TEMAS 11 y 12: DELITOS PATRIMONIALES

------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------GUIN:
I.
II.

Delitos patrimoniales y socioeconmicos.

El hurto y los delitos patrimoniales.
a.
Tipo bsico.
b.
Comisin habitual de faltas de hurto.
c.
Tipos agravados.
d.
Furtum possessionis.
Robo con fuerza en las cosas.
a.
Consideraciones poltico-criminales.
b.
Elementos tpicos.
c.
Modalidades.
d.
Tipos agravados.
Robo con violencia o intimidacin.
a.
Elementos tpicos.
b.
Tipos agravados.
c.
Tipo atenuado.
d.
Concursos.
Figuras afines a los delitos de hurto y robo.
a.
Extorsin.
b.
Robo y hurto de uso de vehculos.
c.
Usurpacin.

III.

IV.

V.

------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------I.

DELITOS SOCIOECONMICOS Y PATRIMONIALES

A. CONCEPTO DE PATRIMONIO

Ha de sealarse la existencia de tres concepciones tradicionales diferentes del patrimonio, a saber:

La jurdica:

El concepto jurdico de patrimonio lo entiende integrado por el conjunto de derechos patrimoniales

de una persona. Una concepcin tal comporta un crculo vicioso: la dificultad de ofrecer un concepto
de patrimonio se soslaya mediante la referencia a los derechos patrimoniales; pero subsiste la
dificultad de determinar qu derechos han de ser calificados de ese modo.
CRTICAS:
La principal objecin que cabe oponer al concepto jurdico de patrimonio reside en que entonces debera
entenderse que el objeto de proteccin de los delitos comprendidos en el Ttulo XIII incluye la prdida
de bienes o derechos sin valor econmico y con ello ampliar desmesuradamente el concepto tpico
de perjuicio patrimonial. De tal suerte, habra que estimar que comete estafa el que, mediante engao,
obtiene una cosa a cambio de una contraprestacin del mismo valor.

La econmica:

El concepto econmico de patrimonio atiende al poder fctico del sujeto y al valor econmico de
los bienes o situaciones. Desde este punto de vista, el patrimonio podra definirse como conjunto de
valores econmicos de los que, de hecho, dispone una persona.
CRTICAS:

El concepto econmico del patrimonio incurre en dificultades nuevas, pues si se aceptase como vlido a
efectos penales, implicara en ciertos casos, el otorgamiento de proteccin penal a posiciones
patrimoniales ilegtimas (drogas ilegales, armas prohibidas, obras de arte sustradas,).

La econmico-jurdica (mixta):

Parece necesario optar por un concepto mixto econmico-jurdico de patrimonio. Una concepcin
tal:
o

Implica la limitacin de los bienes y derechos patrimoniales a los econmicamente

valuables.
Exige que sean posedos por el sujeto en virtud de una relacin reconocida por el
ordenamiento jurdico.

En la actualidad, y siguiendo a la doctrina mayoritaria alemana, se ha expuesto el llamado concepto

personal o funcional de patrimonio, que parte de su condicin de instrumento de realizacin de la
personalidad y, desde una perspectiva subjetiva del individuo, lo vincula, ms que a su valor econmico,
a la idea de utilidad como satisfaccin de necesidades o persecucin de fines del individuo.
En consecuencia, sobrevalora el dao subjetivo que pueden producir las diversas conductas lesivas. Y,
nuestro Cdigo atiende al dato objetivo del valor econmico, por lo que no resulta til como criterio
nico, pues adems su aceptacin supondra una ampliacin extraordinaria de la intervencin del
Derecho Penal.

Patrimonio como suma de elementos o como universalidad

Delimitado el sentido en que ha de entenderse el patrimonio como objeto de proteccin penal procede
abordar la cuestin de si:
-

Existen delitos que representen ataques al patrimonio como totalidad (como universitas iuris).
o si,
Las diversas infracciones a que hace referencia implican slo una lesin de alguno o algunos de
los elementos que lo componen.

En la doctrina espaola:

Algunos autores como Daz Palos, Rodrguez Devesa y Muoz Conde han defendido la idea
de que no existen delitos contra el patrimonio como totalidad, sino delitos que atacan

elementos particulares del patrimonio.

Otros autores como Antn Oneca, Bajo Fernndez y Zugalda sostienen que algunos delitos,
singularmente las estafas, requieren el menoscabo del valor total del patrimonio y, por
consiguiente, representan ataques al mismo entendido como universalidad.

Parece que la cuestin ha de resolverse en favor de la primera de las posturas expuestas, esto es,
entendiendo que ninguno de los delitos comprendidos en el Ttulo XIII constituyen un ataque al
patrimonio globalmente entendido, sino que todos ellos lesionan elementos patrimoniales singulares.
El hecho de que se requiera un perjuicio ha de entender que se cumple por el mero hecho de que, a
consecuencia del delito, se haya detrado del patrimonio un elemento valioso. La circunstancia de que,

eventualmente, dicha detraccin no provoque una disminucin del valor total del patrimonio resulta
irrelevante.
Ejemplo: La prdida producida en un elemento patrimonial determinado, a causa de un fraude, provocase un
beneficio fiscal de cuanta superior a la defraudada, el incremento del patrimonio total a consecuencia de la
defraudacin no enervara la existencia del delito de estafa.

El orden socioeconmico
El Ttulo XIII del Cdigo Penal de 1995, aade, junto al trmino patrimonio, el orden socioeconmico.
Como ha expuesto Tiedemann, el Derecho Penal Econmico ha experimentado una notable expansin
en las ltimas dcadas, correspondindose ahora con la nocin de delitos contra la economa. De
modo que el delito econmico se dirige:
Contra intereses patrimoniales individuales.
Contra intereses supra-individuales, sociales o colectivos de la vida econmica.
En consecuencia, el bien jurdico protegido no es, por tanto, en primer trmino el inters individual de
los agentes econmicos sino el orden econmico estatal en su conjunto, el desarrollo de la economa,
en pocas palabras, la economa poltica con sus ramas especficas (sistema financiero, sistema
crediticio).
Por esta razn, hoy se acude a un concepto amplio de Derecho Penal Econmico, impulsados por esta
tendencia expansiva, incluyndose en su seno:

Los delitos contra la Hacienda Pblica y la Seguridad Social.

Los delitos contra los derechos de los trabajadores.
La delincuencia cometida en el ejercicio de una profesin (ocupational crime)

En resumen, se protegen diversos aspectos, que esencialmente pueden sintetizarse en los siguientes:

El orden econmico supranacional (especialmente en el mbito de la Unin Europea la

competencia y la Hacienda Comunitaria).

El trfico econmico nacional con el exterior (control de cambios, contrabando, trfico de

armas).
La Hacienda Pblica.
La fijacin de precios en determinadas materias y sectores.
El marco poltico-econmico de la actividad empresarial (competencia desleal, publicidad
engaosa; insolvencias punibles, descubrimiento y revelacin de secretos industriales y
comerciales, abuso de informacin, proteccin del medio ambiente, derechos de los

trabajadores).
Los instrumentos de la actividad empresarial (balances fiscales y mercantiles, los medios e
instrumentos de pago, manipulaciones informticas).

En definitiva, el Derecho Penal Econmico se refiere al conjunto de normas jurdico penales que
protegen el orden socioeconmico. ste, como objeto de proteccin, puede entenderse en:

Sentido estricto, como participacin estatal en la economa.

Sentido amplio, como el conjunto de normas protectoras de la produccin, distribucin y
consumo de bienes y servicios.

As, en este segundo sentido, tambin sera alterado cuando una infraccin contra un bien patrimonial
individual, lesiona o pone en peligro adems, o en segundo trmino, la produccin, distribucin o
consumo de bienes y servicios.
Pero el orden socioeconmico en sentido amplio, nunca aparece directamente como bien jurdico
protegido en las diversas figuras delictivas. Pero igualmente, tampoco puede hablarse en puridad de
objeto de proteccin cuando nos referimos al orden socioeconmico en sentido estricto, salvo que con
ello queramos referirnos al vago inters del Estado en un correcto y equilibrado desarrollo de la economa
de mercado libre y de la economa planificada.
As pues, el orden socioeconmico, y aun en su nocin estricta, no representa ms que una idea, o si se
quiere constituye un bien jurdico categorial, que deber precisarse, o concretarse en intereses, o bienes
jurdicos especficos en cada tipo delictivo (as, podr hablarse del derecho de crdito, de la libre
competencia, de la propiedad intelectual e industrial).
Y en este sentido, debe hacerse el mximo esfuerzo posible para su correcta diferenciacin de los
delitos patrimoniales de naturaleza individual.
B. CUESTIONES GENERALES:
i.

Excusa absolutoria de parentesco (art. 268)

Es una institucin que afecta a la punibilidad, eximiendo a determinadas personas de responsabilidad

penal, pero no civil, por las infracciones estrictamente patrimoniales en las que no intervenga ningn
gnero de violencia o intimidacin (causa personal de exclusin de la pena).
El fundamento consiste en que existe un mbito privado en el que no parece justificado que el poder
pblico intervenga, si no existe ataque contra otros bienes jurdico-penales (integridad, vida).
Los principios limitadores del ius puniendi (intervencin mnima, carcter fragmentario) y la
dificultad de reconciliacin cuando haya intervenido el Derecho penal aconsejan la no intervencin
(STS 334/2004).
Artculo 268
1. Estn exentos de responsabilidad criminal y sujetos nicamente a la civil los cnyuges que no
estuvieren separados legalmente o de hecho o en proceso judicial de separacin, divorcio o nulidad de
su matrimonio y los ascendientes, descendientes y hermanos por naturaleza o por adopcin, as como
los afines en primer grado si viviesen juntos, por los delitos patrimoniales que se causaren entre s,
siempre que no concurra violencia o intimidacin.
2. Esta disposicin no es aplicable a los extraos que participaren en el delito.

mbito personal de aplicacin.

Slo se aplica entre:
a)

Los cnyuges, siempre que:

a. No estn separados legalmente o de hecho.
b. No se encuentren en proceso judicial de separacin, divorcio o nulidad matrimonial.

Se aplica tanto al matrimonio heterosexual como al homosexual. La exencin carece de razn cuando
ha desaparecido la afectio maritatis y toda convivencia marital.
Son problemticos los supuestos en que se comete el delito entre una pareja casada, incursa en trmites
de separacin o divorcio pero que, a pesar de ello, conviven juntos.
b) Los ascendientes (hijos para con sus padres o abuelos, );
c) Los descendientes (padres para con sus hijos o nietos, );
d) Hermanos (bien sea por naturaleza o por adopcin).
Segn el ATS 15/Dic/2000 en este caso no es necesario acreditar la convivencia. Es de aplicacin
la excusa entre hermanos aunque la relacin afectiva no pueda calificarse como fraternal, no
pudiendo efectuarse una interpretacin extensiva contra reo.
e)

Afines en primer grado (siempre que convivan juntos: cuados, yernos, nueras, suegros).

Aunque el tenor literal no lo contempla, la jurisprudencia mayoritaria ha aceptado la aplicacin de este

rgimen a los supuestos de personas ligadas por anloga relacin de afectividad:
El ATS 1/Marzo/2005 ha sealado que a los efectos del art. 268 las relaciones estables de pareja son
asimilables a la relacin matrimonial, siempre que no concurra una situacin de separacin legal o de
hecho (STS 91/2005). Las relaciones personales deben concurrir al momento de llevarse a cabo la
conducta tpica.
Es excusa altamente personal por lo que no es aplicable a los extranei que participen en el delito, y
ello con independencia de su grado de participacin.
Ejemplo: Si intraneus es el autor y extraneus es un partcipe (inductor, cooperador necesario, cmplice), es
posible castigarlo porque existe un hecho principal antijurdico y la excusa absolutoria slo afecta a la
punibilidad.

1.

Justificacin

Los supuestos especiales en que la justificacin presenta una problemtica propia en el mbito de los
delitos estudiados se hallan representados por los casos de robo y hurto famlicos.
Los criterios generales sentados por la jurisprudencia mayoritaria (SSTS 9/Dic/1985 y 8/Abril/1988)
en los supuestos de hurtos y robos cometidos por hambre es la siguiente: exigen, para la estimacin de
esta modalidad de estado de necesidad:

Realidad, gravedad e inminencia del mal.

Que se acte a instancias o impulsos del estado de precariedad, penuria o indigencia en que

se halle el sujeto activo del delito o su familia.

Que no se trate de mera estrechez econmica, ms o menos agobiante.
Que se pruebe que se han agotado todos los recursos que en la esfera personal, profesional

y familiar, poda utilizar.

Que no haya otra solucin que la de proceder de modo antijurdico.
Que las cosas o bienes obtenidos sean aplicados a la satisfaccin de las necesidades primarias
del reo o de su familia, sin que se haya tomado ms de lo estrictamente indispensable.

Desde el punto de vista de la justificacin de la conducta el criterio sentado en la resolucin transcrita es

correcto; pero, el Tribunal Supremo olvida que el estado de necesidad no opera slo como causa de
justificacin, sino que tambin puede aplicarse como excusa, fundada en la no exigibilidad del
comportamiento adecuado a la norma.
Una excusa no precisa que se pruebe que se han agotado todos los recursos en la esfera personal,
profesional y familiar. Y puede muy bien cimentarse en una situacin de estrechez econmica agobiante.
Por consiguiente, los requisitos sealados por el Tribunal Supremo determinan la posibilidad de
estimacin del estado de necesidad justificante; pero, su ausencia no excluye que pueda ser estimada tal
circunstancia con efectos excusantes.
2.

Culpabilidad

1. La presencia del elemento subjetivo del injusto constituido por el nimo de lucro imposibilita la
comisin imprudente de estos delitos (con la excepcin de los daos del art. 267 y blanqueo de capitales
301.3 que tambin pueden cometerse por imprudencia grave), que adems al no estar expresamente
recogida por la Ley, no podr apreciarse en ningn caso.
La jurisprudencia mayoritaria no requiere para apreciar el dolo que se tenga un conocimiento real de
la cantidad o del valor de la cosa sustrada, no aceptndose que exista error (de tipo) en los casos en
que la cantidad sustrada sea superior a la previsible.
En la prctica se opera como si de una condicin objetiva de punibilidad se tratase, aunque formalmente
en muchos casos la cuanta es un elemento que condiciona la tipicidad (si no se supera una cantidad
estamos ante una falta, si se supera otra se aplican tipos agravados). En ciertos supuestos, aun cuando no
hay pericial sobre el valor de la cosa, se ha entendido que por ser el valor notorio se puede calificar
directamente como delito (STS 19/Julio/1993), aunque el in dubio pro reo debera hacer que en la
mayora de supuestos slo se pueda calificar como falta (STS 11/Mayo/2001).
En muchos delitos patrimoniales, debe concurrir un elemento subjetivo adicional: nimo de lucro:
La doctrina minoritaria, lo equipara restrictivamente con el dolo de apoderamiento o de
apropiacin.
La jurisprudencia mayoritaria ampla el concepto, haciendo que nimo de lucro sea
sinnimo de cualquier tipo de provecho, beneficio, ventaja o utilidad que se propone el agente,
incluso las meramente contemplativas, de liberalidad o de ulterior beneficencia que puedan
derivarse de la apropiacin del objeto.
Adems, presume que concurre dicho nimo con el simple apoderamiento de una cosa con valor
econmico apreciable, salvo que se pruebe que fue otro el nimo que persegua el agente al
llevarlo a cabo, lo que podra permitir cambiar el ttulo de imputacin delictiva, si ese otro nimo se
hubiese tenido en cuenta por el legislador para exigir otro tipo penal, como puede ocurrir con el
propsito de hacerse pago de una deuda en la realizacin arbitraria del propio derecho, o ser
sustituido por el nimo de daar

El nimo de lucro se diferencia conceptualmente del nimo de uso sin nimo de apropiacin (animus
utendi) como contenido propio del dolo de los delitos de hurto y robo de uso.
2. En cuanto a la imputabilidad, revisten hoy especial importancia los supuestos de robos o hurtos
llevados a cabo bajo el influjo de la drogadiccin.
El Tribunal Supremo, en STS 22/Nov/1985, ha sentado los siguientes criterios: Como resumen de la
anterior doctrina slo podr estimarse total o parcialmente inimputales los adictos a la ingestin de drogas
cuando:

Al cometer los hechos, el sujeto se halle bajo la influencia de la ingestin de los mismos,
siempre que no fuesen preordenadas a la realizacin del hecho punible, con la secuela obligada

de la alteracin de sus facultades intelectivas o volitivas.

En el momento de la comisin del delito, el sujeto se encontrara en situacin de crisis o en

estado carencial agudo, que tambin altere dichas facultades.

