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DEL TRABAJADOR
JUDICIAL
Judiciales produciendo ideas

CARACTERISTICAS DE LA ACCIN DE
PETICIN DE HERENCIA Y SU TRATAMIENTO
EN LA JURISPRUDENCIA
Rudy Adolfo Calcina Casas
Abogado, egresado de la Maestra de Derecho Procesal y
Administracin de Justicia (UCSM). Asistente de Vocal en
la Cuarta Sala Civil de Arequipa.
Sumario: I. El derecho constitucional a la herencia y las
acciones sucesorias.- II. Imprescriptibilidad de la accin.III. Legitimidad Activa y Pasiva.- IV. Calidad de Heredero
como presupuesto de Fundabilidad.- V. Acumulacin de
Pretensiones.- VI. Conclusiones.-

I. El derecho constitucional a la herencia y las

acciones sucesorias
Expresa el artculo 2, inciso 26 de la Constitucin Poltica
del Estado de 1993 que Toda persona tiene derecho a la
propiedad
y
la
herencia. Existe
una
garanta
constitucional de carcter sucesorio, ya que la propiedad
privada est ntimamente vinculada a la herencia. Esta
garanta significa un reconocimiento de la herencia como
institucin y, asimismo, un derecho individual de carcter

singular, porque responde a la ineludible necesidad de

mantener la existencia de un espacio de apropiacin
privada de los bienes ms all de la muerte de su titular;
y, adems, como una forma de proteccin constitucional
a la propiedad privada de la cual deriva el derecho de
disposicin con las limitaciones que la ley establece.
Esta proteccin se extiende al derecho de adquirir por
herencia, en cualquiera de sus modos de sucesin, bien
por testamento o a travs de la intestada. Como se
puede advertir, la cuestin esencial del Derecho de
Sucesiones es atender el problema de la continuidad de
las relaciones patrimoniales que se produce al
fallecimiento de una persona.
La transmisin de la masa hereditaria a favor de los
sucesores opera ipso iure en el mismo instante de
ocurrida la muerte biolgica del causante, o en su caso,
de la fecha probable contenida en la resolucin judicial
que declara la muerte presunta, artculos 660, 60 in fine,
64 y 65 del Cdigo Civil.
No siempre dicha transmisin ipso iure concuerda con el
tiempo, con la posesin real y efectiva de los bienes y
derechos que corresponde a los causahabientes. No hay
siempre coincidencia entre la situacin de derecho y de
hecho, y eso se debe a variadas circunstancias, bien
porque los bienes se encuentran en poder exclusivo de
otro coheredero o de un tercero, que se niegan a
compartirlos o a devolverlos, por lo cual se hace
necesario el empleo de medios de defensa que la ley
franquea y que son de naturaleza procesal. Esos medios
legales se denominan acciones sucesorias.
II. Imprescriptibilidad de la accin
En opinin del jurista peruano Fernndez Arce, la accin
petitoria de herencia es de naturaleza universal por la
naturaleza del ttulo del demandante. Es tambin
imprescriptible, sin que proceda la prescripcin extintiva

de la accin ni la prescripcin adquisitiva del derecho,

porque se trata de una accin que interpone un heredero
contra otro sucesor y no es admisible entre copropietarios
ni los sucesores de stos.[1]
III. Legitimidad Activa y Pasiva
El tratadista argentino Goyena Copello[2] define a la
peticin de herencia como: la reclamacin que intenta
quien, invocando su calidad de heredero del causante,
pide su reconocimiento judicial como tal, con igual o
mejor derecho que quien ha entrado en posesin de la
herencia, y para concurrir o excluir al mismo en ella, as
como la entrega de los bienes como consecuencia de
dicho reconocimiento. De dicha definicin se infiere que
se encuentra legitimado (Legitimidad activa) para iniciar
la accin de peticin de herencia, quien tenga la calidad
de heredero, o quien considere tener tal calidad.
Lohmann Luca de Tena expresa que legitimado pasivo es
quien acta como sucesor (aunque no necesariamente
est poseyendo bienes) y se oponga a la calidad de
heredero del accionante. Esto supone que el demandado
puede sustentar su defensa en ser heredero (forzoso o
voluntario, legal o testamentario), o legatario. El correcto
ejercicio de la pretensin obliga a tener que emplazar a
todos los coherederos si son varios, porque la inclusin
del pretendiente en la exposicin hereditaria reclamada
puede dar lugar a modificacin de cuotas[3].
IV. Calidad de Heredero como presupuesto de
Fundabilidad
Por lo tanto, lo que califica a la accin petitoria de
herencia es que la demanda se funda en el ttulo de
heredero. La calidad de heredero es entonces
presupuesto para el amparo de la demanda, empero, no
constituye requisito de procedibilidad. As lo ha expresado
la Corte Suprema en la Casacin nmero 985-98, del 17
de noviembre de 1998: Para interponer la accin

