D-010

COMPETENCIA INTERNACIONAL VICTOR CARLOS GARCA MORENO

PROCEDIMIENTO ANTE LA CORTE PENAL INTERNACIONAL
XII EDICIN

CORTE PENAL INTERNACIONAL

SITUACIN DEL ESTADO DE LITELIA

EN EL CASO DEL

FISCAL
V.
ABEL GARCA GONZLEZ

-----------------------------------------------ESCRITO DE LA DEFENSA
------------------------------------------------

PRESENTADO ANTE LA HONORABLE SALA DE PRIMERA INSTANCIA VII

DE LA CORTE PENAL INTERNACIONAL

25 DE AGOSTO DE 2014

NDICE DE CONTENIDO
A.

LISTA DE ABREVIATURAS.............................................................................3

B.

LISTA DE AUTORIDADES................................................................................5

C.

ESTABLECIMIENTO DE LOS HECHOS.......................................................9

D.

CUESTIONES A ABORDAR............................................................................11

E.

ARGUMENTOS.................................................................................................12

F.

DESARROLLO DE ARGUMENTOS..............................................................13
I. Imposicin de la Pena......................................................................................13
a) El Grado De Participacin y Las Circunstancias Personales Del Condenado.13
i. Prohibicin del Doble Conteo con relacin a los Elementos del Crimen. .15
ii. Improcedencia del Doble Conteo con respecto al CLH de Desaparicin
Forzada.............................................................................................................16
iii. Improcedencia del Doble Conteo con respecto al CLH de Tortura..........18
b) La Gravedad Y Modalidad De Los Crmenes...............................................20
c) Circunstancias Atenuantes............................................................................21
i. Conducta del condenado y cooperacin con la Corte................................22
ii. Arrepentimiento.........................................................................................23
iii. El estado de necesidad y la bsqueda de la paz........................................24
d) Circunstancias Agravantes............................................................................27
i. Actos de elemento sexual en crmenes de naturaleza no sexual................27
ii. No Debe Considerarse Especial Crueldad En El Marco De Los Crmenes
Cometidos........................................................................................................29
e) Determinacin De La Pena...........................................................................30
i. Se debe de tomar en consideracin los modos de responsabilidad en la
determinacin de la pena..................................................................................30
ii. En lo relativo a los Principios para la Determinacin...............................32
iii. Deduccin Del Tiempo Detenido.............................................................33
II. Reparacin De Las Victimas..........................................................................33
a) Modalidades de las Reparaciones.................................................................34
i. Reparacin individual.................................................................................34

G.

REFERENCIAS.................................................................................................36

A. LISTA DE ABREVIATURAS

ABREVIATURAS

SIGNIFICADO

AG

Asamblea General

art.

Artculo

CDC

Confirmacin De Cargos

CLH

Crmenes de Lesa Humanidad

Convenios de Ginebra

Convenio de Ginebra De 1949

Corte EDH

Corte Europea de Derechos Humanos

Corte IDH

Corte Interamericana de Derechos

Humanos

CPI o Corte

Corte Penal Internacional

CS

Consejo de Seguridad de las Naciones

Unidas

DDHH

Derechos Humanos

DUDH

Declaracin Universal de los Derechos

Humanos

EC

Elementos de los Crmenes de la Corte

Penal Internacional

ER

Estatuto de Roma

F1

Samuel Fierro

Garca

Abel Garca Gonzlez o expresidente

Garca

Litelia

Repblica de Litelia

OA

Orden de Arresto

OC

Opinin Consultiva

ONG

Organizacin No Gubernamental

ONU

Organizacin De Las Naciones Unidas

ONU

Organizacin de las Naciones Unidas

OP

Operativos Pi

RPP

Reglas de Procedimiento y Prueba

SCP

Sala de Cuestiones Preliminares

SPI

Sala de Primera Instancia

TPIR

Tribunal Penal Internacional para Ruanda

TPIY

Tribunal Penal Internacional para

Yugoslavia

TRM

Tribunal Regional Militar

UNESCO

Organizacin de las Naciones Unidas Para

la Educacin, la Ciencia y la Cultura

B. LISTA DE AUTORIDADES

JURISPRUDENCIA
Corte Penal Internacional

Fiscal v. Katanga y Chui. (Confirmacin de Cargos). CPI, 30 de septiembre del

2008.

Fiscal v. Bemba. (Confirmacin de Cargos). CPI, 15 junio, 2009.

Fiscal v. Muthaura, Kenyatta y Ali. (Confirmacin de Cargos). CPI, 23 de enero,

2012.

Fiscal v. Lubanga. (Confirmacin de Cargos). CPI, 29 de enero, 2007.

Tribunal Penal Internacional Para Ruanda

Fiscal vs. Rutaganda. (Sala de Primera Instancia). TPIR. 6 de diciembre, 1999.

Fiscal v. Kayishema. (Sala de Primera Instancia). TPIR, 21 de mayo del 1999.

Fiscal v. Semanza. (Sala de Primera Instancia). TPIR, 15 mayo, 2003.

Fiscal v. Kayishema y Ruzindana. (Sala de Apelacin). TPIR, 1 de Junio, 2001.

Fiscal v. Kayishema y Ruzindana. (Sala de Primera Instancia). TPIR, 21 de mayo,

1999.

Fiscal v. Bagilishema. (Sala de Primera Instancia). TPIR, 7 de junio, 2001.

Fiscal v. Akayesu. (Sala de Primera Instancia). TPIR, 2 de septiembre, 1998.

Fiscal v. Kamuhanda. (Sala de Primera Instancia). TPIR, 22 de enero, 2004.

Fiscal v. Blaskic. (Sala de Primera Instancia). TPIR, 3 de mayo, 2000.

Tribunal Penal Internacional Para Ex Yugoslavia

Fiscal v. Kordic and Cerkez. (Sala de Primera Instancia). TPIY, 26 de febrero del
2001.

Fiscal v. Kordic and Cerkez. (Sala de Apelaciones). TPIY, 17 de diciembre del

2004.

Fiscal v. Jelisic. (Sala de Primera Instancia). TPIY, 14 de diciembre de 1999.

Fiscal v. Krnojelac. (Sala de Apelacin). TPIY, 17 de septiembre, 2003.

Fiscal v. Tadic. (Sala de Primera Instancia). TPIY, 7 de mayo, 1997.

Fiscal v. Kupreskic. (Sala de Primera Instancia). TPIY, 14 de enero, 2000.

Fiscal v. Krnolejac. (Sala de Primera Instancia). TPIY, 15 de marzo, 2002.

Fiscal v. Naletilic and Martinovic. (Sala de Primera Instancia). TPIY, 31 de

marzo, 2002.

Fiscal v. Galic. (Sala de Primera Instancia). TPIY, 5 de diciembre, 2003.

Fiscal v. Kunarac, Kovac y Vukovic. (Sala de Apelaciones). TPIY, 12 de junio,

2002.

Fiscal v. Jokic. (Sala de Primera Instancia). TPIY, 17 de enero, 2005.

Fiscal v. Musema. (Sala de Primera Instancia). TPIY, 27 de enero, 2000.

Fiscal v. Popovic. (Sala de Primera Instancia). TPIY, 10 de junio, 2010.

Fiscal v. Simic. (Sala de Primera Instancia). TPIY, 17 de octubre, 2003.

Fiscal v. Stakic. (Sala de Apelacin). TPIY, 22 de marzo, 2006.

Fiscal v. Jelisic. (Sala de Primera Instancia). TPIY, 14 de diciembre, 1999.

Corte Interamericana de Derechos Humanos

Caso Velsquez Rodrguez v. Honduras. (Excepciones Preliminares). CorteIDH,
26 de junio, 1987.

Caso El Amparo v. Venezuela. (Reparaciones). CorteIDH, 14 de septiembre,

1996.

Caso Godnez Cruz v. Honduras. (Sentencia de Fondo). CorteIDH. 20 de enero,

1989.

Chumbipuma Aguirre y otros v. Per. (Caso Barrios Altos) (Sentencia de fondo).

14 de marzo del 2001.

Caso Bmaca Velsquez Vs. Guatemala. (Sentencia de fondo). 25 de noviembre

del 2000.

DOCUMENTOS OFICIALES

Informe de la Comisin de Derecho Internacional de la Asamblea General, 51

U.N. GAOR Supp. No. 10 at 94, United Nations Document A/51/10 (1996).

Corte IDH. Opinin Consultiva OC-2/82 del 24 de septiembre de 1982, (Serie A)

N 2, prrafo 29.
Hajrizi Dzemajl et al. v. Yugoslavia, Comit contra la Tortura, Comunicacin
N161/2000. 21 de noviembre de 2002.

Jovica Dimitrov v. Serbia y Montenegro, Comit de Derechos Humanos,

Comunicacin N171/2000. 3 de mayo de 2005.

Danilo Dimitrijevic v. Serbia y Montenegro, Comit de Derechos Humanos,

Comunicacin N172/2000. 16 de noviembre de 2005.