Tales factores se hallen expresamente recogidos en los hechos probados, as como la
intensidad de la alteracin.

3. Penalmente, en orden a la exigibilidad, debe tenerse presente lo dicho anteriormente respecto del
estado de necesidad excusante.
3.

Actos preparatorios punibles (art. 269)

Se declaran expresamente punibles los actos preparatorios (provocacin, conspiracin y proposicin)

respecto a todos los delitos de robo, extorsin, estafa y apropiacin indebida. La pena a imponer ser la
inferior en uno o dos grados a la sealada en el delito correspondiente.
Artculo 269
La provocacin, la conspiracin y la proposicin para cometer los delitos de robo, extorsin, estafa o
apropiacin indebida, sern castigadas con la pena inferior en uno o dos grados a la del delito
correspondiente.

4.

Autora y participacin

Para afirmar la autora no basta con acreditar la mera tenencia de una cosa sustrada. No es unnime la
calificacin de divisin de tareas:
-

Alguien se limita a vigilar las inmediaciones.

En estos casos hay que probar que son verdaderas conductas de vigilancia y se califican,
indistintamente, como coautora o cooperacin necesaria.
-

Otros ayudan a huir.

Idntico problema y solucin se ofrece a los casos de mero auxilio en la huida.

-

Otros se apoderan o sustraen ilcitamente el objeto material.

En la coautora opera la imputacin recproca: se imputan todas las conductas llevadas a cabo por
cada uno de los coautores, aunque materialmente no se intervenga en la realizacin de la concreta
conducta, siempre que no se trate de un supuesto de exceso.

Slo son imputables las desviaciones que, de acuerdo con las circunstancias del caso concreto, no
quepa considerar imprevisibles (STS 17/Oct/2001).
5.

Delito continuado (art. 74)

Es de gran aplicacin en delincuencia patrimonial, si concurren los presupuestos legales y

jurisprudenciales, se puede imponer la pena en atencin al perjuicio total causado (art. 74.2).
Artculo 74
1. No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, el que, en ejecucin de un plan preconcebido o
aprovechando idntica ocasin, realice una pluralidad de acciones u omisiones que ofendan a uno o
varios sujetos e infrinjan el mismo precepto penal o preceptos de igual o semejante naturaleza, ser
castigado como autor de un delito o falta continuados con la pena sealada para la infraccin ms
grave, que se impondr en su mitad superior, pudiendo llegar hasta la mitad inferior de la pena
superior en grado.
2. Si se tratare de infracciones contra el patrimonio, se impondr la pena teniendo en cuenta el
perjuicio total causado. En estas infracciones el Juez o Tribunal impondr, motivadamente, la pena
superior en uno o dos grados, en la extensin que estime conveniente, si el hecho revistiere notoria
gravedad y hubiere perjudicado a una generalidad de personas.

Consulta FGE 3/1999 vino a ofrecer una solucin a ciertos supuestos problemticos, acogindose
jurisprudencialmente:
-

En un delito continuado, la pena ser la que corresponda teniendo en cuenta el perjuicio total

causado, impuesta en su mitad superior.

Ante sucesivas faltas, siempre que concurran los requisitos del artculo 74.1, si el perjuicio total
causado excede (actualmente) de los 400 , se podr solicitar la pena del delito en toda su

extensin.
Las reglas del art. 74 son aplicables conjuntamente con las reglas especficas de los delitos
patrimoniales, excepto que el hecho revista notoria o especial gravedad atendiendo al valor de
los efectos sustrados o defraudados, en cuyo caso, y salvo que en todos y cada uno de los
diferentes hechos enjuiciados como delito continuado concurra tal circunstancia, se aplicar solo la

agravacin prevista en el subtipo cualificado correspondiente.

Si adems de la especial gravedad atendiendo al valor de lo sustrado o defraudado, concurre la
agravante de que el hecho hubiere perjudicado a una generalidad de personas, se impondrn
las reglas penolgicas del art. 74.2 para el delito masa.

El art. 234.2 (con la pena del delito de hurto se castiga al que en el plazo de un ao realice tres veces la
accin descrita en el art. 623.1) supone una regla legal especial respecto al art. 74.
II.

HURTO
A. CONCEPTO DE HURTO

El artculo 234 contiene la figura de hurto:

Artculo 234

El que, con nimo de lucro, tomare las cosas muebles ajenas sin la voluntad de su dueo ser
castigado, como reo de hurto, con la pena de prisin de seis a dieciocho meses si la cuanta de lo
sustrado excede de 400 euros.
Con la misma pena se castigar al que en el plazo de un ao realice tres veces la accin descrita en el
apartado 1 del artculo 623 de este Cdigo, siempre que el montante acumulado de las infracciones
sea superior al mnimo de la referida figura del delito.

Los elementos que el hurto tiene en comn con el robo (sujetos activo y pasivo, conducta tpica, objeto
material, nimo de lucro, ausencia de consentimiento del dueo y bien jurdico) se analizarn en el
siguiente apartado.
Tras la Reforma de 1995 es discutible sostener que el hurto es una figura subsidiaria del robo, pues no
queda delimitado negativamente, al menos de forma explcita, frente al robo. Adems, el Ttulo XIII
comienza con el Captulo I De los hurtos. Esto permite contemplar al hurto como figura principal
frente al robo, que aparecera as como modalidad especialmente cualificada del hurto.
Ya se expuso que la violencia, la intimidacin o la fuerza en las cosas que tipifi can una sustraccin como robo son las dirigidas a lograr la
consumacin del acto de apoderamiento, por lo que las llevadas a cabo con posterioridad a la perfeccin de ste no impiden la califi cacin de hurto, en
concurso real con lesiones, amenazas, coacciones o daos, en su caso (as STS 17 enero 1997). A ello hay que aadir que, segn se vio, no toda

fuerza material dirigida a consumar el apoderamiento es fuerza en las cosas en el sentido del artculo 238, sino slo la que se
utiliza para lograr el acceso al lugar cerrado (mueble o inmueble) que protege el objeto de la sustraccin. En consecuencia, cualquier
otro tipo de acto de fuerza no determinar la califi cacin de robo; la conducta bsica seguir siendo hurto, en concurso con los
daos causados. Y, en sentido inverso, se destacaron una serie de conductas que, pese a no representar, hablando en sentido natural,
uso de fuerza, tenan legalmente la consideracin de tal (escalamiento, uso de llaves falsas, sustraccin de objetos cerrados para
violentarlos fuera del lugar del apoderamiento): en tales casos, la califi cacin procedente ser la de robo, no la de hurto, por expresa
declaracin legal. Se castiga con la pena de prisin de seis a dieciocho meses, siempre que la cuanta de lo sustraido exceda de 400
euros, segn la modifi cacin operada por la LO 15/2003, de 26 de noviembre.

B. ELEMENTOS EN COMN CON EL ROBO:

Los delitos de hurto y robo tienen en comn una serie de elementos (STS 26/Nov/2001):

Los sujetos activo y pasivo.

La esencia de la conducta tpica, consistente en un acto de apoderamiento.
El objeto material, que en todo caso ha de ser una cosa mueble.
El nimo de lucro.

El requisito negativo de la ausencia de consentimiento del dueo.

i.

Sujetos:

Respecto a los sujetos:

-

Sujeto activo puede ser cualquiera, excepto el dueo de la cosa o cosas sustradas que es,

precisamente, titular del bien jurdico protegido.

Sujeto pasivo del delito es el dueo de la cosa, el titular del bien jurdico protegido. Salvo
naturalmente lo dispuesto ahora en el art. 236.
Artculo 236

Ser castigado con multa de tres a doce meses el que, siendo dueo de una cosa mueble o actuando
con el consentimiento de ste, la sustrajere de quien la tenga legtimamente en su poder, con perjuicio
del mismo o de un tercero, siempre que el valor de aqulla excediere de 400 euros.

ii.
a)

Conducta tpica: El acto de apoderamiento

Caractersticas:

El acto de apoderamiento, descrito como toman en el hurto y se apoderan en el robo, designa un

comportamiento propio y activo de desplazamiento fsico de la cosa mueble desde la esfera del
patrimonio del sujeto pasivo hasta la del sujeto activo.
El desplazamiento fsico de la cosa:

No precisa que sta haya salido del espacio sobre el que se proyecta el poder patrimonial del
ofendido; pero s que haya quedado sustrada a ese poder del propietario. En consecuencia, la
sustraccin, puede ser:
o El alejamiento de la cosa.
o La ocultacin de la cosa, en los casos en que la ocultacin baste para separar la cosa de la

custodia de su titular e incorporarla al del autor.

No se requiere un contacto manual del autor con la cosa, es decir una accin de coger. El
desplazamiento puede llevarse a cabo utilizando:
o Cualesquiera clases de instrumentos:
Mecnicos.
Animales.
Humanos. Sin embargo, se debe puntualizar que en el empleo de otra persona para
llevar a cabo el acto de apoderamiento:
Dar lugar a que el sujeto sea autor de los delitos de hurto o robo, si el que
fsicamente toma la cosa es un mero instrumento del que pretende

apoderarse de ella.
Si quien la tom fsicamente realiza tal acto como propio, ser autor del
delito y aquel en cuyo beneficio acte tendr la condicin de partcipe
(inductor, cooperador o cmplice).

Problemticos son los supuestos en que la cosa es entregada por error a quien se apodera ilegtimamente de ella. Algunas sentencias del Tribunal Supremo han conceptuado esta
conducta como hurto. Sin embargo, como seala RODRGUEZ RAMOS, tal califi cacin es desafortunada porque no es viable un hurto omisivo y, en estos casos, el sujeto no
toma una cosa, sino que se limita a apropirsela tras recibirla.

b) Iter criminis
PROBLEMA: El momento consumativo de los delitos de robo y hurto, pues dicho momento tendr
lugar cuando se entienda que el autor se ha apoderado de las cosas muebles en el sentido requerido por
los tipos.
SOLUCIONES HISTRICAS: Se sustentaron al respecto dos tesis extremas:
-

Teora de la contrectatio: Seala que basta con coger la cosa e, incluso, en sus versiones ms

rgidas, tocarla.
Teora de la illatio: Exige que la cosa haya quedado plenamente fuera del patrimonio del dueo
y a la entera disposicin del autor.

DOCTRINA ESPAOLA: En esta es unnime el criterio que entiende que la consumacin, en los
delitos de robo y hurto, tiene lugar cuando el autor, en el curso de la sustraccin, ha logrado una mnima
disponibilidad sobre la cosa sustrada. La aceptacin de este criterio tiene importantes consecuencias,
pues es necesario que:

El autor coja la cosa y huya con ella (ablatio).

Haya tenido, siquiera sea en el curso de esa huida, una mnima disponibilidad sobre la cosa
sustrada.

JURISPRUDENCIA ESPAOLA: Sostiene de modo uniforme el mismo criterio, refirindose a la

suficiencia de una disponibilidad potencial, que no efectiva, sobre la cosa (STS 19/Oct/1998).
As pues es posible la tentativa. La jurisprudencia dominante se inclina por:

Delito consumado si la persecucin tiene lugar despus de descubrir el hurto, es decir, cuando el
agente pudo hipotticamente disponer de lo sustrado. Puede decirse que la disponibilidad,
aunque momentnea, conlleva la consumacin.

Para la consumacin no se requiere en ningn momento que el sujeto activo llegue efectivamente a
lucrarse con la cosa hurtada.

Delito en tentativa cuando se inicia la persecucin desde el momento del apoderamiento. Puede
decirse que constituyen tentativa:
o El no llegar a tocar la cosa.
o El apoderamiento material sin disponibilidad:
Por sorprendimiento in fraganti.
Seguido de persecucin ininterrumpida.

Cabe la tentativa cuando:

En contra de las expectativas del sujeto activo no existe objeto material (meter la mano

en un bolso que resulta estar vaco).

Lo sustrado carece de valor econmico (ttulo-valor caducado).

Cuestin interesante: La calificacin que debe darse a la sustraccin del billete de lotera antes del
sorteo. La jurisprudencia y la doctrina dominante califican el hurto:
-

Por el valor del billete en s, si ste despus no obtuvo premio.

Por el de la cuanta del premio si result posteriormente premiado.

La solucin terica ms correcta sera, por tanto, aceptar el concurso real entre el hurto por la cuanta del
importe del billete antes del premio y el hurto por la cuanta del premio una vez cobrado, o una tentativa
del mismo si no llega a cobrarse (por ej., porque es detenido justo en el momento del cobro); pero en la
prctica es comprensible que se castigue slo por el importe del premio, dada la escasa cuanta que
normalmente tiene el billete de lotera en s, si no llega a ser premiado.
iii.

Objeto material

El objeto material en los delitos de robo y hurto se halla constituido por las cosas muebles ajenas
dotadas de valor econmico, aunque sean de ilcito comercio (STS 11/Junio/2002). Examinaremos
separadamente los conceptos de:

a)

Concepto de cosa mueble:

Existe una unanimidad doctrinal y jurisprudencial acerca de la falta de coincidencia del concepto
penal de cosa mueble y el correlativo concepto civil. As lo expresa la STS 4/Julio/1986:
El objeto material es la cosa mueble ajena sobre que recae la accin del sujeto activo, entendindose por
tal todo objeto del mundo exterior susceptible de apoderamiento material y de desplazamiento, concepto
funcional a efectos penales no necesariamente coincidente con el de cosa mueble en el orden civil.

A efectos civiles se consideran bienes muebles no slo los que por naturaleza lo son, sino tambin otros a
los que se otorga el rgimen de tales, en virtud de su incorporacin o destino (o del objeto sobre el que
recaen, si se trata de derechos). La condicin de muebles recae sobre todas las cosas susceptibles de
apropiacin que no tengan la consideracin de inmueble.
Tales conceptos no son aptos para concretar el contenido de la expresin cosas muebles en los delitos
de hurto y robo. Para que pueda afirmarse que existe cosa mueble basta con que se trate de algo:

Material.
Aprehensible.
Susceptible de ser trasladado de un lugar a otro.

Lo que rena tales caractersticas podr ser objeto de la accin tpica de apoderamiento y todo
aquello que las rena podr ser cosa mueble a efectos penales.
El concepto penal de cosa mueble es, comparado con el civil:
-

Ms amplio, porque todo objeto corporal susceptible de aprehensin y traslacin tendr carcter

penal de cosa mueble, con independencia de que civilmente lo sea o no.

Ms estricto, porque de l quedan excluidos los objetos incorporales, sean derechos o energas.

Ejemplo: Un rbol o una estatua incorporada a un edificio pueden ser objeto de hurto o robo, porque son
susceptibles de apoderamiento en el sentido penal del trmino. En cambio, el calor, la energa elctrica, las
prestaciones de un aparato telefnico y, en general, todo lo que carezca de corporidad, no.

En cuanto a los lquidos y gases, aunque no son, precisamente, sustancias incorpreas se mantiene en la
doctrina de que slo pueden constituir objeto material del robo o del hurto cuando se hallan
envasados, es decir, recogidos en un recipiente que permita su traslacin. En los dems casos, la
sustraccin ilegtima de tales elementos integrar el delito del artculo 255 CP (defraudaciones del fluido
elctrico y anlogas).
Desde luego, en el concepto penal de cosa mueble se integran los animales, a los que en el derecho
privado se denomina semovientes.
b) Concepto de ajenidad:
DOCTRINA:

Rodrguez Muoz y Rodrguez Devesa, el requisito de que la cosa haya de ser ajena
presupone que tenga propietario y que el propietario no sea sujeto activo del delito. Segn estos,

en orden al concepto de propiedad y al de propietario, hay que atenerse al Derecho civil.

Bajo Fernndez opina que la ajenidad de la cosa se caracteriza por que:

o
o

No sea propia.
No sea susceptible de adquirirse legtimamente por ocupacin.

JURISPRUDENCIA:
El Tribunal Supremo considera ajenas las cosas extra commercium, an en los casos en que no exista
ningn derecho de propiedad sobre ellas, lo que sucede con las drogas, objeto de trfico ilcito. Sin
embargo, tal criterio implica otorgar proteccin penal a partes del patrimonio integradas ilegtimamente
en l (STS 26/Enero/1984).
Los artculos estancados (de los estancos) o de ilcito comercio pueden tener un propietario legtimo y,
en estos casos, la sustraccin ser constitutiva de hurto o robo o, si se trata de gneros estancados, puede
estimarse que pertenecen al Estado, en virtud del monopolio que la Ley le otorga.
Pero, en el caso de que no exista ningn dueo legtimo, no cabr castigar penalmente la sustraccin,
por la sencilla razn de que el Derecho penal no puede proteger situaciones patrimoniales ilcitas: de otro
modo, el ordenamiento jurdico entrara en contradiccin consigo mismo (STS 25/Feb/1991).
Por otra parte, el criterio jurisprudencial de que no es preciso que se halle determinado quin es el
propietario de la cosa apropiada, no significa que no sea necesario que haya un propietario. En los
supuestos de indeterminacin del mismo se produce la condena por hurto o robo en tanto en cuanto se
tiene la seguridad de que lo hay, aunque no se pueda precisar quin es.
Por ltimo, en cuanto a la herencia yacente, el hecho evidente de que las cosas muebles que la componen
pueden ser objeto de hurto y de robo no conduce a negar la exigencia de que exista un dueo legtimo ,
para entender ajena la cosa, sino ms bien a cuestionar que el dueo a efectos penales se identifique
exactamente con el propietario civil (vid. STS de 4 de julio de 1988).
El carcter de ajenas falta en las:

Res derelictae (cosas abandonadas, art. 460.1 CC).

