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repugnar a la justicia y al idea del hombre libre, pero no por ello deja de ser una actividad
humana til.
La voluntariedad en la prestacin no es, por tanto, nota esencial del concepto de trabajo
considerado en s mismo, sino un requisito normativo, consustancial hoy da, con el tratamiento
mnimo debido a todos los seres humanos.
- en segundo lugar, la voluntariedad en la prestacin se considera alcanzada
jurdicamente aunque el trabajo aparezca como una actividad necesaria, lo que puede
entenderse en rdenes distintos de consideraciones, a saber:
- por una parte, el trabajo, en abstracto, es un factor necesario de la vida humana, pues
el hombre vive en mundo en parte dado y en parte recreado. Por tanto, sin trabajo, la vida
humana, en cuanto tal, genricamente la vida humana de la humanidad, es imposible.
- por otra parte, la necesidad opera de otro modo cuando se refiere a la vida de cada
hombre en particular. Ante la necesidad individual de vivir, la libre prestacin queda
condicionada, pero no destruida.
El derecho estima que dicha forzosidad vital es compatible con la nota de voluntariedad
en la prestacin. Hay que trabajar para vivir, pero ese trabajo puede ser visto y tratado como
libre (y no forzoso u obligatorio) por el derecho, basta, al efecto, con que la obligacin de
prestar el servio cuenta con el consentimiento en el sujeto trabajador.
*Voluntariedad y libertad profesional
Otra connotacin de la voluntariedad es la que hace referencia a que el trabajo debe
respetar el principio de la libertad profesional.
La libertad de trabajar o no trabajar y de poder elegir, en el primer caso, como trabajo una
entre las posibles actividades socialmente tiles, est proclamada desde las constituciones
liberales del s. XVIII, en atencin a dos clases de razones:
- en primer lugar, porque en el trabajo queda implicado el hombre con toda su
personalidad, y disponer sobre el trabajo sera tanto como disponer de la propia persona, por
esencia libre, del mismo trabajador.
- en segundo lugar, porque el trabajo es, como tal, un esfuerzo fatigoso.
La fatiga tiene dos causas:
- una est en la propia resistencia de las cosas para dar su utilidad, o en el cuerpo
cuando no en el alma para prestarse al servicio, el trabajo consiste, por tanto, en superar una
resistencia.
- la otra est en la propia naturaleza del trabajo en cuanto factor de produccin, en efecto,
el hombre necesita de la cosa o servicio en cuanto es, o puede ser, pero no necesita del
trabajo, es decir, el hombre realiza el trabajo porque quiere el bien que del trabajo resulta.
Por tanto, la consideracin del trabajo como actividad medial, sin valores absolutos, es
importante, pues en contra de las tesis marxistas, segn las cuales el destino natural del
hombre es el trabajo, el trabajo es simplemente una actividad instrumental en la que el hombre
toma conciencia de s, como distinto y superior a la naturaleza, pero en la que no agota su ser.
Aristteles encontr la verdad al reconocer que el hombre trabaja para no trabajar, esto
es, trabaja para alcanzar los medios con los que realizar su vocacin profunda personal.
La vocacin personal es, pues, la que da sentido al trabajo. El hombre, como tal, tiene
una vocacin profunda que afecta a la raz de su ser y que se manifiesta en la preferencia
profesional a la que el hombre se siente llamado.
La concordancia entre la vocacin radical y la estricta vocacin profesional aparece en
nuestro tiempo como una exigencia enraizada en los propios derechos de la persona humana.
Pero la experiencia revela que la libertad profesional ha sido, y es, un principio con
abundantes excepciones en la realidad econmica y social.
Aunque el trabajo sin vocacin sigue siendo trabajo para la ciencia econmica y el
derecho.
Por ello, la libertad profesional, como derecho a la vocacin es un principio a realizar
polticamente; una exigencia normativa, mientras que la voluntariedad como consentimiento es
un elemento esencial del trabajo regulado por el derecho que se autodenomina derecho
laboral.
