DEFESA CONTESTAO

A contestao meio de resistncia direta pretenso do autor, seja por motivos de

mrito, seja por motivos processuais:
o

Se o ru pretende que se reconhea a inexistncia do fato jurdico mencionado na

inicial como fundamento do pedido do autor, ou que se lhe negue a conseqncia
buscada pelo autor, tem-se uma defesa de mrito ou substancial.

Se o ru restringe-se ao processo, procurando invalid-lo, sem atingir a soluo do

litgio, tem-se uma defesa processual, formal ou de rito.

Portanto, quando o ru contesta o pedido do autor, tanto pode defender-se no plano da

relao processual (preliminares), como no plano do direito material (questo de mrito).

Em respeito ao princpio da eventualidade, importante que na contestao no seja

formulada apenas defesa processual, mas tambm de mrito e que, nesta, todas as
alegaes do autor sejam especificamente contestadas, sob pena de serem presumidas
verdadeiras aquelas que no foram objeto de contestao.
DEFESA DE MRITO OU SUBSTANCIAL

o ataque ao fato jurdico que constitui o mrito da causa (a sua causa petendi), e tal
ataque tanto pode atingir o prprio fato argido pelo autor (quando, por exemplo, nega a
existncia do dano a indenizar), ou suas conseqncias jurdicas (quando reconhecido o
fato, nega-se-lhe o efeito pretendido pelo autor).

Em ambos os casos, diz-se que a defesa de mrito direta, j que se dirige contra a
prpria pretenso do autor e objetiva destruir-lhe os fundamentos de fato ou de direito.

Mas a defesa de mrito tambm pode ser indireta, quando, embora se reconhea a
existncia e eficcia do fato jurdico invocado pelo autor, o ru invoca outro fato novo que
seja impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor (artigo 326 do Cdigo de
Processo Civil). So exemplo da defesa indireta de mrito a prescrio e a compensao.
DEFESA PROCESSUAL, FORMAL OU DE RITO

a defesa que possui contedo apenas formal.

sempre indireta porque visa a obstar a outorga da prpria tutela jurisdicional pretendida
pelo autor, mediante a inutilizao do processo para que fique obstada a apreciao do
mrito pelo juiz.

Exemplos de defesa indireta: aquelas que invocam a inexistncia de pressupostos

processuais ou de condies da ao (artigo 301 do Cdigo de Processo Civil).

Importante destacar que nem todas as defesas processuais visam total e imediata
inutilizao do processo. Da, a classificao das defesas indiretas em peremptrias e
dilatrias.

Peremptrias so as defesas processuais que, se acolhidas, levam extino do

processo, como: inpcia da inicial, ilegitimidade de parte, litispendncia, coisa julgada,
perempo, etc (artigo 267do Cdigo de Processo Civil). Aqui, o vcio do processo to
profundo que o inutiliza como instrumento vlido para obter a prestao jurisdicional.

Dilatrias: so as defesas processuais que, mesmo se acolhidas, no provocam a extino

do processo, mas apenas a ampliao ou dilao do curso do procedimento. Exemplos:
quando se alega nulidade da citao, incompetncia do Juzo, conexo de causas,
deficincia de representao de parte ou falta de autorizao para a causa ou ausncia de
cauo ou de outra prestao que a lei exige como preliminar, a defesa provoca apenas
uma paralisao temporria do curso normal do procedimento, at a remoo do obstculo
processual, o qual, uma vez superado, permite a retomada da marcha processual rumo
resoluo do mrito.

Eventualmente, uma defesa dilatria pode tornar-se peremptria caso, se acolhida pelo
juiz, a parte deixar de cumprir a diligncia saneadora que lhe for determinada, no prazo
legal ou fixado pelo juiz, o qual, diante da inrcia da parte, extinguir o feito, sem resoluo
de mrito. Exemplo: o juiz determina ao autor que regularize sua representao nos autos
em 10 dias e este deixa escoar o prazo sem sanear a falta.