Dragan Dimitrijevic v. Serbia y Montenegro, Comit de Derechos Humanos,

Comunicacin N207/2002. 24 de noviembre de 2004.

Slobodan y Ljiljana Nikolic v. Serbia y Montenegro, Comit de Derechos

Humanos, Comunicacin N174/2000. 24 de noviembre de 2005.

Tratados Internacionales

Corte Interamericana de Derechos Humanos, Opinin Consultiva OC-16-1999.

Cdigo De Conducta Para Los Funcionarios Encargados De Hacer Cumplir La

Ley de las Naciones Unidas.

Carta de las Naciones Unidas.

Declaracin Universal de Derechos Humanos.

Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales;

Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.

Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.

Segundo Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y

Polticos.

Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanas o

Degradantes.

Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las

Desapariciones Forzadas.

Protocolo Facultativo de Corte Interamericana de Derechos Humanos, Opinin

Consultiva OC-16-1999.

Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.

Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.

Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanas o

Degradantes.

Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las

Desapariciones Forzadas.

Corte Interamericana de Derechos Humanos. Opinin Consultiva.

Responsabilidad Internacional por expedicin y aplicacin de leyes violatorias de
la Convencin. OC-14-1994.

Corte Interamericana de Derechos Humanos, Opinin Consultiva OC-8-1987,

Prr. 42; Corte Interamericana de Derechos Humanos, Opinin Consultiva OC-91987.

C. ESTABLECIMIENTO DE LOS HECHOS

1. Litelia es un Estado centralizado, democrtico y constitucional ubicado en la regin
continental de Pangea. Es signatario del ER de la CPI desde 2005 y otros
instrumentos universales y regionales de proteccin de DDHH. Cuenta con una
poblacin de 6 millones de habitantes y una extensin superficial de 295,000 km 2,
basando su economa nacional en la pesca y la minera.
2. El Estado de Litelia se encontraba asediado por la presencia de bandas criminales
tales como: los Ferrosos que trafican armas y personas y los Filibusteros que se
dedican al pillaje y saqueo de flotas pesqueras y cruceros tursticos. y para 2008 se
registraba de forma generalizada la existencia de las llamadas cuotas, consistentes
en el pago de cantidades econmicas a los grupos de delincuencia por parte de las
empresas legalmente establecidas en el rea, a fin de que stos les permitiera operar
normalmente. Debido a esta situacin, y con la llegada al poder del Presidente Abel
Garca en 2007, se constitucionaliza e implementa la figura de detencin para
investigar como medida para combatir y perseguir a los criminales.
3. Posteriormente, el General Jimnez es designado comandante de la Regin Minera,
por lo que el 29 de agosto de 2009, junto al Presidente Garca, ejecutaron la
Operacin Pi, la cual tena, al igual que otros 5 operativos ms, la finalidad de

capturar a los criminales. Estos 6 Operativos Pi se implementaron bajo la premisa

de i) capturar a los integrantes de Los Ferrosos que se encontraran en dicha
comunidad, principalmente al lder de la agrupacin; ii) asegurar a algunos policas
regionales que, de conformidad con los informes de inteligencia, estaban coludidos
con los grupos criminales; y iii) asegurar las armas y a las personas traficadas por las
bandas delictivas..
4. Segn los resultados del reporte presentado por ONG respecto a lo acontecido durante
los Operativos Pi se llevaron a cabo 12,000 detenidos, ms de 50 desaparecidos y
50,000 desplazados, en un perodo de 6 meses. Ello provoc que el 16 de mayo de
2012 se emitiera una OA contra el seor Garca, quien, luego de entregarse
voluntariamente, arrib a las instalaciones de la CPI el 3 de febrero de 2013. Durante
este procedimiento se permiti la participacin de 120 vctimas, de las cuales 86
presentaron testimonio en las audiencias de primera instancia.
5. En consecuencia, en fecha 26 de enero de 2014, la CPI dict sentencia condenatoria
de conformidad con el artculo 74 del ER, condenando al seor Garca por la
comisin de CLH de Desaparicin Forzada de Personas, bajo la figura de coautor
mediato por aparato organizado de poder, y Tortura, bajo la responsabilidad del
superior jerrquico, en razn de los hechos acontecidos en la Regin Minera del
Estado de Litelia, entre agosto de 2009 a febrero de 2010.
6. Se presentaron escritos de apelacin el da 20 de febrero de 2014, pero el 25 de junio
de 2014, despus de realizar algunas audiencias, la Sala recibi un escrito de
conformidad con la regla 152(1) mediante el cual la Defensa retir la apelacin contra
la sentencia de la Sala de Primera Instancia VII.
7. Finalmente, en fecha 28 de enero de 2014, la Defensa solicit la fijacin de la
audiencia para la imposicin de la pena, la cual fue aceptada por la Sala el 30 de
enero de 2014, fijando audiencia para imponer pena y determinar reparaciones, para
los das del 27 al 31 de octubre de 2014, en Mxico, D.F.

D. CUESTIONES A ABORDAR.
I.

El grado de participacin y las circunstancias personales del condenado a ser

considerado en el orden de imposicin de pena al seor Garca.

II.

La imposibilidad del doble conteo como principio para determinar la pena a

imponer al seor Garca.

III.

El estado de necesidad y la bsqueda de la paz, el arrepentimiento y la

conducta del condenado y cooperacin con la Corte por parte del seor Garca
a ser consideradas como atenuantes sobre la pena a imponer.

IV.

No configuracin de violencia sexual en crmenes de lesa humanidad, abuso

del poder o del cargo oficial, especial crueldad u otra circunstancia agravante
sobre la pena a imponer sobre el seor Garca.

V.

De la no procedencia de condenacin a medidas de reparacin a las vctimas

en el presente proceso.

E. ARGUMENTOS
Honorables Magistrados, esta Honorable Sala debe resolver que:
1. Las circunstancias personales y contextuales del seor Garca, as como el nivel
de participacin en los crmenes debern ser tomados en consideracin a fin de
determinar la pena.
2. El principio de no doble conteo a fin de imponer la pena al seor Garca
imposibilita que se configuren agravantes en el presente caso.
3. Es altamente probable que el estado de necesidad y la bsqueda de la paz, el
arrepentimiento y la conducta del condenado y cooperacin con la Corte por parte
del seor Garca se configuren de tal suerte que debern ser consideradas como
atenuantes sobre la pena a imponer.
4. No existen pruebas suficientes para determinar en un balance de probabilidades
que el seor Garca debe ser beneficiado con algn tipo de atenuantes a la pena a
imponer.
5. No se prueban ms all de toda duda razonable las condiciones necesarias para
condenar al seor Garca a medidas de reparacin sobre las vctimas.

F. DESARROLLO DE ARGUMENTOS
I.

Imposicin de la Pena.

a) El Grado De Participacin y Las Circunstancias Personales Del Condenado.

1. En igual orden de ideas, la Sala deber, acorde a lo establecido en el ER y las RPP, al
momento de imposicin de la pena, tomar en consideracin el grado de participacin,
el grado de intencionalidad y las circunstancias personales del condenado, 1 todo sobre
lo cual abordaremos en los siguientes apartados.
2. A fin de determinar el peso que deber ser otorgado por ste Honorable Tribunal a las
circunstancias personales del condenados y su grado de participacin, conviene
analizar las precisiones hechas por el TPIY en una de sus primeras sentencias al
establecer que:
Las circunstancias individuales del condenado, que el estatuto
menciona sin entrar en detalles, cubre numerosos factores cuya
relevancia vara acorde a las circunstancias. El Tribunal nota
que las circunstancias individuales del acusado puede, en general,
ser caracterizado o afectado por el comportamiento al momento en
que la ofensa fue cometida o poco tiempo despus y, propsitos,
motivos, estado mental, personalidad, conducta previa,
remordimiento o constriccin que pudo haber demostrado desde el
momento en que fueron cometidos los crmenes
3. El seor Garca mostr inters por el quehacer poltico liteliano desde temprana edad,
al haberse rodeado durante gran parte de su vida por polticos y militares de alto
rango del ala conservadora del pas, en su mayora miembros del Partido Caf. 2 Con
apenas 34 aos de edad, 3 gan las elecciones parlamentarias por el referido partido

1 ER art. 78 (1); RPP Nm. 145 (1) (b-c); CPI, SPI. Fiscal v. Lubanga Dyilo. (Sentencia de Imposicin de
Pena). 10 de julio del 2012. Prr. 51 y 54; Fiscal v. Germain Katanga. (Sentencia de Imposicin de Pena).
23 de mayo del 2014. Prr. 61.