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*Naturaleza material e intelectual
Prez Botija resuelve la polmica sobre la posible naturaleza materia, intelectual o mixta
de la actividad humana calificable como trabajo, cuando seala que:
- el trabajo es obra del hombre, y nada significa que en su exteriorizacin intervengan la
cabeza o las manos, el cuerpo o el espritu. Incluso en aquellos casos en que parece ms
separable del ser su prestacin personal, resulta implicada toda la personalidad del trabajador.
Al presentarse como una actividad conforme a un plan, o consciente y deliberada, aun el
trabajo ms rutinario presupone la intervencin de la inteligencia.
Por tanto, cabe aceptar la definicin dada por la ciencia econmica, es decir, el trabajo es
un esfuerzo mental o corporal ejecutado, parcial o totalmente, para la obtencin de algn bien
distinto del placer derivado de su realizacin. O, en fin, y sin ms, para la ciencia econmica, el
trabajo es la actividad til del hombre.
Pero de la definicin econmica quedan fuera las referencias a la voluntariedad de la
prestacin y a la libertad profesional. Sin embargo, el derecho laboral ha de contar con el
requisito de la voluntariedad, y aade dos ms: el de la utilidad social y el de la profesionalidad.
Por tanto, el trabajo que interesa al derecho laboral es el que presta voluntariamente el
trabajador profesional.
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As, el salario ser el precio del trabajo, y su cuanta se fijar por la universal ley de la
oferta y la demanda.
+ El contrato como fuente constitutiva y como fuente reguladora de la relacin de trabajo
La cesin de trabajo a otro, y la consiguiente obtencin de un precio o salario, se
formalizarn jurdicamente en el acuerdo entre las partes, es decir, en un contrato.
El contrato en el derecho individualista (el derecho civil), cumple una doble funcin:
- el contrato da vida a la relacin, es decir, es la fuente constitutiva de la relacin
individual del trabajo.
- el contrato fija el contenido de la relacin, es decir, cumple una funcin reguladora.
+ Sindicatos y previsin
El derecho individualista del trabajo mantiene una posicin contraria a la formacin de
sindicatos y contraria a la formacin de instituciones protectoras de carcter obligatorio con
fines de previsin:
- el sindicato tiene por fin obligar a sus trabajadores a no trabajar por debajo de ciertas
condiciones, lo cual supone la interferencia del sindicato en el libre juego de las leyes de la
economa. Adems, coarta la libertad de trabajo y atenta a la libertad de industria. Por tanto, el
sindicato tiene que ser prohibido.
- las medidas de proteccin social, con cargo a fondos pblicos o a travs de seguros
sociales obligatorios, tienen por objeto proporcionar al trabajador la seguridad frente al
infortunio.
Pero la solucin liberal hace superfluas esas medidas, pues el trabajdor, en cuanto
propietario de su trabajo y de su salario, si tiene sentido de la responsabilidad, del consumo
diario detraer excedentes, y por la acumulacin de los mismos, formar un fondo de reserva
para atender a sus necesidades futuras. Por tanto, la institucin de previsin bsica y
fundamental es el ahorro, accin individual y libre.
El pobre, en cambio, podr paliar sus males en las instituciones de beneficencia, siendo
sta la mnima intervencin que se acepta.
El sistema liberal del trabajo postulaba la organizacin pblica de ayuda al indigente.
Como seala Montesquieu:
- el estado debe a todos los ciudadanos una subsistencia asegurada, la alimentacin, un
vestido conveniente y un gnero de vida que no sea perjudicial para la salud.
La declaracin de derechos de 1793 fue ms lejos y en ella se lleg a establecer que:
- la sociedad est obligada a proveer a la subsistencia de todos sus miembros, ya sea
proporcionndole un empleo, ya sea asegurando los medios de vida a los que no estn en
condiciones de trabajar.
Pero la realidad poltico-social, sin embargo, fue netamente liberal, y las instituciones de
previsin y ayuda en el infortunio se redujeron:
- al fomento del ahorro popular,
- a la asitencia filantrtica o religiosa y
- al fomento de las sociedades de socorros mutuos, de carcter voluntario.
