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Aspectos Gerais da Sociedade Annima
Priscila Machado Santos*
1. EVOLUO HISTRICA
De acordo com grande parte da doutrina que aborda o tema, um dos primeiros
cenrios do surgimento das sociedades annimas foi o das grandes navegaes. A bem ver,
foi nesse contexto histrico que despontou a necessidade da mobilizao de grandes
investimentos econmicos, tendo como escopo a descoberta e manuteno de terras novas.
Percebe-se que esses investidores eram seduzidos pelo propsito de acumular suas riquezas
a partir da conquista de terras novas e, com isso, teriam o retorno financeiro esperado.
Com vistas nisso, nota-se que, ao passo em que as demais sociedades empresrias
surgiram para atender aos empreendimentos de pequeno ou mdio porte, a sociedade
annima foi criada para suprir os interesses econmicos dos negcios com elevados
investimentos. Ou seja, as companhias nasceram para atender as expectativas de
crescimento econmico de seus investidores, para isto estes eram estimulados a investir
capitais financeiros na sociedade empresarial, para que, todos juntos, formassem um grande
empreendimento.
Em verdade, existem duas caractersticas da sociedade annima que serviro como
mecanismos apropriados para atrair esses capitais: a limitao da responsabilidade e a
negociabilidade da participao societria (COELHO, 2004). Resta claro que estas
caractersticas trazem mais segurana aos investidores em relao proteo ao seu
patrimnio pessoal.
Convm frisar que a sociedade annima era cada vez mais difundida devido s suas
caractersticas fortes e propcias aos interesses de grandes investidores, entretanto, o que
mais lhes chamava a ateno era a possibilidade de aplicao da regra da autonomia
patrimonial.
Sem a separao entre o patrimnio dos investidores e o da sociedade empresria, o
empreendimento econmico no seria um grande atrativo para aqueles. Portanto, a grande
importncia do contexto histrico para a sociedade annima de ter consolidado a
distino da sociedade empresria dos seus scios, firmando o interesse destes em
mobilizar vultosos investimentos financeiros sem, precisamente, responder com seu
patrimnio e, ainda, podendo se desfazer do empreendimento econmico sempre que
entendesse ser desfavorvel sua convenincia a atividade empresarial.
essa regra que atrai a participao dos acionistas na estrutura da companhia. Sobre o
tema, assevera Cesare Vivante (2003, p.99):
A sociedade annima uma pessoa jurdica que exerce o comrcio com um
patrimnio unicamente constitudo pelas subscries dos scios. O que constitui o seu
carter essencial, o que a distingue das precedentes formas de sociedade, est em que
nenhum dos scios obrigado pessoalmente a responder pelas dvidas sociais: no oferece
em garantia o patrimnio particular dos scios ou de algum deles, mas simplesmente o
prprio (grifos nossos).
Vale dizer que, em regra, ser o patrimnio da pessoa jurdica que responder pelas
obrigaes contradas por ela. A distino entre estes patrimnios a principal proposta das
sociedades annimas e, em razo disso, mais apreciada pelos grandes investidores, por ser
menos arriscado aos seus interesses financeiros.
Finalmente, a terceira caracterstica o preo de emisso das aes e conceitua-se
como o valor despendido pelo subscritor ou adquirente. O preo de emisso das aes tem
o fito de estabelecer o valor mximo que o acionista pode vir a perder no caso de insucesso
da atividade econmica exercida pela sociedade empresarial.
3. NATUREZA INSTITUCIONAL
A depender do tipo societrio que ser criada, a sociedade empresarial poder adotar a
natureza jurdica contratual ou institucional.
Por natureza contratual da sociedade empresria entende-se que aquela formada pela
unio das vontades dos seus scios consubstanciada num contrato, documento denominado
de contrato social, que seguir o regimento do direito contratual, no que for aplicvel.
Em sua anttese, a natureza institucional tambm se caracteriza pela convergncia de
interesses de seus scios, todavia no seguir as regras do direito contratual, uma vez que
as manifestaes de vontade se consolidam no documento chamado estatuto social.
Compreende-se, ento, que a principal distino entre a natureza contratual e a
institucional a aplicabilidade ou no das normas do direito contratual, haja vista que em
ambos os casos deve preexistir manifestao de interesses entre os scios para ser
constituda qualquer sociedade empresarial.
As sociedades empresariais que adotam a natureza contratual so as simples, em
nome coletivo, em comandita simples e limitada, enquanto que as que adotam a natureza
institucional so as sociedades annimas e em comandita por aes.
Em vista disso, pacfica a natureza institucional das sociedades annimas, restando
demonstrado, em vrios artigos da lei 6.404/76, que o instrumento que regulamenta as
relaes sociais dentro das companhias o estatuto social.