2 Fiscalia v. Abel Garca Gonzlez. (Sentencia Condenatoria) , prr. 14.

poltico e inici su carrera congresual, manifestando abiertamente su inters en

combatir la delincuencia que azotaba a la nacin.
4. Al asumir la presidencia de la nacin en el ao 2007,4 nada hubiera podido advertir la
ocurrencia de los hechos del 12 de agosto del 2009, fecha que constituye un punto de
inflexin en el perodo presidencial del mandatario. La institucionalizacin de la
criminalidad haba alcanzado niveles descomunales al grado tal de que, en la referida
fecha, 142 personas fueron brutalmente asesinadas en manos de los criminales, siendo
mujeres y nios su gran mayora.5
5. En ese momento, la poblacin requera de una accin inmediata. El entonces
presidente Garca, en un esfuerzo loable por culminar en definitiva con el asedio de la
criminalidad, pone en marcha los Operativos. En ello se evidencia la intencin
verdadera y nica del seor Garca: combatir a una banda de criminales despiadados,
no as provocar el sufrimiento de las vctimas reconocidas por sta Honorable Corte.
Esto deber ser tomado muy en cuenta.
6. En todo caso, tomando en consideracin la trayectoria del condenado y el mvil de
sus actuaciones, as como las circunstancias excepcionales en las que se encontraba el
mismo Estado de Litelia, esta Corte deber reconocer en su justa proporcin el grado
de intencionalidad y participacin del condenado,6 entendiendo que la intencin
consiste en la voluntad de alcanzar un propsito determinado. 7 En vista de que tanto
3 Fiscalia v. Abel Garca Gonzlez. (Sentencia Condenatoria), prr. 15. Pregunta aclaratoria No. 33
4 Fiscalia v. Abel Garca Gonzlez. (Sentencia Condenatoria), prr. 4.
5 Fiscalia v. Abel Garca Gonzlez. (Sentencia Condenatoria), prr. 11.
6 TPIY, SA. Fiscal v. Aleksovski. (Apelacin), prr. 182; TPIY, SPI. Fiscal v. Mucic, (Sentencia
Condenatoria), prr. 731; TPIY, SPI. Fiscal v. Kuprekid et al., (Sentencia Condenatoria), prr. 442; TPIY,
SA. Fiscal v. Blakic. (Apelacin Condenatoria), 29 julio del 2004, prr. 683; TPIY, SA. Fiscal v. Galic,
(Apelacin), 30 noviembre del 2006, prr. 442; TPIY, SA. Fiscal v. Mile Mrkid y Veselin ljivananin.
(Apelacin), 5 May 2009, prr. 375.

7 TPIY, SPI. Fiscal v. Jelisic. 14 de diciembre del 1999. Prr. 67; TPIR, SPI. Fiscal v. Akayesu. (Sentencia
Condenatoria), 2 octubre del 1998, prr. 498; TPIR, SPI. Fiscal vs. Musema. (Sentencia Condenatoria), 27
enero del 2000, prr. 164.

la imputacin de los crmenes de tortura como el de desaparicin forzada reposan

sobre pruebas que, a pesar de haber conducido a ste Honorable Tribunal a declarar la
culpabilidad del seor Garca, a fin de imponer la pena, las formas en como
ocurrieron tales hechos no fueron nunca concebidos por el condenado y sobre todo
ordenada su ejecucin.
i.

Prohibicin del Doble Conteo con relacin a los Elementos del Crimen

7. Segn ha sido reconocido anteriormente por esta CPI, cualquier factor que haya sido
considerado al determinar la gravedad del crimen no ser utilizado adems como
agravante y viceversa.8 En ese sentido, los elementos del tipo penal no pueden ser
empleados para agravar la pena, quedando as subsumidos las agravantes en los tipos
penales. De esa forma, todo hecho fctico que haya sido parte de los elementos
contextuales de los crmenes que se le imputan al procesado debern de ser
descartados en el anlisis que se ha de tomar en esta fase procesal actual.
8. En el presente caso, ha sido condenado el seor Garca de haber cometido los
crmenes de lesa humanidad de desaparicin forzada y de tortura. 9 Para que este
Honorable Tribunal haya declarado culpable al seor Garca, todos los elementos
constitutivos de los crmenes anteriormente expuestos habran de ser satisfechos en su
totalidad en la fase del juicio de fondo. Como corolario de lo anterior, los actos que se
perpetraron en el Estado de Litelia cumplieron con el elemento contextual de que
hayan sido parte de un ataque sistemtico o generalizado dirigido en contra de una
poblacin civil.10 Habiendo sido satisfecho este elemento contextual, sera
imprescindible haber tomado en consideracin una conducta contentiva de mltiples
comisiones de actos en contra de cualquier ciudadano de la poblacin civil.11

8 CPI, SCP. Fiscal v. Lubanga Dyilo. (Imposicin de Pena), 10 julio 2012, prr. 35.
9 Fiscalia v. Abel Garca Gonzlez. (Sentencia Condenatoria), prr.!!!!
10 Elementos de los crimenes, art. 7.

9. Los medios y mtodos empleados en los ataques, el estatus de las vctimas, la

amplitud de vctimas que fueron afectadas y la naturaleza de los crmenes cometidos
durante el ataque seran elementos determinantes, entre otros, para reconocer si la
poblacin civil fue el objeto primario de los ataques. 12 En ese sentido, este Honorable
Tribunal quedara vedado de tomar en consideracin lo reconocido por la Sala de
Primera Instancia con respecto de: el modo estratgico militar de capturar y juzgar a
los criminales que se encontraban en Los Pitayas y sus alrededores; la forma en que
los soldados irrumpan en las poblaciones; detenciones sin mediar rdenes judiciales;
la cantidad total de detenciones que se realizaron, entre otras consideraciones
reconocidas por la Sala de Primera Instancia para satisfacer los elementos
contextuales de este crimen.13
10. Como consecuencia de lo anterior, resulta imperativo que este Honorable Tribunal
descarte del anlisis de las agravantes cualquier situacin que haya sido considerada
en los elementos de los crmenes que le han sido imputados al seor Garca. Incurrir
en el doble conteo de estas situaciones fcticas sera una vulneracin flagrante a los
derechos de nuestro defendido en el proceso. 14 Por ende, procede descartar estos
elementos tanto en el examen del CLH de desaparicin forzada de personas como
tambin en el de tortura.
ii.

Improcedencia del Doble Conteo con respecto al CLH de Desaparicin

Forzada.

11 Idem.
12 CPI, SPI. Fiscal v. Katanga. (Sentencia Condenatoria), 7 marzo 2014, prr. 1104.
13 Fiscalia v. Abel Garca Gonzlez. (Sentencia Condenatoria) prr. !!!
14 Swearingen, Gary. Proportionality and Punishment: Double Counting under the Federal
Sentencing Guidelines, Washington Law Review, Vol 68, 1993, pg. 725.

11. En lo que respecta a la Desaparicin Forzada de Personas 15, la misma se encuentra

prevista en el artculo 7 (1) (i) del ER y EC, y consiste en la privacin de la libertad,
cualquiera que fuere su forma, cometida por el Estado (o con apoyo del mismo), y
seguida de la negativa de reconocer dicha privacin de libertad, con la finalidad de
colocar a la persona fuera del amparo de la ley. En lo que respecta a este crimen en
especfico como CLH, deber de cumplir con el elemento contextual de que sean
actos que formen parte de un ataque generalizado o sistemtico en contra de la
poblacin civil.
12. Estos actos que satisfacen aquellos elementos contextuales de los CLH debern ser
parte de una campaa, operacin o serie de acciones dirigidas en contra de la
poblacin civil. Esto as, formando parte de un ataque sistemtico o generalizado o no
simplemente de un acto aleatorio de violencia. 16 De esta manera, para cometer este
tipo de crimen, se debe de constituir una lnea de conducta ms que un acto aislado. 17
Es por estas razones, que al momento de la Sala de Primera Instancia reconocer que
se cometieron CLH de desaparicin forzada de personas, tuvo que analizar una serie
de hechos que entre s pudieron haber constituido una lnea de conducta perpetrada
por el seor Garca. En ese sentido, los siguientes elementos fcticos, propuestos por
la Fiscala y analizados en su conjunto por la Sala de Primera Instancia, quedaran
fuera de cualquier anlisis que se realice con respecto a una agravante.
13. En ese mismo tenor, las particularidades referidas con respecto a la negativa de las
autoridades de otorgar informacin con respecto al paradero de los desaparecidos
fueron analizadas por la misma en la sentencia de la Sala de Primera Instancia. Por
ende, este anlisis realizado por la SPI con relacin a los elementos contextuales y

15 ER art. 7(1)(i), (2)(i); EC art. 7 (1) (i); DUDH, arts. 1, 3, 5, 6, 8, 9, 11; ICCPR, arts. 6, 9; AG, ONU
(2010). Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones
Forzadas. (en lo adelante, Convencin sobre Desapariciones Forzadas)

16 TPIR, SPI. Fiscal v. Akayesu. (Sentencia Condenatoria), 2 de septiembre del 1998, prr. 578-579;
TPIR, SPI. Fiscal v. Rutaganda. (Sentencia Condenatoria), 6 de diciembre del 1999, prr. 67.