Pero la beneficencia se organiz tarde y con escasos recursos, lo que no garantizaba la
prestacin. As que, nunca fue un sistema con derechos efectivos.
En resumen, se produjo un grave desajuste entre norma y realidad econmico-social.
Desajuste que se sinti como no-justo. El derecho liberal e individualista fue, por s mismo, la
suprema injusticia. Habra de ser cambiado o corregido.
En el orden jurdico la conclusin tambin fue clara, no haba un derecho del trabajo, sino
un rgimen jurdico laboral, comn en sus principios a las dems reas de las relaciones
sociales. El contrato de trabajo era un simple arrendamiento de servicios, no un contrato
especfico, base de un derecho especial.
3. El derecho colectivista y autoritario del trabajo
La transformacin revolucionaria del rgimen liberal conduce a su anttesis, el
colectivismo, en l el trabajo ya no es una mercanca, propiedad privada del trabajador, sino
una funcin social, un deber ante la sociedad y para la sociedad.
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El contrato individual desaparece o, al menos, se desvirta al desaparecer la libertad del
trabajador y la del empresario. Las teoras de la relacin de trabajo, de la incorporacin a la
empresa, etc, son las nuevas construcciones doctrinales que desplazan los principios
contractualistas.
El contrato queda sustituido, casi totalmente, por el reglamento que, fijado por el estado,
dicta las condiciones de trabajo, es decir, el salario, las jornadas, etc.
Ahora, el incumplimiento del servicio no ser una falta privada que autorice a la otra parte
la resolucin del contrato, ser un delito, un atentado a la produccin nacional, por ello su
castigo se tipificar en el cdigo penal.
Por otra parte, el sindicato profesional vuelve a prohibirse ya que no tiene razn de ser,
pues tena sentido como instrumento de lucha del trabajador en situacin de inferioridad ante
un empresario que por ello poda abusar de l.
Pero si el empresario es el estado, el sindicato reivindicativo resultar superfluo y
contradictorio, pues al oponerse al estado se est oponiendo al inters general que ste
representa en el que tambin estn representados los trabajadores.
Por tanto, si el sindicato para defender a los trabajadores debe oponerse a quien fija el
reglamento, y quien lo fija es el estado que, a su vez, representa el inters de los trabajdores, a
quien se opone en realidad el sindicato es al trabajador a quien quiere defender, lo cual es un
contrasentido.
As que, el convenio colectivo quedar sustituido por la ordenanza, la huelga ser un
delito y la proteccin del trabajador ser un deber estatal. En resumen, el estado domina la vida
econmica, social y laboral, en un sistema autoritario al servicio del inters colectivo nacional.
4. El derecho transaccional del trabajo
+ Factores de revisin del rgimen individualista: Egosmo econmico y miedo poltico
El sistema liberal e individualista tuvo que atenuar su rgimen jurdico del trabajo, por los
siguientes motivos:
- por motivos polticos, de defensa nacional, al descubrirse el elevado nmero de intiles
entre los hijos de trabajadores que tenan que prestar el servicio militar. Al investigar las causas
se descubri que la clase trabajadora viva con muy bajo nivel de vida, en muy malas
condiciones sanitarias y alimenticias, obligada al trabajo prematuro de los nios, etc.
- por motivos de orden econmico, se descubri que los salarios bajos y las jornadas
excesivas eran contraproducentes: respecto al salario, sometido a la ley de la oferta y la
demanda, oscilaba segn el mercado de amno de obra, ahora bien, se descubri que haba un
"precio natural del trabajo", y as, el salario tena que ser suficiente para cubrir la subsistencia
de un trabajador y su familia. Respecto a la limitacin de las jornadas, sta respondi a la
necesidad de descanso del trabajador para que luego pueda rendir convenientemente.
- por motivos de orden social, de garanta de la paz social, cuando no del orden pblico.