4. RGOS SOCIETRIOS
Com o objetivo de impedir que as atribuies da sociedade annima favorecessem a
uma pessoa ou a um grupo de pessoas, a lei 6.404/76 previu a criao de determinados
rgos, sem prejuzo de o estatuto social prever a criao de outros que entender ser
conveniente para a companhia. A sociedade annima divide sua estrutura em vrios rgos
a fim de que o conjunto, de forma concatenada, funcione em benefcio de todos os
acionistas e da prpria sociedade.
Nesse mesmo sentido, Trajano de Miranda Valverde (1953, apud CARVALHOSA,
1997, p.519, v.2) ensina que:
Essa distribuio e separao de competncias pelos diversos rgos necessrios da
companhia visa a garantir o seu normal funcionamento e a tornar exeqvel o controle de
legalidade dos atos praticados por esses mesmos rgos.
Conforme assegura Fbio Ulha Coelho (2004, p.191), a estruturao que sofre a
sociedade annima ter dois enfoques diferentes a depender do tipo de profissional que a
analisar. Aos administradores interessar a estruturao em rgos quando relacionada
adequada diviso de trabalho, racionalidade do fluxo de informaes, agilidade no
processo decisrio, economia de custos etc. Em contrapartida, para os juristas, a
importncia dessa estruturao se refere importncia para o atendimento de formalidades
ligadas validade ou eficcia dos atos da sociedade, dos agentes que nela trabalham, dos
acionistas etc.
O que deve ser levado em considerao que, malgrado seja obrigatrio por lei o
desdobramento da sociedade annima em assemblia geral, conselho fiscal e diretoria, no
que concerne aos rgos de coordenao, superintendncias, chefias, dentre outros, a
companhia poder cri-los livremente, a depender de sua convenincia e/ou necessidade.
Para concluir, uma importante observao deve ser levantada: a pessoa jurdica se
desmembra em diversos rgos e, ainda que estes sejam deliberativos, os mesmos no so
dotados de personalidade jurdica prpria. Em verdade, a sociedade annima, no seu
conjunto de rgos, a titular de direitos e obrigaes.
Desta forma, nota-se que o que se deseja aqui desvincular a figura da pessoa jurdica
dos seus componentes, outras pessoas, fsicas ou jurdicas, responsveis pelas deliberaes
competentes a cada rgo institudo. Assim, quando tais rgos praticam qualquer ato ou
emitem um pronunciamento, a prpria companhia que est agindo e no seus
componentes.
Portanto, importante destacar que ser sempre a sociedade annima a responsvel
por qualquer ato praticado pelos seus rgos, haja vista que, em regra, cabe a autonomia
patrimonial da pessoa jurdica.
geral ordinria (AGO), como o prprio nome sugere, aquela que ocorre rotineiramente,
devendo ser realizada, todos os anos, dentro dos quatro meses que se seguem ao trmino do
exerccio social.
Em sua contraposio, a assemblia geral extraordinria ser convocada sempre que a
companhia achar necessrio deliberar sobre matrias de seu interesse, nos termos j
mencionados, no caractersticos das AGO. Ainda esclarece Tavares Borba (2004, p.367)
dizendo que a assemblia-geral extraordinria (AGE) tem competncia ampla, podendo-se
convoc-la a todo tempo, para apreciar qualquer matria.
Portanto, a AGO traz em seu bojo matrias preestabelecidas, sendo realizadas uma
vez por ano, at os quatro meses seguintes ao trmino do exerccio social (previsto no
estatuto social da sociedade), ao passo que a AGE tem por objeto as matrias residuais, ou
seja, no discutidas em sede de AGO.
4.2 rgos da Administrao
Segundo o art. 138 da Lei das S/A, a administrao da sociedade annima competir
diretoria e, se dispuser o estatuto social da companhia, tambm ao conselho de
administrao.
Analisando o referido artigo juntamente com o art. 145 da mesma lei, uma importante
concluso pode ser extrada: administrador no apenas o membro do conselho de
administrao (quando a lei quer cham-lo, denomina-o conselheiro), mas qualquer
membro da diretoria ou do conselho que esteja incumbido nessas funes. Isto , a figura
do administrador pode fazer parte tanto do conselho de administrao quanto da diretoria,
que, por conseqncia, so chamados de rgos da administrao.
Alm disso, a partir da simples leitura do caput do art. 138, somos levados certeza
de que o conselho de administrao no um rgo obrigatrio na estrutura da sociedade
annima, ressalvados os casos previstos no seu 2, ou seja, quando a companhia for aberta
ou de capital autorizado. No entanto, com clarividncia mostrada a obrigatoriedade da
criao do rgo da diretoria no contexto estrutural da companhia.