17 CPI, SPI. Fiscal v. Katanga. (Sentencia Condenatoria), 7 de marzo 2014, prr. 1101.

especficos del CLH de desaparicin forzado, resulta bice para poder tomarlos en
consideracin a las circunstancias agravantes.
14. De este modo, esta representacin de la Defensa sostiene que las consideraciones
relativas a los elementos de los crmenes tanto de forma contextual como
especficos no pueden ser parte del examen a ser realizado por Honorable Tribunal
en la determinacin de la existencia de circunstancias agravantes. Por todo lo anterior,
procede que se declaren descartados del examen de cualquier circunstancia agravante
toda discusin que haya sido subsumida en la fase del juicio de fondo con relacin a
los elementos del CLH de desaparicin forzada, tras haberse comprobado que
tomarlos en consideracin devengara en una violacin clara a la improcedencia de
realizar un doble conteo.
iii.

Improcedencia del Doble Conteo con respecto al CLH de Tortura

15. En lo que respecta al CLH de Tortura, el mismo est regulado en el artculo 7 (1) (i)
del ER y EC, y consiste en causar intencionalmente dolor o sufrimientos graves, ya
sean fsicos o mentales, a una persona bajo su custodia o control.18 Es una forma de
trato cruel, inhumano o degradante.19
16. En efecto, para la SPI determinar que se cometieron CLH de Tortura, tuvo que
comprobar que se han satisfecho los elementos especficos del crimen mismo, a
saber: (i) que el autor haya infligido a una o ms personas graves dolores o
sufrimientos fsicos o mentales; (ii) que el autor tuviera a esa o esas personas bajo su
custodia o control; (iii) que el dolor o el sufrimiento no haya sido resultado
18 ER art. 7 (1) (f) y (2) (e); EC art. 7 (1) (f); Declaracin Contra la Tortura, art. 1 (1); DUDH, art. 5;
ICCPR, art. 7, 1; Convencin Interamericana para la Tortura, art. 2; TPIR, SPI. Fiscala v. Ntagerura,
Bagambiki e Imanishimwe. (Decisin y Sentencia) 25 de febrero del 2004, prr. 703; TPIY, SA. Fiscala v.
Kunarac, Kovac y Vokovic. (Sentencia de Apelacin). 12 de junio del 2002, prr. 142; TPIR, Sala de
Apelaciones. Laurent Semanza v. Fiscala. (Sentencia de Apelacin), 15 de mayo del 2003, prr. 343; TPIY,
Sala de Apelaciones. Fiscala v. Furundija. (Sentencia de Apelacin), 10 de diciembre del 1998, prr. 160;
TPIR, SPI I. Fiscala v. Akayesu. (Sentencia de Primera Instancia), 2 de septiembre de 1998, prr. 593-595
y 681.

19 Declaracin contra la Tortura, art. 1 (2); CEDH, Pleno. Irlanda v. Reino Unido. (Fondo). 18 de enero
de 1978, prr. 167; CIDH. Loayza Tamayo v. Per. (Fondo). 17 de septiembre del 1997, prr. 57;

nicamente de la imposicin de sanciones legtimas, no fuese inherente ni incidental a

ellas.20
17. En ese sentido, la SPI para derivar con la comprobacin de los elementos especficos
anteriormente expuestos tom en consideracin, en primer lugar, los hechos que
devinieron en actos de tortura durante la Operacin Pi ejecutada el 29 de agosto de
2009. Para dar una descripcin exacta de estos hechos, se analiz lo presentado por
las vctimas y testigos siguientes: H02-0038, H02-0039, H02-0040, H02-0041,H020042, H02-0043, H02-0044, H02-0045, H02-0046, H02-0047, H02-0048, H02-0049,
H02-0050.
18. Producto de este anlisis se comprob que se cometieron distintos actos contentivos
de golpes en el estmago, atadura de pies y manos,21 sumersin en agua22 y
destruccin de partes humanas con maquinas para prensar objetos.23 Estos actos
incluso ocurrieron de manera repetida. De este modo, al analizar estos hechos en
especfico, la SPI comprob la existencia de hechos suficientes como para comprobar
los elementos especficos del crimen de tortura.
19. Posteriormente, la SPI hace un anlisis exhaustivo de los hechos ocurridos desde
Operacin Pi 2 y las operaciones subsecuentes llevadas a cabo desde septiembre de
2009 hasta febrero de 2010. En este anlisis, ha sido establecido por la SPI que se
tomaron en consideracin todos los hechos fcticos descritos por las vctimas y
testigos siguientes: H02-0038, H02-0039, H02-0040, H02-0041, H02-0042, H020043, H02-0044, H02-0045, H02-0046, H02-0047, H02-0048, H02-0049, H020050,R1- 0017, R1- 0023, R1- 0025, R1-0027, R1-0028, R1- 0018, R1- 0019, R1-

20 Elementos de los crimenes, art. 7(1)(f); CPI, SCP. Fiscal v. Bemba Gombo. (Confirmacin de Cargos),
15 de junio del 2009, prr. 192.

21Fiscalia v. Abel Garca Gonzlez. (Sentencia Condenatoria), prr. 31.

22 Fiscalia v. Abel Garca Gonzlez. (Sentencia Condenatoria), prr. 32.
23 Fiscalia v. Abel Garca Gonzlez. (Sentencia Condenatoria), prr. 33.

0020, R1- 0021, R1- 0022, R1- 0024, R1- 0026,R1-0028, R1-0121, R1-0134, R10006, R1-0010 y R1-0011.24
20. Hecha la observacin anterior, resulta evidente que dentro del examen realizado para
determinar la existencia del CLH de Tortura se incluyeron, entre otros, los casos de
alimentacin por medio de caldos elaborados con desperdicios a punto de
putrefaccin,25 despertados con choques elctricos y golpeados con objetos
contundentes.26 De acuerdo con las precisiones que se han venido realizando
anteriormente, es imperativo precisar que todas estas cuestiones reveladas y
divulgadas por las vctimas y testigos del CLH de Tortura, fueron examinadas y
utilizadas en la determinacin de la existencia de dicho, tras comprobarse que
satisfacen los elementos objetivos del mismo. 27
21. En efecto, esta representacin de la Defensa sostiene que este Honorable Tribunal no
podr tomar en consideracin estas cuestiones de hecho que fueron sometidas
previamente al examen de los elementos del crimen llevada a cabo por la SPI. Por
todo lo anterior, procede que se declaren descartados del examen de cualquier
circunstancia agravante toda discusin que haya sido subsumida en la fase del juicio
de fondo con relacin a los elementos del CLH de tortura, tras haberse comprobado
que tomarlos en consideracin devengara en una violacin clara a la improcedencia
de realizar un doble conteo.
b) La Gravedad Y Modalidad De Los Crmenes
22. Segn el ER y las RPP, en la etapa de imposicin de la pena, la Corte tendr en cuenta
la gravedad de los crmenes que se cometieron, la gran escala y naturaleza
generalizada, incluyendo el nmero de vctimas, afectados y desplazados, la magnitud
24 Fiscalia v. Abel Garca Gonzlez. (Sentencia Condenatoria), prr. 40
25 Fiscalia v. Abel Garca Gonzlez. (Sentencia Condenatoria), prr. 35.
26 Fiscalia v. Abel Garca Gonzlez. (Sentencia Condenatoria), prr. 37.
27 Fiscalia v. Abel Garca Gonzlez. (Sentencia Condenatoria), prr. 35-40.

del dao causado, en particular a las vctimas y sus familias, as como las
circunstancias de modo, tiempo, lugar y medios empleados para cometer los
crmenes.28
23. En efecto, como ha quedado establecido en anteriores apartados, la imposibilidad del
doble conteo se extiende hasta los factores relevantes para determinar la gravedad de
los crmenes, los cuales no pueden ser derivados como circunstancias agravantes
sobre la pena a intervenir.29 Por igual, fundamentarse en diferentes aspectos de los
mismos hechos es inadmisible.30
24. Por ende, al considerar el numero de victimas en la determinacin de la gravedad de
las ofensas, no pueden ser luego tomado en consideracin como un factor agravante. 31
Simultneamente, la vulnerabilidad de las vctimas,32 la intencin discriminatoria33 y
el abuso de la autoridad,34 al momento de determinar la gravedad de los crmenes, no
pueden ser retenidos como factores agravantes.
25. Ms an, se ha establecido que la naturaleza legal de los crmenes, su escala y los
medios empleados, y su impacto y efecto en las vctimas, se subsume en la nocin de
gravedad como tal, por lo que no puede ser tomado por separado como circunstancias

28 Idem
29 TPIY. SA. Fiscala v. Dragomir Miloevic. (Apelacin), 12 November 2009, para. 309; CESL, SPI.
Fiscala v. Taylor. (Fondo) 26 September 2013, para. 686; CESL, SPI. Fiscala v. Brima et al. (Fondo), 22
Febrero 2008, prr. 703.

30 TPIY, SA. Fiscala v. Dragomir Miloevic. (Apelacin), 12 November 2009, prr. 309.
31 TPIR, SPI. Fiscala v. Gatete, (Fondo) 9 Octubre 2012, prr. 275; CPI, SCP. Fiscala v. Abu Garda,
(Confirmacin de Cargos), 8 Febrero 2010, prr. 31.