Res nullius (art. 610 CC).
Res communes omnium (cosas de todos).

En estos casos, las cosas de que se trata no tienen dueo alguno y el acto de apoderarse de las
mismas no puede comportar ninguna especie de lesin patrimonial.
Una especial consideracin merecen los casos de copropiedad o condominio, en los que la ajenidad
de la cosa resulta discutible. Al efecto se han manifestado diversas posturas:
o

Groizard: Sostiene que la sustraccin de las cosas posedas en rgimen de condominio

no puede castigarse como hurto o robo, porque faltara el nimo e intencin de lucro.
Doctrina mayoritaria: Distingue entre los diferentes casos de condominio:
En un perfecto condominium iuris romanum, en que la cosa pertenece por
partes ideales a todos los condminos (pro indiviso), el apoderamiento

realizado por uno de ellos suele quedar fuera de la esfera penal.

Cuando media real reparto de porciones conocidas o de frutos
individualizables en cantidad o especie, como en algunos supuestos de

aparcera y arrendamiento, la sustraccin de los que excedan de la propia cuota

o

dar lugar al delito de hurto.

Muoz Conde: Sostiene que, incluso si el copropietario se apodera slo de la cuota que
le corresponde antes de que se proceda a la divisin, pero perjudicando el valor
econmico del todo, cabe hablar de hurto.
La ajenidad en este caso debe ser entendida como falta de legitimacin para
disponer de las cosas posedas en comn sin el permiso de la otra parte.

SOLUCIN: Los tipos de robo y hurto, literalmente interpretados, exigen que las cosas sean ajenas, y
este requisito no se cumple cuando lo que resulta ajeno es meramente una porcin matemtica de las
mismas. Pero hay que aadir que no guarda relacin con la ajenidad y s con el acto de
apoderamiento: All donde rijan los arts. 392 y ss. CC no podr hablarse de robo ni de hurto, porque
faltar el desplazamiento posesorio necesario para integrar el tipo de estos delitos dada la existencia de
una previa (co-) posesin del condueo.
La falta del art. 623.4 cabe en bienes comunales o de propios y no en casos de autntico condominio. En
consecuencia, las sustracciones llevadas a cabo por coherederos, consocios o condueos, resultarn
atpicas.
c)

El valor econmico.

El valor de la cosa es elemento indispensable para que sta pueda ser objeto material de los delitos de
robo y hurto. El valor se entiende en sentido econmico, aludindose al valor en trminos de
mercado, como valor de cambio de las cosas o bienes de que se trate.
Aunque objeto material del robo o del hurto solamente pueden ser las cosas corpreas, el valor que se
atribuya a las mismas puede resultar de aspectos o dimensiones puramente ideales.
Ejemplo: El valor de una obra de arte no depender del coste de sus componentes materiales, sino,
precisamente, del aprecio que merezca como tal y, por lo tanto, de su importancia esttica.

Es preciso atender a supuestos que plantean especiales dificultades, no sin sealar el art. 365 LECrim:
La valoracin de las mercancas sustradas en establecimientos comerciales se fijar atendiendo a su
valor de venta al pblico.
1) Ttulos-valores
El documento en el que se materializan es cosa mueble. El problema radica en que tal documento carece
de valor: el valor reside en el derecho que incorpora.
La doctrina y la jurisprudencia suelen entender que, con la sustraccin de un ttulo:

El autor hurta o roba el valor del derecho incorporado cuando la mera posesin del ttulo lo
habilita para ingresar en su patrimonio el contenido econmico del derecho: tal sucede en

los ttulos al portador.

En los dems casos, se estima que el robo o el hurto recaen slo sobre el valor material del
ttulo y que, la ulterior apropiacin del contenido econmica del derecho, requerir una
conducta defraudatoria, a calificar, en su caso, como estafa.

Sin embargo, tal criterio no parece del todo aceptable, pues existen:

Documentos al portador en los que la apropiacin del contenido econmico del derecho

incorporado a ellos requiere la ulterior negociacin del ttulo (cheques, letras de cambio).
En otros casos, el valor de halla ligado al ttulo de tal modo que el apoderamiento del mismo
implica ya, sin ulteriores requisitos, la apropiacin del valor (dinero, sellos de correos).

All donde la apropiacin del valor representado por el ttulo no tenga lugar por el simple
apoderamiento del mismo, sino que requiera una ulterior negociacin, no cabr hablar de hurto o
de robo ms que por el valor intrnseco del documento y no por el que el documento pueda
representar.
La conducta constituir robo o hurto si el documento sustrado tiene algn valor intrnseco y su
cuanta se regir por ese valor; pudiendo constituir, adems, estafa, si aparentando la legtima
posesin del mismo, se negocia y se adquiere fraudulentamente el valor incorporado a l. Sin
embargo, cuando el apoderamiento del documento implique la apropiacin inmediata, no slo del
valor intrnseco, sino tambin del incorporado, ser ste el que determine la cuanta del robo o del
hurto.
El mismo criterio habr de aplicarse en el caso de los llamados ttulos-valores impropios:
-

En algunos casos (entradas de cines o teatros, billetes de ferrocarril) el valor del derecho que
confi eren se halla tan ntimamente ligado a la posesin del ttulo que la sustraccin de ste
implica la del valor incorporado a l.

En los dems la sustraccin recae solamente sobre el valor intrnseco del ttulo y la
apropiacin del valor representado por ste podr en su caso implicar una defraudacin.
2) Cosas extra commercium

El problema radica en si puede afirmarse que posean un valor econmico. En este sentido se ha
afirmado que el hecho de que la cosa tenga o no valor no depende de que se la excluya en el lcito
comercio de los hombres, sino de que se le confiera en el mercado.
JURISPRUDENCIA: Se han estimado cosas muebles susceptibles de hurto o robo:

Las mquinas para efectuar falsificaciones.

Las drogas.
Los objetos procedentes de robos anteriores.
Las cosas sagradas.
Partes del cuerpo humano, incluso a la sangre, si se halla envasada, o al propio cadver.

Debe recordarse que tales objetos han de tener dueo legtimo para que su sustraccin pueda
estimarse penalmente relevante, dueo que puede ser el Estado. De otro modo, se propiciara una
interpretacin contradictoria del ordenamiento jurdico, puesto que el Derecho a la vez dara cobertura a
cosas obtenidas con infraccin del mismo.
En consecuencia, las cosas extra commercium, en tanto tengan un valor de mercado (aunque, en este
caso se trate del mercado negro), pueden ser objeto de robo o de hurto.

3) Prueba del valor

El valor de las cosas ha de quedar probado en juicio, as como su montante exacto (cuanta de la
sustraccin). La falta de prueba de la cuanta de lugar a la determinacin alternativa, conforme al
principio in dubio pro reo.
iv.

nimo de lucro

Las figuras de robo y hurto contienen la referencia a un tipo subjetivo, el nimo de lucro, que
representa un elemento subjetivo del tipo de los respectivos delitos, segn criterio unnime de la doctrina,
dado que el injusto del hecho queda configurado por:

La sustraccin de la cosa.

Un coeficiente psquico, representado por el propsito de lucrarse con ella.

a) Concepto
El nimo de lucro puede definirse como la intencin de obtener una ventaja patrimonial directa (un
incremento del patrimonio) como correlato del apoderamiento de las cosas ajenas.
Sin embargo, en los delitos de robo y hurto hay que abordar el problema de si basta con la intencin de
obtener cualquier clase de ventaja patrimonial para estimar concurrente el nimo de lucro requerido por
los delitos de robo y hurto; o si es preciso que esa ventaja, que con su realizacin se persigue, consista
justamente en la apropiacin de la cosa.
La jurisprudencia y la doctrina mayoritaria se inclinan por caracterizar el nimo de lucro en trminos
amplios, como animus lucri faciendi gratia (STS 3/Feb/1981), entendindolo como propsito de
enriquecimiento, ganancia econmica, provecho o ventaja.
PROBLEMA: Sin embargo la diferencia con el robo y hurto de uso de vehculos de motor ajenos, que,
radica precisamente en el nimo, se volatilizara. El art. 244 CP exige que la sustraccin tenga lugar
sin nimo de apropirselo, y lo hace as porque, de concurrir el nimo de apropiacin (animus rem
sibi habendi) la conducta constituira robo o hurto.
Por otra parte, razonando a partir del bien jurdico, ha de llegarse a la conclusin de que, siendo los robos
y hurtos atentados contra la propiedad, el nimo requerido por los respectivos tipos ha de ser el de
apropiacin defi nitiva de las cosas sustradas.
Una lnea jurisprudencial que identifica el nimo de lucro con el clsico animus rem sibi habendi
(STS 28/Dic/1998).
Cabe aadir que:

Es indiferente que se acte con propsito de obtener beneficio para s mismo o para otro.
Los mviles de liberalidad o pura beneficencia no son suficientes para enervar la existencia
del nimo de lucro, si el que acta se propone apoderarse definitivamente de la cosa.

El nimo de lucro queda excluido por el nimo de hacerse pago con la cosa sustrada, cuando
el que realiza la sustraccin es un acreedor del propietario de la misma (STS 22/Dic/1998).

b) Prueba
La prueba indiciaria es muy importante y ha de ser sometida a un escrutinio riguroso para que pueda
desvirtuar la presuncin de inocencia. Especial relevancia tiene dicha prueba en los elementos
internos, como el nimo de lucro que han de inferirse de la constelacin de circunstancias de toda
ndole que rodean la realizacin del hecho.
No obstante, en un gran nmero de resoluciones se ha afirmado que el nimo de lucro se presume por
el solo hecho de la sustraccin, sin que sea necesaria una prueba ulterior.
Un elemento del tipo, como es sin duda el nimo de lucro, no puede presumirse en trminos genricos,
pues una tal presuncin equivaldra a una presuncin legal de culpabilidad que sera inconstitucional.
Lo que s resulta necesario, es el recurso a las praesumptiones hominis o pruebas indirectas a la hora
de acreditar elementos anmicos, porque tales elementos no pueden ser objeto de constatacin inmediata
y, por consiguiente, han de inferirse del conjunto de datos del comportamiento externo.
v.

Ausencia de consentimiento del dueo

De manera explcita en el art. 234, e implcita en el art. 237, se exige que la sustraccin de cosas
muebles tenga lugar sin el consentimiento del dueo.
La doctrina mayoritaria entiende que:

Dueo es el propietario de la cosa, y por tanto sujeto pasivo del delito.

Es relevante, a los efectos tpicos de los delitos que se examinan, nicamente el consentimiento
otorgado por persona capaz de transmitir el dominio y en condiciones aptas para llevar a cabo tal
transmisin.

Conclusin, el consentimiento es una causa de justificacin, cuya mencin en las fi guras legales no
representa ms que una redundancia. Sin embargo, esta tesis resulta inadmisible:
-

El consentimiento prestado por el propietario que carece de facultad de disposicin de la cosa.

El consentimiento otorgado mediante engao o bajo cualquier otro supuesto que lo haga ineficaz
para transferir el dominio.

Excluira la tipicidad de la conducta y solamente en los casos en que dicho consentimiento se

obtiene con violencia o intimidacin cabra mantener la calificacin de robo.
Por tanto, si el propietario consiente, aunque su consentimiento no sea apto para transferir el dominio, la
conducta podr quedar impune o realizar el tipo de una defraudacin; pero no ser susceptible de ser
calificada como hurto o robo.
El consentimiento que destipifica la sustraccin puede ser, como el consentimiento justificante, expreso
o presunto, con tal de que efectivamente concurra.
III.

EL DELITO DE HURTO
A. CONCEPTO:

El artculo 234 contiene la figura de hurto:

Artculo 234

El que, con nimo de lucro, tomare las cosas muebles ajenas sin la voluntad de su dueo ser
castigado, como reo de hurto, con la pena de prisin de seis a dieciocho meses si la cuanta de lo
sustrado excede de 400 euros.
Con la misma pena se castigar al que en el plazo de un ao realice tres veces la accin descrita en el
apartado 1 del artculo 623 de este Cdigo, siempre que el montante acumulado de las infracciones
sea superior al mnimo de la referida figura del delito.

Los elementos que el hurto tiene en comn con el robo (sujetos activo y pasivo, conducta tpica, objeto
material, nimo de lucro, ausencia de consentimiento del dueo y bien jurdico) han sido ya analizados.
La violencia, la intimidacin o la fuerza en las cosas que tipifican una sustraccin como robo son las
dirigidas a lograr la consumacin del acto de apoderamiento, por lo que las llevadas a cabo con
posterioridad a la perfeccin de ste no impiden la calificacin de hurto, en concurso real con lesiones,
amenazas, coacciones o daos, en su caso.
Se castiga con la pena de prisin de 6 a 18 meses, siempre que la cuanta de lo sustraido exceda de 400
euros, segn la modificacin operada por la LO 15/2003.
B. LA FIGURA VICARIA DE HURTO
La LO 5/2010 introdujo un segundo prrafo al art. 234 CP, que dice: Con la misma pena se castigar
al que en el plazo de un ao realice tres veces la accin descrita en el apartado 1 del articulo 623 de este
cdigo, siempre que el montante acumulado de las infracciones sea superior al mnimo de la referida
figura de delito.
No sern subsumibles en l las infracciones constitutivas de falta, reguladas en el articulo 623, si han
sido sancionadas independientemente como infracciones leves pues lo contrario dara lugar a un
indeseable bis in dem.
La nica finalidad poltico-criminal del precepto parece ser aplicar la pena de prisin prevista para el
delito de hurto a los llamados descuideros.
Un problema arduo se plantea debido al plazo de un ao, superior a los seis meses de prescripcin de
las faltas.
-

Si no se computan a efectos de este tipo las faltas prescritas se produce una incorrecta
interpretatio abrogans del plazo del precepto.

Si por el contrario, se computan, solucin que parece inevitable, se pone de manifiesto lo

desacertado y contradictorio de la nueva redaccin.

Esta figura coexiste con la figura del delito continuado (art. 74) si no se han llegado a cometer los tres
hechos, y siempre que se cumplan los requisitos de esa figura delictiva. Si se cometieran ms de tres
faltas en un ao, se castigaran separadamente las que excedan de la tercera. En la prctica se est
aplicando preferentemente la continuidad delictiva y no la figura de hurto habitual.
C. LAS FIGURAS AGRAVADAS DE HURTO
Artculo 235

El hurto ser castigado con la pena de prisin de uno a tres aos:

1. Cuando se sustraigan cosas de valor artstico, histrico, cultural o cientfico.
2. Cuando se trate de cosas de primera necesidad o destinadas a un servicio pblico, siempre que la
sustraccin ocasionare un grave quebranto a ste, o una situacin de desabastecimiento.
3. Cuando revista especial gravedad, atendiendo al valor de los efectos sustrados, o se produjeren
perjuicios de especial consideracin.
4. Cuando ponga a la vctima o a su familia en grave situacin econmica o se haya realizado
abusando de las circunstancias personales de la vctima.
5. Cuando se utilice a menores de catorce aos para la comisin del delito.

a)

Anlisis de las figuras agravadas:

1. Valor artstico, histrico, cultural o cientfico (art. 235.1)

Encuentra su fundamento en el art. 46 CE.

Cosas de relevante inters histrico, artstico o cultural:

Estamos ante elementos normativos de contenido social (lo que entiende la jurisprudencia
mayoritaria), por lo que no es precisa la declaracin administrativa previa de inters o valor artstico,
histrico o cultural: lo relevante es que pertenezcan al acervo cultural de todos los espaoles, al margen
de su titularidad dominical e incluso del carcter de la persona que los posea.
La doctrina se halla dividida:
-

Quintero Olivares o Huerta Tocildo entienden que se trata de un elemento normativo

pendiente de valoracin.
Bajo Fernndez, se trata de un elemento normativo ya valorado en las disposiciones
pertinentes y, en particular en la Ley del Patrimonio Histrico Espaol.

