viernes, 14 de marzo de 2014

El PRECEDENTE CONSTITUCIONAL DEL DERECHO DE PENSIN DE VIUDEZ EN

LA UNIN DE HECHO

I.

II.

CUESTIONES PREVIAS.
Las resoluciones expedidas por el Tribunal Constitucional, que adquieran autoridad
de cosa juzgada constituyen precedentes vinculantes cuando as lo exprese en la
sentencia, precisando su efecto normativo[1]; y ello es obligatorio para todos los jueces
y obviamente para gobernantes y gobernados; asimismo nuestro ordenamiento
jurdico nacional establece que los jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma
con rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y principios constitucionales
(Principio de Supremaca Constitucional), conforme a la interpretacin de los mismos
que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional. En ese mismo
lineamiento la Primera Disposicin Final de la Ley Orgnica del Tribunal
Constitucional prescribe que: Los jueces y tribunales interpretan y aplican las leyes y
toda norma con rango de ley y los reglamentos respectivos segn los preceptos y
principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de
las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional en todo tipo de procesos, bajo
responsabilidad; por tanto, independientemente al carcter de legislador positivo del
Tribunal Constitucional, un juez no puede apartarse de un criterio jurdico asumido
por el supremo intrprete de nuestra Constitucin Poltica.
La consecuencia de considerar a la Constitucin como norma jurdica y su necesaria
vinculacin con la labor de los jueces, quienes deben aplicarla e interpretar todo el
ordenamiento de conformidad con la Constitucin, permite calificarlos en un sentido
amplio como jueces constitucionales. En esta materia los jueces se encuentran en
mejores condiciones que el legislador para concretizar los derechos fundamentales
(Zagrebelsky). El papel que les corresponde a travs de la interpretacin implica un
reforzamiento del rol que cumplen en un Estado de Derecho, que ha conducido a
afirmar que en estricto se tratara de un Estado jurisdiccional de Derecho.
De esta manera, la democracia de la ley se encuentra corregida por la intervencin de
los jueces y que al momento de evaluar si le corresponde (al Tribunal Constitucional)
ejercer el poder deber de aplicar interpretacin supra constitucional -control
concentrado o difuso- contra una determinada ley, todos los jueces y magistrados del
Poder Judicial, bajo las responsabilidades de ley, se encuentran en la obligacin de
observar las interpretaciones realizadas por el Tribunal Constitucional que tengan
conexin manifiesta con el asunto, lo que, conviene enfatizar, no ha sido efectuado por
la judicatura al momento de conocer algunas causas en las que se solicit la
aplicacin de la norma impugnada[2].
ANLISIS DE LA SENTENCIA N 06572-2006-PA/TC.
El Tribunal Constitucional, mediante la Sentencia N 06572-2006-PA/TC de fecha 06
de Noviembre de 2007, cambia los criterios adoptados anteriormente por el mismo
rgano constitucional respecto a las personas que solicitan pensiones de viudez en
los casos que se encuentran en convivencia propia. Creemos que el Tribunal
Constitucional, adopta una posicin acertada, justa y sobre todo cambia el criterio
jurdico contenida en la Sentencia en el Expediente N 06572-2006-PA/TC
(jurisprudencia constitucional), expedida el06 de noviembre de 2007, por
los Magistrados Landa Arroyo, Beaumont Callirgos y Eto Cruz, el cual reconoce una
pensin de viudez a un (a) conviviente; puesto que no sera admisible que una persona