32 CPI, SPI. Fiscala v. Lubanga. (Imposicin de Pena), 10 Julio 2012, prr. 78;
33 TPIY, SPI. Fiscala v. Martic. (Fondo), 12 Junio 2007, prr. 500.
34 TPIY, SPI. Fiscala v. Rajic. (Fondo), 8 Mayo 2006, prrs. 106-108.

agravantes;35 como consecuencia de esto, haciendo un recuento de las cuestiones que

la SPI IV reconoci como hechos que categorizan la contextualizacin de los
crmenes, los mismos no podrn ser utilizados a fin de identificar la gravedad que nos
ocupa.
c) Circunstancias Atenuantes
26. Segn el ER y las RPP, en la fase de imposicin de la pena, la Corte tendr en cuenta
las circunstancias atenuantes36 enumeradas en la regla nmero 145, a saber, (a)
capacidad mental sustancialmente disminuida o la coaccin; (b) Conducta del
condenado y cooperacin con la Corte; y otras circunstancias atenuantes reconocidas
jurisprudencial y doctrinalmente, dgase, (c) estado de necesidad y (d)
arrepentimiento.37
27. Los factores atenuantes no se limitan a los hechos y circunstancias que se describen
en la Decisin de Confirmacin de Cargos, en atencin al artculo 145 (2) (a) (ii) del
Reglamento que se refiere a "la conducta del condenado despus del acto" en este
contexto. En cuanto a la valoracin de la prueba, el pincipio in dubio pro reo se aplica
en la fase de imposicin de pena, y cualquier circunstancia atenuante se determinarn
atendiendo a un equilibrio de probabilidades.38
i

Conducta del condenado y cooperacin con la Corte

28. La Sala de Primera Instancia, al determinar una sentencia, debe considerar, inter alia,
todas las circunstancias atenuantes, incluyendo la cooperacin significativa con el
35 TPIY, SPI. Fiscala v. Oric. (Fondo), 30 Junio 2006, prr. 729.
36 ER art. 78 (1); RPP Nm. 145 (1) (b-c); CPI, SPI. Fiscal v. Lubanga Dyilo. (Sentencia de Imposicin
de Pena), 10 de julio del 2012. prrs. 36, 45 y 57; CPI, SPI. Fiscal v. Germain Katanga. (Sentencia de
Imposicin de Pena), 23 de mayo del 2014, prrs. 42, 46, 53, 55

37 RPP, nm. 145

38 CPI, SPI. Fiscal v. Lubanga Dyilo. (Sentencia de Imposicin de Pena). 10 de julio del 2012. Prr. 34.

Fiscal por parte de la persona condenada, antes o despus de la condena. 39 Al tomar

en consideracin los factores correspondientes a las circunstancias individuales de la
persona condenada, la Sala de Primera Instancia puede evaluar con mayor precisin
la posibilidad de rehabilitacin.40
29. Entre las circunstancias atenuantes se pueden incluir: cooperar con el Fiscal;
entregarse a las autoridades; admitir culpabilidad; demostrar remordimiento por las
vctimas,41 la ausencia de historial criminal. 42 El peso que debe darse a estas
circunstancias atenuantes est dentro de la discrecionalidad de la Sala de Primera
Instancia.43
30. De la conducta del seor Garca durante toda la fase de juicio, tanto a priori como a
posteriori, se identifica una verdadera intencin de cooperar con la Corte. En tal
sentido, este Honorable Tribunal deber valorar en su justa dimensin la entrega
voluntaria del seor Garca, quien, en aras de colaborar con el proceso judicial, entr
en custodia del tribunal poco tiempo despus de emitida una OA en su contra. 44 As
mismo deber notarse la ausencia de historial criminal del seor Garca, quien hasta
este momento, no registra procesos judiciales.

39 TPIY, SA. Fiscal v. Blaskic. (Apelacin), 29 de julio de 2004, prr. 696; TPIY, SA. Fiscal v. Babic,
(Apelacin), 18 de julio de 2005, prr. 43; TPIY, SPI. Fiscal v. Blagojevic y Jokic. (Sentencia
Condenatoria), 17 de enero de 2005, prr. 850; TPIY, SPI. Fiscal v. Mrdja. (Sentencia Condenatoria), 31 de
marzo de 2004, prr. 57; TPIY, SPI. Fiscal v. Obrenovic, (Sentencia Condenatoria), 10 de diciembre de
2003, prr. 104; TPIY, SPI. Fiscal v. Nikolic - Momir, (Sentencia Condenatoria), 2 de diciembre de 2003,
prr. 140; TPIY, SPI. Fiscal v. Simic, Tadic, y Zaric, (Sentencia Condenatoria), 17 de octubre de 2003, prr.
1065.

40 TPIY, SPI. Fiscal v. Galic. (Sentencia Condenatoria), 5 de diciembre de 2003, prr. 759
41 TPIR. SPI. Fiscal v. Kayishema and Ruzindana, (Sentencia Condenatoria). 21 mayo del 1999, prr. 1923.

42 TPIR. SPI. Fiscal v. Ruggiu, (Sentencia Condenatoria), 1 junio del 2000, prr. 53-80.
43 TPIY, SPI. Fiscal v. Deronjic, (Sentencia Condenatoria), 30 de marzo de 2004, prr. 155.
44 Fiscalia v. Abel Garca Gonzlez. (Sentencia Condenatoria). Prr. 19.

31. Por las razones anteriormente expuestas, esta representacin de la Defensa del seor
Garca propone a este Tribunal, reconocer como una atenuante a la pena a imponer, la
conducta del condenado y su cooperacin con la Corte, pues la misma ha garantizado
que el proceso judicial en su contra no enfrentara tropiezos y se administrara justicia
conforme a los preceptos legales.
iv.

Arrepentimiento

32. El evidente y sincero arrepentimiento del seor Garca deber igualmente ser
valorado por los Honorables Magistrados. Los actos o expresiones que prueban un
remordimiento real y sincero pueden ser considerados como una circunstancia
atenuante.45 En todo caso, la sola formulacin de un arrepentimiento sincero puede
constituir tal circunstancia. Adems, si la simpata es expresa o es genuina la
compasin por las vctimas, tambin pueden tenerse en cuenta en la adopcin de la
sentencia.46 Debe ser analizado, no slo de las declaraciones del acusado, sino
tambin de su comportamiento.47
33. En ese tenor, de la declaracin emitida por el seor Garca se puede inferir sin lugar a
contestacin el sentimiento de sensibilidad para con las vctimas de los hechos
ocurridos; la misma fue escrita en la forma siguiente:
Yo, Abel Garca Gonzalez, he decidido retirar la apelacin
realizada el da 20 de febrero de 2014. Mi abogado me ha
informado plenamente de las consecuencias jurdicas de esta
decisin, en especifico que ya no sera posible renovar o retomar
ninguna apelacin en contra de la Decisin de la Sala del 26 de
enero de 2014 y que dicha decisin sera definitiva.
45TPIY, SA. Fiscal v. Kvocka et al., (Apelacin), 28 de febrero de 2005, prr. 715; TPIY, SA. Fiscal v.
Vasiljevic, (Apelacin), 25 de febrero de 2004, prr. 177; TPIY, SPI. Fiscal v. Mrdja. (Sentencia
Condenatoria), 31 de marzo de 2004, prr. 85; TPIY, SPI. Fiscal v. Jokic Miodrag. (Sentencia
Condenatoria), 18 de marzo de, 2004, prr. 89; TPIY, SPI. Fiscal v. Banovic. (Sentencia Condenatoria), 28
de octubre de 2003, prr. 72; TPIY, SPI. Fiscal v. Simic, Tadic y Zaric. (Sentencia Condenatoria), 17 de
octubre de 2003, prr. 1066; TPIY, SPI. Fiscal v. Simic Milan. (Sentencia Condenatoria), 17 de octubre de
2002, prr. 92.

46 CPI, SPI. Fiscal v. Lubanga Dyilo. (Sentencia de Imposicin de Pena), 10 de julio del 2012, prr. 87.
47 TPIY, SPI. Fiscal v. Blaskic. (Sentencia Condenatoria), 3 de marzo de 2000, prr. 774.

Acepto las conclusiones derivadas de la sentencia en mi contra y

pido una sincera disculpa a todos aquellos que han sufrido a
causa de mi conducta.
34. Debe tomarse en cuenta por igual, el hecho de que el condenado haya dejado sin
efecto su recurso de apelacin, y de esa forma aceptar las consecuencias jurdicas que
de esa accin se derivan. Esto caracteriza una verdadera intencin de reparar los
daos ocasionados, al rendir en provecho de las vctimas, una sentencia pronta y
servida, que a pesar de no llenar por completo las heridas, trae calma y sosiego a
aquellos afectados. Sobre ste particular, una persona acusada puede expresar
arrepentimiento sincero sin admitir su participacin en un crimen, y es un factor que
puede ser tomado en cuenta.48
35. Como consecuencia de lo anterior, el Despacho de la Fiscala expres que reconoca
particularmente la aceptacin de las conclusiones de la Sala de Primera instancia
sobre las conductas cometidas y su sincera disculpa a las vctimas.49
36. En concreto, tendr que ser valorado al momento de cuantificar la pena a intervenir,
que el seor Garca procur durante toda la etapa de juicio, desde la emisin de una
OA en su contra, hasta que la SPI IV rindi sentencia condenatoria, facilitar el trabajo
de la Corte, a fin de que los hechos fueran esclarecidos y las derecho a la verdad de
todos aquellos afectados se viera garantizado.
v.

