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SOBRE LA AMIGABLE COMPOSICION

I. Un primer elemento de reflexin:


En modo de introduccin al tema, me servir de los
conceptos del jurista colombiano Enrique Gaviria
Gutirrez, ya fallecido, quien en un artculo denominado
LA AMIGABLE COMPOSICION, expresaba:
Pocos esquemas legales hay tan desconocidos como la
amigable composicin. Ms an: no se sabe bien si esta
figura corresponde a un solo convenio o si nicamente se
explica por la concurrencia de varios que se complementan;
no faltar quien piense, adems, que la composicin no es un
contrato

sino

un

procedimiento

para

la

solucin

de

conflictos, e inclusive, como se ver, a veces se confunde


con el arbitraje en conciencia; as ocurre, en efecto, con
algunos pases extranjeros.
En fin, no pocos le prestan muy escasa atencin a la
amigable composicin y ms bien pretenden relegarla a un
cmodo olvido, pensando que, si no se utiliza tanto como
otras figuras alternas, alguna razn existir para justificar
ese estado de semi.- paralizacin que hoy la caracteriza.
A qu se debe esto ltimo?
No parece existir argumento alguno que explique sta
situacin, pues, como se ver, la amigable composicin es
una forma alterna de solucin de conflictos distinguida por
su sencillez, celeridad y eficacia; estas tres virtudes bsicas,
que hacen rpida e inclusive amable la tarea de dispensar
justicia y que contrastan con el pesado andamiaje de otros
sistemas, se podran explicar imaginando dos personas
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separadas por algunas diferencias, las cuales, en lugar de


optar por la justicia ordinaria o la arbitral, encargan a dos o
tres amigos, la tarea de solucionar el conflicto, tarea que
efectivamente cumplen conversando con las partes y sus
conocidos, solicitando la opinin de expertos, meditando,
negociando y haciendo concesiones recprocas, hasta llegar
a la solucin final; as es y as funciona la amigable
composicin,

figura

que

podramos

calificar

como

un

procedimiento informal y simplificado al extremo, que no es


judicial ni arbitral sino de derecho privado, que se cumple
desarrollando tres contratos y que no est bajo el mando de
jueces o rbitros, sino de delgados contractuales de las
partes, encargados de llevar a efecto un cierto arreglo.
Estos conceptos del doctor Gaviria Gutirrez se confirman cuando
se constata la muy escasa produccin doctrinal en nuestro pas
sobre la amigable composicin.
Considero que esta situacin debe enmarcarse dentro de un
fenmeno ms general, el del escaso desarrollo efectivo en
nuestro pas de los medios alternativos de solucin de
controversias, situacin que se verifica incluso con la precariedad
de informacin que permita la evaluacin de los impactos de las
polticas pblicas sobre conciliacin, tal como se observa en la
pgina web del Ministerio de Justicia y del Derecho en la que se
afirma:

El Ministerio del Interior y de Justicia identific como una de


las problemticas ms importantes de la conciliacin que el
Estado no cuenta con un sistema de informacin que le
proporcione las bases estadsticas necesarias para evaluar la
evolucin y los resultados de las polticas sobre conciliacin
en Colombia.
De acuerdo con las normas vigentes, los centros de
conciliacin deben reportar al Ministerio del Interior y de
Justicia cada seis (6) meses estadsticas sobre su actividad
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conciliatoria, con el fin de obtener datos sobre el