Com base nisso, convm ser tratado ainda nesse tpico sobre dois sistemas que
podem influenciar a estruturao da sociedade annima: monista e dualista. O sistema
monista rege que, dentro da estrutura da companhia, apenas a assemblia geral ser o rgo
competente para fiscalizar e supervisionar a diretoria, inexistindo, nesse caso, o conselho de
administrao. Por outro lado, quando seu estatuto social prever a criao do conselho de
administrao o sistema ser dualista, e, ento, sero compartilhadas entre este rgo e a
assemblia geral as funes de fiscalizao e superviso do executivo.
Desse modo, a competncia privativa para eleger ou destituir os membros do conselho
de administrao ou da diretoria depender do sistema que seguir a sociedade annima, de
pessoas naturais, acionistas ou no. Atravs do 1 do art. 143, nada obsta a possibilidade
de que at um tero dos membros do conselho de administrao possam ser eleitos para
cargos de diretores.
Ainda pelo caput desse mesmo artigo, a diretoria ter em sua estrutura membros
eleitos pelo conselho de administrao, se existir, ou pela assemblia geral. Observe-se que
o rgo que instituir os membros da diretoria ser o responsvel por fiscalizar e
supervisionar suas atividades, competindo, inclusive, destituir os mesmos, quando
verificado qualquer incompatibilidade na permanncia do diretor em seu cargo.
Ademais, com base no art. 144 da Lei das S/A, com muita perspiccia Fbio Ulha
Coelho (2004) observa que os diretores tm duas importantes competncias, uma interna e
outra externa. A primeira se refere ao ato de dirigir a empresa, enquanto que a segunda
remete ao fato de serem eles os nicos representantes legais responsveis por manifestar a
vontade da prpria companhia, competncia esta privativa deste rgo, conforme o que
dispe o art. 138, 1 da lei supramencionada.
Em suas anotaes sobre o 1 do art. 138, Lazzareschi Neto (2006, p.244) observa
que:
A representao da companhia privativa dos diretores e se faz nos termos do art.
144. O conselho de administrao no tem poderes de representao da sociedade, nem
pode, em nome dela, contrair obrigaes. Tomadas as deliberaes pelo conselho de
administrao, caber a diretoria executa-las.
Malgrado o art. 144 da Lei das S/A determinar que competiro a qualquer diretor a
representao da companhia e a prtica dos atos necessrios ao seu funcionamento regular
(grifos nossos), essas funes no deixaro de ser privativas dos diretores, mas dever o
estatuto social ou o conselho de administrao estabelecer quem ser o diretor eleito que
representar a companhia.
Sobre o tema, Ricardo Negro (1999, p.386) resume: cabe diretoria representar
judicial ou extrajudicialmente a companhia e, no silncio do estatuto, qualquer diretor tem
poderes pra represent-la.
Nesse diapaso, a primeira parte do art. 144 no vai de encontro ao 1 do art. 138 da
lei 6.404/76, mas se completam. Assim, compete privativamente aos diretores a
representao legal da pessoa jurdica, porm, quando o estatuto ou o conselho de
administrao no determinar o diretor que representar a sociedade annima, caber a
qualquer um dos diretores fazer a representao.
4.2.3 Responsabilidade dos administradores
Enquanto o art. 145 da lei 6.404/76 deixa claro quais so as normas comuns aos
conselheiros e aos diretores da sociedade annima, adiante, o art. 153 destaca quais so os
deveres dos administradores no exerccio de suas funes dentro da companhia.
De acordo com o referido artigo, o administrador deve zelar pelas atividades da
pessoa jurdica com a mesma dedicao que empregaria aos seus prprios negcios. Vale
dizer que, para Tavares Borba (2004, p.401-402):
Os administradores tm vrios deveres para com a sociedade, podendo-se afirmar que
o primeiro de todos esses deveres o de bem administra-la; deve-se o administrador agir
com a competncia, eficincia e honestidade que seriam de se esperar de um homem ativo
e probo que estivesse a cuidar de seu prprio negcio.
Outrossim, certifica Fbio Ulha Coelho (2004, p.244) que administrador diligente
aquele que emprega na conduo dos negcios sociais as cautelas, mtodos,
recomendaes, postulados e diretivas da cincia da administrao de empresas.
A par desses entendimentos, quando o administrador age com fins diversos dos
interesses da companhia (art. 154, Lei das S/A); quando descumpre seu dever de lealdade
(art. 155); quando intervm em qualquer transao comercial ou social em que seus
interesses pessoais conflitam com os interesses da companhia (art. 156), entre outros
deveres, os mesmos respondero conforme o 2 do art. 158, cabendo, inclusive, a
solidariedade da responsabilizao.