que ha convivido con el causante titular con derecho a pensin provisional (viuda o
viudo con derecho a pensin de jubilacin o de invalidez), no tengan derecho al
reconocimiento de una pensin de viudez, por el solo hecho de no haber contrado
matrimonio civil, a pesar que ha ejercido los deberes propios del matrimonio.
a) Anlisis
La sentencia del Tribunal Constitucional, nace del Recurso de Agravio Constitucional
interpuesto por doa Janet Rosas Domnguez contra la sentencia de la Primera Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Piura, fecha 31 de mayo de 2006, que declar
improcedente la demanda de amparo contra la Oficina de Normalizacin Previsional
(ONP), solicitando el otorgamiento de una pensin de viudez. La recurrente manifest
tener una declaracin judicial de unin de hecho con don Frank Francisco Mendoza
Chang (su fallecido marido) y que, su menor hija producto de dicha relacin, vena
percibiendo pensin de orfandad, en virtud de ser hija del causante.
La ONP contest la demanda manifestando que la declaracin judicial de la unin de
hecho no da derecho al otorgamiento de una pensin de viudez, ya que sta se otorga
nicamente cuando se cumplen con los requisitos expuestos en el Artculo 53 del
Decreto Ley N 19990. Es decir, se requiere necesariamente que se acredite la
celebracin del matrimonio. En el presente caso, como no se ha acredit la unin
conyugal, la demanda fue desestimada por el Quinto Juzgado Especializado Civil de
Piura, con fecha 30 de Diciembre de 2005, declar improcedente la demanda
considerando que, a travs del proceso constitucional, no es posible otorgar derechos,
sino proteger el ya reconocido.
b) Antecedentes Constitucionales sobre la Unin de Hecho.
El Tribunal Constitucional se ampara en el punto 37 de la Sentencia del Tribunal
Constitucional N 1417-2005-PA, publicada en el diario oficial El Peruano el 12 de
julio de 2005, seala que: An cuando a primera vista las pensiones de viudez,
orfandad y ascendientes no forman parte del contenido esencial del derecho
fundamental a la pensin, en la medida en que el acceso a las prestaciones
pensionarias s forma parte de l, son susceptibles de proteccin a travs del
amparo los supuestos en que se deniegue una pensin de sobrevivencia, a pesar
de cumplirse los requisitos legales.
La demandante solicit que se le otorgue una pensin de viudez, conforme con
el Decreto Ley N. 19990, alegando tener una declaracin judicial de unin de
hecho con quien fue su conviviente don Frank Francisco Mendoza Chang, ya
fallecido. El problema que se busc dilucidar en este caso era la procedencia respecto
al derecho pensionario de sobrevivientes a la pareja de hecho suprstite.
Existan por cierto, al momento de la expedicin de la sentencia bajo comentario una
serie de pronunciamientos del propio Tribunal Constitucional, que de una u otra
forma, entreabran la puerta para una solucin ms acorde con la realidad humana
que con la fra disposicin normativa. Tal es el caso de la Sentencia del Expediente N
03605-2005-PA/TC que aceptaba tal supuesto por medio de otra sentencia, la del
Expediente N 02719-2005-PA/TC, se rechaz tal supuesto, aceptndose luego tal
hiptesis; en la sentencia del Expediente 02719-2005-PA/TC, el Tribunal
Constitucional desestim la demanda interpuesta por la conviviente suprstite, que
solicitaba una pensin de viudez, argumentando que el causante no haba cumplido
con la edadrequerida para obtener una pensin de jubilacin por lo que tampoco se
haba generado el derecho a la pensin de viudez. Por su parte, en la Sentencia del

Expediente 03605-2005-PA/TC se argument que; I)Puesto que la Norma

Fundamental quiere favorecer el matrimonio, al ser este presentado como una
institucin constitucional, no es posible tratar igual al matrimonio y a las
uniones de hecho; II) Si no se puede obligar a nadie a casarse, tampoco se puede
obligar a los integrantes de la unin de hecho a asumir los efectos previsionales
propios del matrimonio; III) Solo podran generarse derechos pensionarios entre las
parejas de hecho si la norma especfica as lo dispone; IV) La Norma constitucional
reconoce la relacin concubinaria para efectos slo de naturaleza patrimonial mas no
se incluye dentro de l efectos de carcter personal, como son el derecho alimentario y
el de carcter pensionario.
c) El Decreto Ley N 19990 y Unin de Hecho
El Decreto Ley N 19990 regula el Sistema Nacional de Pensiones (SNP), en el cual
dispone los requisitos para que el titular acceda a una pensin de jubilacin, de
invalidez, as como los requisitos que deben cumplir los sobrevivientes a fin de acceder
a una pensin de viudez, orfandad o ascendentes. Debido a que el tema se plantea
respecto a la pensin de viudez y su relacin la convivencia se analizar el Artculo 53
del aludido decreto ley, que regula lo referente a la pensin de viudez, establecindose
lo siguiente: Tiene derecho a pensin de viudez la cnyuge del asegurado o
pensionista fallecido, y el cnyuge invlido o mayor de sesenta aos de la
asegurada o pensionista fallecida que haya estado a cargo de sta, siempre que el
matrimonio se hubiera celebrado por lo menos un ao antes del fallecimiento del
causante y antes de que ste cumpla sesenta aos de edad si fuese hombre o
cincuenta aos si fuese mujer, o ms de dos aos antes del fallecimiento del
causante en caso de haberse celebrado el matrimonio a edad mayor de las
indicadas.
Se exceptan de los requisitos relativos a la fecha de celebracin del matrimonio los
casos siguientes:
a) Que el fallecimiento del causante se haya producido por accidente;
b) Que tengan o hayan tenido uno o ms hijos comunes; y
c) Que la viuda se encuentre en estado grvido a la fecha de fallecimiento del
asegurado.
Como es de apreciarse, no se contempla en lo absoluto referencia alguna a la
pareja conviviente. La explicacin debe encontrarse en la inexistencia de la unin de
hecho en la legislacin nacional de aquella poca. Como ya se expres, sta
institucin fue reconocida a nivel constitucional recin con la Carta
Fundamental de 1979, desarrollndose legalmente en el Artculo 326 del CC,
casi un lustro despus. As, de una simple lectura del ordenamiento jurdico, podra
concluirse que, puesto que no se contempla normativamente que las parejas de hecho
sobrevivientes accedan a una pensin de viudez, la presente demanda tendra que ser
desestimada. Y es que como ya se apreci, en el caso de la Seguridad Social, es el
legislador ordinario quien configura legalmente los supuestos por los cuales se
accedera al derecho.
d) La Inconstitucionalidad sobreviniente y legislacin preconstitucional

