Apuntes Derecho Civil II (Blog)

APUNTES DERECHO CIVIL II
PROFESOR DR. LVARO VIDAL OLIVARES Escuela de Derecho, PUCV.

Profesor Dr. LVARO VIDAL OLIVARES
Tercer ao, 2012
NICOLS ESPEJO FERNNDEZ
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NICOLS ESPEJO FERNNDEZ, DERECHO, AO III, 2012, PUCV

PROGRAMA: DER 1341 DERECHO CIVIL 2

1.- Nmero de crditos que otorga
6 Crditos.
2.- Requisitos
Aprobacin asignatura Derecho civil I.
3.- Descripcin del curso
El curso de Derecho Civil II est dedicado al estudio del derecho de las obligaciones y consta de dos
unidades temticas, subdivididas en captulos. La primera versa sobre las obligaciones, sus principales
clasificaciones, sus efectos -tanto el normal como el anormal y las consecuencias que se derivan de este- y
sus formas de extincin.
La segunda trata, de manera general, las fuentes de las obligaciones y, especficamente, el contrato, los
principios que lo sustentan, sus reglas de integracin e interpretacin. Adems, se comprende el estudio del
concepto y la regulacin de los cuasicontratos; as como la ley, la voluntad unilateral y el enriquecimiento sin
causa como posibles fuentes directas de las obligaciones
4.- Objetivo (s) general (es)
El estudiante debe comprender el derecho de las obligaciones, el concepto de contrato, los principios
generales que rigen la contratacin y la regulacin de los cuasicontratos.
5.- Objetivos especficos
- El alumno debe comprender el concepto de obligacin, sus clases, efectos y modos de extincin.
- El estudiante debe comprender la proteccin del derecho de crdito a travs de los diversos
remedios de que dispone el acreedor en caso de incumplimiento sea que provengan de la norma
dispositiva o de la autonoma de las partes, sus condiciones de procedencia y la relacin interna entre
ellos.
- El alumno debe comprender la distincin entre los referidos remedios y la responsabilidad civil
contractual en sentido estricto.
- El alumno comprender el sistema de fuentes de las obligaciones.
- El alumno debe demostrar comprensin acerca del concepto de contrato, sus efectos, los principios
que lo sustentan y sus reglas de integracin e interpretacin.
- El alumno debe comprender el concepto y la regulacin de los cuasicontratos.
6.- Metodologa
La metodologa del curso ser una de carcter mixto, que se desarrollar a partir de clases activas con
lecturas definidas en diversas materias, as como a travs de las actividades de taller que tendrn lugar cada
dos semanas y que se destinarn al anlisis desde una perspectiva prctica de los contenidos comprendidos
en el programa.
7.- Evaluacin
La evaluacin del curso se realizar mediante dos pruebas solemnes en modalidad oral y escrita, adems
de la nota resultante de las actividades de taller.
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PRIMERA PARTE
DE LAS OBLIGACIONES
I. GENERALIDADES
1. Derecho de las obligaciones, obligacin como correlativo de derecho personal, relacin juriddico obligatoria. Concepto y estructura de la obligacin y elementos de la relacin jurdico-obligatoria.
2. Presentacin y explicacin de las fuentes de las obligaciones. Normas y su relacin
II. CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES
1. Obligaciones civiles y naturales.
2. Obligaciones sujetas a modalidad. La condicin. Clases y efectos. El plazo. Clases y efectos.
Referencia al modo como modalidad y su insercin en el derecho sucesorio.
3. Obligacin de dar (especie o cuerpo cierto, gnero y dinerarias), de hacer y no hacer.
4. Obligaciones con pluralidad de objeto. Obligaciones alternativas y facultativas
4. Obligaciones de sujeto nico y de sujeto mltiple. Obligaciones simplemente conjuntas, solidarias e
indivisibles. Especial examen de la solidaridad
III. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
1. Efecto normal. El cumplimiento: pago efectivo o solucin y las modalidades del pago.
A. El cumplimiento: pago efectivo o solucin
B. El pago con subrogacin.
C. La dacin en pago.
D. Noticia sobre el pago por consignacin.
2. Proteccin del derecho de crdito.
a. El derecho de garanta general e incumplimiento.
b. La prelacin de crditos.
c. Garantas del derecho de crdito.
d. Derechos auxiliares del acreedor. Su objeto y tipos. Accin oblicua o subrogatoria. Accin pauliana
o revocatoria. Medidas conservativas.
3. Los llamados efectos anormales o del incumplimiento de las obligaciones.
a. El incumplimiento. Concepto amplio y objetivo.
b. Los efectos de incumplimiento. Los remedios al incumplimiento a favor del acreedor. Desde la
lectura tradicional a un sistema unitario articulado a partir del inters del acreedor.
a. Pluralidad de remedios y opcin del acreedor
b. Ejercicio de los remedios conforme a la buena fe contractual
c. Cumplimiento forzado o pretensin de cumplimiento especfico. Rgimen sustantivo y noticia del
rgimen procesal de la ejecucin forzada. Derecho y procedimiento. Sus modalidades para los
cumplimientos imperfectos. Noticia de la proteccin de los derechos al consumidor en caso de falta
de conformidad.
d. La resolucin inejecucin como facultad del deudor. Condiciones de procedencia y su relacin con
los restantes remedios, en particular con la indemnizacin de daos y la excepcin de contrato no
cumplido como mecanismo de suspensin del propio cumplimiento. El pacto comisorio o las
llamadas clusulas resolutorias. Problemas en la prctica.
e. La responsabilidad civil contractual (sentido estricto) La indemnizacin de daos. Condiciones de
procedencia. Carcter autnomo o dependiente. Finalidad y contenido. Dao objeto de
indemnizacin y naturaleza, especial mencin al dao moral y a la prdida de una chance. Desde la
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indemnizacin compensatoria como cumplimiento en equivalencia y la indemnizacin moratoria a la

