DISTINCIN DE LAS SANCIONES DE NULIDAD PARA EL CASO DE INCUMPLIMIENTO DE

SOLEMNIDADES DEL CONTRATO DE SOCIEDAD ANNIMA.

Segn el artculo 1 de la ley 19.499, sus disposiciones son aplicables solo a sociedades
colectivas mercantiles, de responsabilidad limitada, en comanditas simples mercantiles y por
acciones, y a las sociedades annimas. Esta ley seala, que puede sanearse del modo regulado
en ella misma, la nulidad que derive de vicios formales que afecten constitucin o modificacin
de una sociedad. Para tales efectos, se consideran vicios formales, aquellos que consisten en el
incumplimiento de alguna solemnidad legal, tales como la inscripcin o publicacin tarda del
extracto de la escritura, o la falta de cumplimiento o el cumplimiento imperfecto de las menciones
que la ley ordena incluir en las respectivas escrituras.
Tras la ley 19.499, existen dos sanciones por incumplimiento de formalidades de constitucin o
modificacin de una S.A., estas son:
1) Nulidad de pleno derecho, no saneable. Adems existe, la nulidad absoluta no saneable,
producida por omisin de requisito esencial en el contrato de sociedad o que exista un
vicio sustancial de general aplicacin a los contratos. A continuacin revisaremos en
detalle cada una de estas nulidades
2) Nulidad absoluta saneable.
A continuacin, explicaremos brevemente ambas sanciones.
1) Nulidades no saneables: en est categora de nulidades, encontramos dos tipos,
primero la nulidad de pleno derecho y en segundo lugar la nulidad absoluta por omitir
requisitos esenciales del contrato de sociedad o vicios sustanciales de general
aplicacin a los contratos.
1.1) Nulidad de pleno derecho no saneable: en virtud de lo establecido por el artculo 6 letra
A, de la L.S.A., la sociedad annima que no conste de escritura pblica, de instrumento
reducido a escritura pblica o de instrumento protocolizado, es nula de pleno derecho y no
es susceptible de ser saneada. Sin embargo, si esta sociedad existiere de hecho va a dar
lugar a una comunidad, la cual se regir por las siguientes reglas:

A) Con respecto a sus ganancias, prdidas y aportes entre los comuneros, ser
regida de acuerdo a lo pactado en el estatuto, y en subsidio, regirn las normas
sobre sociedades annimas.
B) Frente a terceros con quienes hubieren contratado a nombre y en inters de la
sociedad, los comuneros respondern solidariamente, y no podrn oponer como
defensa la falta de escritura pblica, de instrumento reducido a escritura pblica
o de instrumento protocolizado.
C) Los terceros, para acreditar la existencia de sta sociedad nula de pleno
derecho, se podrn valer de todos los medios probatorios contemplados por el
cdigo de comercio, y sta prueba se apreciar en acuerdo a los principios y
reglas de la sana crtica.
1.2) Nulidad absoluta no saneable: esta es aquella que deriva de la privacin de requisitos
esenciales a todo acto y contrato, es decir:
A) El consentimiento exento de vicios.
B) Capacidad de las partes.
C) Existencia de un objeto lcito.
D) Existencia de una causa lcita.
Y tambin se da sta nulidad, por la privacin de requisitos esenciales y particulares al contrato
de sociedad, como ejemplo:
A) No hay derecho a participar en las ganancias
B) No hay obligacin de contribuir en las prdidas
C) Falta de aportes, etc.
La ley 19.499, considera estas privaciones, como vicios de fondo, por lo cual no admiten ser
saneados.
2) Nulidad absoluta saneable: este tipo de nulidad absoluta puede sanearse conforme al
procedimiento de la ley 19.499, y recae sobre ciertos vicios formales, que son los
siguientes:
El artculo 6 de la L.S.A., establece que la sociedad annima que no sea constituida por
escritura pblica o en cuya escritura de constitucin se omita cualquiera de las menciones
del artculo 4, nmeros 1, 2, 3 5, de la L.S.A., o cuyo extracto haya sido inscrito o publicado
tardamente o en el cual se haya omitido cualquiera de las menciones que el artculo 5 exige
para el. En estos casos la sociedad es nula absolutamente, pero puede ser saneada

conforme a la ley. Luego, el mismo artculo 6 establece que de la misma nulidad adolecen
las reformas estatutarias y el acuerdo de disolucin de una sociedad oportunamente inscritos
y publicados pero en cuyos extractos se omita cualquiera de las menciones del artculo 5, no
obstante, estas reformas y acuerdo de disolucin producirn efectos frente a los accionistas
y terceros mientras no haya sido declarada su nulidad. Es una especial particularidad, el que
esta nulidad no produce efecto retroactivo y slo regir para situaciones que ocurran a partir
del momento en que quede ejecutoriada la resolucin que la contenga. Continuando con el
anlisis del artculo 6, dispone que se equipara a la omisin cualquiera disconformidad
esencial que exista entre las escrituras y las inscripciones o publicaciones de sus extractos.
Por ltimo, el artculo 6 letra A, seala que la modificacin cuyo extracto no haya sido
oportunamente inscrito y publicado no producir efectos ni frente a los accionistas ni frente a
terceros, salvo que sea saneada conforme a la ley.
PROCEDIMIENTO DE SANEAMIENTO ESTABLECIDO EN LA LEY N 19.499
Requisitos dispuestos por la ley: segn su artculo 3, la sociedad quedar saneada al cumplir los
siguientes requisitos:
1) Se otorgue escritura pblica en la cual se corrija el vicio de la constitucin o
modificacin.
2) Un extracto de la escritura de saneamiento deber ser inscrito y publicado en plazo de
60 das contados desde que se otorg.
3) Para el saneamiento de nulidades consistentes en falta de inscripcin o publicacin
oportuna, la correccin del vicio se entender cumplida con la inscripcin y en su caso,
publicacin oportuna de la escritura de saneamiento.
Prescripcin de la nulidad por ciertos vicios:
El artculo 6 de la ley 19.499, seala que tras dos aos contados desde la fecha del otorgamiento
de la respectiva escritura, no podr ser hecha valer la nulidad de la constitucin o modificacin
de una sociedad derivada de:
A) Omisiones de que adolezca el extracto inscrito o publicado
B) Contradicciones entre dicho extracto y la correspondiente escritura pblica

C) Defectos en la convocacin o desarrollo de juntas de accionistas de sociedades

annimas o en comandita por acciones.
Oportunidad para efectuar el saneamiento:
En cualquier momento, an despus de que la nulidad haya sido hecha valer en juicio, pero
antes de que quede ejecutoriada la sentencia de trmino.
Oportunidad en que produce efecto el saneamiento:
El saneamiento del vicio de nulidad producir efecto retroactivo a la fecha de las escrituras
pblicas o de la protocolizacin en que consta la constitucin o modificacin que adolecen de
vicio formal, y que se sanean de conformidad a la ley 19.499, salvo si se trata de una
modificacin que no haya sido oportunamente inscrita y en su caso, publicada, situacin en la
que el saneamiento producir efecto retroactivo a la fecha de la inscripcin o publicacin tarda, y
si ambas formalidades se practicaron con retraso, a la fecha en que se haya realizado la ltima.