A forma pela qual as defesas processuais devem ser argidas varia: como preliminares
(artigo 301 do Cdigo de Processo Civil), como procedimentos apartados (excees de
suspeio, impedimento e incompetncia).

OBSERVAO: tambm as defesas de mrito podem ser dilatrias ou peremptrias, conforme

visem total excluso do direito material do autor, ou apenas procrastinao do seu exerccio.
Exemplos: quando a defesa de mrito funda-se no direito de reteno por benfeitorias (artigo 1219
do Cdigo Civil) ou na exceo de contrato no cumprido (artigos 476 e 477 do Cdigo Civil).
MATRIA PASSVEL DE ARGIO SOB A FORMA DE PRELIMINAR

PRESCRIO
o a perda do direito de ao em virtude da inrcia do autor e do decurso do tempo.
o defesa processual (indireta sempre) peremptria, pois leva extino do
processo, com resoluo de mrito (artigo 269, inciso IV do Cdigo de Processo
Civil).

DECADNCIA
o a perda no do direito de ao, mas do prprio direito que, pela lei ou pela
conveno, nasceu com um prazo certo de eficcia. Assim, o reconhecimento da
decadncia o reconhecimento da inexistncia do prprio direito invocado pelo
autor. Exemplo: o artigo 178, inciso I do Cdigo Civil estabelece o prazo
decadencial de 4 anos para pleitear-se a anulao do negcio jurdico, contado, em
caso de coao, do dia em que esta cessar.

o
o

defesa processual (sempre indireta) peremptria, pois, tal como a prescrio,

leva extino do processo, com resoluo de mrito, nos termos do artigo 269,
inciso IV do Cdigo de Processo Civil.
Os prazos prescricionais e decadenciais encontram-se previstos no Cdigo Civil.

OBSERVAO: no obstante sejam matria de ordem pblica, devendo ser pronunciadas de

ofcio pelo juiz, a prescrio (artigo 219, 5o, do Cdigo de Processo Civil) e a decadncia,
quando estabelecida por lei (artigo 210 do Cdigo Civil), cabe ao advogado argir tais matrias na
contestao, sob a forma de preliminar, sob pena de provocar o desnecessrio prolongamento do
feito no tempo.

INEXISTNCIA OU NULIDADE DA CITAO

o defesa processual (indireta) dilatria, porque o comparecimento do ru supre a
falta de citao (artigo 214, 1o do Cdigo de Processo Civil), mas seu acolhimento
pode levar reabertura do prazo de resposta, na hiptese do 2o do artigo 214 do
Cdigo Civil.

OBSERVAO: convm, em respeito ao princpio da eventualidade, no se restringir a argir a

preliminar de inexistncia ou nulidade de citao, oferecendo tambm adequada defesa de mrito,
a fim de evitar prejuzos ao cliente.

INPCIA DA INICIAL
o defesa processual (indireta) peremptria, j que enseja a extino do feito, sem
resoluo de mrito (artigo 267 c/c artigo 295 pargrafo nico do Cdigo de
Processo Civil).

PEREMPO
o defesa processual (indireta) peremptria (artigo 267, inciso V do Cdigo de
Processo Civil), ocorrendo quando o autor enseja 3 (trs) extines do processo,
sobre a mesma lide, por abandono da causa (artigo 268, pargrafo nico do Cdigo
de Processo Civil).
o Como conseqncia da perempo, embora no haja a extino do direito material,
fica o autor privado do direito processual de renovar a propositura da mesma
demanda, ficando-lhe reservado, todavia, suscitar a questo em defesa do seu
direito.

LITISPENDNCIA
o a existncia de uma ao anterior igual atual, o que impede o conhecimento de
uma nova causa.
o Configura-se quando se reproduz ao anteriormente ajuizada e que ainda esteja
em curso, pendendo de julgamento (artigo 301, 3o do Cdigo de Processo Civil).
o Aes idnticas, hbeis a configurar litispendncia, so aquelas que possuem as
mesmas partes, a mesma causa petendi e o mesmo pedido.
o Se acolhida, defesa processual (indireta) peremptria (artigo 267, inciso V do
Cdigo de Processo Civil), e d ensejo extino, sem resoluo de mrito, da
ao mais recentemente ajuizada.