indemnizacin de daos de todo dao incorporado al mbito de proteccin del contrato. Reglas
sobre extensin de la indemnizacin. Causalidad. Previsibilidad y Mitigacin. Atribucin y
exoneracin de responsabilidad y el problema de las obligaciones de medios y resultados.
Convenciones limitativas y exoneratorias de responsabilidad.
f. Avaluacin del dao: judicial y legal La clusula penal un mecanismo de avaluacin convencional
del dao?. Referencia al problema de la reajustabilidad de las indemnizaciones contractuales a la luz
de la jurisprudencia.
g. El commodum representationis como remedio: la cesin de derechos y acciones de parte del deudor
en contra de terceros.
h. Es posible generalizar la rebaja del precio a todos los cumplimientos imperfectos. Distincin con la
indemnizacin de daos.
4. Medios de extincin de las obligaciones distintos al pago. Estudio del artculo 1567 del cdigo civil.
Novacin, prdida de la cosa que se debe, compensacin, la prescripcin extintiva o liberatoria. Referencia
a los otros modos de extinguir las obligaciones. En especial, la prescripcin extintiva.
SEGUNDA PARTE
I. LAS FUENTES DE LA OBLIGACIONES
Las fuentes de las obligaciones en el cdigo civil. Evolucin histrica de la clasificacin de las fuentes del
cdigo civil. Doctrinas actuales.
II. EL CONTRATO COMO FUENTE DE LAS OBLIGACIONES Y LOS PRINCIPIOS DE LAS
CONTRATACIN
1. CONCEPTO DE CONTRATO
El concepto del contrato en el cdigo civil y en la doctrina. Nocin tcnico jurdica y realista del contrato
Tensin o convivencia? Anlisis del artculo 1438 del Cdigo civil: objeto ideal y objeto real.
2. PRINCIPIO DE LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD
Fundamentacin del principio y crticas.
Las manifestaciones del principio en la parte general de los contratos. Visin de conjunto.
A. Formacin del contrato.
Gnesis del contrato (remisin al primer ao de derecho civil). Responsabilidad precontractual y en la
fase de la formacin del consentimiento. En especial evolucin de la jurisprudencia en materia de
responsabilidad precontractual y su relacin con la libertad contractual.
a. Principio del consensualismo. Su aparicin. Excepciones y atenuantes a la nocin del contrato
consensual. Las formalidades en el derecho de los contratos
b. Principio de la libertad contractual. Triple facultad de los contratantes. Atenuantes y excepciones.
Contrato forzoso. Contratos de adhesin y los remedios. Dirigismo contractual, principal manifestacin
Ley de proteccin a los derecho del consumidor. Manifestaciones concretas. Intervencin administrativa.
Las condiciones generales y control previo en sede administrativa.
B. Efectos del contrato.
a. Principio de la fuerza obligatoria del contrato. El contrato como ley privada. Intangibilidad del
contrato y la teora de la imprevisin.
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b. Principio del efecto relativo de los contratos. Concepto. Partes. Terceros absolutos. Causahabientes
universales y singulares. Acreedores. Excepciones al principio del efecto relativo. La estipulacin a favor
de un tercero. La promesa por el hecho ajeno. Oponibilidad del contrato en tanto hecho (efecto absoluto o
expansivo del contrato). Inoponibilidad y simulacin.
3. INTERPRETACIN DEL CONTRATO
a.- Construccin de la regla contractual. Integracin e interpretacin del contrato. Importancia en los
conflictos contractuales por incumplimiento. Noticia sobre Los sistemas subjetivos y objetivos de
interpretacin contractual.
b. Eficacia del contrato e interpretacin en el derecho civil La oscuridad del contrato como presupuesto
de su interpretacin o el mero conflicto entre partes sobre sus efectos? La funcin interpretativa declarativa
e integradora. Las reglas de interpretacin. Elementos intrnsecos y extrnsecos. Referencia al problema de
la casacin de fondo por errnea interpretacin contractual y por violacin de la ley del contrato. Hay
infraccin al artculo 1545 del CC y/o a las leyes reguladoras de la prueba?
4. EFECTOS PARTICULARES DE LOS CONTRATOS BILATERALES
Concepto de contrato bilateral y la justificacin comn de los efectos particulares. Su relacin con el
incumplimiento. Remisin a los efectos del incumplimiento y los remedios del acreedor.
Los efectos.
a. La resolucin por inejecucin
b. La excepcin de contrato no cumplido. Alcance y efectos.
b. La teora de los riesgos. Riesgo prestacin y contraprestacin y su relacin con el incumplimiento.
Entre el incumplimiento y los remedios como regla y la aplicacin de la regla del riesgo de la
contraprestacin. Regla General y excepciones. En las excepciones se extinge la obligacin correlativa o la
relacin jurdico obligatoria?
5. EL PRINCIPIO DE LA BUENA FE OBJETIVA
La buena fe en el derecho civil. En particular, la buena fe en el Derecho de los contratos. Funciones de
la buena fe contractual. Fuente de deberes y lmite al ejercicio de los derechos. Una revisin amplia de su
actuacin en el derecho de los contratos y su funcin morigeradora respecto de la autonoma de la voluntad.
Manifestaciones concretas
III. REFERENCIA A OTRAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
a. Los cuasicontratos. La nocin del cuasicontrato. El pago de lo no debido. La agencia oficiosa. La
comunidad.
b. La ley, la voluntad unilateral y el enriquecimiento sin causa como fuente directa de las obligaciones. El
enriquecimiento sin causa. La nocin de enriquecimiento sin causa y sus diversos alcances. Las condiciones
y efectos de la accin in rem verso.
Bibliografa bsica
- Abeliuk Manasevich, Ren; Las obligaciones (Santiago, 2008).
- Alessandri, Arturo, Teora de las Obligaciones (Santiago, 1930)
- Alessandri, Arturo; Somarriva, Manuel; Vodanovic, Antonio, Tratado de las Obligaciones2 (Santiago,
2004).
- Claro Solar, Luis, Explicaciones de derecho civil chileno y comparado (Santiago, 1978, reimpresin de la
segunda edicin), X y XII.
- Fueyo Laneri, Fernando, Derecho Civil, IV: De las obligaciones (Santiago, 1958), I.
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Fueyo Laneri, Fernando, Cumplimiento e incumplimiento de las obligaciones [actualizado Figueroa Yez,
Gonzalo] 3 (Santiago, 2004).
Lpez Santa Mara, Jorge, Los Contratos. Parte General (Santiago, 2010).
Rodrguez Grez, Pablo, Responsabilidad contractual (Santiago, 2003)
Peailillo, Daniel; Obligaciones. Teora general y clasificaciones. La resolucin por incumplimiento;
(Santiago, 2003).
Ramos Pazos, Ren; De las obligaciones(Santiago, 2008)
Meza Barros, Ramn; Manual de derecho civil: de las fuentes de las obligaciones (Santiago, 2007).
Dez-Picazo, Luis ; Fundamentos del derecho civil patrimonial, (Madrid, 2007)
Mircoles 28/03
PRIMERA PARTE: DE LAS OBLIGACIONES
I. GENERALIDADES
1. DERECHO DE LAS OBLIGACIONES, OBLIGACIN COMO CORRELATIVO DE DERECHO PERSONAL,
RELACIN JURDICO - OBLIGATORIA. CONCEPTO Y ESTRUCTURA DE LA OBLIGACIN Y ELEMENTOS
DE LA RELACIN JURDICO-OBLIGATORIA.
Lo primero es hablar de la relacin de las obligaciones con el derecho personal.
Art. 578 del Cdigo Civil (en adelante CC) > Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas
personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el
prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones
personales.
Que da a entender este artculo? es que existe una correlacin entre obligacin y derecho personal, se
habla siempre de una persona obligada y otra que tiene un derecho, son dos caras de una misma moneda.
La doctrina construye un concepto de obligacin: Vnculo jurdico por el cual una persona, llamada
deudor, queda en la necesidad de efectuar para con otra, llamada acreedor, cierta prestacin que puede consistir en dar, hacer o
no hacer.
Tres elementos de la obligacin:
A. Elemento Subjetivo (que dice relacin con los sujetos de la obligacin: acreedor - deudor)
B. Elemento Objetivo (prestacin)
C. Elemento Caracterstico (vnculo jurdico: frente a la existencia de diversos deberes, estn los
deberes jurdicos que son ms completos que los morales, y dentro de los deberes jurdicos
encontramos el vnculo jurdico)
A. Sujetos:
Quines son los sujetos de la obligacin?: los que concurren a su nacimiento sea personalmente o
representados.
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a) Sujeto activo o Acreedor es el titular del crdito, quien tiene el poder de exigir al deudor el
cumplimiento de la prestacin y de ejercer, en caso de incumplimiento, un poder de agresin sobre todo su
patrimonio. (Dice relacin con las protecciones al crdito). Relacin con el art. 2465 CC.
Ttulo XLI
DE LA PRELACION DE CREDITOS
Art. 2465 CC > Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o
muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo 1618.
b) Sujeto pasivo o Deudor es aquel sujeto que se ha colocado en la necesidad jurdica de tener que
satisfacer una prestacin, y de soportar en caso de incumplimiento, un poder de agresin sobre todo su
patrimonio.
(i). Situacin normal de los sujetos de la obligacin: Estos son determinados al momento del
surgimiento de la obligacin. La excepcin tratndose del sujeto activo se da por ejemplo, en caso
de la promesa de recompensa o de un cheque al portador, mientras que tratndose del sujeto
pasivo la excepcin se da en las obligaciones ambulatorias propter rem.
(ii). Tanto el sujeto activo como pasivo puede conformarse de una o varias personas, ya sea naturales
o jurdicas.
(iii).Por regla general se admite el cambio tanto de acreedor como de deudor.
(iv).Es habitual que los sujetos se encuentran simultnea y recprocamente en las posiciones de
acreedor y deudor (por ejemplo, contratos bilaterales; la compraventa)
B. Prestacin:
En trminos simples la prestacin es lo que se debe y puede consistir en dar, hacer o no hacer algo.
Si la prestacin consiste en dar una cosa debe reunir los siguientes requisitos:
a) Debe existir o esperarse que exista.
b) Debe ser comerciable.
c) Debe ser determinada o determinable.
Si la prestacin consiste en hacer o no hacer algo, debe reunir los siguientes requisitos:
a) Debe ser moralmente posible.
b) Debe ser fsicamente posible.
c) Debe ser determinado determinable.
Gran discusin doctrinal (muy extensa): El problema de la patrimonialidad de la prestacin para que se
configure una obligacin en sentido jurdico la prestacin debe tener naturaleza patrimonial? El CC nada
dice, la doctrina mayoritaria seala que no es necesario que la prestacin tenga naturaleza patrimonial.
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C. Vinculo jurdico.
Este es el elemento caracterstico de la obligacin, que permite diferenciarlo con lo que son las
obligaciones en sentido tcnico de otros imperativos existentes. As, es este el elemento el que permite al
acreedor exigir la prestacin al deudor, o de lo contrario ejercer un poder de agresin en contra de su
patrimonio en caso de incumplimiento.
El vnculo jurdico se caracteriza por ser excepcional y temporal. Relacionado con el Art 1698 CC.
Ttulo XXI
DE LA PRUEBA DE LAS OBLIGACIONES
Art. 1698 CC > Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta.
Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o privados, testigos, presunciones, confesin de parte,
juramento deferido, e inspeccin personal del juez.
Quien alega la existencia de la obligacin va a tener que ser quien pruebe su existencia. Las obligaciones
adems nacen para extinguirse no para ser perpetuas.
2. PRESENTACIN Y EXPLICACIN DE LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES.
RELACIN
NORMAS
Y SU
Las fuentes de las obligaciones son aquellos hechos jurdicos que dan nacimiento o generan una obligacin.
Clasificacin Clsica:
A. Contrato: Acto jurdico bilateral destinado a generar derechos y obligaciones.
B. Cuasi contrato: Hecho voluntario, lcito y no convencional que genera obligaciones.
C. Delito: Hecho ilcito cometido con la intencin de daar que produce injuria o dao en la persona
o propiedad de otro.
D. Cuasi delito: Hecho ilcito cometido sin la intencin de daar que produce injuria o dao en la
persona o propiedad de otro.
E. Ley: Casos en que acta como fuente inmediata y directa de la obligacin (por ejemplo la
obligacin de dar alimentos en el caso del art. 321 CC).
Clasificacin que ampla las fuentes, agrega la declaracin unilateral de voluntad y el enriquecimiento sin
causa:
A. Declaracin unilateral de voluntad: Es la fuente por la cual la manifestacin de voluntad de un
sujeto genera una obligacin para l, sin necesidad de la voluntad de un correlativo acreedor.
B. Enriquecimiento sin causa (como fuente): Consiste en una atribucin patrimonial sin una
justificacin que la explique, de modo que, constatado, se impone la obligacin de restituir.
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Decisin del cdigo civil chileno:

Segn se desprende del artculo 1437 se adopta la clasificacin tradicional: Contrato, Cuasi contratos,
Delitos, Cuasi delitos, Ley.
LIBRO CUARTO, DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL Y DE LOS CONTRATOS
Ttulo I
Art. 1437 CC > Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como los contratos o
convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos
los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos;
ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
No se deben ignorar los artculos 2284 y 578:
Ttulo XXXIV
DE LOS CUASICONTRATOS
Art. 2284 CC > Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley, o del hecho voluntario de una de las
partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un cuasidelito.
En este ttulo se trata solamente de los cuasicontratos.
(i). El 2284 da a entender que las fuentes de las obligaciones son tres: la convencin, la ley, y el hecho
voluntario (por estar formulado en trminos tan amplios), no obstante este ultimo comprende al
cuasi contrato, delito y cuasi delito.
(ii). El 578 parece reducir las fuentes a dos: el hecho suyo y la ley.
Los trminos amplios de los artculos citados, como hecho voluntario de la persona que se obliga o
hecho suyo permiten incluir en ellos las fuentes que alguna doctrina incluye en la clasificacin tradicional.
La importancia de determina la fuente: Estatuto aplicable (ejemplo de estatuto: Estatuto Contractual
Estatuto Extracontractual: La responsabilidad civil extra contractual).
Jueves 29/03/20121
1. DERECHO REAL DE USUFRUCTO:

1.1 El derecho real de usufructo:
Se utiliza mucho para crear situaciones simuladas intentando perjudicar a acreedores hipotecarios. Esto
ya est solucionado por la jurisprudencia.
Importancia del ttulo, y si es oneroso se le debe asignar un precio, adems se debe individualizar la
propiedad por ejemplo.
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Anlisis de apuntes sobre revisin de materia restante de Derecho Civil I
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Lunes 02/04/20122
2. DERECHO REAL DE SERVIDUMBRE, anlisis de la gua correspondiente.

Lunes 16/04
1. COMENTARIOS DEL PROFESOR LVARO VIDAL RESPECTO DEL DERECHO DE LAS OBLIGACIONES:
Obligacin:
queremos entre sujetos.
La obligacin, el cdigo lo define desde la

perspectiva de los derechos, implcitamente est
reconociendo que hay otra persona sujeta a una
obligacin correlativa (art. 578 CC > Derechos
personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de
ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de
la ley, han contrado las obligaciones correlativas ()), y
luego viene la fuente, el hecho generador de la
obligacin por un hecho suyo o por la sola disposicin de
la ley -, del concepto podemos inferir que estamos
aludiendo a una relacin entre partes (en este caso
aludimos mejor a obligaciones contractuales) o si
A cierta persona. Hay dos sujetos un acreedor y un deudor, y esa obligacin tiene un objeto que es la
prestacin que puede ser de dar hacer o no hacer, tiene por objeto una actividad a la que se somete el
deudor, actividad que el acreedor puede exigir. Y de ah surge el vnculo jurdico.
El art. 1437 enumera las fuentes de las obligaciones. El cdigo no define obligaciones, si define al
derecho personal, suponiendo que el derecho personal implica una obligacin correlativa, y por lo tanto hay
una relacin jurdica obligatoria.
Cuando la ley dice que esta persona tiene derecho a reclamar, la pregunta es a reclamar qu?, la
prestacin.
Para que surja la obligacin es necesaria la celebracin de un acto jurdico que cumpla con los requisitos
de existencia y validez de los actos jurdicos (art. 1445), requisitos que deben concurrir para que una persona
se obligue con otra, las condiciones para que nazca a la vida jurdica algo que se llama obligacin. una
persona se obligue para con otra (deudor y acreedor).
Art. 1445 CC > Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 1 que sea
legalmente capaz; 2 que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3 que recaiga sobre un
objeto lcito; 4 que tenga una causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la
autorizacin de otra.
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Anlisis de apuntes sobre revisin de materia restante de Derecho Civil I
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Luego tenemos una disposicin que habla sobre el objeto de este acto jurdico en que deben concurrir los
requisitos de existencia y de validez, y uno de los requisitos es el objeto, que puede ser la obligacin, la
prestacin o un hecho que se basa en un dar hacer o no hacer (este ltimo es el realmente importante para
determinar la existencia del acto jurdico).
La obligacin viene con un contenido que es la prestacin. La prestacin es el contenido de la obligacin.
Esto tambin est relacionado con el art. 1545, que dispone , significa que obliga a una parte para
con otra, o a ambas partes recprocamente. La expresin legalmente celebrado hay que vincularlo con el
art. 1445.
Ttulo XII
DEL EFECTO DE LAS OBLIGACIONES
Art. 1545 CC > Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales.
Si el contrato no cumple con los requisitos, este contrato es susceptible de anularse, mientras no sea
declarado nulo, es una ley para las partes.
Se puede reclamar algo que es la prestacin, es el objeto de la obligacin. Cuando consigo el objeto de
la prestacin (dar, hacer o no hacer) satisfago mi inters. El art. 1568 define pago, el pago efectivo es la
prestacin de lo que se debe y la prestacin no es sino el objeto de la obligacin. Por lo tanto se va a
extinguir la obligacin en la medida que se cumpla con la prestacin. En el siguiente artculo ya est presente
el objeto de la prestacin.
Art. 1568 CC > El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe.
Art. 1569 CC > El pago se har bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligacin; sin perjuicio de lo que en casos
especiales dispongan las leyes.
El acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a pretexto de ser de igual o
mayor valor la ofrecida.
A propsito de las fuentes de las obligaciones, el art. 1438 nos da la idea acerca de aquello en que
consiste la obligacin, no nos dice que es un contrato, sino nos habla de un contrato ya perfeccionado, se
detiene en los efectos del contrato, que es la creacin de una o ms obligaciones, si nos detenemos en este
articulo, podemos extraer un concepto de obligacin.
Art. 1438 CC > Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna
cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas.
El contrato es un acto jurdico por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer una
cosa. Y ah est el acto que es el acto jurdico bilateral, est el objeto de este acto que es la obligacin, est el
objeto de la obligacin que es la prestacin y el objeto de la prestacin es la cosa el dar, hacer o no hacer-.
El derecho de las obligaciones, es una parcela del derecho civil patrimonial. Cuando se produce el
incumplimiento, reacciona. Previo a aquello se encuentran los derechos auxiliares. La responsabilidad del
deudor se manifiesta en el derecho de garanta general.
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Dentro del concepto de obligacin, encontramos que proviene de ob-ligare (quedar ligado para con el
acreedor).
En el deber no cabe la coercin (una agresin) a diferencia de como existe en la obligacin. Eso es lo
esencial que los diferencia.
Agregar al final del concepto de obligacin Incluso con el auxilio de la fuerza pblica (art. 578, art.
1545, art. 1438.)
Se busca la satisfaccin de un inters conforme a lo pactado.
En el derecho real se produce una relacin directa entre la cosa y el titular (salvo en el caso de la
hipoteca). En este caso el sujeto pasivo no es discutible, porque somos todos, restrictiva de nuestra libertad.
En el derecho personal, su titular es aquel que tiene derecho a reclamar algo respecto de determinada
persona que por un hecho o disposicin de la ley se obligo con ella a una prestacin.
Dar hacer o no hacer recae sobre un objeto que puede ser una cosa o un hecho positivo o negativo. El
nfasis est en la prestacin, nos permite determinar aquello a lo que se obligo el deudor. Aquello a lo que se
le denomina objeto ideal, que se opone al objeto real que es el que est en la fase ejecucin de la obligacin. Esa
ejecucin debe realizarse conforme al tenor literal de la obligacin. En el art. 1569 ya estamos tomando en
cuenta al objeto real, porque este debe ser contrastado con el objeto ideal para determinar si hay o no
cumplimiento de la obligacin.
Este vnculo jurdico coloca al deudor en la necesidad de ejecutar una prestacin a favor del acreedor
para que este ltimo satisfaga su inters. El acreedor tiene el derecho de exigir el cumplimiento de la
prestacin para satisfacer su inters.
2. CONCEPCIN DE OBLIGACIN DEL CDIGO CIVIL V/S MODELO DE OBLIGACIN ACTUAL:
Al momento de la dictacin del actual CC, las condiciones del trfico distan mucho de lo que es hoy en
da, lo que prevaleca en el trafico jurdico antiguamente eran aquellas obligaciones que se basan en dar una
especie o cuerpo cierto. En general las operaciones eran ms bien limitadas y se referan a esta clase de
obligaciones, y qu particularidad tienen estas obligaciones? es que admiten una sola posibilidad de
satisfaccin que provienen del deudor, y es por eso que se justifica que frente al incumplimiento el acreedor
debe insistir en su cumplimiento, porque no existe otro inmueble o mueble, y solo en caso de que sea
imposible el cumplimiento se abre paso a la indemnizacin de daos. El objeto de las obligaciones era un
objeto no fungible, no reemplazable, y en esas obligaciones interesaba el objeto real (ms que el ideal,
porque compararlo no interesaba, solo en caso de error). Lo que interesa es el objeto tal cual es. Hoy en da
el acreedor busca satisfacer un inters pero las posibilidades de satisfacer ese inters son mltiples, las
especies o cuerpos ciertos siguen pero de forma limitada, ahora hablamos de gneros, hoy en da los
servicios y las cosas genricas, son fungibles por regla general. Lo que prevalece es la fungibilidad del objeto
de la obligacin. Las posibilidades de satisfaccin son tantas como las disponibles en el mercado, deposito
una confianza en mi deudor. Lo que interesa es la satisfaccin del inters del acreedor, de manera que
cuando se produce el incumplimiento lo que interesa es satisfacer el inters, y puedo hacerlo en todos los
mercados. De manera que el cambio, produce un gran nmero de consecuencias.
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3. ELEMENTOS DE LA OBLIGACIN:
1. Dos sujetos:
a) Sujeto activo
Definicin: Acreedor, es el titular del crdito que tiene el poder de exigir el cumplimiento, acompaado del poder de
agresin sobre los bienes del deudor. (Derecho de garanta general)
b) Sujeto pasivo
Definicin: Es el obligado a cumplir con la
prestacin que tiene derecho a exigir el acreedor. El art.
1547 alude al grado de culpa por el que
responde el deudor, que si lo comparamos con
el art. 44 nos permite determinar que diligencia
debe hacer el deudor. Diligencia mediana
(culpa leve) suma diligencia (culpa levsima)
dolo (culpa grave). En que se manifiesta esto,
en que el deudor al verse obligado para con el
acreedor, est llamado a desplegar toda una
conducta tendiente a superar los obstculos
que afecten el normal desenvolvimiento de la
prestacin. Aun cuando no est plasmado en
el contrato, es una diligencia que se denomina
promotora del cumplimiento, que tiene por
objeto hacer realidad la realizacin del objeto
ideal.
Art. 1547 CC > El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturaleza slo son tiles al
acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen para beneficio recproco de las partes; y de la levsima, e n los
contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso
fortuito de aquellos que no hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya
sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que
lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y de las
estipulaciones expresas de las partes.
Mircoles 18/04
La caracterstica de las obligaciones, es que los sujetos sean determinados, pero hay excepciones:
(i). Sujeto pasivo: Por ejemplo en las obligaciones propter rem, en la indeterminacin del sujeto pasivo
(por ejemplo en el pago de los gastos comunes a quien adquiere una propiedad en que existen
gastos comunes o de consumo impagos).
13