Ainda seguindo Tavares Borba (2004), as condutas dos administradores, no exerccio
de suas funes dentro da sociedade annima, podem ser observadas por trs ngulos
distintos: o da responsabilidade administrativa, a civil e a penal. A primeira
responsabilidade decorrente da m gesto simplesmente, no gera processo formal e
atinge o administrador ao destitu-lo do cargo, por exemplo. A segunda, a responsabilidade
civil ser acarretada quando os atos de m gesto praticados pelo administrador gerar
perdas de danos companhia, quando proceder conforme a parte final do caput do art. 158
e os incisos I e II. Por ltimo, a responsabilidade penal ocorrer quando o administrador
realizar qualquer conduta tipificada como crime, da porque o Cdigo Penal prev alguns
crimes praticveis por administrador da sociedade empresarial em estudo.
Resta claro, ento, que a responsabilidade que gerada aos administradores com a
inobservncia e descuido no cumprimento de suas funes a administrativa, contudo, se
causar prejuzos agindo com dolo ou culpa ou com violao da lei ou do estatuto, a
responsabilidade ser civil, respondendo pessoalmente pelos danos que gerar.
4.3 Conselho Fiscal
Em ateno ao caput do art. 161 da Lei das S/A, o conselho fiscal ser um rgo
obrigatrio dentro da sociedade annima, todavia, seu funcionamento depender do que for
previsto no seu estatuto social, se permanente ou presente apenas nos exerccios sociais em
que for instalado por pedido dos acionistas.
O conselho fiscal formado por, no mnimo, trs e, no mximo, cinco membros,
acionistas ou no, e por suplentes no mesmo nmero, eleitos em assemblia geral.
Segundo Fbio Ulha Coelho (2004, p.228) o conselho fiscal rgo de
assessoramento da assemblia geral, na votao de matrias atinentes regularidade de atos
administrao da companhia (grifos nossos). Porm, suas funes no se restringem
apenas s matrias em votao, mas, tambm, ao acompanhamento da gesto da
companhia, conforme o art. 163 da lei 6.404/76, que apresenta o rol das competncias do
conselho fiscal.
Por evidente, o conselho fiscal no pode interferir nas decises do conselho de
administrao ou da diretoria, sendo-lhe permitido, apenas, solicitar informaes e
esclarecimentos destes rgos e opinar sobre suas deliberaes apenas no mbito da
adequao contbil.
Finalmente, vale dizer que, por se tratar se rgo criado para fiscalizar a regularidade
dos atos dos rgos da administrao, o art. 162, caput e 2, da mesma lei apresentam os
requisitos e os impedimentos para ser membro do conselho fiscal.
5. PODER DE CONTROLE
Quando a sociedade annima criada, de um lado existem os empreendedores,
conceituados como pessoas interessadas na explorao de uma atividade econmica
empresria, e do outro existem os investidores, pessoas dispostas a investir um determinado
capital na atividade explorada com a finalidade do retorno financeiro.
Como se sabe, a participao societria, tanto dos empreendedores quanto dos
investidores, mensurada pela quantidade de aes que cada um possui. No entanto, para
exercer o poder de controle, o acionista no precisa, necessariamente, deter a maior parte
do capital social, mas to-somente a maioria das aes com direito de voto.
Ressalte-se que, a depender do que previr o estatuto social da companhia, as aes
podero dar o direito a voto, como possvel nas aes ordinrias, ou no, como pode
ocorrer nas aes preferenciais.
Em outras palavras, o comando da companhia exercido pela quantidade de aes
ordinrias que o acionista possua, bastando-lhe deter mais de cinqenta por cento das aes
com direito de voto. Sendo assim, verificar-se- o chamado controle majoritrio.
Percebe-se que, em muitos casos, a sociedade annima j criada pelos
empreendedores para ser comandada por eles mesmos. Sua inteno de explorar a
atividade econmica, abrindo a companhia para internalizao de vultosos capitais, para
eleitos agirem por imposio do acionista controlador a praticar qualquer ato ilegal ou que
venha a prejudicar aos demais acionistas e at a prpria companhia, no h outra alternativa
a no ser imputar a responsabilidade a quem induziu a prtica do ato lesivo.
No entanto, malgrado a mesma alnea trate da responsabilizao do acionista
controlador simplesmente por tentar induzir os membros da administrao e fiscais, no
entendemos assim, pois a mera tentativa de induo no garante que o ato praticado
decorreu da vontade do controlador, mas do prprio agente que o realizou.
Por ltimo, dispe a alnea g que o acionista controlador usa abusivamente de seu
poder quando aprova ou faz aprovar contas irregulares que venham a lhe favorecer ou
deixar de apurar denncia que saiba ou deva saber procedente, a respeito da conduta dos
administradores e fiscais que elegeu. No h dvidas que o controlador, tambm nesse
caso, deva responder pelo seu ato (ou omisso).
Diante do exposto, resta claro que dever ser imputada a responsabilidade nas alneas
d e g por atos prprios (eleger, aprovar, deixar de apurar) dos acionistas controladores,
enquanto que na alnea e, apesar de prprio o ato de induzir, o ato ilegal praticado por
terceiros.
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