Segn se adopte una u otra postura se exigir, o no, la previa resolucin administrativa que declare el
valor histrico, artstico o cultural. De hecho, la LPH reconoce que los bienes inventariados son slo una
categora de bienes protegidos.
La jurisprudencia es proclive a prescindir de ese requisito. En consecuencia, la determinacin de lo
que posee un relevante inters histrico, artstico o cultural habr de llevarse a cabo por el intrprete,
atendiendo a las valoraciones sociales imperantes en el momento de la aplicacin del precepto.

Cosas de valor cientfico:

El concepto de bienes de valor cientfico tambin es concepto normativo de contenido social, que no
incluye a los derechos de creacin y uso de ideas con valor cientfico (stos se protegen en los delitos
contra la propiedad industrial e intelectual).
2.

Primera necesidad o destinos a un servicio pblico (235.2):

Las cosas de primera necesidad son las que sirven para satisfacer necesidades bsicas: alimento,
vivienda, vestido, medicamentos Se aprecia esta agravante, siempre que se produzca una grave
situacin de desabastecimiento, lo que la hace prcticamente inaplicable, salvo en casos muy sofisticados

(hurto de una medicina escasa, hurto que tenga lugar en circunstancias que no permitan reponer las
existencias).
Son cosas destinadas a un servicio pblico las que sirven para el desempeo de una funcin pblica
(cables y postes telefnicos, tendido de ferrocarriles), con independencia del carcter pblico o privado
del titular de las mismas. Se aprecia esta agravante, siempre que se produzca una perturbacin grave
(no se exige la paralizacin) del mismo.
La concurrencia con el delito de desrdenes pblicos determina la inaplicabilidad de la agravacin en
todos los casos en que la sustraccin recaiga sobre objetos destinados a alguno de los servicios pblicos
que se enumeran en el artculo 560, debiendo estimarse un concurso ideal de delitos entre el hurto y
los desrdenes.
3.

Especial gravedad (235.3)

La especial gravedad viene determinada por:

El valor de los efectos sustrados.

La entidad de los daos, esto es, por la importancia de la lesin del patrimonio perpetrada.

La ley no fija la cuanta a partir de la cual deba estimarse la circunstancia. En consecuencia, la

concrecin deber efectuarse por los Tribunales, atendidas las circunstancias econmicas del momento
histrico de que se trate. El Tribunal Supremo seala que, para fijar un lmite objetivo a partir del cual
opere la agravacin, que hay que tener en cuenta (STS 22/Feb/2001):
o
o

El poder adquisitivo de la moneda.

La realidad social.

Esta circunstancia se aplicaba antes de la LO 5/2010 cuando se superaban los 36.060 . Con la reforma
del art. 250.1.5 cabe la posibilidad de que los Tribunales reconsideren esta cuanta y propongan aplicar la
agravacin en el hurto cuando el valor de lo sustrado supere los 50.000 .
4.

Grave situacin econmica o familiar y Abuso de las circunstancias personales de la

vctima (235.4).

Se formulan alternativamente dos causas distintas de agravacin:

Grave situacin econmica o familiar: Para que esta causa de agravacin pueda desplegar sus
efectos habr de ser conocida por el culpable.

La gravedad de la situacin econmica puede referirse a:

o

Personas fsicas: Se dar en casos de sustraccin de dinero (aunque la cantidad no

integre la agravacin anterior) a personas con escaso poder adquisitivo (pensionistas,
jubilados, parados). Se considera la afectacin al patrimonio en funcin de la

capacidad econmica de su titular.

Personas jurdicas (aunque stas no tienen familia): la situacin de bancarrota de una
persona jurdica repercutir siempre, en ltima instancia, sobre las economas de

personas fsicas y podr ser estimada como materializacin del fundamento agravatorio
de esta circunstancia.
A los efectos de esta circunstancia, la vctima puede ser:
o

El sujeto pasivo del delito.

Cualquier tercero perjudicado.

Abuso de las circunstancias personales de la vctima: Consiste en cualquier abuso, esto es,
aprovechamiento, de toda circunstancia personal de la vctima. Debern incluirse todos los
supuestos en los que una situacin personal de la vctima, suponga una especial ventaja para el
sujeto activo. Es decir, que se aproveche una determinada posicin de debilidad (ser ciego,
paraltico, incapaz, persona privada de sentido,).

En consecuencia, la agravacin no descansa en el mayor contenido de injusto, sino en el

aprovechamiento de significativas ventajas en la comisin del hurto.
5.

Cuando se utilice a menores de catorce aos para la comisin del delito (235.5).

Es un caso de autora mediata por utilizacin de instrumento sin culpabilidad (causa de

inimputabilidad) especialmente incriminado como tipo agravado por el particular desvalor de accin que
supone que el autor mediato busque su impunidad, a la par que involucra al menor en comportamientos
delictivos.
b) Penalidad:
La pena en caso de agravacin ser siempre nica: prisin de 1 3 aos.
Ha de reconocerse que estas circunstancias configuran tipos cualificados y no son compensables con
las atenuantes genricas. Por tanto, cuando concurran ms de una, las restantes se valorarn segn lo
previsto en el artculo 66.1, pero nunca a efectos del artculo 66,3.
D. HURTO DE LA POSESIN (art. 236)
El artculo 236 contiene lo que histricamente se denomin furtum possesionis:
Artculo 236
Ser castigado con multa de tres a doce meses el que, siendo dueo de una cosa mueble o actuando
con el consentimiento de ste, la sustrajere de quien la tenga legtimamente en su poder, con perjuicio
del mismo o de un tercero, siempre que el valor de aqulla excediere de 400 euros.

Con el furtum possessionis se protege la posesin de las cosas muebles que se ha transmitido o confiado
a persona distinta a la del titular, por lo que se protege el legtimo derecho del poseedor de bienes
muebles.
Antes se consideraba incluido dentro de las estafas, sin embargo, el precepto fue reformado atendiendo a
la doctrina mayoritaria que afirmaba que se trataba de una conducta de apoderamiento, de un hurto.
-

La conducta tpica es la sustraccin, entendida como desposesin del legtimo tenedor.

El resultado tpico es el perjuicio del legtimo poseedor (o de un tercero de mejor derecho), sin
que se comprenda la referencia al valor de la cosa (400 ) como criterio de delimitacin entre
falta y delito, porque el resultado tpico no implica que el perjuicio sea superior a los 400 :
siempre que se sustraiga cosa que tenga un valor de mercado de 400 , existir el resultado
tpico.

En casos de ausencia de tasacin de la cosa desposeda, no debera aplicarse el delito sino, en su

caso, la falta (art. 623.2)
-

El objeto material es una cosa mueble.

El bien jurdico protegido es la legtima posesin.
Los sujetos:
o El sujeto pasivo ser el legtimo poseedor de la cosa mueble.
o El sujeto activo se circunscribe a:
El dueo o propietario, aceptado por la doctrina mayoritaria.
El dueo entendido como el titular de otro derecho distinto de la propiedad
(el del usufructuario frente al poseedor de mejor derecho, por ejemplo
depositario) o en casos de condominio cuando un propietario sustrae la cosa

comn. Admitido por la doctrina minoritaria.

Un tercero, no siendo ni el dueo ni el legtimo poseedor, que sustrajere el
bien mueble, actuando con el consentimiento del dueo.

Respecto al consentimiento deben tenerse en cuenta las reglas generales, siendo preciso que est
probado suficientemente y que el tercero conozca que la sustraccin es ilcita para tener
responsabilidad. Nace un tipo pluripersonal cercano a los llamados delitos de convergencia, donde las
conductas de los diferentes sujetos se dirigen unilateralmente a la consecucin de un fin unitario. El ttulo de

responsabilidad del dueo que consiente en que otro se apodere de su propiedad, arrebatndosela a
su legtimo poseedor, podr ser de coautora, complicidad, induccin y cooperacin necesaria.
-

La penalidad: Se castiga con multa de 3 12 meses.

Se diferencia con la realizacin arbitraria del propio derecho (art. 455) en que en el furtum
possessionis no existe violencia, intimidacin o fuerza en las cosas como medio comisivo, presentado
distinto tipo subjetivo. En casos en que el bien est embargado judicialmente y el propio propietario se
haya designado depositario estaremos ante una malversacin impropia (art. 435.2).
IV.
DELITO DE ROBO:
A. CONCEPTO DE ROBO
El artculo 237 contiene el concepto legal de robo.
Artculo 237
Son reos del delito de robo los que, con nimo de lucro, se apoderaren de las cosas muebles ajenas
empleando fuerza en las cosas para acceder al lugar donde stas se encuentran o violencia o
intimidacin en las personas.

Los robos son delitos complejos, autnomos y no meras agravaciones del hurto; pues en el hurto hay
actuacin sin la voluntad del sujeto pasivo, aqu se acta contra su voluntad. Otros autores consideran que

el delito de robo se halla estrechamente relacionado con el hurto, del que, en muchas ocasiones, no es
ms que una figura agravada.
Se configura el robo a partir de la estructura bsica del hurto (objeto material, conducta tpica nuclear,
tipo subjetivo), empleando especiales medios comisivos para obtener el objeto material: violencia o
intimidacin contra las personas, o fuerza en las cosas.
El hurto es de aplicacin subsidiaria (ley general) cuando existan dudas acerca de la concurrencia de
los elementos tpicos fuerza, violencia o intimidacin. Adems, en el robo no existen faltas ya
que, junto al patrimonio, se afecta a la libertad o integridad fsica (carcter pluriofensivo), y ello con
independencia del valor de lo sustrado.
De la literalidad de precepto se infiere la existencia de dos clases de robo:

El robo con fuerza en las cosas.

El robo con violencia o intimidacin en las personas.

Desde el Acuerdo TS 6/Oct/2000, se acepta apreciar la reincidencia entre el robo con fuerza en las cosas
y el robo con violencia e intimidacin, por considerarse ambos de la misma naturaleza delictiva, siempre
que concurran los dems elementos necesarios para su apreciacin. Si en un supuesto concurren
circunstancias que permitiran calificar el hecho como robo con fuerza, con intimidacin y con violencia ,
se califica como robo con violencia.
B. ROBO CON FUERZA EN LAS COSAS (art. 237, 238 y 239)
a) Introduccin:
En el art. 237 se da una definicin de robo con fuerza en las cosas y de robo con violencia o
intimidacin. Pero es en otros artculos donde hay que buscar para completar sus elementos tpicos. Por
lo que se refiere al robo con fuerza en las cosas dice el art. 238:
Artculo 238
Son reos del delito de robo con fuerza en las cosas los que ejecuten el hecho cuando concurra alguna
de las circunstancias siguientes:
1. Escalamiento.
2. Rompimiento de pared, techo o suelo, o fractura de puerta o ventana.
3. Fractura de armarios, arcas u otra clase de muebles u objetos cerrados o sellados, o forzamiento
de sus cerraduras o descubrimiento de sus claves para sustraer su contenido, sea en el lugar del robo
o fuera del mismo.
4. Uso de llaves falsas.
5. Inutilizacin de sistemas especficos de alarma o guarda.

b) Concepto de fuerza en las cosas:

El Tribunal Supremo ha entendido que el concepto de fuerza en las cosas se halla delimitado en los arts.
237 y 238 CP. Quiere decirse con ello que no toda fuerza, en el sentido usual del trmino, es apta para
integrar este tipo de delito de robo y que no toda conducta tpica presupone fuerza en sentido natural.

El concepto de fuerza no es descriptivo, sino normativo: se halla delimitado por el legislador. Existen
dos delimitaciones:

La delimitacin explcita que resulta de la enumeracin legal de sus diversas modalidades.

La delimitacin implcita, que ahora tambin se explicita claramente en el nuevo artculo 237 y
que ya era comnmente aceptada por la jurisprudencia: la fuerza caracterstica del robo ha de
hallarse dirigida al ingreso en el lugar cerrado donde se encuentra la cosa que se pretende
sustraer.

Ms exactamente, este precepto expresa la exigencia de este requisito teleolgico o finalstico, al decir:
para acceder al lugar donde stas se encuentran.
Este elemento teleolgico, implica que el legislador parte del hecho de que el objeto de apoderamiento
est en lugar o espacio cerrado. Por ello la doctrina mayoritaria intenta ofrecer interpretaciones,
bien del art. 237, bien de los supuestos de fuerza que ponen el nfasis en que lo relevante es que el
objeto material est protegido, aunque no se encuentre en lugar cerrado en sentido estricto, o no se pueda
acceder fsicamente a l.
Consecuencias de esta estructura son que:
-

Slo quedan consumidos los daos que estn en relacin medio-fin con el apoderamiento (vis ad

rem).
Tpica es la fuerza para acceder a la cosa y no la fuerza sobre las propias cosas sustradas ( vis

in re / vis in rebus) que es ajena a la tipicidad del robo y debe calificarse como daos.
Los casos de fuerza subsequens (fuerza posterior al acto de apoderamiento, ejemplo:
eliminacin sistema de alarma consumada la sustraccin) o de evidente desproporcin
(excesos) se castigarn separadamente (normalmente, concurso ideal en casos de exceso y
concurso real en caso de fuerza posterior).

Por consiguiente, el escalamiento empleado para subir a una cornisa u otro lugar abierto donde se halla un
objeto; la fractura de pared para sustraer una estatua incrustada en ella; la rotura de la cadena que inmoviliza
las ruedas de una motocicleta, etc., etc., no constituyen fuerza en el sentido de los artculos 237 y 238 del
Cdigo Penal.

La fuerza constitutiva del robo debe:

-

Ser previa al apoderamiento.

Constituir el medio por el que se realiza ste, sin que sea necesario que se halle finalsticamente
dirigida a lograrlo.

c)

Modalidades de fuerza en las cosas:

El robo con fuerza en las cosas puede cometerse por el empleo de cualquiera de las modalidades de
fuerza previstas en el artculo 238 del CP. La concurrencia, en un solo hecho, de varias modalidades de
fuerza da lugar a un nico delito de robo, caracterizado por todas las que concurran. Las distintas
especies de fuerza en las cosas se hallan, pues, en una relacin de alternatividad no excluyente.
1.

Escalamiento

Al no definirse el trmino en el Cdigo, parece que haya de entenderse segn ese uso comn del lenguaje
(subir con escala hasta un lugar elevado, trepar en el lenguaje comn). Sin embargo, una jurisprudencia
constante vena interpretando el escalamiento como entrada al lugar del robo por va no destinada al
efecto.
Ejemplo: se castigaba como robo, y no como hurto, la entrada en un edificio por una ventana abierta, aunque
se halle prcticamente a ras de suelo.

El escalamiento, como las dems circunstancias del robo, ha de representar el quebrantamiento de las
defensas opuestas por el propietario. Esa jurisprudencia ha cambiado, razonando sobre la base del
fundamento de la agravacin, el ATS 29/Junio/2001, precisa que escalar no equivale a entrar por lugar no
destinado al efecto, sino por va inslita distinta al acceso natural, por lo que no se considera
escalamiento:

La superacin de un muro de un metro.

El acceso a travs de una ventana o balcn a nivel de calle.

Ya que en ningn caso se emplea una destreza o habilitada relevante que venza la resistencia opuesta
por el propietario, por lo que carece de fundamento la agravacin.
Por tanto, permite diversas interpretaciones:
-

Entrada por cualquier va no destinada al efecto, interpretacin que requiere que la entrada exija

una destreza o esfuerzo de alguna importancia.

Trepar, ascender o subir.
Acceso a cosas que se encuentran fuera del alcance de su mano empleando cualquier medio de

ayuda.
Doctrina mayoritaria: Una interpretacin teleolgica equiparando esta conducta con el
quebrantamiento defensas que ha puesto el propietario para proteger el objeto, siempre que se
exteriorice una energa criminal comparable a la que caracteriza a la fuerza en las cosas ; dicha
energa existe en los casos de superacin violenta de obstculos normalmente predispuestos
para la defensa de la propiedad (STS 852/2002).

Los casos de escalamiento de salida son hurto por no concurrir el elemento finalstico del art. 237.
2. Fractura y rompimiento
Concepto
Los supuestos contemplados en el art. 238.2 y .3 son casos en que la fuerza en las cosas se caracteriza
como fractura o rompimiento de algo.
La fractura equivale al rompimiento y no se da all donde la fuerza ejercida por el objeto no produce
rotura alguna (STS 22/Julio/1998).
PROBLEMA JURISPRUDENCIAL:
-

Para la jurisprudencia existe fractura en todo esfuerzo material y fsico empleado sobre los
elementos o mecanismos de seguridad o cerramiento colocados por el dueo (STS 7/Feb/1986).