Para el Tribunal Constitucional corresponde en este extremo apreciar que los alcances
de este precepto legislativo resultan ser una inconstitucionalidad sobreviniente,
fenmeno presentado cuando una norma primigeniamente constitucional, deviene en
inconstitucional porque no compatibiliza con la vigente norma constitucional. En este
caso, el Decreto Ley N 19990, fue desarrollado bajo el marco de la Constitucin de
1933. Actualmente, sin embargo, como ya se tiene explicitado, debe interpretarse bajo
los alcances de la configuracin constitucional que le otorga el texto fundamental de
1993.
En tal sentido, el hecho de que el Decreto Ley N 19990 sea una norma
preconstitucional, no significa que la Constitucin vigente no sea el parmetro
bajo el cual se debe aplicar tal decreto ley. Todo lo contrario, tal norma, como
cualquier otra, debe ser interpretada y aplicada tomando en cuenta los derechos,
principios y valores recogidos en la Carta Fundamental vigente. En
consecuencia, es la norma y especficamente su Artculo 53, el que tendr que
interpretarse a la luz de los valores y principios materiales del texto
constitucional.
De esta manera, al haberse consagrado la proteccin de la familia como mandato
constitucional, y siendo que la unin de hecho es un tipo de estructura familiar, queda
por precisar las concretizaciones de esta proteccin y si es que en el presente caso, la
norma que regula el reconocimiento de la pensin de viudez se adecua a la Carta
Fundamental. La finalidad de la pensin de sobrevivientes es preservar y cubrir los
gastos de subsistencia compensando el faltante econmico generado por la muerte del
causante, y puesto que la propia convivencia genera una dinmica de interaccin y
dependencia entre los convivientes, la muerte de uno de ellos legitima al conviviente
suprstite a solicitar pensin de viudez. Ms aun cuando uno de ellos ha visto
sacrificada sus perspectivas profesionales, debido a que tuvo que dedicarse al cuidado
de los hijos y del hogar, perjudicando su posterior insercin - al menos hacindola
ms difcil - en el mercado laboral.
e)

El Sistema Privado de Pensiones (SPP) y pensin de viudez

Como se ha observado, el Sistema Nacional de Pensiones no reconoce efectos
jurdicos, al menos expresamente, a la situacin que afrontan las parejas de hecho
sobrevivientes. Por el contrario, en el Sistema Privado de Pensiones las parejas de
hecho sobrevivientes son beneficiadas con la pensin de viudez. Ello ha sido
recogido por el Artculo 117 delReglamento del Texto nico Ordenado de la Ley del
Sistema Privado de Administracin de Fondos de Pensiones (Decreto Supremo 004-98EF) que establece;
Tienen derecho a la pensin de sobrevivencia los beneficiarios del afiliado que
no se hubiere jubilado, siempre que su muerte no resulte consecuencia de
accidentes de trabajo, enfermedades profesionales, actos voluntarios o del uso de
sustancias alcohlicas o estupefacientes, o de preexistencias. El orden es el
siguiente: El cnyuge o concubino conforme a lo establecido en el Artculo 326
del Cdigo Civil; Los hijos que cumplan con los requisitos previstos en el inciso
e) del Artculo 113 que antecede; [].

En consecuencia, a una misma situacin se le da trato diferenciado, o puesto de otra

forma, se hace una diferenciacin entre iguales. La situacin para este caso concreto
es equivalente; la contingencia que implica la muerte del conviviente. Claramente, se
est ante una vulneracin del derecho-principio de igualdad. Esta diferenciacin
normativa no descansa sobre argumento objetivo y razonable que pueda justificar la
diferencia de trato. La calidad y naturaleza, as como los mecanismos del SPP (forma y
determinacin de los aportes y del monto pensionario), en nada justifican que este
reconocimiento sea legtimo y a nivel del SNP no lo sea. En definitiva, el Artculo 53
del Decreto Ley N 19990, visto a la luz del texto fundamental, debe ser
interpretado de forma tal que se considere al conviviente suprstite como
beneficiario de la pensin de viudez. Ello desde luego, siempre que se acrediten los
elementos fcticos y normativos que acrediten la existencia de la unin hecho por
medio de documentacin idnea para ello.

[1] Artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional.
[2] Sentencia del Tribunal Constitucional N 019-2005/PI