(ii). Sujeto Activo: Por ejemplo en la promesa, como una manifestacin en que la voluntad unilateral
acta como fuente de la obligacin y ah el sujeto activo esta indeterminado hasta que podamos llegar a
averiguar quin es el que encuentra el animal en una promesa por la cual se ha ofrecido una
recompensa por su captura. El sujeto activo no est obligado hasta que un tercero encuentra el
animal en cuestin.
2. Objeto:
La prestacin como elemento objetivo es el objeto de la obligacin que va a recaer sobre una cosa, un
hecho o una abstencin (art. 1460 CC)
Art. 1460 CC > Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El
mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaracin.
Hay que distinguir entre objeto de obligacin y de la prestacin. La doctrina moderna hacindose cargo
de esta distincin, habla de objeto real e ideal.
a) En cuanto al Objeto Real:
Nos estamos refiriendo a la cosa o al hecho tal cual es.
Si el objeto de la obligacin consiste en dar una cosa, ella debe reunir los siguientes requisitos:
(i). Existir o, al menos, debe esperarse que exista (artculo 1461).
(ii). Estar determinada o ser determinable (artculo 1461 inciso 2)
(iii).Ser comerciable (artculo 1461).
Cuando el objeto de la obligacin consiste en dar una cosa. (Cuando dice comerciable, se relaciona con la
licitud del objeto ms que con la existencia misma del objeto, por lo tanto solo son quedamos con las
primeras exigencias (i y ii).
Si consiste en hacer o no hacer algo, debe reunir los siguientes requisitos:
(i). Determinado o determinable.
(ii). Fsica y moralmente posible (artculo 1461 inciso3).
Art. 1461 CC > No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de voluntad, sino las que se espera que
existan; pero es menester que las unas y las otras sean comerciables, y que estn determinadas, a lo menos, en cuanto a su
gnero.
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para
determinarla.
Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible el que es
contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden
pblico.
Si consiste en hacer o no hacer algo, cuando hablamos de que sea moralmente posible, hablamos ms de
licitud.
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b) En cuanto al Objeto Ideal:

Nos estamos refiriendo a la cosa o al hecho en tanto como debiese ser. Hablamos del programa de
prestacin al que debe ajustar su conducta el deudor, debe realizarlo conforme al contrato, ya que el
contrato conforme al art. 1546 obliga no solo a lo que el expresa, tambin a lo que entiende pertenecerle
(conforme a la teora de la buena fe objetiva).
Art. 1546 CC >Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino
a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
Si el deudor ejecuta el programa de prestacin conforme al contrato, estara cumpliendo y satisfaciendo el
inters del acreedor. Cuando yo contrato hay algo ms all que me mueve a celebrar el contrato. Cuando
existe incumplimiento, es ello lo que justifica que el acreedor tenga una serie de facultades para remediar los
efectos del incumplimiento. (Tener en cuenta arts. 1569 [pago], 1545 [Construccin de la regla contractual],
1546, 1560 y ss. CC)
Ttulo XIII
DE LA INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS
Art. 1560 CC > Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.
3. Vnculo Jurdico:
Se tiene un Crdito del acreedor y el Debito del deudor. El ordenamiento jurdico confiere al acreedor
instrumentos para forzar al deudor al cumplimiento en naturaleza o por equivalencia (que cumpla como se
pacto o con una suma de dinero). Tambin previene: derechos auxiliares - derecho garanta general (art.
2465)
a) Derecho de garanta general y derechos auxiliares del acreedor. La proteccin del crdito.
Los derechos auxiliares tienden a evitar que el derecho de garanta general sea ilusorio. Se persigue con
estos derechos hacer volver bienes que fraudulentamente han salido del patrimonio del deudor, la accin
oblicua o subrogatoria (permite al acreedor colocarse en la misma situacin del deudor para efectos de
ejercer derechos de los cuales es el deudor es titular para que ingresen bienes al patrimonio del deudor)
accin pauliana o revocatoria (persigue traer bienes al patrimonio de su deudor para hacer efectivo el crdito
del acreedor, su ejercicio hace que se anulen las enajenaciones fraudulentas que realice nuestro deudor, y por
lo tanto permite traer bienes enajenados al patrimonio del deudor sin perjuicio de de sus acreedores).
Medidas conservativas, como medidas precautorias por ejemplo la prohibicin de celebrar actos y contratos,
se trata de evitar que salgan bienes del patrimonio del deudor.
b) Dentro de los elementos del vnculo jurdico:
Responsabilidad del deudor: Presupone que el acreedor tenga accin para dirigirse en contra del
deudor a objeto de que este cumpla. La regla general es que coincida la deuda con la responsabilidad. Quien
paga la deuda soporta el detrimento patrimonial al que estaba obligado, y si no la paga se deber someter
igualmente a un detrimento patrimonial (en caso de ejecucin de bienes) por que el acreedor tiene accin en
su contra.
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Excepciones:
(i). Deuda sin responsabilidad.
Estamos hablando de la prestacin que debe ejecutar el sujeto pasivo y soportarla en su
patrimonio, pero en el deudor no est presente la sujecin del deudor al acreedor, hay deuda, pero el
acreedor no puede dirigirse en contra del deudor. El tpico caso es el de las obligaciones naturales en
que hay duda y falta responsabilidad (ya que no hay accin), existiendo deuda y el deudor paga
voluntariamente, el acreedor puede retener lo pagado ya que el pago no carece de causa, art. 1470.
Art. 1470 CC > Las obligaciones son civiles o meramente naturales.
Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.
Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para
retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas.
Tales son: ()
(ii). Responsabilidad sin deuda.
En este caso, nos encontramos con un sujeto ajeno a una relacin obligacional, pero que se ve
obligado a pagar o en otras palabras a soportar el ejercicio del poder del acreedor. Es decir, A no es
deudor, pero el acreedor puede dirigirse en su contra y A quedar obligado al pago. El tpico caso es el
de las cauciones personales. Ejemplos:
Fiador (tercero que cauciona una obligacin ajena): A se obliga para con B y C se
obliga como fiador a favor de B para el caso que A no cumpla. Art. 2370 (accin
reembolso)/art. 1610, N 3 (subrogacin legal)
Codeudor solidario (solidaridad pasiva): A se obliga con B, y C concurre como
codeudor solidario respecto de A. Hay dos obligados (a. 1511/a. 1514) (responsabilidad), el
efecto que se produce es: subrogacin legal (art. 1610, N 3, CC/ art. 1522 i. 2) (sin deuda)
Responsabilidad por el hecho ajeno: art. 2320 CC, en el supuesto de que A es el vigilado,
B es guardin y C vctima, C tiene opcin, si se dirige en contra de B ste tiene
accin de reembolso en contra de A (art. 2325 CC) (responsabilidad /no deuda)
Art. 2320 CC > Toda persona es responsable no slo de sus propias acciones, sino del hecho de aquello que estuvieren a su
cuidado.
As el padre, y a falta de ste la madre, es responsable del hecho de los hijos menores que habiten en la
misma casa.
As el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y cuidado.
As los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discpulos, mientras estn bajo su cuidado; y
los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes, en el mismo caso.
Pero cesar la obligacin de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les
confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.
16

Art. 2325 CC > Las personas obligadas a la reparacin de los daos causados por las que de ellas depende, tendrn
derecho para ser indemnizadas sobre los bienes de stas, si los hubiere, y si el que perpetr el dao lo hizo sin orden de la
persona a quien deba obediencia, y era capaz de delito o cuasidelito, segn el artculo 2319.
II. CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES
En realidad son cuatro, el acuerdo de voluntades, el hecho voluntario ilcito, el hecho voluntario lcito y la
ley, porque el art.1437 habla de esto.
(i) En cuanto a la eficacia:
Civiles y naturales.
(ii) En cuanto al objeto:
De dar, hacer y no hacer.

De especie o cuerpo cierto y de gnero (obligaciones dinerarias)
De objeto nico y de objeto mltiple (acumulativas, alternativas y facultativas).
De medios y de resultado.
Ordinarias y ambulatorias o propter rem.
(iii) En cuanto a los sujetos:

-
De sujetos nicos y con pluralidad de sujetos (simplemente conjuntas, solidarias e

indivisibles).
(iv) En cuanto a los efectos:

-
Puras y simples, y sujetas a modalidades (condicionales, a plazo y a modo).
1. INTRODUCCIN:
A. En cuanto a la Eficacia tenemos: (sin embargo la distincin se debera realizar conforme a si coincide o
no la deuda con la responsabilidad, en toda obligacin va unido el dbito al crdito?)
a) Las obligaciones Civiles dan origen a una relacin jurdico obligatoria, donde se encuentra
presente el debito y el crdito.
b) Las obligaciones Naturales son un poquito cojas puesto que no corresponden a una obligacin
civil nueva, estamos en presencia de obligaciones civiles desvirtuadas que producen en definitiva
que exista un deudor que slo es deudor en el sentido que no est sujeto o no existe la tpica
sujecin de ese deudor al poder del acreedor. Es decir, el deudor no es responsable en cuanto el
acreedor carece de accin en su contra para exigir el cobro, sin embargo, como existe una
obligacin por mas desvirtuada que sea y se paga, el acreedor tiene derecho a retener lo pagado,
existe un pago de lo debido. En nuestro cdigo se enumeran los supuestos de obligaciones
naturales que no son ms que obligaciones civiles desvirtuadas.
17

B. En cuanto al Objeto:
a) En primer lugar hablamos de la Prestacin: el deudor se obligo a dar, hacer o no hacer una cosa?
Dentro de las obligaciones de dar estas pueden ser de una especie o cuerpo cierto o un individuo
determinado. Con ocasin a estas obligaciones se habla de las obligaciones dinerarias.
Dentro de la obligacin de dar se debe distinguir la obligacin de entregar, la obligacin de dar
contempla la entrega y traslacin del dominio, en cambio en la obligacin de entregar encontramos
el traspaso material pero a ttulo de mera tenencia. En trminos tales de que si se produce un
deterioro en la celebracin del contrato o en el nacimiento de la obligacin por otra fuente, se debe
resolver el problema acerca de los efectos producen esa prdida o deterioro y aqu nos iremos a la
causa de ese deterioro o prdida. En este caso nos vamos al riesgo de la prestacin, donde el riesgo
de la cosa que se debe pertenece al acreedor.
Si a m no me entregan la cosa o me entregan una cosa deteriorada se va a demandar por
incumplimiento, que se debe a una causa imputable por falta de diligencia del deudor que no ha
incurrido en caso fortuito, de acreditarse el caso fortuito la obligacin se extingue. Hablamos de la
prdida de la cosa que se debe cuando se trata de una especie o cuerpo cierto (teora de los riesgos).
Cuando estamos en un supuesto de dar una especie o cuerpo cierto y media un tiempo en la entrega
y perece la cosa por caso fortuito Qu sucede con la contraprestacin? Si no hay caso fortuito o si
se trata de un gnero, el deudor debe pagar el precio. Si se prueba el caso fortuito, se extingue la
obligacin. Lo que extingue la obligacin en los casos de dar una especie o cuerpo cierto en caso de
caso fortuito, es la imposibilidad de cumplimiento, no el caso fortuito.
A propsito de las obligaciones dinerarias, interesa el rgimen particular de su incumplimiento
donde se adeudan intereses (el cual consiste en un dao por el no uso del dinero) el cual no es
necesario probarlo ya que si nada se dice, se adeudan intereses corrientes, al menos que las partes
hayan establecido un inters convencional. Si el incumplimiento de la obligacin dineraria me
produce un dao que va ms all del inters corriente o convencional, tendr accin siempre que
acredite el dao de los perjuicios.
En las obligaciones de hacer, frente a su incumplimiento el art. 1553 ofrece a su acreedor entre
la ejecucin forzada (la que admite una doble modalidad, apremiar al deudor para que cumpla o
solicitar una autorizacin del juez para que se contrate a un tercero, donde quien paga es el deudor)
o la indemnizacin de daos.
En las obligaciones de no hacer, el deudor que se obligo a abstenerse queda obligado
inmediatamente a la indemnizacin de daos, y la ejecucin forzada que se traduce en deshacer lo
hecho (por ejemplo hacer demoler el muro) tambin est disponible en favor del acreedor siempre y
cuando sea indispensable para alcanzar el objeto que tuvo a la vista el contratante (art. 1555). Pero
aun cuando el deudor tenga la posibilidad para deshacer el hecho, el acreedor tiene la posibilidad de
exigir la indemnizacin.
b) Obligaciones de objeto nico y de objeto mltiple (acumulativas, alternativas y facultativas).
18