En la solucin de los casos, el Tribunal Supremo ha operado con un concepto extensivo,

entendiendo que existe fractura cuando se desmontan o se hacen ceder cristales, aun sin llegar

a romperlos y en muchas otras hiptesis similares.

En la jurisprudencia ms reciente aparecen resoluciones que aplican el criterio estricto (STS
22/Junio/2000: no hay fractura en el arqueo de cristales de una vitrina sin romperlos).

Las fracturas o rompimientos slo podrn determinar la apreciacin del delito de robo con fuerza en las
cosas cuando no constituyan el medio natural de apertura del objeto de que se trate.
Ejemplo: El rompimiento de una hucha de barro, o el de los precintos que lleve una caja, no podrn estimarse
como fuerza en las cosas en el sentido tpico del trmino, porque el interior del objeto no se entiende cerrado
a los efectos del art. 238.3 si se halla en la situacin que, normalmente, permite su apertura.

Sin embargo, en el caso de sobres o paquetes sellados, por expresa determinacin legal, la ruptura de
los sellos se incardina en dicho precepto slo si requiere, en efecto, el empleo de fuerza.
Clases
En la doctrina se distingue entre:

Una fractura exterior del art. 238.2: Rompimiento de pared, techo o suelo, o fractura de puerta
o ventana.
o La pared se entiende como cualquier elemento que sirva para delimitar un espacio cerrado
o

con independencia del material de construccin.

Rompimiento, fractura y quebrantamiento significan violentar una cosa con esfuerzo o
dejarla fuera de funcin mediante la fuerza ejercida sobre ella, lo que abarca a:
Las cerraduras en cualquiera de sus elementos, cerrojos, picaportes, aldabas, candados y

sus anillas de sujecin, cadenas de seguridad.

Cualquier mecanismo de cierre o seguridad, ya sean mecnicos, elctricos o

electrnicos.
La utilizacin de utensilios a modo de palanca an cuando no se produzcan desperfectos

definitivos.
Fractura se entiende como:
Despegar y desencajar los cristales de un escaparate.
Sacar la persiana metlica de un comercio de su riel o gua.
Al rompimiento se equipara la retirada de puertas y ventas sin fractura, interpretndose en

este caso rompimiento como separacin con mayor o menor violencia (levantar una valla).
Una fractura interior del art. 238.3: Fractura de armarios, arcas u otra clase de muebles u
objetos cerrados o sellados, o forzamiento de sus cerraduras o descubrimiento de sus claves
para sustraer su contenido, sea en el lugar del robo o fuera del mismo.
o Fractura es todo esfuerzo material y fsico sobre los objetos de seguridad o cerramiento que
el propietario de las cosas muebles coloca para protegerlas, siendo considerado como
fractura interior, que implica que no cabe apreciar la fuerza sobre el objeto mismo de
la sustraccin.
No es apreciable en los supuestos de:
Arqueo de cristales de una vitrina, sin romperlos, para sustraer su contenido.
Sustraccin de un ciclomotor que tena una cadena que bloquea la rueda.
Llaves falsas (art. 238.4)

3.

Es un elemento normativo definido en el art. 239:

Artculo 239
Se considerarn llaves falsas:
1. Las ganzas u otros instrumentos anlogos.
2. Las llaves legtimas perdidas por el propietario u obtenidas por un medio que constituya
infraccin penal.
3. Cualesquiera otras que no sean las destinadas por el propietario para abrir la cerradura
violentada por el reo.
A los efectos del presente artculo, se consideran llaves las tarjetas, magnticas o perforadas o los
mandos o instrumentos de apertura a distancia y cualquier otro instrumento tecnolgico de eficacia
similar.

La llave puede ser de cualquier material y cualquiera que sea el mecanismo de apertura o cierre,
exigindose simplemente que sirva para abrir o cerrar tal mecanismo sin producir rotura, con cuya
utilizacin se logra acceder al lugar o al interior del objeto donde se encuentra la cosa mueble que se
sustrae.
Concepto de llaves falsas:
El concepto de llave falsa que el legislador formula no coincide con el concepto vulgar, pues
considera llaves objetos que en el lenguaje ordinario no reciben tal nombre (ganzas y otros
instrumentos anlogos); y considera falsas a las que, evidentemente, no lo son (las legtimas sustradas
al propietario) o pueden no serlo (cualesquiera otras).
En consecuencia, puede afirmarse que el concepto de:
-

Llave viene determinado por la funcin de apertura (no de ruptura) de un cierre mecnico. Seran
llaves:
o Las tarjetas informatizadas mediante las que se abren cajas o puertas.
o Los mandos o instrumentos de apertura a distancia.
o Las llaves legtimas perdidas por el propietario.

La falsedad requiere que la llave no sea de las destinadas por el propietario para abrir la
cerradura o que, de serlo, le haya sido sustrada a ste.

Clases de llaves falsas

1 Ganza e instrumento anlogo:
La ganza es un alambre fuerte y doblado por una punta, a modo de garfio o llave, con el que pueden
correrse los pestillos de las cerraduras. Se define por la funcin de abrir sin romper porque gira el
mecanismo de cierre sin fracturarlo.
Ser instrumento anlogo cualquier artificio que funcionalmente pueda servir para dicha finalidad
Ejemplo: Moneda con hilo y papel celofn que una vez introducida en el aparato expendedor, puede volver a
recuperarse tirando del hilo

2 Llaves legtimas perdidas u obtenidas ilcitamente.

Abarca:
-

Los casos de robo, hurto, retencin indebida, y cualquier accin engaosa, incluyndose la

apropiacin indebida.
Tanto los delitos como las faltas.
El uso de llave legtima para el que no se est autorizado.

Ejemplo: Supuesto de la llave que se deja a la vecina o portero, y un familiar de stos la coge para acceder al
domicilio donde estn los objetos.

No se castiga como infraccin patrimonial autnoma la sustraccin de la llave, por no tener entidad
delictiva independiente, ya que lo verdaderamente buscado es el acceso a la casa, lugares u objetos donde
se encuentran las cosas que se pretenden sustraer, por tanto, el autor no tiene un nimo de lucro
independiente al que le gua a entrar en el lugar cerrado y que las llaves por s mismas no tienen valor
econmico.
3 Cualquier llave no destinada por el propietario para abrir la cerradura violentada: duplicados,
copias realizadas por el cerrajero de forma no autorizada
4 Tarjetas magnticas o perforadas y mandos o instrumentos de apertura a distancia
(telemandos).
La finalidad era solucionar el problema de muchos hoteles en los que se entrega una tarjeta para acceder
a la habitacin, pero esta ampliacin ha servido para que la jurisprudencia mayoritaria calificase como
robo con fuerza los casos de obtencin no autorizada de dinero en cajeros de entidades bancarias
mediante tarjetas de crdito o dbito (STS 26/Dic/2000).
Que una tarjeta de crdito o dbito puede entenderse como llave, es aceptable a la vista del art. 239, pero es ms
discutible que en la retirada de fondos esa llave se utilice para acceder al lugar donde se encuentra la cosa, a que
alude el art. 237. Y si se acepta esta tesis, no est claro que el perjudicado sea siempre el titular de la cuenta
corriente.

Para el TS accede al dinero quien:

Se apodera de claves para acceder a objetos.

Acciona un mecanismo que extrae el contenido.

La doctrina minoritaria haba afirmado que, siendo la esencia del robo la exclusin activa de las
especficas barreras de proteccin, en los cajeros, el propio dispositivo automtico opera como barrera
de proteccin.
La ms reciente jurisprudencia (desde STS 9/Mayo/2007) entiende que estos casos se tienen que
calificar como estafa informtica (art. 248.2.a y posteriormente .c) porque:
-

Se oculta la identidad real del operador y se suplanta la del verdadero titular.

La introduccin del PIN constituye el dato que permite hablar de manipulacin informtica.

5 Instrumentos tecnolgicos de eficacia similar:

Tambin sern llaves cualquier instrumento que permita, por la va tecnolgica que sea, abrir una
cerradura o acceder a un lugar. Esta figura permitir la calificacin de llave falsa en los casos en que se
utilicen con funciones de llave:

Soportes USB.
Pulseras o llaveros magnticos.
Cdigos de barras.

Cdigos QR (Quick Responde Barcode, un sistema para almacenar informacin en una matriz
de puntos o cdigo de barras bidimensional) en distintos soportes.

6 La jurisprudencia est dividida en los casos en que se suprimen los mecanismos de seguridad
en ropa u objetos en grandes almacenes o establecimientos similares, as como en los
apoderamientos de motocicletas, ciclomotores o bicicletas rompiendo las cadenas que los
sujetan a otros objetos.
Se dice que el objeto sustrado no est dentro del candado, por lo que no se empleara fuerza para
acceder al lugar donde se encuentra.
La doctrina y la jurisprudencia mayoritaria lo consideran hurto. Slo cuando los productos estn
expuestos en vitrinas cerradas, o en pequeos recipientes con cerradura autnoma estaramos en un
supuesto de robo.
4.

Inutilizacin de sistemas especficos de alarma o guarda.

Su fundamento radica en la especial proteccin que ha querido otorgarle el propietario o poseedor del
edificio o lugar donde se halla el objeto del robo. Y no obstante esta especial proteccin, el sujeto activo
vence la dificultad aadida, inutilizndola.
Esta conducta que ha de entenderse como equivalente al rompimiento o fractura y a cualquier modo
de desactivar su funcionamiento, esto es, de dejar sin operatividad o sin la operatividad a la que estaban
destinados estos sistemas especficos. Por tanto, inutilizar equivale a impedir que funcionen
correctamente, a desactivarlos.
Ha de tratarse de sistemas especficos no siendo aplicable a los sistemas habituales de alarma o
guarda, como un timbre de una vivienda. En consecuencia debe reservarse este concepto slo para los
sistemas especialmente diseados para alertar o avisar de una entrada o acceso a un lugar determinado.
Es indiferente que:
-

La alarma o guarda consista en la emisin de seales acsticas, luminosas, electromagnticas o

del tipo que sean.

Su funcionamiento sea perceptible en el mismo lugar en donde se encuentran instaladas o estn
conectadas a dispositivos de seguridad a distancia.

Lo nico que se exige es que el sujeto tenga conocimiento de su existencia e intencin de

inutilizarlas.
La STS 25/Junio/1999 define los sistemas especficos de alarma o guarda como los que mediante
sonido, seal luminosa o aviso telefnico, radiofnico o informtico advierten de la realizacin de una

sustracin o los que protegen el acceso a los lugares en que se custodian bienes, como clulas
fotoelctricas, proteccin de activacin automtica y similares.
d) Penalidad:
El artculo 240 contiene la pena para el tipo bsico del delito de robo con fuerza en las cosas:
Artculo 240
El culpable de robo con fuerza en las cosas ser castigado con la pena de prisin de 1 3 aos.

e)

Concursos:

El principal problema concursal es la relacin que media con el allanamiento de morada (art. 202) y el
allanamiento de domicilio de persona jurdica (art. 203).
La jurisprudencia mayoritaria seala que el robo, incluso en la modalidad agravada del art. 241,
absorbe el allanamiento de morada porque el nimo de lucro absorbe el dolo de allanar, salvo que
concurra el nimo de atentar contra la intimidad.
Por tanto, si el ataque a la privacidad va ms all del necesario para cometer el robo, estamos ante
concurso de delitos entre robo y allanamiento (ATS 19/Oct/1998).
f)

Las figuras agravadas:

El artculo 241 dice que:

Artculo 241
1. Se impondr la pena de prisin de 2 5 aos cuando concurra alguna de las circunstancias
previstas en el artculo 235, o el robo se cometa en casa habitada, edificio o local abiertos al pblico o
en cualquiera de sus dependencias.
2. Se considera casa habitada todo albergue que constituya morada de una o ms personas, aunque
accidentalmente se encuentren ausentes de ella cuando el robo tenga lugar.
3. Se consideran dependencias de casa habitada o de edificio o local abiertos al pblico, sus patios,
garajes y dems departamentos o sitios cercados y contiguos al edificio y en comunicacin interior
con l, y con el cual formen una unidad fsica.

Estas causas de agravacin son elementos tpicos que determinan la concrecin de una serie de
subtipos agravados. De suerte que cuando concurran ms de una, la primera cualificar el robo, y las
restantes debern valorarse conforme al artculo 66,1, pero nunca podrn:
-

Compensarse con atenuantes genricas.

Apreciarse dentro del artculo 66.3.

Estas causas de agravacin slo operan en relacin al delito de robo con fuerza en las cosas, pero no
respecto al robo con violencia o intimidacin.
Las figuras agravadas del robo con fuerza en las cosas:
Existen dos grupos de causas de agravacin del delito de robo con fuerza en las cosas, ambos recogidos
en el artculo 241.1:

Las mismas causas que agravan el delito de hurto, es decir, por las descritas en el artculo
235.
Las causas relativas a:
o La comisin del robo en casa habitada.
o La perpetracin del robo en edificio o local abiertos al pblico.
Para ambas, se extiende la agravacin cuando se realice el robo en sus dependencias.

1.

Casa habitada o dependencias de la misma

El concepto legal de casa habitada se encuentra en el art. 241.2:

Todo albergue que constituya morada de una o ms personas, aunque accidentalmente se
encuentren ausentes de ella cuando el robo tenga lugar.

La ausencia accidental de los moradores no excluye la agravacin. Con esa base, el Tribunal Supremo
la extiende a los robos cometidos fuera de temporada en residencias veraniegas o segundas viviendas.
A pesar de que en tales casos la ausencia no es accidental, el ATS 11/Feb/2000 seala que la razn de la
agravacin subsiste si se da la posibilidad real de que el morador se presente en cualquier momento.
El art. 241.3 contempla el concepto legal de dependencias:
Se consideran dependencias de casa habitada o de edificio o local abiertos al pblico, sus patios,
garajes y dems departamentos o sitios cercados y contiguos al edificio y en comunicacin interior
con l, y con el cual formen una unidad fsica.

Las notas bsicas son pues cualquier lugar:

Cerrado.
Contiguo.
Comunicado con la morada o el edificio o local abiertos al pblico.
Que conforme una unidad con el mismo.

Se ha negado en caso de robos en trasteros de garaje que no forman una unidad con la vivienda.
El fundamento de la agravacin radica en:
-

El posible riesgo para las personas.

La gravedad de la lesin de la intimidad.

En casi todos los casos, el hecho determinante de la agravacin especfica constituir el

allanamiento de morada consumido por ella, descartndose el concurso de delitos.
La circunstancia no es de aplicacin a los autores que habiten la casa de que se trate.
2.

Edificio o local abiertos al pblico o en sus dependencias

El fundamento y el mbito de aplicacin de esta causa de agravacin se perfilan en la STS

8/Abril/1986:

El fundamento se seala que los locales en los que autoridades y funcionarios ejercen sus
funciones, deben merecer un halo de respeto inspirado en un propsito proteccionista de
intereses o servicios de transcendencia social o pblica que all desarrollan, constituyendo el
robo en tales edificios una especie de desacato local.

El mbito de aplicacin depende del alcance del concepto de edificio o local abierto al pblico.

Se entiende por edificio o local abierto al pblico aquel cuyo acceso no est limitado a determinadas
personas sino que se encuentre libre para que pueda entrar quien lo desee. Lo decisivo es que pueda
acceder cualquier persona sin necesidad de contar con el consentimiento expreso de su titular.
El principal problema prctico es el de si se puede aplicar la agravacin slo en los intervalos de
tiempo en que se permite el acceso libre a cualquier persona (horario de apertura) o en cualquier caso.
Existen resoluciones en ambos sentidos.
Para la jurisprudencia mayoritaria TS apertura tiene que entenderse en sentido fsico y no
administrativo (ATS 22/Mayo/1997), por lo que es preciso que se trate de lugares efectivamente abiertos
al pblico.
Si el fundamento de la agravacin es el riesgo que puede derivarse para personas que puedan encontrarse
en el interior, que normalmente no existe ms all de las horas de apertura; tambin podra aplicarse
cuando, a pesar de no estar abierto al pblico, haya personas en el establecimiento: clientes, empleados
reponedores, vigilantes, servicio de limpieza (Cons. FGE 11/1997).
C. ROBO CON VIOLENCIA O INTIMIDACIN EN LAS PERSONAS
Tanto el art. 237 como el art. 242.1 mencionan y desarrollan esta clase de robo:
Artculo 242
1. El culpable de robo con violencia o intimidacin en las personas ser castigado con la pena de
prisin de dos a cinco aos, sin perjuicio de la que pudiera corresponder a los actos de violencia fsica
que realizase.
2. Cuando el robo se cometa en casa habitada o en cualquiera de sus dependencias, se impondr la
pena de prisin de tres aos y seis meses a cinco aos.
3. Las penas sealadas en los apartados anteriores se impondrn en su mitad superior cuando el
delincuente hiciere uso de armas u otros medios igualmente peligrosos, sea al cometer el delito o para
proteger la huida, y cuando atacare a los que acudiesen en auxilio de la vctima o a los que le
persiguieren.
4. En atencin a la menor entidad de la violencia o intimidacin ejercidas y valorando adems las
restantes circunstancias del hecho, podr imponerse la pena inferior en grado a la prevista en el
apartado primero de este artculo.