petitoria de la herencia no es requisito esencial

haber sido declarado heredero, sino que dicha
accin puede ser ejercida por aqul que no
habindolo sido, se considere con derechos sobre
el acervo hereditario. Para ello deber acumular a
su accin de peticin de herencia la de declaratoria
de heredero.. Consecuentemente, siendo la finalidad
de la accin petitoria de herencia obligar a los
demandados que permitan al actor, ejercer la posesin
exclusiva o concurrente de los bienes hereditarios en
cuya propiedad participa, se exige que el demandante
acredite su calidad de heredero con el ttulo
correspondiente, pues de no hacerlo resultar infundada
la demanda.
V. Acumulacin de Pretensiones
En cuanto a la acumulacin de las pretensiones de
declaratoria de heredero y de peticin de herencia la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica en la Casacin
nmero 1908-97, ha referido lo siguiente: La accin de
peticin de herencia es de naturaleza contenciosa y
a ella puede acumularse la pretensin de ser
declarado heredero, en el caso que habiendo
declaratoria de herederos se hubieran preterido los
derechos del demandante (). Por lo que puede
contener acumulativamente una accin personal de
declaratoria de herederos y una accin real de peticin de
herencia, tal como faculta el artculo 664 del Cdigo Civil,
caso en el cual la prueba estar orientada a acreditar tal
situacin. Ambas pretensiones son compatibles por razn
de conexidad y se tramitan como proceso de
conocimiento. Si se declara infundada la primera
pretensin referida a la declaracin de heredero del
accionante, entonces la pretensin de peticin de
herencia ser tambin desestimada.
En cuanto a dicha acumulacin es preciso anotar que la
misma debe ser expresa. Al respecto, se ha encontrado
jurisprudencia contradictoria de Segunda Instancia de la

Corte Superior de Justicia de Lima (Sala de Procesos

Abreviados y de Conocimiento); as en el Expediente 66599 ha manifestado que: No se ha ejercido el derecho
de peticin de herencia, pues no se ha solicitado
formal ni expresamente una declaracin de
heredero; sin embargo, la demanda contiene esta
pretensin implcitamente, pues se solicita que se
efecte la divisin y particin, incluyendo a los
mismos como herederos aunque reconociendo que
no fueron declarados como tales.; mientras que el
Expediente
2890-99
se
expres
lo
siguiente: Declaracin
de
heredera
por
pronunciamiento extra petita. El Juez se ha
pronunciado por un petitorio inexistente (extra
petita) ya que declara como heredera a la actora,
cuando esta no ha pedido que se le declare
heredera, nicamente pretende concurrir con la
parte emplazada en la masa hereditaria de la
causante. Se ordena que el A Quo, en este caso,
debe
exigir
que
se
complete
el
petitorio. Consideramos correcta la segunda posicin
por cuanto si no se demanda la declaracin de heredero
en esta accin petitoria (la cual obviamente no ser
necesaria si se ha acreditado sta condicin de heredero
en forma fehaciente), no puede el Juez declarar heredero
al demandante, por cuanto no puede ir ms all del
petitorio ni fundar su decisin en hechos diversos de los
que han sido alegados por las partes litigantes en
aplicacin del artculo VII del Ttulo Preliminar.
VI. Conclusiones:
1. El reconocimiento constitucional del derecho a la
herencia importa un reconocimiento de la herencia como
institucin y, asimismo, un derecho individual de carcter
singular, porque responde a la ineludible necesidad de
mantener la existencia de un espacio de apropiacin
privada de los bienes ms all de la muerte de su titular.

2. La accin de peticin de herencia es imprescriptible, y

en tal sentido cualquier defensa que est basada en la
extincin de la accin por el transcurso del tiempo deber
ser desestimada.
3. Para interponer la accin de peticin de herencia, se
encuentra legitimado activamente quien considere tener
la calidad de heredero; y puede ser demandado, quien
acta como sucesor y se oponga a la calidad de heredero
del accionante.
4. Se puede demandar acumulativamente una accin
personal de declaratoria de herederos y una accin real
de peticin de herencia. Si no se demanda la declaracin
de heredero en esta accin petitoria, no puede el Juez
declarar heredero al demandante, por cuanto no puede ir
ms all del petitorio ni fundar su decisin en hechos
diversos de los que han sido alegados por las partes
litigante.

BIBLIOGRAFA:
1. FERNNDEZ ARCE, Csar. Cdigo Civil: Derecho
de Sucesiones, Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Catlica del Per, Lima, 2003.
2. GOYENA COPELLO, Hctor, Tratado de Derecho de
Sucesin, La Ley, Buenos Aires, 1975.
3. LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. Cdigo Civil
Comentado por los 100 Mejores Especialistas
Comentario al artculo 32 del Cdigo Civil, Gaceta
Jurdica, Lima, 2003.
4. Sentencias extradas de la Base de Datos 35 000
Jurisprudencias a Texto Completo de Dilogo con la
Jurisprudencia, Gaceta Jurdica Editores, 2008.

[1] FERNNDEZ ARCE, Csar. Cdigo Civil: Derecho

de Sucesiones, Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Catlica del Per, Lima, 2003, p. 170
[2] GOYENA COPELLO, Hctor, Tratado de Derecho
de Sucesin, La Ley, Buenos Aires, 1975, p. 261-263
[3] LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. Cdigo Civil
Comentado por los 100 Mejores Especialistas
Comentario al artculo 32 del Cdigo Civil, Gaceta
Jurdica, Lima, 2003, p. 32