Lo normal es que la obligacin tenga un objeto nico (aquella en la cual lo debido es una
cosa), aunque existen obligaciones con objeto mltiple (aquella en lo cual lo debido son dos o ms
cosas):
(i). Alternativas: Aquella en la cual se deben varias cosas de tal manera que la ejecucin de
una de ellas exonera de la ejecucin de las otras.
(ii). Acumulativas: La prestacin est compuesta por varias cosas en trminos de que deben
ejecutarse todas.
(iii).Facultativas: Es la que tiene por objeto una cosa determinada, pero concedindose al
deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa.
C. En cuanto a los Sujetos:
Lo normal es que exista un solo sujeto (de sujeto nico), aunque puede acontecer que exista una
pluralidad de sujetos activos o pasivos. Aqu nos encontramos ante las obligaciones:
a) Simplemente conjuntas o mancomunadas: El acreedor es nico y existe una pluralidad de
deudores, el acreedor tiene derecho a exigir la cuota que le corresponde a todos en la deuda.
b) Solidarias: El acreedor puede dirigirse a cualquiera de ellos por el total. En estas se distingue entre
la obligacin a la deuda, de la contribucin a la misma.
c) Indivisibles: No cabe ms que demandar a uno an cuando sean varios deudores, ya sea por la
naturaleza de la obligacin (se debe entregar un caballo) o bien por convencin, porque las partes
han convenido que la obligacin no se cumpla sino que de una sola vez.
Ttulo X
DE LAS OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES
Art. 1524 CC > La obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por objeto una cosa susceptible de divisin, sea fsica,
sea intelectual o de cuota.
As la obligacin de conceder una servidumbre de trnsito o la de hacer construir una casa son indivisibles;
la de pagar una suma de dinero, divisible.
Art. 1526 n2 CC > Si la obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir su cuota, y
cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota del deudor insolvente no gravar a sus
codeudores. Exceptanse los casos siguientes:
2 Si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es obligado a
entregarlo.
D. En cuanto a los Efectos:
a) Puras y simples.
b) Sujetas a modalidad: Son elementos accidentales del acto jurdico, son las obligaciones
condicionales, a plazo y modales (nos detendremos en las obligaciones sujetas a plazo o
condicin). En las obligaciones sujetas modalidad, lo que las partes hacen es alterar los efectos
normales del acto jurdico en lo que concierne al nacimiento de las obligaciones (por ejemplo
yo me obligo para contigo mientras no hagas tal o cual cosa). La obligacin es suspensiva. O
bien puede que el acto que se celebre quede sujeto a una condicin resolutoria.
19

2. CLASIFICACIN EN CUANTO A LA EFICACIA: OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES.

A. Obligaciones naturales: Art. 1470 CC:
Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para
retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas.
Tales son:
1 Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo,
incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores adultos;
2 Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin;
3 Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos
civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida;
4 Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro clases de obligaciones, es necesario que el
pago se haya hecho voluntariamente por el que tena la libre administracin de sus bienes.
Cuando hablamos del elemento moralizador, encontramos que el sujeto debe de cumplir siempre que sea
capaz. La doctrina romana clsica plantea que es una obligacin civil en su origen, sin embargo, por una
caracterstica en el sujeto pasivo deriva en natural.
Art. 2296 CC > No se podr repetir lo que se ha pagado para cumplir una obligacin puramente natural de las enumeradas
en el artculo 1470.
Art. 2297 CC > Se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no tena por fundamento ni
aun una obligacin puramente natural.
Excluye la posibilidad de que se arrepienta si pago, perdi. Nuestro cdigo desde el punto de vista de
la naturaleza jurdica adopta la concepcin clsica romana, existe una obligacin pero se encuentra
desvirtuada, hay deuda pero no hay responsabilidad, sin embargo como hay deuda puedo conservar lo que
se ha dado por ella.
Anlisis de la enumeracin del art. 1470:
1 Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse
segn las leyes, como los menores adultos; Se habla de obligaciones contradas por menores adultos sin observarse
las formalidades habilitantes.
2 Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin; Aqu lo que se extingue es la accin, la responsabilidad
pero no la deuda, es por eso que yo puedo pagar una obligacin prescrita.
3 Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles; como la de
pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida; El testamento adolece de nulidad
por falta de solemnidad, en este caso el testamento establece un legado que es pagado por el albacea es un
pago de lo debido. Aqu la causa es la omisin de una solemnidad legal. Si tuvisemos que agruparlas
podramos considerar que son rescindibles o anulables.
20

4-. Las que no han sido reconocida en juicio por falta de prueba.
Supuestos de obligaciones naturales (art. 1470), divisin en dos grupos:
a) Obligaciones civiles defectuosas: anulables o rescindibles.
(i) Tenemos obligaciones contradas por incapaces relativos (porque no carecen totalmente de
discernimiento, ergo, estn excluidos los incapaces absolutos), aqu bastara con el slo vicio de la
incapacidad, aunque el 1470 habla slo de los menores adultos, se debe permitir al disipador
interdicto? La generalidad de la doctrina se inclina por excluirlo (al respecto ver pg. 156 de
PEAILILLO, Daniel, Obligaciones)
Desde cundo existe la obligacin natural? Desde la declaracin judicial de nulidad o es natural
desde que nace?
Postura que seala que la obligacin es natural solo en virtud de la sentencia judicial firme que
declara la nulidad:
Es principio, doctrinario general y legal chileno el que la nulidad slo produce sus efectos desde que
es judicialmente declarada; hasta entonces el acto debe tenerse por vlido y la obligacin por civil.
En la medida que se sigue la anulabilidad, cuando yo cumplo la obligacin de un acto que adolece de
un vicio estoy cumpliendo con una obligacin civil. Se agrega que hay casos en que el acto, siendo
anulable por incapacidad relativa, permanecer vlido, porque la nulidad no podr ser alegada como
es el caso en que de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato:
Art. 1685 CC > Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni l ni sus herederos o cesionarios
podrn alegar nulidad. Sin embargo, la asercin de mayor edad, o de no existir la interdiccin u otra causa de incapacidad, no
inhabilitar al incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad.
Postura que seala que la obligacin es natural desde que nace, argumenta que:
El articulo 1470 habla de contradas por lo que se entendera que la obligacin nacera como
obligacin natural.
El articulo 2375 inciso I (relativo a la accin de rembolso) Es otro argumento para sealar que la
obligacin nace como natural, de lo contrario no tendra sentido hablar de ratificar).
Art. 2375 CC > Las acciones concedidas por el artculo 2370 no tendrn lugar en los casos siguientes:
1 Cuando la obligacin del principal deudor es puramente natural, y no se ha validado por la ratificacin
o por el lapso de tiempo;
El art. 1471 estara traduciendo la misma idea, al declarar que la sentencia absolutoria no extingue la
obligacin natural, es decir, la deja subsistente, lo cual importa afirmar que exista desde antes.
Art. 1471 CC > La sentencia judicial que rechaza la accin intentada contra el naturalmente obligado, no extingue la
obligacin natural.
21

En qu sentido se ha pronunciado la jurisprudencia respecto del numeral 1 del artculo 1470?

La jurisprudencia se ha inclinado por sostener que la obligacin es natural desde que nace
(PEAILILLO). Para determinar obligaciones naturales: Basta con que nos encontremos frente a un
acto o contrato anulable o bien si se requiere una sentencia judicial? La posicin ms sensata es que
la obligacin es natural desde que se declara la nulidad (segn profesor VIDAL). La idea del profesor
es que mientras no se declare la nulidad hablamos de una obligacin civil. Al profesor le parece ms
razonable distinguir entre un estado anulable y un estado nulo. En la prctica el problema se va a
plantear respecto de los menores adultos, y la doctrina con la jurisprudencia se han basado en el
tenor literal de las normas, en el sentido de que la obligacin nace natural.
(ii) Ausencia de las solemnidades legales: Las cuestiones a resolver son a qu actos se aplica? Solo
a los unilaterales o tambin a los bilaterales? El articulo 1471 habla de los actos a los que faltan las
solemnidades, cul es el alcance utilizada por el legislador de los actos?, se generan dos problemas a
determinar, a qu actos se aplica y poca desde la cual existe obligacin natural (remitirse a la
explicacin anterior). Se extendera tambin a los contratos bilaterales o convenciones.
Mircoles 02/05
*Comentarios: El art. 1470 prev supuestos en que hay vicios de nulidad, el primero de nulidad relativa y el
segundo de nulidad absoluta o inexistencia. Si pago una obligacin natural y despus demando la nulidad se
produce un problema.*
b) Obligaciones civiles desvirtuadas.
(i) Obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin, porque la accin que se le confiere al
acreedor se ha extinguido por la prescripcin (art. 1470 n2).
Respecto del alcance de la prescripcin, lo que se extingue es la accin para exigir su cobro, hay
deuda pero no hay responsabilidad. La cuestin es si se requiere sentencia judicial (esta sera
declarativa).
Desde cundo la obligacin es natural? Estrictamente hablando, para que la obligacin sea natural
se requiere sentencia judicial. (Pg. 162 PEAILILLO, importantes argumentos conforme al art. 2493
[para aprovecharse de la prescripcin esta debe ser alegada], art. 2514 [extincin de acciones y
derechos ajenos solo exige cierto lapso de tiempo, que debe ser armonizado con el art. 2493], art.
2494 [renuncia a la prescripcin, expresa o tcitamente])
(ii) Obligaciones civiles no reconocidas en juicio por falta de prueba (art. 1470 n4).
Sus requisitos son la existencia de un juicio; que haya versado sobre la existencia de una obligacin
civil; que el fallo no la reconozca; y la negativa a reconocerla se deba a falta de su prueba (suficiente).
Se requiere por lo tanto una sentencia judicial. Se debe tener en cuenta los arts. 1708, 1709 y ss.
22