Cada uno de los delitos concurrentes, robo y atentados a la vida, integridad o libertad, se entendern
consumados o intentados independientemente (STS 23/Sept/1997).
a) Los conceptos de violencia e intimidacin
Las caractersticas genricas, derivadas del propio concepto de robo del artculo 237 que presiden la
configuracin de los diversos tipos contenidos en el artculo 242, son la violencia o la intimidacin.

Violencia

Se distinguen diversas clases de violencia:

Violencia propia, que resulta de la aplicacin de la fuerza fsica.

Violencia impropia, que consiste en el constreimiento de la voluntad por otros medios como

narcticos, hipnotismo
Violencia directa, que representa una inmediata vis in corpore.
Violencia indirecta, reconocida por la jurisprudencia y la doctrina en el delito de coacciones,
que se ejerce inmediatamente sobre cosas y slo de manera mediata puede repercutir sobre las
personas.

La violencia requerida por el robo es la:

Propia: Que se requiere la violencia propia resulta claro porque:

o Slo ella es autntica violencia.
o Si con el trmino violencia se hubiera querido designar tambin la llamada
impropia, no hubiera sido necesaria la ulterior referencia a la intimidacin.
Directa: Se infiere de la caracterizacin legal: el Cdigo determina expresamente que se trata
de violencia en las personas, que va acompaada de un acto de apoderamiento.

Entonces cualquier gnero de violencia de cualquier entidad, con tal de que constituya medio comisivo
del apoderamiento, es suficiente para integrar el delito de robo con violencia en las personas, segn el
criterio mantenido por la jurisprudencia.
As, en los casos de sustracciones realizadas por el procedimiento del tirn se estima generalmente el
delito de robo, y no el de hurto, que slo puede apreciarse en los supuestos de violencia apenas perceptible.

Adems de la exigencia ineludible de que la violencia en las personas, hay que sealar que el tipo no
exige que recaiga sobre el titular de la cosa. La doctrina dominante dice que no importa sobre quin
recae la violencia; puede ser un tercero que trata de impedir la sustraccin o, incluso, basta que se trate
de una persona de la que el sujeto activo espere, fundadamente o no, que se puede oponer al
apoderamiento.
Jurisprudencia: Lo decisivo es que esa violencia personal constituya un medio de realizacin del acto
de apoderamiento de la cosa. Si no se halla encaminada a posibilitar o facilitar el apoderamiento no
concurrir la conexin tpica que permite hablar de robo con violencia. Tal conexin tpica se dar
siempre que la violencia opere como medio consumativo, aunque se trate de violencia sobrevenida con
posterioridad a la aprehensin de la cosa.
La violencia sobrevenida es una estructura jurisprudencial que se aplica a supuestos en los que,
encontrndonos inicialmente ante una tentativa, antes de que se produzca la consumacin, se efecta por el
sujeto activo un acto de violencia normalmente para garantizar su huida; muy frecuentemente contra
vigilantes de seguridad o similares.

Intimidacin
El Tribunal Supremo define la intimidacin a partir del art. 1267 Cdigo Civil, entendiendo que se
halla constituida por el anuncio de un mal inmediato grave, personal y posible que despierte o inspire en
el ofendido un sentimiento de miedo, angustia o desasosiego ante la contingencia de un dao real o
imaginario, una inquietud anmica apremiante por aprensin racional o recelo ms o menos justifcado
(STS 24/Sept/1986), aadiendo que en cuanto al requisito de la importancia o relevancia de la accin

intimidatoria hay que tomar en cuanta al hombre medio por lo que se debe excluirla cuando por su
naturaleza slo hubiera asustado a un necio o pusilnime.
Con ms exactitud podemos caracterizarla como:

Vis compulsiva o psquica.

Que causa temor en aquel al que se dirige.
Al representar la amenaza explcita o implcita, de un mal.
Este mal debe ser:
o Inmediato.
o De suficiente entidad para:
Vencer la voluntad contraria del sujeto contra el que se dirige.
Provocar, inmediatamente, que ste entregue la cosa o posibilite o no dificulte
el acto de apoderamiento.

Se exige la amenaza de un mal suficiente para producir el temor deseado, pero no la idoneidad lesiva
del medio o instrumento intimidatorio.
Ejemplo: El Tribunal Supremo ha estimado que las pistolas, aunque no sean autnticas sino de imitacin,
son instrumentos aptos e idneos para atemorizar y amedrentar a los ofendidos, los cuales, ante la
imposibilidad de distinguir, ex improvisu, las armas de fuego reales de las meramente figuradas que tienen
apariencia exterior de autnticas, tras su exhibicin seguida de conminacin, se sienten coaccionados por el
temor, racional y fundado, a sufrir un mal inminente y grave.

La intimidacin puede dirigirse contra el titular de la cosa o contra un tercero. Se distingue de la

violencia en que sta representa una vis fsica dirigida contra las personas, mientras que, en la
intimidacin, aun en la llevada a cabo mediante el uso de la fuerza material, no llega a haber
acometimiento personal.
Pueden concurrir ambas, violencia e intimidacin (si se agrede a una persona para intimidar a otras),
la segunda queda consumida en la primera.
La problemtica distincin entre el robo y las amenazas condicionales (cuando la condicin consista en
la entrega de cosas muebles) ha de efectuarse atendiendo a:
-

La inmediatez del mal.

El carcter inmediato con que se exige la entrega de la cosa.

Violencia e intimidacin:

La intimidacin o la violencia tienen que:

Estar en relacin de medio a fin con:

o El acto de apoderamiento patrimonial.
o La disponibilidad del bien (en los casos de violencia sobrevenida).
Ser anteriores a la consumacin delictiva (ATS 21/Ene/2000).

Esa intimidacin o violencia mnimas ya se subsumen en el castigo del robo en tanto que elemento
tpico, como todo atentado contra la libertad e integridad necesario para la consumacin y que opere
como medio para obtener la cosa que se sustrae. Si la violencia o intimidacin son posteriores a la
consumacin patrimonial estaremos ante concursos reales. Tiene que existir una cierta proporcin entre:

La violencia.
El acto de apoderamiento patrimonial.

De no darse, estamos ante un exceso que se castigar autnomamente.

b) Tipo bsico (art. 242.1)
Se contiene en el art. 242.1: El culpable de robo con violencia o intimidacin en las personas ser castigado con
la pena de prisin de 2 5 aos, sin perjuicio de la que pudiera corresponder a los actos de violencia fsica que
realizase.

Respecto a esta figura bsica, se construye:

Una figura agravada (art. 242.2).

Una figura atenuada (art. 242.3).

Debe insistirse en tres cuestiones en este delito:

1) La consumacin:
Se produce con el perfeccionamiento de los elementos objetivos de la violencia o de la intimidacin y
el ataque patrimonial (disponibilidad).
En los casos de sustracciones en locales comerciales, la infraccin no se considera consumada en tanto el
autor no salga del local con el objeto sustrado superando los controles colocados por el dueo del objeto
(ATS 21/Ene/2000). La disponibilidad parcial en grandes almacenes no es todava apoderamiento tpico.
Slo cuando se extrae la cosa del mbito de control del propietario hay consumacin: slo cuando se rebasan
los medios de control.

2) Las situaciones concursales ms frecuentes son:

Allanamiento de morada, hasta la LO 5/2010, al no existir una agravacin especfica como
en el robo con fuerza, era posible el concurso medial entre robo con violencia o

intimidacin y allanamiento.
Tenencia de armas (arts. 563 y 564), existir concurso ideal o real, segn los casos.
Concurso real o ideal con la detencin ilegal, segn sta exceda o no en duracin o
intensidad a la que es inherente a la dinmica comisiva del apoderamiento violento o
intimidatorio.

Existe absorcin en los casos de:

o
o
o

Desplazamiento de la vctima a un cajero bancario.

Encierre en un aseo para que los autores tengan garantas en la huda.
En que la privacin es de unos quince o veinte minutos.

Se castigan las detenciones ilegales los casos en que se deja a la vctima o a algn rehn atado,
esposado, encerrado o impedido para moverse de un sitio a otro (STS 372/2003).
3) La autora y participacin.
La jurisprudencia utiliza la doctrina del acuerdo previo. El resultado inmediato de dicha doctrina es la
transmutacin del cmplice en autor, pese a las matizaciones que, como simples obiter dicta, efectan
algunas resoluciones, respecto de quienes se limitan a vigilar.

La condicin de autor provoca la atribucin del hecho tal y como fue realizado por el ejecutor y transmite
a quien no es ms que un partcipe, la autora del robo y tambin la de muerte causada por el ejecutor.
Desde un punto de vista dogmtico, resulta claro que el partcipe slo puede responder segn su
propia culpabilidad.
El previo concierto, con independencia de la contribucin objetiva al hecho, no debera de determinar
la condicin de autor ni la responsabilidad en tal concepto. A tenor de las declaraciones del Tribunal
Supremo, si no se excluye a priori todo riesgo para la vida o para la integridad de las personas hay
dolo.
Ejemplo: Aunque el partcipe se represente razonablemente la muerte como algo improbable, como algo que no tiene por
qu ocurrir y en modo alguno acepte su produccin si, por desgracia, llega a ocurrir, ser responsable de ella a ttulo de
dolo. El partcipe que se limita a vigilar y que, por lo tanto, en muchos casos debe responder slo a ttulo de cmplice,
queda convertido, en virtud de la doctrina del acuerdo previo, en autor; pero si ha tenido la desgracia de que el ejecutor, por
nerviosismo o por cualquier circunstancia imprevista, matase a una persona, responder de robo y homicidio doloso,
aunque la idea de ocasionar una muerte no hubiera pasado en absoluto por su nimo.

c)

Tipos cualificados (art. 242.2 y .3):

Artculo 242
2. Cuando el robo se cometa en casa habitada o en cualquiera de sus dependencias, se impondr la pena
de prisin de tres aos y seis meses a cinco aos.
3. Las penas sealadas en los apartados anteriores se impondrn en su mitad superior cuando el
delincuente hiciere uso de armas u otros medios igualmente peligrosos, sea al cometer el delito o para
proteger la huida, y cuando atacare a los que acudiesen en auxilio de la vctima o a los que le
persiguieren.
4. En atencin a la menor entidad de la violencia o intimidacin ejercidas y valorando adems las
restantes circunstancias del hecho, podr imponerse la pena inferior en grado a la prevista en el apartado
primero de este artculo.

1.

Robo en casa habitada o sus dependencias (art. 242.2):

Sobre el contenido y la extensin de la casa habitada y de sus dependencias habr que estar a la
definicin ofrecida para el robo con fuerza en las cosas en el art. 241.2 y .3 y a toda la jurisprudencia que
la ha desarrollado.
2.

Uso de armas u otros medios peligrosos (art. 242.3)

En los casos en que se hiciera uso de armas o medios peligrosos se aplicar la agravacin prevista en el
art. 242.3, se impondr la pena de:
-

Prisin que oscila entre los 3 aos, 6 meses y 1 da, y los 5 aos para el 242.1.
Prisin de 4 aos y 3 meses hasta los 5 aos para el 242.2.

Fundamento: La jurisprudencia seala un triple motivo:

La mayor perversidad del delincuente.

El espanto y terror que en las vctimas pudiera producirse.
El riesgo que todo uso de armas comporta.

La doctrina entiende que la agravacin examinada se basa exclusivamente en el riesgo inherente al uso
de las armas.
Naturaleza: Para el Tribunal Supremo constituye un delito o subtipo de rango autnomo (esta es la
considerada correcta). La doctrina, en cambio, suele configurarlo como circunstancia especfica de
agravacin.

Concepto de armas y otros medios peligrosos

Hasta LO 5/2010 se exiga tpicamente que las armas o medios se llevaran, lo que haba hecho que la
jurisprudencia mayoritaria entendiera que no caba la agravacin de pena en los casos en que las
armas o medios se encontrasen en el lugar en el que cometi el hecho delictivo. Con la supresin de
esta frmula verbal inicialmente tendrn cabida.
El problema interpretativo nico radica en el concepto de armas o medios peligrosos:
El Tribunal Supremo ha definido el concepto de armas u otros medios peligrosos diciendo que no es
preciso que se trate de armas a los efectos del delito de tenencia (arts. 563 y 564) o que se trate de un
arma en los trminos del RD 137/93 (Registro de Armas), bastando con que exista potencialidad
para poner en peligro la vida o la integridad fsica que es lo que justifica su fundamento material.
La jurisprudencia ha sealado que merecen el concepto de armas:
-

Las armas de fuego, esto es, las capaces de propulsar proyectiles mediante la deflagracin de la
plvora.
Aquellas que los propulsen de otro modo: hondas, arcos, ballestas o rifles de aire comprimido.
o Se descarta en caso de pistolas detonadoras o de aire con el mecanismo estropeado.
o Se estima cuando estas armas no estn averiadas, pues pueden ocasionar quemaduras.
Las armas blancas: cuchillos, navajas, cortaplumas, puales, estoques.
Las que, destinadas a usos lcitos, en determinado momento se usan como instrumentos
vulnerables, tales como las hoces, guadaas, martillos, barras de hierro o destornilladores, sin
olvidar los palos, estacas o garrotes.
o No se consideran armas las jeringuillas que no lleven la aguja incorporada o estn
cubiertas por un tapn; pero s se estima en los dems casos.
Cuando se trata de agujas de jeringuillas con el capuchn plstico puesto, no hay
unanimidad de tratamiento con respecto al tipo agravado, pero s la hay para aceptar el tipo
bsico (es intimidacin).

Se ha estimado cuando se utiliza automvil o ciclomotor para acosar al sujeto

pasivo.
Se han considerado instrumentos peligrosos los destornilladores y los spray de gas

irritante.
No se consideran armas ni objetos peligrosos los lpices y los bolgrafos, aunque ha

llegado a tenerse por tal un vaso.

Las agresiones con armas simuladas o inutilizadas, si se trata de armas contundentes,
elaboradas con materiales compactos y duros que, utilizados a modos de maza son idneos para
producir efectivos daos a la vida o a la integridad, estamos ante los medios peligrosos ya que

se puede golpear con ellos y lesionar. Esto requiere que en el proceso exista constancia de la
composicin del arma.
Para jurisprudencia mayoritaria lo determinante es que el arma o medio peligroso debe ser un
instrumento objetivamente peligroso susceptible de producir dao a la vida, a la integridad o a la salud
del sujeto que recibe la intimidacin, aumentando el riesgo y la capacidad agresiva del autor al tiempo
que trata de impedir las posibilidades de defensa del perjudicado.
La peligrosidad requerida por el precepto se constata por:

La naturaleza objetiva del arma o medio, que deben ser peligrosos en s mismo, lo que permite

descartar aquellos instrumentos que aunque generen temor o miedo, objetivamente no lo son.
Su utilizacin, aceptndose la mera llevanza, pues debe crear o potenciar una situacin de riesgo

para la vida, la integridad y la salud.

La existencia de una relacin de medio a fin con el desapoderamiento de un bien mueble.

El instrumento que aumente notoriamente la capacidad agresiva del autor, ms all de lo que la
vctima puede compensar sin dificultad recurriendo a cualquier otro objeto.

Sentido y relevancia tpica del uso

La problemtica que suscita la expresin hacer uso, ha sido resuelta en sentencias del Tribunal
Supremo, como la STS 15/Abril/1986: Lo que significa es:
-

Su utilizacin directa conforme a su destino y segn su clase y calidad (disparando, pinchando,

cortando o golpeando).
Su exhibicin con fines amenazantes, pues una de las caractersticas innatas de las armas es el
miedo o temor que infunden a quienes se coacciona o amedrenta con ellas, y si se utilizan con tal
finalidad se usan para la consecucin de un propsito que de otra manera sera imposible de
lograr.

El problema que plantea tal doctrina es que sin el instrumento peligroso no se habra producido la
intimidacin, por lo que castigarla primero como tal, y agravarla despus por la utilizacin de los
medios sin los que no se habra producido es contrario al principio ne bis in idem.
La solucin podra hallarse mediante una interpretacin teleolgica del precepto, entendiendo que el
uso de armas u otros medios peligrosos, determinante de la agravacin, es solamente aquel que no resulte,
en virtud de su relacin necesaria con la intimidacin producida, elemento integrante del tipo bsico.
Se configura como causa de agravacin el uso realizado:

Al cometer el delito:
o Para obtener el apoderamiento del objeto material.
o Para proteger la huida.
Para garantizar la consumacin:
o Cuando el reo atacara a los que acudieren en auxilio de la vctima.
o Cuando el reo atacara a los que le persiguieren.