El estado de necesidad y la bsqueda de la paz

37. Esta Honorable Corte deber tomar en consideracin los desastrosos acontecimientos
ocurridos el 12 de agosto del 2009 en la comunidad de La Montaa. 50 El ER
taxativamente prescribe en su artculo 31.1.d) que no ser penalmente responsable
48 TPIY, SA. Fiscal v. Vasiljevi. (Apelacin), 25 de febrero de 2004, prr. 177; TPIY, SPI. Fiscal v.
Brdjanin, (Sentencia Condenatoria), 1 de septiembre de 2004, prr. 1139; TPIY, SPI. Fiscal v. Strugar,
(Sentencia Condenatoria), 31 de enero de 2005.

49 Preguntas aclaratorias No. 51

50Fiscalia v. Abel Garca Gonzlez. (Sentencia Condenatoria), prr. 11

quien hubiere incurrido en una conducta que presuntamente constituya un crimen de

la competencia de la Corte como consecuencia de coaccin dimanante de una
amenaza de muerte inminente o de lesiones corporales graves continuadas o
inminentes para l u otra persona, y en que se vea compelido a actuar necesaria y
razonablemente para evitar esa amenaza, siempre que no tuviera la intencin de
causar un dao mayor que el que se propona evitar. Esa amenaza podr: i) Haber sido
hecha por otras personas; o ii) Estar constituida por otras circunstancias ajenas a su
control.51
38. Por su parte, las RPP establecen que la Corte, al imponer una pena de conformidad
con el prrafo 1 del artculo 78 tendr en cuenta, segn proceda, como circunstancias
atenuantes aquellas que no lleguen a constituir causales de exoneracin de la
responsabilidad penal, como la capacidad mental sustancialmente disminuida o la
coaccin.52
39. La accin en el estado de necesidad ser necesaria cuando el hecho sea la nica
posibilidad de eliminar inmediatamente el peligro; y ser razonable cuando sea
apropiada, en trminos generales, para evitar el peligro y no produzca ninguna
consecuencia desproporcionada.53
40. La eximente presupone adems, segn el art. 31.1 d) del ER que el autor acte para
evitar el peligro. Cualquier otro motivo del autor es irrelevante en tanto la voluntad
del mismo se dirija de forma final a evitar el peligro, ms all del conocimiento de la
situacin de necesidad.54 Estas exigencias subjetivas, comparativamente altas, se

51 ER. 31.1(d); AMBOS, Kai. Other Grounds for Excluding Criminal Responsability, en: Cassese,
Antonio/Gaeta, Paola/Jones, John R.W.D. (editores), Ther Rome Statute of the International Court: A
Commentary, tomo II (2002), pgs. 1003 y ss.

52 RPP. 145. 2. a). i).

53 WERLE, Gerhard. (2005). Tratado de Derecho Penal Internacional. Pg. 249. Edit. Tirant Lo
Blanch.

54 Cfr. AMBOS, Kai. La Parte General de un Derecho Penal Internacional (2005), pg. 481 y ss.

basan en una jurisprudencia penal internacional asentada 55 y se corresponden con la

gravedad de los crmenes internacionales.
41. A fin de considerar objetivamente la situacin particular a la que se vio sometido el
seor Garca durante su mandato presidencial, la Sala deber considerar que el 12 de
agosto del 2009, el grupo criminal de Los Ferrosos que asediaba a la comunidad
desde el 2003, decidi dar un castigo ejemplar y matar a cuantas personas encontraran
en su paso, brutalmente asesinando a 142, entre los cuales se encontraban mujeres y
nios, quienes constituan el 90% de la comunidad.56
42. Aunado a lo anterior, debemos considerar por igual que una de las razones
primordiales que colocaron al seor Garca en la presidencia de la nacin en el 2007,
era precisamente su intencin de hacer frente a stas bandas criminales, poniendo en
relieve el deseo ferviente de los ciudadanos de que el gobierno diera respuesta a tal
situacin.57 En razn de ello, el estado de inestabilidad social que encontr el seor
Garca al asumir el cargo, haba alcanzado un punto tal que para el 2008, se registraba
de forma generalizada una cuota consistente en el pago de sumas de dinero, que
deban abonar las empresas legalmente constituidas para que las banda criminal de
Los Ferrosos les permitieran operar.58
43. Es as como este Honorable Tribunal deber tomar en consideracin que el seor
Garca procuraba restablecer la paz y la seguridad a la Regin Minera de Litelia, la
cual, presumiblemente haba sido abandonada por gobiernos anteriores en manos de
los criminales, y que, despus de lo ocurrido en La Masacre de la Montaa, se le
impona al seor Garca dar respuesta a tal situacin, la cual arrib en la forma de los
Operativos Pi tan solo 17 das despus, y luego de 6 aos de pura incertidumbre y

55 TPIY, SPI. Fiscal v. Blaskic. (Sentencia Condenatoria), 3 de marzo de 2000, prr. 774.
56 CPI. SPI. Fiscal v. Abel Garca Gonzalez. (Sentencia Condenatoria), prr. 11.
57 CPI. SPI. Fiscal v. Abel Garca Gonzalez. (Sentencia Condenatoria), prr. 7
58 CPI. SPI. Fiscal v. Abel Garca Gonzalez. (Sentencia Condenatoria), prr. 5

constante amenaza, pasado 6 meses, ya haba alcanzo el objetivo ulterior: traer paz a
la comunidad.59
d) Circunstancias Agravantes

Actos de elemento sexual en crmenes de naturaleza no sexual

44. Los actos de elementos sexual ha sido reconocida por esta CPI como un acto que
forma parte de distintos crmenes, tanto en los CLH 60 como en los crmenes de
guerra.61 Se ha sostenido que la misma no es una circunstancia complementaria a un
acto criminal aparte, sino, un crimen en si mismo.62 Sin embargo, esta CPI ha
reconocido anteriormente casos donde un crimen de naturaleza no sexual se puede
agravar por incluir algn tipo de acto vejatorio, violencia sexual o violacin.63
45. Resulta imperativo resaltar que la SPI descart de los hechos ocurridos en el Estado
Litelia la existencia de algn crimen de violencia sexual. Como corolario de lo
anterior, estos crmenes no pueden ser atribuidos a su persona en una manera que
refleje su culpabilidad, y por tanto, no pueden ser tomados en consideracin en la
determinacin de la pena.64 Esto refleja el principio general de derecho de la
responsabilidad individual, en el cual se expone que una persona no puede ser

59 Pregunta aclaratoria No. 23

60 ER. art. 7(1)(g)
61 ER. art. 8(2)(b)(xxii)
62 MOFFET, Luke. Justice for Victims Before the International Criminal Court. Pg. 124
63 CPI. SPI. Fiscal v. Lubanga, (Sentencia Condenatoria) art. 76, 10 de julio 2012 prr. 68.
64 Ibid. prr. 74.

declarado responsable por actos a menos que la misma los haya cometido o dejado de
cometer lo justifique para declararlo responsable de dicho crimen.65
46. A los fines de determinar si estos actos de elemento sexual pueden aplicar como
circunstancia agravante de la pena en contra del sr. Garca, resulta oportuno establecer
que el estndar probatorio para estos fines es aquel que sea determinado ms all de
toda duda razonable.66 En el presente proceso, se han reconocido ciertos casos
aislados de violencia sexual dentro de los actos que se le imputaron al sr. Garca como
el CLH de tortura.67 Sin embargo, el hecho de que las pruebas sometidas no sean lo
suficientemente conclusivas para determinar que los mismos han sido parte de una
ataque generalizado, como en el caso que nos ocupa, descarta la misma como
circunstancia agravante.68
47. En el presente proceso, de las 120 vctimas de tortura que han sido reconocidas, 69 slo
se han presentado tres vctimas o testigos que se refieran a las ocurrencias de estos
casos de actos de elemento sexual.70 Esto indudablemente no satisface el elemento
contextual de la generalidad o sistematicidad como para establecer que estos actos de
elemento sexual fueron parte del plan comn en el cual se desarrollaron los CLH de
tortura. Esto ha sido juzgado de manera anloga por esta CPI en el caso del Fiscal v.
Lubanga.71

65 TPIY. SA. Fiscal v. Deronjic (Apelacin), prr. 124.

66 CPI. SPI. Fiscal v. Lubanga, (Sentencia Condenatoria), prr. 33. TPIY, SPI. Fiscal v. Delalic et al. 20
de febrero 2001, prr. 763. TPIR, Fiscal v. Kajelijeli (Apelacin). 23 de mayo 2005, prr. 294.