Art. 1708 CC > No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito.
Art. 1709 CC > Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga
ms de dos unidades tributarias.
No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el
acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, aun cuando en algunas
de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma.
No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad debida.
El art. 1470 es taxativo? Segn el profesor es taxativo, otra cosa es que existan otros casos que se
comportan como obligaciones naturales, se trata de supuestos en que en verdad la ley priva derechamente de
la accin, coinciden con la obligacin natural.
(i). Multa en los esponsales (art. 99 CC): Uno puede pactar en un pre contrato de matrimonio y una
multa para el caso de que no se realice el matrimonio.
Art. 99 CC > Tampoco podr pedirse la multa que por parte de uno de los esposos se hubiere estipulado a favor del otro para
el caso de no cumplirse lo prometido.
Pero si se hubiere pagado la multa, no podr pedirse su devolucin.
(ii). Pago derivado de un acto celebrado con objeto o causa ilcita a sabiendas: Se trata ms bien de una
sancin porque nadie puede aprovecharse de su propio dolo o culpa (o torpeza)
Art. 1468 CC > No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.
(iii).Pago de intereses no estipulados (art. 2208 CC, art. 15 de la ley 18.010): Como los intereses
constituyen un elemento de la naturaleza, si no se han estipulado y se pagan, el acreedor tiene
derecho de retenerlo a titulo de intereses. El art. 8 establece un lmite a la autonoma de la voluntad.
Artculo 15 > Si se han pagado intereses, aunque no se hayan estipulado, no podrn repetirse ni imputarse al capital sin
perjuicio de lo previsto en el artculo 8.
Artculo 8 > Se tendr por no escrito todo pacto de intereses que exceda el mximo convencional, y en tal caso los intereses se
reducirn
al
inters
corriente
que
rija
al
momento
de
la
convencin.
En todo caso, cuando corresponda devolver intereses en virtud de lo dispuesto en esta ley, las cantidades percibidas
en exceso debern reajustarse en la forma sealada en el artculo 3, inciso primero.
(iv).Pago de deudas en juegos de inteligencia (los otros son de azar [nulos absolutamente], de destreza
corporal [efectos civiles]): Si son juegos de inteligencia, en que prevalece esta ltima, lo pagado no da
derecho a restitucin.
Art. 2260 CC > El juego y la apuesta no producen accin, sino solamente excepcin.
El que gana no puede exigir el pago.
Pero si el que pierde, paga, no puede repetir lo pagado, a menos que se haya ganado con dolo.
23

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES NATURALES:

(i). Permiten retener el pago: Requisitos:
Pago voluntario, es decir, libre y espontneo. Se requiere o no conocimiento de que se est
pagando una obligacin natural? La idea de voluntariedad se remite a la idea que se est
realizando un pago libre y espontneamente, y a juicio del profesor no es necesario que el que
paga este en conocimiento de que paga una obligacin natural.
Libre administracin de bienes del que paga. El pago es un acto jurdico, generalmente es un acto
de disposicin de bienes, por esto es que en la doctrina hay acuerdo en que debe ser efectuado
por persona plenamente capaz y con poder de disposicin del objeto con el que paga. Quienes
son incapaces relativos incluso tiene la posibilidad de administrar ciertos bienes, en el caso del
disipador para bienes de uso personal (facultad de administracin) y el menor adulto cuando
acta dentro de su peculio personal (facultad de disposicin).
(ii). Admiten novacin.
Ttulo XV
DE LA NOVACION
Art. 1628 CC > La novacin es la substitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida.
Es un modo de extinguir obligaciones.
Art. 1630 La obligacin primitiva puede ser una obligacin civil o natural.
Art. 1630 CC > Para que sea vlida la novacin es necesario que tanto la obligacin primitiva como el contrato de novacin
sean vlidos, a lo menos naturalmente.
Naturales y civiles indistintamente. As una obligacin natural puede sustituirse por otra, que
normalmente ser civil; pero tambin podra resultar puramente natural. A la inversa, una civil
puede sustituirse por otra, que normalmente ser civil, pero puede resultar natural.
(iii). Admiten caucin:
Art. 1472 CC > Las fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales constituidas por terceros para seguridad de estas
obligaciones, valdrn.
Puede caucionarse a travs de fianzas, solidaridad pasiva, hipotecas o prendas (cauciones reales), o
incluso una clusula penal (estamos aludiendo a clausulas penales constituidas por terceros). En este ltimo
caso, si tengo accin en contra del tercero.
CONVERSIN DE LAS OBLIGACIONES NATURALES
Puede convertirse una obligacin natural en una civil, por ejemplo el compromiso de pago del
naturalmente obligado, pasa a ser una obligacin civil? A juicio del profesor, si, y siempre que el defecto es
saneable.
24

3. CLASIFICACIN EN CUANTO AL OBJETO.

(i) Obligaciones segn el objeto de la prestacin: Obligaciones de dar, hacer y no hacer.
Las de dar a su vez pueden ser especficas o de una especie o cuerpo cierto (no hay posibilidad de que se
confunda una con otra) y genricas (por lo menos determinable en cuanto su gnero).
Las obligaciones de hacer pueden ser fungibles y no fungibles. Es fungible cuando la consideracin del
ejecutante es indiferente, en cambio ser no fungible cuando si es relevante la circunstancias del ejecutante
(intuito personae).
(ii) Obligaciones de objeto nico y de objeto mltiple:
La regla general es que sean de objeto nico. Las de objeto mltiple (son acumulativas, alternativas y
facultativas) se diferencian en cmo se cumplen y cuando se entiende cumplida la obligacin.
En las acumulativas el acreedor tiene derecho a acumular los objetos, en las alternativas se cumple con
uno o con otro y en las facultativas se cumple con uno o con otro pero se toma la decisin con la cual se
cumple, que pertenece al deudor.
(iii) Obligaciones de medios y de resultado (regla general) el deudor garantiza el resultado, y el resultado
integra la obligacin. Cuando la obligacin es de medios yo me obligo a una cierta actividad que voy a
ejecutar de acuerdo a la lex artis aplicables, es decir; adecuadamente, diligentemente, actividad que debo
desplegar en miras a un resultado, pero ese resultado no integra la obligacin, est fuera de la obligacin, si
no hay resultado no necesariamente hay incumplimiento, lo que interesa es la actividad que se despleg (que
se haya realizado como se deba).
A. Obligaciones de dar, hacer o no hacer.
No hay una norma que seale esto segn el objeto debido (que deban consistir en un dar, hacer o no
hacer), pero si hay disposiciones relevantes que nos permiten concluir que las obligaciones son de dar, hacer
y no hacer. Normas relevantes son la del art. 1438 (definicin de contrato), art. 1460 (toda declaracin de
voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar hacer o no hacer), art. 1548 (obligacin
de dar), art. 1555 (efectos ante incumplimiento de obligaciones de no hacer).
El art. 1548, habla de la conservacin, es decir de obrar diligentemente conforme a como lo hara un
buen padre de familia.
Importancia de la clasificacin:
La importancia de esta clasificacin, y pensando en las obligaciones de dar, tiene importancia por cuanto
segn la obligacin sea de dar una especie o cuerpo cierto o no, se siguen reglas distintas tanto para el riesgo
de la prestacin como tanto para el riesgo de la contraprestacin. Si hablamos de una compraventa y el
vendedor se obliga a dar una especie o cuerpo cierto y antes de la entrega la cosa perece por un caso
fortuito, el vendedor se libera por cuanto su obligacin de entregar se extingue, pero qu suerte corre la
contraprestacin de pagar el precio? Ah entramos a la teora de los riesgos (de Derecho Civil I) (el
comprador seguira obligado a pagar el precio, esto respecto de las obligaciones de dar, y en especial la
compraventa).
25