Los hechos posteriores a la terminacin del delito, esto es, a la perfeccin del acto de apoderamiento, no
pueden ya agravarlo. La doctrina entiende que la conducta constitutiva de la agravacin ha de realizarse
antes de la consumacin del apoderamiento y dirigirse a lograrla.
No puede apreciarse en casos:

De robo intimidatorio con porte de armas, si no se ha hecho uso al menos exhibitorio.

En que en la detencin se comprueba que posea armas o tiles peligrosos que no lleg a

utilizar.
De uso de armas u objetos peligrosos encontrados en el lugar del robo, el tipo slo penaliza el de
los que el autor llevare.

El uso post-consumativo de armas o medios peligrosos contra terceros es un delito autnomo. Los
eventuales resultados causados por el uso de armas se castigan separadamente como concurso ideal o
concurso real en funcin de la dinmica comisiva.
Uso y tenencia ilcita de armas
Es doctrina del Tribunal Supremo que el uso de armas no consume la eventual tenencia ilcita de las
mismas. El razonamiento no es del todo convincente: el robo, incluso el realizado con armas, puede cometerse
sin llevar a cabo el delito de tenencia ilcita, luego dicha infraccin no resulta consumida por l .

La solucin del problema se encuentra argumentando en trminos de injusto, preguntndose si el

contenido de injusto de la tenencia ilcita de armas queda o no consumido en el del robo con uso de
armas. En principio, el peligro abstracto representado por la tenencia no se concreta en un hecho lesivo
determinado. Pero, puede suceder en determinados casos que la tenencia se halle, objetiva y
subjetivamente, tan ligada al robo que no pueda ser vista sino como parte de l . En tales supuestos se
produce un concurso de leyes.

mbito objetivo de la agravacin

En la doctrina se ha entendido que la agravacin por uso u otros medios peligrosos es aplicable, exclusivamente, a los que no
comporten lesin de la vida, integridad o salud de las personas. Tal conclusin descansa en un doble razonamiento:
-

Si el fundamento de la agravacin descansa en el peligro para la vida o integridad fsica, mal puede seguir surtiendo

efectos cuando el tipo realizado contempla ya la materializacin de tal peligro en una lesin.
El tipo no agravado, de robo con homicidio, apenas podra proyectarse sobre hiptesis en que la muerte no fuera causada
con la mano.

Subsiste el problema de la literalidad de precepto, que hace referencia a los nmeros anteriores sin exclusin y que, por lo tanto,
no se compagina bien con la interpretacin doctrinal.
Es preciso analizar la relacin entre el peligro, representado por el uso de armas u otros medios peligrosos, y el dao ocasionado.
Habr diferentes hiptesis en las que:

El peligro quede enteramente consumido por la lesin producida.

En este caso no cabe agravar el delito de lesin ejecutado en base a un peligro consumido por l.

La lesin producida sea una simple concrecin eventual de un riesgo mucho ms amplio.

En este caso, nada se opone a que la agravacin opere. Y ello es as en la doctrina, al excluir siempre la operatividad del tipo
agravado respecto de los delitos que comporten lesin de la vida o integridad fsica , y en el Tribunal Supremo, al aplicarla en
todo caso.

d) Tipo privilegiado (art. 242.4):

El artculo 242.4 contiene un tipo privilegiado, en cuanto otorga una facultad discrecional a los jueces y
tribunales para imponer la pena inferior en grado a la prevista en los apartados anteriores de este artculo,
permite castigar un robo con violencia o intimidacin con la pena de 1 2 aos de prisin.
El fundamento de este precepto es doble:

La excesiva dureza con que el legislador sanciona esta clase de infracciones.

Evita la desproporcionalidad de la pena en supuestos de escasa entidad.

Los criterios que el legislador fija para poder apreciar esta figura privilegiada, descansan en:
-

La menor entidad de la violencia o intimidacin ejercidas.

Las restantes circunstancias del hecho, emplendose determinados criterios por la
jurisprudencia para ponderar estas circunstancias:
o La gravedad o importancia de los males con que se amenaza a la vctima.
o La mayor o menor intensidad de los sentimientos de temor o alarma provocados.
o El procedimiento empleado para exteriorizar el anuncio o la comunicacin del mal, que
puede ser puramente verbal, o gestual, o consistir en la exhibicin del arma o medio
o
o
o
o

peligroso.
El lugar y hora de comisin delictiva.
El nmero de agresores.
El valor de lo sustrado, que no sea elevado.
El perjuicio patrimonial ocasionado al sujeto pasivo.

El mbito natural de aplicacin de la atenuacin son tirones leves en los que prima la habilidad y el
aprovechamiento de la situacin sorpresiva, en que ni se ocasiona lesin ni se pone en peligro a la vctima por
derribo o arrastre. Se viene aceptando la aplicacin en casos de dbil entidad de la accin y escaso valor de
lo sustrado, de intimidacin verbal leve; cuando se mete la mano en el bolsillo simulando tener algn
arma y similares; en supuestos de zarandeo a la vctima. Tambin en casos de exhibicin sin agresin de
armas o instrumentos que no poseen una acentuada peligrosidad, siempre que lo sustrado tenga un valor
de no elevada cuanta.

La jurisprudencia mayoritaria slo parece excluir su operatividad en casos en que el valor del objeto
sustrado es elevado o si existe coaccin moral o psquica intensa.
La jurisprudencia acepta la compatibilidad, a pesar de no existir unanimidad jurisprudencial, entre el
uso de armas y la apreciacin de la figura privilegiada en casos de una menor entidad de la violencia
ejercida (ATS 27/Feb/1998).
V.
FIGURAS AFINES A LOS DELITOS DE HURTO Y ROBO
A. DELITO DE EXTORSIN:
La extorsin protege el patrimonio frente a concretos ataques violentos o intimidatorios, por lo que es un
delito pluriofensivo que protege tanto el patrimonio y como la libertad o autodeterminacin del sujeto
pasivo.
Artculo 243

El que, con nimo de lucro, obligare a otro, con violencia o intimidacin, a realizar u omitir un acto o
negocio jurdico en perjuicio de su patrimonio o del de un tercero, ser castigado con la pena de
prisin de uno a cinco aos, sin perjuicio de las que pudieran imponerse por los actos de violencia
fsica realizados.

a)

Conducta tpica:

Requiere que el sujeto activo consiga que el sujeto pasivo, movido por la violencia o intimidacin,
realice un acto jurdico perjudicial para su patrimonio, o de tercero si acta con poder de disposicin
sobre el patrimonio ajeno.
Los elementos de violencia o intimidacin deben ser entendidos con la misma amplitud que en el
robo, debiendo destacar que estos medios comisivos tienen la nica finalidad de que su destinatario lleve
a cabo u omita la realizacin de un acto o negocio jurdico (deben estar en relacin medio a fin con la
conducta que se pide al sujeto pasivo, por lo que slo se castigarn los casos de exceso como concurso
real).
La realizacin u omisin de un negocio jurdico supone:
-

Suscribir una escritura pblica o documento.

Otorgar o entregar una escritura pblica o documento.
Realizar o dejar de realizar (si se tena previsto, y era razonable realizarlo en trminos jurdicos
y/o econmicos) cualquier acto o negocio con trascendencia jurdica o patrimonial.

Sera un comportamiento equiparable, por su amplitud, al acto de disposicin patrimonial de la estafa.

b) El tipo subjetivo:
Junto al dolo se requiere la actuacin con nimo de lucro. Para la jurisprudencia mayoritaria se
equipara al propsito defraudatorio o a la intencin de obtener un beneficio ilcito.
c)

La consumacin:

Se produce tan pronto se consigue la realizacin u omisin del acto o negocio jurdico o bien una vez
ejercitada la violencia o intimidacin y logrado el fin de la accin. No es necesario que:

La vctima llegue a suscribir el documento en que se refleje el negocio jurdico.

La vctima haga suyos los bienes.

d) Diferencias con figuras afines:

Del robo, es un delito de encuentro porque requiere la realizacin de una conducta del sujeto pasivo;
el objeto material del robo se limita a cosa mueble, en la extorsin cualquier acto o negocio jurdico,
pudiendo afectar a inmuebles.
De la estafa, el sujeto pasivo conoce el carcter de autoperjuicio cuando lleva a cabo la conducta con
relevancia patrimonial.
De las amenazas condicionales, principalmente en la existencia de nimo de lucro y la conducta
especfica que se obliga a realizar en la extorsin.
e)

Penalidad:

El sistema penolgico es similar al empleado en el robo con violencia o intimidacin, pues se castiga el
perjuicio patrimonial con la pena de prisin de 1 a 5 aos, pero sin perjuicio de las que pudieran
imponerse por los actos de violencia fsica realizados.
Se opta igualmente por la tcnica del concurso de infracciones, por lo que cabe dar por reproducido
todo lo dicho al comentar el artculo 242.1. Precisamente la penalidad prevista a este delito parece
confirmar que engloba el dao patrimonial, y no es un mero delito de peligro. En consecuencia cabe la
tentativa, y la consumacin seguir idnticas reglas que en el robo.
B. ROBO Y HURTO DE USO DE VEHCULOS A MOTOR (art. 244):
Artculo 244
1. El que sustrajere o utilizare sin la debida autorizacin un vehculo a motor o ciclomotor ajenos,
cuyo valor excediere de 400 euros, sin nimo de apropirselo, ser castigado con la pena de trabajos
en beneficio de la comunidad de 31 a 90 das o multa de seis a 12 meses si lo restituyera, directa o
indirectamente, en un plazo no superior a 48 horas, sin que en ningn caso la pena impuesta pueda ser
igual o superior a la que correspondera si se apropiare definitivamente del vehculo.
Con la misma pena se castigara al que en el plazo de un ao realice cuatro veces la accin descrita en
el artculo 623.3 de este Cdigo, siempre que el montante acumulado de las infracciones sea superior
al mnimo de la referida figura del delito.
2. Si el hecho se ejecutare empleando fuerza en las cosas, la pena se aplicar en su mitad superior.
3. De no efectuarse la restitucin en el plazo sealado, se castigar el hecho como hurto o robo en sus
respectivos casos.
4. Si el hecho se cometiere con violencia o intimidacin en las personas, se impondrn, en todo caso,
las penas del artculo 242.

i.

Bien jurdico

La opinin dominante, tanto en la doctrina como en la jurisprudencia, entiende que el bien jurdico
protegido en este delito es el derecho o facultad de uso del vehculo inherente al dominio, la facultad
de usar el vehculo derivada de la propiedad o de otro ttulo como bien jurdico protegido a travs del
castigo de la utilizacin ilegtima de vehculo de motor ajeno.
El poseedor no propietario que, en virtud de un ttulo suficiente, deviene titular de la facultas utendi
es, en definitiva, quien resulta lesionado en su derecho.
Ejemplo: La STS 10/Junio/1998, castiga como hurto de uso a los sujetos que toman un vehculo
abandonado, que haba sido previamente robado por otros, constndoles que no era una res nullius.

ii.
Sujetos activo y pasivo
Sujeto activo puede ser cualquiera, exceptuando al propietario del vehculo.
El propietario queda excluido de la posible aplicacin del tipo porque de llevar a cabo el injusto propio
de la infraccin, su conducta habr de enjuiciarse conforme al art. 236 CP.
Ejemplo: Si el propietario utiliza ilegtimamente un vehculo, cuando se ha desprendido de la facultad de
usarlo en favor de un tercero, llevar a cabo el delito del artculo 236.

 Sujeto pasivo es el titular legtimo de la facultad de uso, sea o no propietario.

El propietario no ser, en cuanto tal, sujeto pasivo del delito, pero no cabe duda de que habr de
ostentar, en muchas ocasiones, la condicin de (tercero) perjudicado.
iii.

La conducta tpica

Las conductas tpicas son sustraer y utilizar. Son tpicas las conductas de:

Los partcipes en la sustraccin, siempre que se sirvan del vehculo sern autores de la

modalidad de utilizacin.
En la modalidad de utilizacin tambin podran tener cabida supuestos de uso indebido de un
vehculo que se posee para reparacin o custodia.

Eran y siguen siendo atpicas las apropiaciones indebidas de uso y la estafa de uso.
Adems, conviene sealar que el uso tpico del vehculo de motor es aquel que lo toma como tal, es
decir, para viajar con l y no para dormir en su interior.
iv.

Objeto material

El artculo 244, describe el objeto material del delito como un vehculo a motor o ciclomotor ajeno.
Sentado lo anterior, ha de aadirse que, en todo caso, el vehculo ha de tener un valor superior a 400
euros para que se aprecie como delito, pues si no excede a esta cantidad, la conducta integrara la falta
del artculo 623.3 CP.
v.

Elemento subjetivo

El artculo 244.1 menciona un elemento subjetivo para que pueda hablarse de robo o hurto de uso de
vehculo o ciclomotor ajeno, la sustraccin ha de tener lugar sin nimo de apropirselo, es decir, se
requiere que no exista animus rem sibi habendi.
La presencia de tal nimo determinara la exclusin de este precepto en favor de la aplicacin de las
figuras correspondientes de robo o hurto. El nimo de lucro no es inseparable del de utilizar la cosa:
justamente, en los casos en que, por error, el sujeto usa un vehculo ajeno creyndolo propio, pese a que
concurre la intencin de usar, falta el nimo de lucro. Y esa ausencia impide la incriminacin tanto a ttulo
de dolo como de culpa.
Tampoco sera tpica la conducta del acreedor que, para hacerse pago, sustrajera con intencin de
usarlo el vehculo perteneciente a su deudor: la falta de todo nimo de enriquecimiento determinara,
tambin en este caso, la exclusin del tipo.
vi.

Restitucin del vehculo o ciclomotor

El artculo 244.1 establece en las cuarenta y ocho horas el plazo para restituirlo. Si se restituye dentro
de ese plazo, se aplicarn la penalidad del tipo bsico (art. 244.1), es decir, arresto de doce a
veinticuatro fines de semana o multa de tres a ocho meses. Pero en caso contrario, entrar en juego el
art. 244.3 que dispone que de no efectuarse la restitucin en el plazo sealado, se castigar el hecho
como hurto o robo en sus respectivos casos.

El legislador considera, mediante una presuncin iure et de iure, que superado dicho plazo, ya no
existir slo nimo de usar el vehculo o ciclomotor, sino que ese nimo ser o se habr transformado
en nimo de haberlo como propio (animus rem sibi habendi).
La restitucin puede ser:

Directa. La restitucin directa implica:

o La entrega material del vehculo a su dueo.
o La puesta del mismo a disposicin de ste a travs de entrega de llaves, informacin
acerca del lugar donde se halla,
En estos casos el vehculo vuelve al poder de su dueo por un acto de voluntad que
realiza la transferencia posesoria.

Indirecta: No puede entenderse por tal el simple abandono del vehculo. Slo podr hablarse
de restitucin indirecta all donde la actividad del agente, sin llegar a realizar la
transferencia posesoria, haya facilitado la recuperacin del vehculo.

La tipologa de las conductas de restitucin indirecta es muy variada, pudiendo consistir, en:
o Dejar el vehculo en las cercanas de donde se tom.
o Dejar el vehculo en las cercanas del domicilio del titular.
o Dejar el vehculo en las cercanas de una dependencia policial.
o Dejar el vehculo mal aparcado.
La figura vicaria

vii.

La LO 11/2003 aadi un prrafo segundo, a tenor del cual con la misma pena se castigar al que en el
plazo de un ao realice cuatro veces la accin descrita en el artculo 623.3 de este Cdigo, siempre que
el montante acumulado de las infracciones sea superior al mnimo de la referida figura de delito.
viii.

Figuras agravadas
1 Robo de uso o Empleo de fuerza en las cosas (art. 244.2)

Consiste en el apoderamiento de vehculo de motor o ciclomotor ajenos empleando fuerza en las cosas.
La fuerza en las cosas que determina la agravacin es la definida en el artculo 238-239. Ha de tratarse de
una fuerza material o jurdica, encaminada a lograr el acceso al vehculo o la apertura del mismo.
Naturalmente, en virtud de la presuncin de inocencia, debe probarse el empleo de fuerza. Y si solo se
logra acreditar que lo tom pero no que emple fuerza en las cosas, entrar en juego el principio in
dubio pro reo, castigndose por hurto de uso y no por robo de uso.
Si el valor del objeto material es inferior a los 400 estamos ante una falta (art. 623.3). No hay
unanimidad jurisprudencial en si debe dotarse de igual contenido al elemento para acceder al lugar en
el que se encuentre la cosa, por tanto, en funcin de esta interpretacin, cambia el alcance de las
conductas tpicas:

De exigirse una interpretacin armnica con los arts. 237, 238 y 239, en los casos de:
o Fractura de cadenas, candados o similares que protegen los ciclomotores no habra
robo y s hurto de uso en concurso con daos (no se utiliza fuerza en el candado para
acceder al lugar en el que se encuentra el ciclomotor).