67 CPI. SPI. Fiscal v. Abel Garca Gonzalez. (Sentencia Condenatoria), prr. 39.
68 CPI. SPI. Fiscal v. Lubanga.. (Imposicin de Pena) . Prr. 74.
69 CPI. SPI. Fiscal v. Abel Garca Gonzalez. (Sentencia Condenatoria), prr. 25.
70 CPI. SPI. Fiscal v. Abel Garca Gonzalez. (Sentencia Condenatoria), prr. 39.

48. En el proceso mencionado anteriormente esta CPI analiz la procedencia de una

circunstancia agravante por reconocer la existencia de violencia sexual y actos de
elemento sexual en crmenes de naturaleza no sexual. 72 En ese sentido, se analizaron
las declaraciones presentadas por un testigo que entrevisto a varias nias que
testificaron haber sido sujetas a abusos sexuales y violacin por parte de los militares
que cometieron los crmenes imputados al sr. Lubanga. 73 Otro testigo propuso que las
reclutas femeninas fueron violadas en estas operaciones, sin tomar en consideracin
cual era la edad de las mismas.74 En concomitancia a lo anterior, se testific que
existan ocurrencias de esclavismo sexual, e incluso, algunos soldados llegaron a
tratar a las mujeres y nias como sus esposas, ante sus resistencias y quejas
constantes.75
49. No obstante a todo lo anteriormente planteado, esta CPI lleg a determinar que no
existan pruebas suficientes como para determinar ms all de toda duda razonable
que estos actos constituan una generalidad dentro de los hechos ocurridos en aquel
caso.76 Consecuentemente, descart la posibilidad de considerarlas como una
circunstancia agravante para ese caso en especfico.
50. Hecha la observacin anterior, esta representacin de la Defensa sostiene que si en el
contexto que ocurrieron estos actos con elementos sexual no le pareci suficiente
como para determinar ms all de toda duda razonable la existencia de una conducta
71 CPI, SPI. Fiscal v. Lubanga. (Imposicin de Pena)10 de julio de 2012. prr. 62
72 Ibid, prr. 60-76.
73 Ibid, prr. 70.
74 Ibid, prr. 71.
75 Ibid, prr. 72, 73.
76 CPI, SPI. Fiscal v. Lubanga. (Imposicin de Pena) 10 de julio de 2012, prr. 74.

que pueda devenir en una circunstancia agravante, menos an podra determinarse

para este caso donde los mismos slo ocurrieron en un hecho en especfico y con una
cantidad limitada. Lo ocurrido en las declaraciones de las personas que se reconocen
en el caso no constituyeron nada ms que hechos aislados dentro del marco de los
actos que fueron reconocidos por la SPI.
51. En tal sentido, esta representacin de la Defensa solicita formalmente que se descarte
toda proposicin de tomar los actos de elemento sexual como parte de los crmenes de
naturaleza no sexual como una circunstancias agravantes en el presente caso. Esto as
toda vez que se ha comprobado que los mismos no renen los requisitos establecidos
por esta CPI para poder formar parte de una circunstancia agravante que le
incremente la pena a nuestro defendido.
ii

No Debe Considerarse Especial Crueldad En El Marco De Los Crmenes

Cometidos

52. La Regla 145 de las RPP prescribe taxativamente que se considerar como
circunstancia agravante que el crimen se haya cometido con especial crueldad. 77
Sobre ste particular los tribunales tiene completa discrecionalidad 78 sin embargo,
debe notarse que las constataciones fcticas de la SPI contra el seor Garca no logran
alcanzar ste umbral de crueldad.
53. La gravedad intrnseca de los crmenes competencia de sta Corte revisten una grado
tal que impiden su reiteracin como agravantes de la pena. La presencia de crueldad
en la perpetracin de los crmenes debe retenerse como un factor agravante si llegara
a conectarse con la vinculacin del acusado en la comisin de los crmenes,
demostrando una particular maldad hacia las vctimas.79 En el caso Dragan Nikolic el
77 RPP. 145. iv.
78 DASCOLI, Silvia. Sentencing in International Criminal Law. Pg. 188. Hart Publishing.
79 Ibid.

acusado aparentemente disfrutaba de sus actos criminales80, Hazim Delic encontr

que su uso (aparato de toques elctricos) era divertido y se rea cuando sus vctimas le
rogaba que se detuviera81 y la atrocidad de los crmenes imputados al comandante
Tihomir Blaskic est establecida por la rpida escala y planeacin de los mismos.82
54. Como consecuencia de lo anterior, sta Corte no se encuentra en condiciones de
reconocer las circunstancias en que se cometieron los crmenes como especialmente
crueles, pues haciendo uso comparativo de la labor jurisprudencial de los tribunales
penales ad-hoc, los hechos de ste caso en particular no se acercan ni remotamente a
lo anteriormente concebido como cruel.
e) Determinacin De La Pena

Se debe de tomar en consideracin los modos de responsabilidad en la

determinacin de la pena

55. Se ha reconocido que un alto rango dentro de la milicia o el mbito poltico no

merece, en si mismo, una pena ms severa. 83 Se ha reconocido incluso que lo que
importa no es la posicin de autoridad contado por si misma, sino que se toma en
consideracin de la manera en que se utiliza esa posicin de autoridad. 84 En ese
sentido, existirn distintos modos de responsabilidad para las personas que cometen

80 TPIY. SA. Fiscal v. Nikolic - Dragan, (Apelacin), 4 de febrero de 2005, prr. 28

81 TPIY. SA. Fiscal vs. Delalic, Mucic, Delic y Landzo, (Apelacin), 20 de fe- brero de 2001, prrs. 162,
171

82 TPIY. SPI. Fiscal v. Blaskic, (Fondo), 3 de marzo de 2000, prr. 783

83 TIPY. SPI. Fiscal v. Babic, Sala de Apelaciones, Sentencia de Apelacin, 18 de julio 2005, prr. 80.
84 Idem

crmenes por va de otros85 u ostentando posiciones de autoridad que vinculen su

responsabilidad en la comisin de los crmenes.86
56. Sin embargo, no existen ningn lineamiento expreso para determinar que algn tipo
de responsabilidad conlleva una pena ms severa que la otra. 87 En adicin a lo
anterior, se debe de reconocer como una circunstancia atenuante el hecho de que
nuestro defendido, con respecto al crimen de tortura, no haya tenido la intencin clara
de cometer estos crmenes.88 Como bien ha reconocido esta CPI, el mismo fue
juzgado por el modo de responsabilidad del art. 28 del ER, donde se regula el modo
de responsabilidad del superior jerrquico.
57. Por igual, en reconocimiento del principio de totalidad, la pena final debe reflejar la
conducta criminal completa del acusado y su culpabilidad completa. 89 En ese sentido,
se imposibilita que este Honorable Tribunal, a la hora de determinar la gravedad de
los crmenes tenga que tomar en consideracin el grado de participacin y la
intencin de nuestro defendido, y que posteriormente, pueda tomar los modos de
responsabilidad que necesariamente entraan el grado de participacin y la
intencin-como una agravante. Esto corrompera de manera tajante con el principio
de la prohibicin al doble conteo. Sera inapropiado usar la misma conducta con la
que se determina la responsabilidad para luego usarla para agravarla.
58. En ese sentido, debido a que la posicin jerrquica que constituya un control sobre la
organizacin constituye un elemento especfico del modo de responsabilidad de la coautora por conducto de un aparato organizado de poder,90 no podra tomarse en
consideracin esta misma posicin jerrquica para derivarla como una agravante.
85 ER. art. 25(3)(a).
86 ER. art. 28.
87 DASCOLI, Silvia. Sentencing in International Criminal Law. Pg. 127.
88 CPI. SPI. Fiscal v. Lubanga. Determinacin de pena, SPI, 10 de julio 2012, prr. 87.
89 CPI. SPI. Fiscal v. Kunarac et al,, 22 febrero 2001, prr. 551; TPIY. SPI. Fiscal v. Vasiljevic, 29
noviembre 2002, prr. 266; Fiscal v. Delalic et al, AJ, 20 febrero 2001, prr. 429-430.