COISA JULGADA
o Com a coisa julgada, o dispositivo da sentena torna-se imutvel e indiscutvel
(artigo 467 do Cdigo de Processo Civil), de modo que se torna impossvel renovar
a propositura de ao sobre o mesmo tema.
o necessrio que haja identidade de partes, de causa petendi e de pedido, tal como
na litispendncia, da qual se diferencia, entretanto, porque esta ocorre em relao
a uma causa anterior ainda em curso, enquanto que a coisa julgada relaciona-se
com um feito j definitivamente julgado por sentena, de que j no caiba recurso.

defesa processual (indireta) peremptria (artigo 267, inciso V do Cdigo de

Processo Civil).

CONEXO
o Ocorre nas hipteses previstas no artigo 103 do Cdigo de Processo Civil
(comunho de objeto ou de causa de causa de pedir).
o defesa processual (indireta) apenas dilatria, j que visa apenas reunio das
causas conexas, como prev o artigo 105 do Cdigo de Processo Civil, a fim de
evitar decises contraditrias.
o Os autos so apenas remetidos ao juiz prevento (artigos 106 e 219 do Cdigo de
Processo Civil).

OBSERVAO: na conexo, prevista no artigo 301, inciso VII do Cdigo de Processo Civil,
compreende-se tambm a continncia (artigo 104 do Cdigo de Processo Civil) porque produz
processualmente a mesma conseqncia que aquela.

INCAPACIDADE DA PARTE, DEFEITO DE REPRESENTAO OU FALTA DE

AUTORIZAO
o Trata-se de pressupostos processuais, ou seja, de requisitos necessrios para que
a relao processual se estabelea e se desenvolva eficazmente.
o defesa processual (indireta) apenas dilatria porque, ao acolh-la, o juiz no
extingue desde logo o processo, mas oportuniza ao autor sanar o vcio encontrado.
Somente aps o decurso do prazo conferido ao autor, se este houver quedado
inerte, sem cumprir a diligncia, que haver a extino do processo, tornando-se
peremptria essa figura de defesa (artigo 267, inciso IV do Cdigo de Processo
Civil).

CONVENO DE ARBITRAGEM
o O juzo arbitral (Lei 9307/96) , nos casos permitidos por lei, modo de excluir a
aptido da jurisdio para solucionar o litgio.
o Havendo ajuste das partes para julgamento por rbitros, ilegtima ser a
propositura de ao judicial sobre a mesma lide.
o defesa processual (indireta) peremptria, pois acarreta a extino do feito, sem
resoluo de mrito (artigo 267, inciso VII do Cdigo de Processo Civil).

CARNCIA DE AO
o Ocorre quando no se verificarem as condies da ao (legitimidade de partes,
possibilidade jurdica do pedido e interesse processual).
o defesa processual (indireta) peremptria (artigo 267, inciso VI do Cdigo de
Processo Civil).

FALTA DE CAUO OU DE OUTRA PRESTAO, QUE A LEI EXIGE COMO

PRELIMINAR
o defesa de rito (indireta) dilatria, pois, ao acolh-la, o juiz oportuniza ao autor
sanar a falha. Se no houver o suprimento, no prazo marcado, a preliminar
assumir fora de peremptria e o juiz decretar a extino do processo, sem
julgamento de mrito (artigo 267, inciso IV do Cdigo de Processo Civil).