Fracturas de ventanillas de automviles para sustraerlos no permitiran hablar de robo

de uso.

Para la jurisprudencia mayoritaria, la utilizacin de ganzas o similares para abrir el coche se califica
como robo con fuerza, aunque no se utiliza llave falsa para acceder al lugar. Una interpretacin
sistemtica con el art. 237 slo apreciara el robo de uso con utilizacin de llaves falsas para acceder a garajes,
cocheras, jardines o lugares en los que se encuentre guardado el automvil.

La sustraccin del vehculo con las llaves puestas para la jurisprudencia mayoritaria no permite la
aplicacin del 244.2 en relacin con 239.2, porque la infraccin penal debe ser autnoma y anterior,
aun cuando lo sea por breve tiempo, y no conjunta y simultnea.
2 No restitucin del vehculo en el plazo de cuarenta y ocho horas (art. 244.3)
El legislador castiga aqu con las penas del hurto o del robo con fuerza en las cosas, si el vehculo o
ciclomotor no se restituye, directa o indirectamente, antes de las cuarenta y ocho horas desde el momento
que se sustrajo
3 Violencia o intimidacin (art. 244.4)
El empleo de violencia o intimidacin provoca la imposicin de las penas sealadas en el artculo 242,
en cualquiera de sus nmeros. Violencia e intimidacin ha de entenderse en los mismos trminos que en el
citado precepto.
ix.
a)

Especiales formas de aparicin

Iter criminis

La postura de la jurisprudencia, no contradicha por la doctrina mayoritaria, dice que el delito se consuma
con la puesta en marcha y circulacin del vehculo, constituyendo tentativa el intento fallido de puesta
en marcha. Se configura as como delito de mera actividad.
Sin embargo, si se sostiene que la utilizacin ilegtima de vehculo de motor ajeno es un robo o un
hurto con intencin de uso, la consumacin requerir la perfeccin del acto de apoderamiento, que
habr de medirse con el mismo criterio que en estos delitos: slo podr estimarse desposedo al titular
cuando el autor haya logrado, a su vez, la posesin, que implica una mnima disponibilidad del objeto
sustrado. Entendido de este modo, el delito aparece como un delito de resultado, que en los mismos
trminos del robo y del hurto, pueden tener cabida tanto la tentativa acabada como inacabada
b) Autora y participacin
La condicin de autor queda determinada, conforme al artculo 28, por la realizacin de cualquier acto
ejecutivo de la sustraccin o conduccin del vehculo.
Las conductas de quienes cooperan o inducen a la realizacin del hecho han de ser calificadas de
induccin o complicidad (necesaria o no, segn los casos) sin que la circunstancia de que, ulteriormente,
viajen en el vehculo sustrado, cambie su naturaleza.
Quienes, una vez consumado el apoderamiento, viajan en el vehculo o lo conducen habrn de ser
conceptuados, a lo sumo, como simples encubridores.

c)

Concursos

El delito de hurto y robo de uso de vehculo de motor ajeno aparece, en muchas ocasiones, en relacin de
medio a fin con el robo e incluso con el hurto:

Uno de los supuestos ms frecuentes de concurso se produce en los casos en que alguien
comete un robo con violencia o intimidacin (art. 242) y sustrae un vehculo para darse a la
fuga, la utilizacin ilegtima del vehculo queda absorbida por el robo si:
o El sujeto pasivo es idntico en ambos casos.
o Existe unidad de accin, porque se produce la sustraccin del vehculo con finalidad

exclusiva de asegurar la huida.

En otro caso se castigan separadamente ambos ilcitos: Si se comete otro delito diferente al

robo, y se utiliza el vehculo para huir, existira concurso real de delitos.

Cuando se comete hurto de uso y robo de objetos existentes en el interior de vehculo del
mismo propietario, existe progresin delictiva que permite castigar por el delito de mayor
gravedad (STS 626/1999).
Penalidad

x.

El art. 244 dice

1. El que sustrajere o utilizare sin la debida autorizacin un vehculo a motor o ciclomotor ajenos,
cuyo valor excediere de 400 euros, sin nimo de apropirselo, ser castigado con la pena de trabajos
en beneficio de la comunidad de 31 a 90 das o multa de 6 a 12 meses si lo restituyera, directa o
indirectamente, en un plazo no superior a 48 horas, sin que en ningn caso la pena impuesta pueda ser
igual o superior a la que correspondera si se apropiare definitivamente del vehculo.
Con la misma pena se castigara al que en el plazo de un ao realice cuatro veces la accin descrita
en el artculo 623.3 de este Cdigo, siempre que el montante acumulado de las infracciones sea
superior al mnimo de la referida figura del delito.

La delimitacin con la falta (art. 623.3) es el valor de mercado del vehculo o ciclomotor al momento de
realizarse la conducta tpica (400 ). Cuando el perjuicio ocasionado sea superior al valor del objeto,
se puede reclamar la diferencia como responsabilidad civil ex delicto.
En casos de duda acerca del valor de la cosa, o cundo sta no se haya peritado, no se debera pasar de la
calificacin como falta.
A. DELITO DE EXTORSIN:
Artculo 243
El que, con nimo de lucro, obligare a otro, con violencia o intimidacin, a realizar u omitir un acto o
negocio jurdico en perjuicio de su patrimonio o del de un tercero, ser castigado con la pena de
prisin de uno a cinco aos, sin perjuicio de las que pudieran imponerse por los actos de violencia
fsica realizados.

La extorsin protege el patrimonio frente a concretos ataques violentos o intimidatorios, por lo que es un
delito pluriofensivo que protege tanto el patrimonio y como la libertad o autodeterminacin del sujeto
pasivo.

La conducta tpica requiere que el sujeto activo consiga que el sujeto pasivo, movido por la violencia o
intimidacin, realice un acto jurdico perjudicial para su patrimonio, o de tercero si acta con poder de
disposicin sobre el patrimonio ajeno.
Los elementos de violencia o intimidacin deben ser entendidos con la misma amplitud que en el robo,
debiendo destacar que estos medios comisivos tienen la nica finalidad de que su destinatario lleve a cabo
u omita la realizacin de un acto o negocio jurdico (deben estar en relacin medio a fin con la conducta
que se pide al sujeto pasivo, por lo que slo se castigarn los casos de exceso como concurso real).
Siempre hay que tomar en consideracin las circunstancias del sujeto pasivo. La realizacin u omisin
de un negocio jurdico supone:

Suscribir, otorgar o entregar una escritura pblica/documento.

Realizar cualquier acto o negocio con trascendencia jurdica o patrimonial.
Dejar de realizar (si se tena previsto, y era razonable realizarlo en trminos jurdicos y/o
econmicos) cualquier acto o negocio con trascendencia jurdica o patrimonial.

Sera un comportamiento equiparable, por su amplitud, al acto de disposicin patrimonial de la estafa.

En el tipo subjetivo, junto al dolo se requiere la actuacin con nimo de lucro. Para la jurisprudencia
mayoritaria se equipara al propsito defraudatorio o a la intencin de obtener un beneficio ilcito.
La consumacin se produce:

Tan pronto se consigue la realizacin u omisin del acto o negocio jurdico.

Una vez ejercitada la violencia o intimidacin y logrado el fin de la accin.

No es necesario que la vctima llegue a suscribir el documento en que se refleje el negocio jurdico, ni
tampoco que haga suyos los bienes.
Diferencias con figuras afines:
Del robo, es un delito de encuentro porque requiere la realizacin de una conducta del sujeto
pasivo; el objeto material del robo se limita a cosa mueble, en la extorsin cualquier acto o
negocio jurdico, pudiendo afectar a inmuebles.
De la estafa, el sujeto pasivo conoce el carcter de autoperjuicio cuando lleva a cabo la conducta
con relevancia patrimonial.
De las amenazas condicionales, principalmente en la existencia de nimo de lucro y la conducta
especfica que se obliga a realizar en la extorsin.
B. DELITO DE USURPACIN:
1.

Usurpacin de inmuebles o derechos reales inmobiliarios (art. 245.1)

Artculo 245
1. Al que con violencia o intimidacin en las personas, ocupare una cosa inmueble o usurpare un
derecho real inmobiliario de pertenencia ajena, se le impondr, adems de las penas en que incurriere
por las violencias ejercidas, la pena de prisin de uno a dos aos, que se fijar teniendo en cuenta la
utilidad obtenida y el dao causado.

Se regula la ocupacin o usurpacin violenta o intimidatoria de inmuebles o derechos reales

inmobiliarios. Las conductas de ocupacin o usurpacin requieren una desposesin y correlativo acto
de dominio sobre el bien inmueble o sobre el derecho real inmobiliario, siempre que se lleven a cabo,
adems de con el ataque a la propiedad, con un comportamiento violento o intimidatorio contra alguna
persona.
El destinatario de la violencia o intimidacin no tiene por qu ser el propietario del derecho o del
inmueble (guardias). El propio precepto establece el castigo separado de los actos de violencia o
intimidacin (con el mismo contenido que tienen en las coacciones, lesiones y amenazas).
A la vista de la penalidad anterior a la reforma de 2010 se entenda (por la doctrina mayoritaria) que, en
todo caso, haba que castigar separadamente los actos de violencia o intimidacin, pero con la actual
redaccin, y la comparacin con la penalidad del apartado siguiente, se podra plantear que, al menos los
casos de violencia o intimidacin que no excedan de la falta podran estar consumidos.
2.

Ocupacin de inmuebles, viviendas o edificios (art. 245.2)

Artculo 245
2. El que ocupare, sin autorizacin debida, un inmueble, vivienda o edificio ajenos que no constituyan
morada, o se mantuviere en ellos contra la voluntad de su titular, ser castigado con la pena de multa
de tres a seis meses.

Se considera delito la ocupacin pacfica okupacin, y para un sector de la jurisprudencia, adems,

permanente, de un inmueble, que no sea morada, no autorizada por su propietario. Este delito comn lo
puede cometer cualquier persona no propietaria del inmueble y que no tenga derecho a su ocupacin,
siquiera mediante tolerancia o consentimiento tcito de su propietario.
La conducta tpica de ocupacin implica la entrada en el inmueble, con independencia del modo en que
se produzca el acceso, siendo irrelevante que se emplee fuerza en las cosas, que en su caso se podr
castigar como daos.
La doctrina mayoritaria y la jurisprudencia minoritaria son reticentes a una aplicacin generalizada
del delito, y a una criminalizacin generalizada de todo acto de okupacin por:

Considerar que existen soluciones procesales civiles para solventar la mayora de supuestos de

ocupacin: interdictos posesorios.

Por entender que hay supuestos de ocupacin que son formas de adquirir la propiedad por el
paso del tiempo.

Un sector jurisprudencial se decanta por efectuar una interpretacin teleolgica de la conducta tpica, a
partir de criterios materiales, para castigar nicamente las conductas de ocupacin de inmuebles no
constitutivos de morada en las que la mayor entidad del riesgo o del peligro para el bien jurdico-penal
merezca la imposicin de una sancin penal.
As, no se consideran merecedoras de castigo penal:
-

Las ocupaciones de fincas inhabitables, abandonadas o en mal estado.

Las viviendas de temporada que en ciertas fechas se encuentren vacas.

Los supuestos en que el arrendatario se mantiene en el uso impagando rentas

En esta lnea se afirma que la consumacin delictiva requiere que la ocupacin tenga cierta permanencia,
que sea continuada en el tiempo, llegando a afirmarse, incluso, que tres das no son suficientes para
afirmar la consumacin.
Otro sector jurisprudencial aplica formalmente el tipo, castigando los casos de acceso a una vivienda
(rompiendo el candado, dando un empujn a la puerta, forzando de cualquier modo la puerta) sin
autorizacin de los dueos (lo que en la prctica se evidencia por la interposicin de denuncia o por el
intento de comunicacin de requerimientos formales por parte de los titulares del inmueble).
El tipo habla de ocupacin de inmueble, vivienda o edificio. Este ltimo supuesto se ha aplicado a
casos de ocupacin de almacenes, naves industriales, antiguos establecimientos comerciales, y con
independencia del estado de ms o menos ruina en el que se encontraran.
3.

Alteracin de trminos o lindes (arts. 246, 624.1)

Artculo 246
El que alterare trminos o lindes de pueblos o heredades o cualquier clase de seales o mojones destinados a fijar
los lmites de propiedades o demarcaciones de predios contiguos, tanto de dominio pblico como privado, ser
castigado con la pena de multa de tres a dieciocho meses, si la utilidad reportada o pretendida excede de 400 euros.

Estamos ante un delito que protege la propiedad mediante el castigo de toda alteracin de los elementos
que delimitan fsica y materialmente los bie nes inmuebles o fincas registrales. El sujeto activo pretende
con esta conducta cambiar los lmites de bienes inmuebles en perjuicio de un predio y en favor del
contiguo.
La conducta de alteracin debe entenderse como toda modificacin material de hitos, mojones, o
seales (rocas, piedras, rboles) que sirvan para deslindar, delimitar y diferenciar la propiedad o
demarcaciones de predios contiguos. Son tpicos los supuestos de cambio, desaparicin u ocultacin de
las seales indicadas, as como los de construccin de muro sobre propiedad contigua que altera la lnea
divisoria de ambas propiedades, o de colocacin de valla o de ensanchamiento de caminos de propiedad
ajena. Las indicaciones catastrales de la propiedad y linderos no son elementos, por s solos, justificativos
del dominio.
Son casos de atipicidad aquellos en los que hay dudas sobre los lmites de la finca. En general, los casos
de conflicto o confusin sobre linderos deben resolverse ante la jurisdiccin civil, as como los casos en
los que se discuten servidumbres. Los casos de alteracin documental de lindes son supuestos de
falsedades documentales, pero no de usurpaciones.
Para alguna jurisprudencia, en el tipo subjetivo adems del dolo, se requiere la intencin de defraudar con
la finalidad de que el apoderamiento reporte una utilidad de contenido econmico. El tipo no requiere
expresamente ningn elemento subjetivo adicional al dolo, si bien es cierto que toda alteracin material
de una finca supone una utilidad o beneficio econmicos y que el tipo objetivo requiere que la conducta
tenga al menos potencialidad para reportar un beneficio superior a los 400 .

La valoracin de la utilidad reportada o pretendida con la conducta de alteracin es un elemento que

diferencia el delito de la falta, cifrndose en 400 , como en otros delitos contra el patrimonio. Esa
valoracin debe determinarse pericialmente. Su fijacin debera tomar en cuenta la modificacin de la
finca registral en metros cuadrados (o unidades inferiores), y determinar su valor de mercado. Si el
beneficio o utilidad no pueden sobrepasar los 400 es operativa la falta (art. 624.1).
4.

Distraccin del curso de las aguas (art. 247)

Artculo 247
El que, sin hallarse autorizado, distrajere las aguas de uso pblico o privativo de su curso, o de su embalse natural
o artificial, ser castigado con la pena de multa de tres a seis meses si la utilidad reportada excediera de 400 euros.

Se protege el patrimonio concretado en los recursos acuferos, castigndose la usurpacin de aguas de

pertenencia ajena, sean de uso pblico (dominio pblico hidrulico) o privativo, con intencin de obtener un
beneficio de contenido econmico. A diferencia de los delitos contra los recursos naturales (art. 325, referido a
las captaciones de aguas) aqu slo se protege el componente patrimonial de los recursos acuferos para sus
titulares.
La conducta tpica de distraccin debe entenderse como cualquier conducta de captacin no autorizada, de
captacin subrepticia que debe comportar apropiacin por parte del sujeto activo para obtener la utilidad
prevista como resultado tpico. No comete el delito quien tiene derecho a la captacin de aguas, y en cambio,
lleva a cabo una conducta de aprovechamiento en exceso del caudal. Es un tema a discutir en otra jurisdiccin.
El beneficio obtenido o utilidad reportada es un elemento del tipo configurador del delito. Hay que superar los
400 de utilidad reportada con la conducta tpica para que estemos ante el delito; si no se sobrepasan los 400
no existe una falta, la conducta es atpica. Como elemento del tipo, la acusacin tiene que acreditar
pericialmente el contenido de la utilidad reportada.