funcionamiento de la conciliacin en Colombia que permitan
su evaluacin y seguimiento. Sin embargo, la debilidad del
Ministerio para realizar inspeccin de los centros no ha
asegurado el cumplimiento de la obligacin ni la imposicin de
la sancin para los incumplidos.
Igualmente, ni los centros ni el Ministerio cuentan con las
herramientas tecnolgicas apropiadas para consolidar las
cifras y an cuando los centros las enviaran puntualmente, el
Ministerio no tendra como procesarlas. Adicionalmente, la
obligacin legal vigente de reportar informacin, que recaa
slo sobre los centros, fue ampliada a los funcionarios
pblicos facultados por la Ley 640 de 2001 para conciliar, lo
cual dificulta mucho ms su recoleccin y procesamiento.
Igualmente, no existe la posibilidad de hacer cruces de
informacin con otros organismos del Estado que tienen que
ver con la conciliacin, especialmente con el Consejo Superior
de la Judicatura, justamente por la ausencia de un sistema de
informacin institucional en el Ministerio del Interior y de
Justicia.
Otros dos aspectos merecen destacarse y son los de la
preponderancia del conflicto en la cultura, por encima de la
negociacin y el nfasis en la formacin de los profesionales del
derecho en cuanto al conocimiento de los medios judiciales para
la solucin de los conflictos, por encima de su preparacin para el
desarrollo de frmulas negociales de solucin.
Los impactos sociales de esta situacin son alarmantes, pues
todos conocemos que en el pas no se imparte pronta y cumplida
justicia.
Es conveniente citar los planteamientos del abogado mexicano
Fernando Estavillo Castro, consejero y miembro de la Comisin de
Arbitraje del Captulo Mexicano de la Cmara Internacional de
Comercio, quien en un artculo denominado Medios Alternativos
de solucin de controversias, plantea:
3

En el campo de la deontologa jurdica, encontramos el


principio del servicio al derecho y a la justicia, conforme al
cual, el abogado tiene la funcin de servir a la justicia por
medio del derecho. Como parte de este deber tico, est el de
huir de la litigiosidad, entendida sta como la aficin a mover
pleitos, a llevar a tribunales la solucin de todos los casos, a
prolongar los litigios innecesariamente. Obviamente, lo que
se critica no es en s el recurso a los tribunales, que por s
mismos constituyen por excelencia el medio jurdico de
impartir justicia, sino esa litigiosidad que ignora los
autnticos intereses del cliente y de la justicia y hace del
derecho un fin en s mismo cuando no es ms que un
instrumento para obtener justicia.
En este mismo sentido, es posible tambin afirmar que con
frecuencia el contrato se fetichiza y se le da mayor importancia al
castigo de las violaciones al contrato que a la elaboracin de
frmulas negociales que permitan al menos una cierta
satisfaccin de los intereses de las partes. Y es que finalmente, el
contrato, no es tampoco un fin en si mismo, sino un instrumento
para la satisfaccin de necesidades y la efectividad de intereses
de los asociados.

II. EVOLUCION LEGISLATIVA DE LA AMIGABLE COMPOSICION


EN COLOMBIA
1. Cdigo de Procedimiento Civil de 1970, art. 677
2. Decreto 2279 de 1989, artculos 51 y 52.
3. Ley 23 de 1991 que adicion un segundo inciso al artculo 51
del Decreto 2279 de 1989.
4. Ley 446 de 1998, Artculos 130, 131 y 132, normas que
quedaron compiladas en el Decreto 1818 de 1998 (Estatuto
de los Mecanismos Alternativos de Solucin de Conflictos.
5. Ley 1563 de 2012, Estatuto de
Internacional, artculos 59, 60 y 61.

Arbitraje

Nacional

Cdigo de Procedimiento Civil, art. 677: Amigables componedores:


En los casos previstos en el inciso primero del artculo 663,
(controversias susceptibles de transaccin que surjan entre
personas capaces de transigir) podrn los interesados someter
sus diferencias a amigables componedores; la declaracin de
stos tiene valor contractual entre aquellos, pero no producir
efectos de laudo arbitral.
Con esta norma se daba valor contractual a la decisin y de esta
manera la posibilidad de ejecucin.

Decreto 2279 de 1989:


Art. 51. Por la amigable composicin se otorga a los
componedores la facultad de precisar, con fuerza vinculante para
las partes, el estado y la forma de cumplimiento de una relacin
jurdica sustancial susceptible de transaccin.
Art. 52, que establece que la expresin de la voluntad de
someterse a la amigable composicin deber consignarse por
escrito y se seala el contenido del mismo, destacando que el
trmino para poder cumplir el encargo no podr exceder de 30
das.

Ley 23 de 1991, aadi un inciso al artculo 51, consagrando que:


Si las partes estuvieren de acuerdo, designarn los amigables
componedores, o deferirn su nombramiento a un tercero.