Por tanto, la regulacin de las condiciones de trabajo se conseguira, como antao, por la
va del contrato, por el acuerdo libre entre las partes. Ahora bien, la libertad contractual se
encontrar tutelada, de modo que habr de respetar ciertos lmites.
Es decir, hay libertad pero se trata de una libertad intervenida.
+ El derecho laboral de tutela
En consecuencia, el contrato de trabajo seguir fijando las condiciones de trabajo, pero
con una importantsima salvedad, siempre y cuando las clusulas contractuales establezcan
condiciones ms favorables que las condiciones declaradas por las leyes como mnimas
obligatorias.
Con las concepciones transaccionales se reconoce que la regulacin de las condiciones
de trabajo no se consigue por el juego de las fuerzas del mercado, sino que se admite la
intervencin de entes distintos al trabajador y al empresario, esto es, el estado y el sindicato.
Con esta tercera concepcin ya no se est ni en el individualismo puro ni en el
colectivismo puro. Se est ante un sistema capitalista o liberal, pero intervenido por razones
sociales.
El individualismo, por necesidad, se ha hecho social. El capitalismo salva su crisis con las
conepciones socio-laborales. En esta tercera posicin ideolgica, la fuente tpica de la
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regulacin de las condiciones de trabajo es el convenio colectivo, hbrido jurdico con cuerpo de
contrato y alma de ley.
En resumen, el rgimen jurdico del trabajo profesional por cuenta ajena, en esta
concepcin transaccional es:
- en parte, contractual y, en parte, legal;
- en parte, derecho voluntario y libre, en parte, derecho obligatorio e impuesto.
El contrato de trabajo, que desplaza al viejo contrato de arrendamiento de servicios del s.
XIX, acusar esta transformacin. Y as, se caracteriza frente a este ltimo en las siguientes
notas:
- es un contrato normado, ya que las partes que contratan no son autnomas, sino que
tienen que respetar las normas mnimas fijadas en las leyes o en los convenios colectivos de
obligado cumplimiento.
- por tanto, las clusulas contractuales contrarias a la ley o al convenio, son nulas.
- en el derecho transaccional del trabajo, el trabajador es tratado con las tcnicas que en
el derecho civil se venan aplicando al menor de edad y, como tal, tiene que contar con
instituciones de tutela, como el sindicato o el propio estado.
Esta misma consideracin del trabajador como un menor se refleja en la organizacin de
la previsin social y en la configuracin de la empresa.
5. El derecho personalista del trabajo
El derecho personalista del trabajo considera en el trabajador su condicin de ser
humano, por encima de sus dimensiones de productor y consumidor, su condicin sui iuris,
seor de s mismo. Pero al mantenerse la subordinacin y la dependencia en el empleo, la
piedra clave de la nueva construccin est en el principio de participacin y en la bsqueda de
instituciones de cooperacin.
Manifestaciones tpicas de este nuevo orden jurdico-laboral son:
- la representacin del trabajador en la empresa, comits, delegados, etc, y en la
estructura poltico-administrativa del estado, consejo econmico-social, etc.
- la coordinacin de la norma estatal, reducida al mnimo de orden pblico, con el papel
creciente del convenio colectivo.
La misma distribucin de autoridad y libertad se trata de llevar a la proteccin social con
el atenuamiento del seguro social obligatorio y el potenciamiento de regmenes
complementarios basados en el ahorro y los seguros privados.
Ofrecen tambin los mismos perfiles del nuevo individuo histrico-jurdico que emerge
sobre el individualismo liberal y el colectivismo autoritario:
- la desregulacin, supresin de los lmites estatales,
- la autorregulacin, compromisos voluntarios por va colectiva, y
- los pactos colectivos de cooperacin voluntaria.
Dicho de otro modo. El nuevo derecho del trabajo mantiene la tabla de los derechos
sociales bsicos, pero trata de realizarlos y garantizarlos, ms que por la accin
intervencionista del estado, por la accin solidaria de una sociedad.
La cooperacin forzada, tpica de una sociedad ordenancista y reglamentada, se
sustituye por la cooperacin concertada, tpica de las sociedades industriales avanzadas.