90 CPI. SCP. Fiscal v. Katanga (Confirmacin de Cargos,)30 septiembre 2008, prr. 500

Esto as toda vez que derivara en una flagrante violacin al principio de prohibicin
del doble conteo.
59. En el presente caso que nos ocupa entendemos que debido a que nuestro defendido
fue condenado a un modo de responsabilidad que no entraa necesariamente una
intencin directa con una conducta, sino, una de conocimiento o de que debi de
conocer que los mismos podan ocurrir, la pena que debe de imponrsele debe de ser
reducida. Esta intencionalidad est reconocida en el ER,91 en ella se produce que se
acta intencionalmente proponiendo causar una consecuencia o que en el curso
normal de los acontecimientos se producir la misma. En ella se muestra una
participacin menos activa que aquella que se requiere para los modos de
responsabilidad que suponen un elemento de intencionalidad directa.92
60. Es por lo anteriormente planteado que esta representacin de la Defensa tiene a bien
solicitar a este Honorable Tribunal que descarte toda posibilidad de derivar alguna
agravante del modo de responsabilidad establecido en el art. 25(3)(a). En
concomitancia con lo anterior, se solicita que se derive una atenuante por la
aplicacin del art. 28 del ER, tras haberse comprobado que el grado de participacin e
intencionalidad requerida en la misma es inferior a aquella de otras responsabilidades.
ii

En lo relativo a los Principios para la Determinacin

61. Esta CPI al determinar la pena imponible a nuestro defendido deber siempre tomar
en cuenta que la misma debe de ser proporcional al crimen cometido. 93 En adicin a
lo anterior, las RPP reconocen en su regla nm. 145(3) que se podr imponer una
pena de reclusin a perpetuidad cuando lo justifiquen la extrema gravedad del crimen
y las circunstancias personales del condenado.94 Se ha sostenido que la imposicin de
una pena perpetua cuando no existen circunstancias agravantes es una pena
91 ER., art. 30(2)(b)
92 ER., art. 30(2)(a)
93 ER, art. 81(2)(a).
94 RPP, Regla nm. 145(3).

inapropiada.95 Por ende, habiendo comprobado la inexistencia de razones para derivar

circunstancias agravantes de los hechos ocurridos en el presente caso, sera
inapropiado considerar la imposicin de una pena a perpetuidad.
iii

Deduccin Del Tiempo Detenido

De conformidad con el Estatuto, la Corte tiene que descontar el tiempo que el imputado
ha estado en detencin a causa de una orden de la Corte, en relacin a la conducta
constitutiva del delito.96
El 3 de julio del 2012, la Corte emiti una orden de arresto contra el Sr. Garca, 97 quien se
entreg en Dimisti, y fue remitido a las instalaciones de la Corte el 3 de febrero de
2013,98 siete (7) meses despus. Por lo que el punto de partida para la determinacin del
tiempo de deduccin es el 3 de febrero del 2013, hasta la presente audiencia de
imposicin de pena en octubre del 2014. Es consecuencia de lo anterior, que esta
representacin de la Defensa es decir un (1) ao ocho (8) meses.
II.

Reparacin De Las Victimas

62. Conforme el artculo 75 del Estatuto de Roma y los artculos 94 al 99 de las Reglas de
Procedimiento y Prueba, la reparacin de las vctimas y sus causahabientes puede
manifestarse de tres maneras, a saber: restitucin, indemnizacin y rehabilitacin por
los daos sufridos en ocasin de la comisin de los crmenes competencia de la Corte
Penal Internacional.99 La finalidad de la reparacin, segn el principio de reparacin
95 CPI. SPI. Fiscal v. Lubanga, Imposicin de Pena, Sala de Primera Instancia, 10 de julio 2012, prr. 96.
96 ER art. 78 (2); RPP Nm. 145; CPI. SPI. Fiscal v. Lubanga Dyilo. (Sentencia de Imposicin de Pena).
10 de julio del 2012. Prr. 99: CPI. SPI. Fiscal v. Germain Katanga. (Sentencia de Imposicin de Pena). 23
de mayo del 2014. Prr.78

97 CPI. SPI. Fiscal v. Abel Garca Gonzalez. (Sentencia Condenatoria). Prr. 19.
98 CPI. SPI. Fiscal v. Abel Garca Gonzalez. (Sentencia Condenatoria), Prr. 19; Pregunta Aclaratoria No.
28.

99 ER, art. 75; RPP arts. 94-99

como restitutio in integrum, es eliminar todas las consecuencias del acto ilegal y
restablecer la situacin que podra, en toda probabilidad haber existido si el acto no se
hubiera cometido. 100
63. Reconoce sta representacin de la Defensa el derecho de las vctimas de solicitar a
ste Honorable Tribunal un modelo de reparacin que garantice sus derechos como
tales, sin embargo, deber notarse las condiciones del imputado sobre ste particular.
La reparacin ha de ser proporcional a la gravedad de las violaciones y al dao
sufrido.101 Este dao incorpora tanto los daos materiales como los daos morales.
ntimamente ligado est el principio de causalidad pues el mismo dispone que las
reparaciones solo debern corregir los daos directos causados por el hecho ilcito, no
as responder a los daos causados de manera indirecta o remota.102
a) Modalidades de las Reparaciones.

64. Conforme la Regla 97, tomando en consideracin el alcance y el grado del dao o
lesin, las reparaciones tendrn dos modalidades, a saber: (i) individual, o (ii)
colectiva. Quedar, pues, a discrecin de la Corte, implementar una o ambas. En todo
caso, la Corte respetar los derechos de las vctimas as como los de la persona
condenada.
i

Reparacin individual

100 PICJ. The Factory at Chorzow (Merits), Series A., No. 17, 1928. p. 47
101 Principios Y Directrices Bsicos Sobre El Derecho De Las Vctimas De Violaciones Manifiestas De
Las Normas Internacionales De Derechos Humanos Y De Violaciones Graves Del Derecho Internacional
Humanitario A Interponer Recursos Y Obtener Reparaciones. Principio 15,

102 CorteIDH. Amezcua-Noriega, O (2011) Reparation Principles under International Law and their
Possible Application by the International Criminal Court: Some Reflections. Pg. 7.

65. Como fue antes expuesto, segn el Estatuto de Roma y las Reglas de Procedimiento y
Prueba, la Corte establecer principios aplicables a la reparacin, incluidas (i) la
restitucin, (ii) la indemnizacin y (iii) la rehabilitacin.103
66. Por lo general, la restitucin es considerada como la primera forma de reparacin,
dada su finalidad de colocar a la vctima en la situacin original donde se encontraba
antes de la comisin de los crmenes. Sin embargo, habrn casos conocidos por la
CPI, donde no ser posible colocar a la vctima en su situacin original, por lo que la
CPI deber imponer una indemnizacin a favor de la vctima y sus causahabientes. 104
Consecuentemente, la indemnizacin podr ser concedida para reparar los daos que
no puedan ser restituidos.105
67. Segn corresponda, la restitucin incluir el restablecimiento de la libertad, el goce de
los derechos humanos, de la identidad, de la vida de familia y ciudadana, el retorno
al lugar de residencia y la recuperacin del empleo y la propiedad. 106
68. Finalmente, la rehabilitacin tiene como propsito, en la medida de lo posible,
disminuir los efectos del trauma psicolgico y las consecuencias fsicas y sociales
sufridos.107 La rehabilitacin se traducir en el tratamiento mdico, psicolgico, as
como los servicios legales y sociales.

103 ER, art. 75(1); RPP art. 94-99.

104 Principes Fondamentaux et Directives Des Nations Unies Concernant. Principe 20, le droit un
recours et rparation des victimes

105 FIDH, Les droits des victims devant la CPI. Pg. 6. Consultado en fecha 10 de agosto 2014
http://www.fidh.org/IMG/pdf/10-manuel_victimesFR_CH-VII.pdf

106 Principe 19, Principes fondamentaux et directives des Nations unies concernant le droit un recours
et rparation des victimes

107 Idem. Pg. 8

69. En el presente caso, la plena restitucin no es factible, por lo que la Corte deber
determinar otras medidas para garantizar los derechos conculcados y reparar los
daos, de manera integral, que los hechos ilcitos produjeron. En ese tenor, la
CorteIDH corrobora tal criterio y reconoce que las reparaciones deben tener un nexo
causal con los hechos del caso, las violaciones declaradas, los daos acreditados, as
como con las medidas solicitadas para reparar dicho daos.108
Solvencia econmica del Sr. Abel Garca
70. El Sr. Abel Garca recibe una pensin mensual fija como ex presidente. Desde el 28
de julio de 2012 hasta el 6 de mayo de 2014, el imputado recibi una licencia con
goce de sueldo derivada de su puesto de profesor en la Universidad Libre de Blica.
Como corolario de lo anterior, el sr. Garca slo posee una cuenta bancaria donde
recibe dicha pensin y es propietario de una casa ubicada en la Regin Costera de
Litelia.109
71. Al establecer el monto a indemnizar, la Corte deber tomar en cuenta que el sr. Abel
Garca es divorciado y tiene dos hijos menos de edad, uno de 15 aos y el otro de 17
aos. Dada su situacin familiar, el sr. Abel les da una cantidad mensual para sus
gastos bsicos.
72. Es en razn de las observaciones anteriores que sta Defensa sostiene que la Corte,
ante la posibilidad de reconocer un modelo de reparacin en beneficio de las vctimas
deber tomar en consideracin el principio de proporcionalidad, la cuantificacin del
dao directo provocado y las condiciones particulares del condenado.

108 Corte IDH, Caso Norn Catriman y otros vs. Chile. Sentencia de 29 de mayo de 2014. Fondo,
reparaciones y costas

109 Preguntas Aclaratorias 29 y 32

G. REFERENCIAS.

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