Ley 446 de 1998 y Decreto 1818 de 1998


Las disposiciones quedaron contenidas en los artculos 223, 224 y
225 del Decreto 1818, as:
ARTICULO 223. DEFINICION. La amigable composicin es un
mecanismo de solucin de conflictos, por medio del cual dos o
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ms particulares delegan en un tercero, denominado amigable


componedor, la facultad de precisar, con fuerza vinculante para
ellas, el estado, las partes y la forma de cumplimiento de un
negocio jurdico particular. El amigable componedor podr ser
singular o plural (artculo 130 Ley 446 de 1998).
ARTICULO 224. EFECTOS. La decisin del amigable componedor
producir los efectos legales relativos a la transaccin (artculo
131 Ley 446 de 1998).
ARTICULO 225. DESIGNACION. Las partes podrn nombrar al
amigable componedor directamente o delegar en un tercero la
designacin. El tercero delegado por las partes para nombrar al
amigable componedor puede ser una persona natural o jurdica
(artculo 132 Ley 446 de 1998).

Ley 1563 de 2012


Artculo 59. Definicin. La amigable composicin es un mecanismo
alternativo de solucin de conflictos, por medio del cual, dos o
ms particulares, un particular y una o ms entidades pblicas, o
varias entidades pblicas, o quien desempee funciones
administrativas, delegan en un tercero, denominado amigable
componedor, la facultad de definir, con fuerza vinculante para las
partes, una controversia contractual de libre disposicin.
El amigable componedor podr ser singular o plural.
La amigable composicin podr acordarse mediante clusula
contractual o contrato independiente.
Artculo 60. Efectos. El amigable componedor obrar como
mandatario de las partes y, en su decisin, podr precisar el
alcance o forma de cumplimiento de las obligaciones derivadas de
un negocio jurdico, determinar la existencia o no de un
incumplimiento contractual y decidir sobre conflictos de
responsabilidad suscitados entre las partes, entre otras
determinaciones.

La decisin del amigable componedor producir los efectos


legales propios de la transaccin.
Salvo convencin en contrario, la decisin del amigable
componedor estar fundamentada en la equidad, sin perjuicio de
que el amigable componedor haga uso de reglas de derecho, si as
lo estima conveniente.
Artculo 61. Designacin y Procedimiento. Salvo convencin en
contrario, el amigable componedor no tendr que ser abogado.
Las partes podrn determinar libremente el nmero de amigables
componedores. A falta de tal acuerdo, el amigable componedor
ser nico.
Las partes podrn nombrar al amigable componedor directamente
o delegar en un tercero su designacin. El tercero delegado por las
partes para nombrar al amigable componedor puede ser una
persona natural o jurdica. A falta de acuerdo previo entre las
partes, se entender que se ha delegado la designacin a un,
centro de arbitraje del domicilio de la parte convocada escogido a
prevencin por la parte convocante.
El procedimiento de la amigable composicin podr ser fijado por
las partes directamente, o por referencia a un reglamento de
amigable composicin de un centro de arbitraje, siempre que se
respeten los derechos de las partes a la igualdad y a la
contradiccin de argumentos y pruebas.
A falta de acuerdo entre las partes, se entendern acordadas las
reglas de procedimiento del centro de arbitraje del domicilio de la
parte convocada, escogido a prevencin por la parte convocante.
De no existir un centro de arbitraje en el domicilio de la parte
convocada, la parte convocante podr escoger cualquier centro de
arbitraje del pas para la designacin y el procedimiento a seguir a
falta de acuerdo expreso.

III.

PLANTEAMIENTOS DE LA CORTE
SOBRE LA AMIGABLE COMPOSICION.

CONSTITUCIONAL

EN LA SENTENCIA SU. 091/00


La amigable composicin es un procedimiento eminentemente
contractual; el arbitramento es un procedimiento judicial, aunque
tenga fundamento inmediato en un acuerdo de voluntades, que se
comprometen a que particulares habilitados por ministerio de la
ley ejerzan la funcin estatal de dirimir un conflicto de intereses
generando derogatoria de la jurisdiccin estatal, para el caso
concreto.- Los amigables componedores, por principio, no ejercen
funcin estatal judicial; por el contrario, los rbitros s, conforme
lo establece directamente la Constitucin Poltica (Art. 116). La
amigable composicin es un mecanismo de autocomposicin, los
amigables componedores son representantes de las partes
contratantes;
el
arbitramento
es
mecanismo
de
heterocomposicin. La amigable composicin se desarrolla en la
forma acordada autnomamente por las partes; por el contrario, el
arbitramento en cuanto a su tramitacin se halla sujeto a
regulacin legal especfica. La amigable composicin concluye en
un acuerdo o convencin que tiene los efectos de transaccin; el
arbitramento concluye en laudo que produce los efectos propios
de las sentencias judiciales.