NOMEAO AUTORIA
o Modalidade de interveno de terceiros, que consiste na nomeao autoria no
incidente pelo qual o mero detentor, quando demandado, indica aquele que o
proprietrio ou o possuidor da coisa litigiosa, visando a transferir-lhe a posio de
ru (artigo 62 do Cdigo de Processo Civil). Ocorre, por exemplo, nas situaes de
dependncia hierrquica, como a do empregado, a do mandatrio, do agente ou do

o
o

o
o

preposto, que exercem poder de fato sobre a coisa, mas em proveito alheio.
Corresponde aos casos previstos no artigo 1198 do Cdigo Civil.
Cabe, ainda, nas aes de indenizao, quando o ru, causador do dano, alega
que praticou o ato por ordem ou em cumprimento de instrues de terceiro (artigo
63 do Cdigo de Processo Civil).
No h uma obrigatoriedade de se fazer a nomeao autoria juntamente com a
contestao, mas deve ser feita no prazo de defesa. Entretanto, conveniente que
seja feita naquela oportunidade, a fim de evitar o trabalho de elaborar duas
peties.
No faculdade, mas dever do demandado, sob pena de se responsabilizar por
perdas e danos.
Importante destacar que a nomeao autoria suspende o curso processual. Se
feita juntamente com a contestao, esta somente ser apreciada se a nomeao
no for aceita. Mas, caso haja sido oferecida em pea apartada da contestao, e
sendo recusada, ensejar a reabertura do prazo de defesa ao nomeante.

DENUNCIAO DA LIDE
o Tal como a nomeao autoria, medida obrigatria, que leva a uma sentena
acerca da responsabilidade do terceiro em face do denunciante, de par com a
soluo normal do litgio de incio deduzido em juzo, entre autor e ru.
o Consiste em chamar o terceiro, denunciado, que mantm um vnculo de direito com
a parte denunciante (que tanto pode ser o autor como o ru), para vir responder
pela garantia do negcio jurdico, caso o denunciante saia vencido na demanda.
o As hipteses de cabimento encontram-se no artigo 70 do Cdigo de Processo Civil.
o A denunciao da lide feita pelo autor deve ocorrer no momento da propositura da
ao, constando da inicial o pedido de citao do denunciado, juntamente com a do
ru.
o A denunciao da lide feita pelo ru, tal qual a nomeao autoria, deve ocorrer no
prazo de defesa, mas no obrigatoriamente juntamente com a contestao, o que,
todavia, conveniente pelos mesmos motivos j mencionados.

CHAMAMENTO AO PROCESSO
o Consiste no chamamento dos coobrigados pela dvida para integrar o mesmo
processo, de modo a faz-los tambm responsveis pelo resultado do feito (artigo
77 do Cdigo de Processo Civil). Assim, o ru obtm sentena que pode ser
executada contra o devedor principal ou os co-devedores, se tiver de pagar o
dbito.
o faculdade, e no obrigao do devedor demandado, a ser exercida no prazo de
contestao (artigo 78 do Cdigo de Processo Civil).
o Somente o ru pode promover o chamamento ao processo e nos casos previstos
no prprio artigo 77 do Cdigo de Processo Civil.

INCOMPETNCIA ABSOLUTA
o Apesar de ser matria de ordem pblica, em respeito ao princpio da eventualidade,
e para evitar o desnecessrio prolongamento do feito no tempo, incumbe ao
demandado, na contestao (que a primeira oportunidade de se manifestar no
feito), sob a forma de preliminar, argir a incompetncia absoluta.
o A incompetncia absoluta pode ser alegada em qualquer fase do processo e grau
de jurisdio.

OBSERVAO: Somente a incompetncia absoluta ser argida na contestao, como

preliminar. A incompetncia relativa dever ser argida, obrigatoriamente, no prazo de defesa,
mas em petio apartada, sob a forma de exceo, que ser apensada ao principal,
suspendendo-a at o julgamento daquela (artigo 306 do Cdigo de Processo Civil). A ausncia de
interposio da exceo de incompetncia, no prazo legal, implica na prorrogao da

competncia. O procedimento da exceo de incompetncia (relativa) encontra-se previsto nos

artigos 307 a 311 do Cdigo de Processo Civil.

Material elaborado a partir da obra Curso de Direito Processual Civil, de Humberto Theodoro
Jnior, Editora Forense, volume I.