EN LA SENTENCIA C-014/10
3.3. El alcance de la autonoma de la voluntad como criterio del
lmite material a la competencia del arbitramento, la amigable
composicin -y los MASC en general-.
3.3.1. El legislador ordinario, entonces, tiene libertad de
configuracin competencial en materia de arbitramento, sometido
exclusivamente a los nuevos parmetros estatutarios contenidos
en la ley 1285 de 2009 y a los constitucionales referidos a los
derechos fundamentales y el debido proceso. Adems, por la
naturaleza consensual de los MASC, de todos sin excepcin, las

materias de que pueden ocuparse no pueden exceder el lmite de


la autonoma de la voluntad.
3.3.2. El principio de la autonoma de la voluntad privada es el
fundamento de los mecanismos alternativos de solucin de
conflicto. Si los sujetos de derecho, segn las regulaciones
legales, tienen la capacidad de gobernar sus derechos segn les
plazca, sindoles posible adquirirlos, gozarlos, gravarlos,
transferirlos, o extinguirlos, posible tambin les es acordar la
solucin de los conflictos que comprometen sus derechos
subjetivos. Y as como la autonoma de la voluntad tiene lmite en
las materias que comprometen el orden pblico, definidas por el
Legislador, los convenios que celebren las personas para resolver
controversias jurdicas cuentan con tal restriccin, no pudiendo
por esta va derogar leyes imperativas que excluyan de su mbito
de conocimiento determinados asuntos.
En la sentencia C-098/01, la Corte dijo lo siguiente:
En diversos fallos - algunos de ellos ya citados - esta
Corporacin ha avalado el lmite material del
arbitramento, al sealar que no toda cuestin
materia de controversia, no obstante la habilitacin
de las partes, puede ser sometida genricamente a la
decisin de rbitros. () En este contexto, se ha
entendido que la justicia arbitral slo puede operar
cuando los derechos en conflicto son de libre
disposicin por su titular, es decir, que frente a ellos
exista la libertad de renuncia en un todo o en parte.
() Esta libertad de renuncia est determinada por la
naturaleza misma del derecho y corresponde al
legislador establecer en qu casos sta es posible capacidad legal de disposicin -. As, frente a ciertos
derechos o bienes, el legislador podra optar por
permitir su disponibilidad y, en esa medida, los
conflictos que de ellos se susciten someterlos a la
decisin de un rbitro, si esa es la voluntad de las
partes. (negrilla fuera de texto)
9

()
3.3.4. En conclusin, para la Corte ha sido claro que, si bien
algunos asuntos, por su naturaleza misma, o por su rango
constitucional, escapan al mbito de competencia de la justicia
arbitral, (estado civil, derechos mnimos de los trabajadores, por
ejemplo) en el caso de los temas de contenido econmico, asiste
una mayor discrecionalidad al legislador. Y este puede, dentro de
los lmites constitucionales, y los estatutarios recientemente
modificados, considerarlos o no como materias susceptibles de
arbitramento, conciliacin o amigable composicin.
IV.

OTROS PLANTEAMIENTOS DEL DR. ENRIQUE GAVIRIA


GUTIERREZ SOBRE LA AMIGABLE COMPOSICION.

Antes de presentar unas conclusiones sobre la formulacin de


la Amigable Composicin en la Ley 1563 de 2012, acudir
nuevamente a los conceptos del Dr. Gaviria, as:

Amigable
Composicin: Procedimiento
informal
y
simplificado al extremo, que no es judicial ni arbitral sino
de derecho privado, que se cumple desarrollando tres
contratos y no est bajo el mando de jueces o rbitros,
sino de delegados contractuales de las partes,
encargados de llevar a cabo un cierto arreglo.

LOS TRES CONTRATOS DE LA AMIGABLE COMPOSICION


1. El contrato de mandato con representacin: Entre las partes
y el (los) amigable(s) componedor(es);
2. El contrato de composicin: Entre las partes. Sera la propia
clusula compromisoria.
3. El contrato de transaccin celebrado por el o por los
amigables componedores.

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La amigable composicin termina con una transaccin realizada por


amigables componedores que actan como mandatarios, todo lo cual
quiere decir que las partes concluyen su litigio con un contrato y no con
una sentencia o un laudo, lo que es tanto como afirmar que los propios
contradictores resuelven su caso conflictivo en lugar de confiarlo a
jueces, magistrados o rbitros.

La amigable composicin es una forma de autocomposicin del


conflicto, como lo es su hermana gemela, la transaccin, lo cual se hace
notar aqu, porque nunca ser excesivo sostener que cuando las partes
arreglan entre s sus problemas, solas o con ayuda de mandatarios, le
hacen un bien enorme a la sociedad porque evitan el desgaste de un
proceso, medido en trminos de dinero, esfuerzo, estudio, animosidad y

La solucin judicial siempre se impone por la


fuerza al perdedor y esto hay que evitarlo cuando se
pueda; la amigable composicin lo hace .
beligerancia;

V. CONCLUSIONES SOBRE EL TEXTO DE LA LEY 1563


DE 2012:

Se ampla el horizonte de aplicacin del mecanismo,


al incluir las controversias contractuales entre
particulares y entidades pblicas, o slo entre
entidades pblicas, o quien desempee funciones
administrativas, lo que considero positivo.
Se define por Ley, que el amigable componedor
tendr el carcter de mandatario de las partes y
se ampla en forma importante el horizonte de las
decisiones del amigable componedor, que antes
estaba restringido solamente a la facultad de
precisar el estado, las partes y la forma de
cumplimiento de un negocio jurdico particular. De
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conformidad con el nuevo texto legal, el amigable


componedor, en su decisin podr:
Precisar el alcance o forma de cumplimiento
de las obligaciones derivadas de un negocio
jurdico;
Determinar la existencia o
incumplimiento contractual;

no

de

un

Y
decidir
sobre
conflictos
de
responsabilidad suscitados entre las partes,
entre otras determinaciones.
Esta ltima formulacin legal nos permite afirmar que
la enunciacin contenida en el texto legal es
solamente enunciativa para perfilar el alcance del
mecanismo, pero en ningn caso taxativa, potenciando
de manera importante el despliegue de la libre
iniciativa privada, pues le corresponder a las partes,
en cada momento, de acuerdo a la complejidad y al
carcter de la controversia contractual especfica,
definir los lmites de la decisin del amigable
componedor.

Se consagra como norma general, salvo convencin


en contrario, que la decisin del amigable
componedor estar fundamentada en la equidad y
consecuentemente se define que salvo convencin
en contrario el amigable componedor no tendr que
ser abogado.
Se proporcionan instrumentos que permiten la
utilizacin del mecanismo auncuando las partes
hayan omitido precisar algunos aspectos, tales
como el nmero de los amigables componedores o

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quien es el tercero delegado para nombrar el


amigable componedor.
Se define con claridad la facultad de las partes de
fijar el procedimiento de la amigable composicin y
se consagran las previsiones en caso de falta de
acuerdo o de ausencia de estipulacin sobre este
punto, privilegiando las facultades de la parte
convocante.

En general considero afortunado el nuevo texto legal.


Puede echarse de menos s, que no exista referencia
alguna al trmino del amigable componedor para el
cumplimiento del encargo, con lo que no pretendo que
la ley seale, como antes, este trmino, pero s que
especficamente como pedagoga hubiese sealado
que corresponder a las partes sealar el trmino para
la actuacin del amigable componedor y fijar un
trmino mximo, en el caso de que las partes omitan
sealarlo.

Es claro que los Centros de Conciliacin y Arbitraje,


debern trabajar en la elaboracin de reglas de
procedimiento, para que la Ley pueda tener aplicacin en
los eventos en los que se remite a estas reglas de
procedimiento, oportunidad que debe aprovecharse para
intensificar el estudio del mecanismo y la apropiacin de
sus
posibilidades
por
los
operadores
jurdicos
particulares.

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Juan Manuel Fernndez V.


Abogado

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