El rgimen aplicable a los efectos del incumplimiento difiere, quedando de manifiesto en el CPC respecto
a la ejecucin de estas obligaciones, en caso de las obligaciones de dar, hacer y no hacer.
La doctrina prefiere que en el caso de las obligaciones de hacer en que existe un vaco, no hacer
extensible a estas la solucin que se presenta en el caso de las obligaciones de dar, sino que da una respuesta
que coincide con la interdependencia, es decir, que se extinguiran ambas obligaciones a diferencia de la
solucin que se da en las obligaciones de dar.
Jueves 03/05
a) Obligaciones de dar:
(i). Significado doctrinal: transferencia del dominio o constitucin derecho real.
(ii). Obligacin de entregar (restituir?)
(iii).Art. 1548 CC ampliacin obligacin de dar?
Es la que tiene por objeto transferir el dominio de una cosa o constituir sobre ella algn otro derecho real. Para la
transferencia se requiere de la concurrencia de dos elementos, el ttulo y el modo, ella surge de los llamados
ttulos traslaticios de dominio.
El art. 1548 prescribe que la obligacin de dar implica entregar la cosa sea de especie o cuerpo cierto o de
uno o varias cosas de un gnero.
Art. 1548 CC > La obligacin de dar contiene la de entregar la cosa; y si sta es una especie o cuerpo cierto, contiene adems
la de conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir.
Tenemos obligaciones restitutorias que presuponen una entrega previa, por ejemplo el arrendatario debe
restituir al trmino del contrato, generalmente en el mbito contractual cuando se alude a una obligacin de
entregar estamos aludiendo a obligaciones restitutorias. Cuando la obligacin es de dar, desde luego
comprende la obligacin de entregar, porque a m no solo me interesa ser dueo, sino tambin disponer de
la cosa, en caso de la compraventa no bastara con una entrega jurdica, sino tambin con una entrega
material.
Ha surgido un problema, fundamentalmente, a una regla positiva, el art. 1548. El problema consiste en
precisar cul es en Chile la calificacin de la obligacin de entregar; tambin puede reducirse a la siguiente
pregunta: en Chile, la obligacin de entregar es obligacin de dar o de hacer?
Las dos posiciones clsicas y la de PEAILILLO:
(i). Una posicin entiende que para nuestro Cdigo la entrega o la obligacin de entregar est
sometida al rgimen de las obligaciones de dar.
(ii). La postura contraria entiende que la obligacin de dar es una cosa y la obligacin de entregar es
otra cosa, y esta ltima debera estar sometida al rgimen de las obligaciones de hacer.
(iii). PEAILILLO opta por una posicin intermedia, sealando que hay que distinguir las situaciones
en que surge la obligacin de entregar. La obligacin de entregar est asimilada a la de dar,
26

cuando la entrega deriva, o es consecuencia, de una obligacin de dar (como en la compraventa).

Sin embargo cuando la obligacin de entregar surge autnomamente (como en el arrendamiento),
se debe entender adscrita al rgimen de las obligaciones de hacer.
Qu es lo que interesa cuando se habla de que la obligacin de entregar quedara sometida al rgimen de
las obligaciones de hacer? la importancia radica cuando hablamos de incumplimiento. La jurisprudencia no
ha sido uniforme, aunque parece inclinada por la primera alternativa (pg. 200 PEAILILLO)
Argumentos a favor de que la obligacin de entregar se adscribe al rgimen de las de dar:
(i). El Art. 1548 CC. El artculo dispone que la de dar contiene la de entregar. Dar, implica la entrega
material, quedando esta entrega sometida a las reglas de las obligaciones de dar.
(ii). En materia de compraventa si uno revisa la regulacin de este tipo contractual el legislador ocupa
indistintamente la expresin de dar y de entregar.
(iii). El art. 580 y art. 581 CC se refieren a la naturaleza de las acciones (muebles o inmuebles)
Nuestro legislador estara incorporando la obligacin de entregar en el art. 580 (As la accin del
comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble) y no considerara la entrega como un
hecho porque el art. 581 prescribe que los hechos que se deben se reputan muebles. Si el art. 580
ya ha dicho que es inmueble es porque la obligacin de entregar no es de hacer.
Art. 580 CC > Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o
que se debe. As el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. As la accin del comprador para que se le entregue la
finca comprada, es inmueble; y la accin del que ha prestado dinero, para que se le pague, es mueble.
Art. 581 CC > Los hechos que se deben se reputan muebles.
La accin para que un artfice ejecute la obra convenida, o resarza los perjuicios causados por la inejecucin del
convenio, entra por consiguiente en la clase de los bienes muebles.
(iv).Historia Fidedigna CPC: Aplicacin normas de juicio ejecutivo de las obligaciones de dar. Se
declara que son aplicables a las obligaciones de entregar, las normas del juicio ejecutivo de las
obligaciones de dar, est sometiendo al mismo rgimen la obligacin de entregar y la obligacin
de dar.
Argumentos en contra:
(i). Art. 1548 no asimila la obligacin de entregar a la obligacin de dar, sino que seala cual es el
contenido de la obligacin de dar, una obligacin complementaria sera la de entregar.
(ii). En cuanto al uso de los trminos entrega y tradicin el cdigo lo empleara indistintamente. El
trmino entrega es genrico, e incluye a la tradicin, de modo que cuando llama entrega a lo que
es tradicin, podr ser impreciso pero no errneo, ya que solo nombra al gnero sin especificar.
Lo que s sera errneo sera hablar de tradicin para referirse solo a una entrega material sin
transferencia de dominio, esos casos son los menos y puedes ser solo errores terminolgicos que
no llevan forzosamente a concluir que para la ley no haya diferencias entre las obligaciones de
dar y de entregar.
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(iii).En cuanto al argumento construido conforme a los arts. 580 y 581, cuando se trata de la entrega,
como ella es un hecho, est incluida en el art. 581; ah no se debe la cosa, sino se debe la entrega,
que es un hecho, y por tanto, al deberse la entrega, el derecho y la accin siempre sern muebles.
(iv).Se afirma que la aplicacin de las normas del juicio ejecutivo a las obligaciones de entregar no
significa que se identifican una y otra.
Tesis intermedia:
La asimilacin se aceptara cuando la obligacin de entregar es consecuencia de obligacin de dar
conforme al art. 1548. Pero cuando la obligacin de entregar es autnoma se tratara de una obligacin de
hacer y estara sometida al rgimen de esta ltima.
*Para el caso de la ejecucin forzada hay diferencias porque los procedimientos son distintos
dependiendo del tipo de obligacin ya sea de dar, hacer o no hacer. La nueva lectura frente al
incumplimiento alude a la uniformacin de los efectos del incumplimiento en orden a que el acreedor pueda
optar por una ejecucin forzada o una indemnizacin de perjuicios.*
La tesis mayoritaria en nuestra doctrina, es la de la asimilacin de las obligaciones de entregar a las de dar.
Para el Profesor Vidal, el art. 580 CC es determinante toda vez que toma dos supuestos: obligacin de
entregar (consecuencia de la deuda) y otra de entregar autnoma que es la que nace del contrato de mutuo
(desvinculada de la de dar).
b) Obligaciones de hacer:
Hablamos tanto de las positivas como las negativas.
(i) Obligaciones de hacer: (positivas):
Concepto doctrinal amplitud - entrega de una cosa?
Es aquella en virtud de la cual el deudor se obliga para con el acreedor a la ejecucin de cualquier actividad sea esta
material o intelectual. Por ejemplo, la construccin de una casa, la prestacin de servicios profesionales,
la suscripcin de un instrumento pblico o privado. El nico hecho que quedara excluido seria la
entrega, porque para nuestro cdigo no sera considerado un hecho si no que sera parte de de la idea
de dar una cosa.
Obligaciones fungibles y no fungibles.
La regla general es que sean fungibles, as se infiere del art. 1553 porque la obligacin forzada de
una obligacin de hacer puede consistir entre otras, a que el juez me autorice a encargar a un tercero
la ejecucin del servicio a expensas del deudor. Para el acreedor es indiferente la circunstancia de
quien ejecute el hecho, lo importante es que el hecho se ejecute.
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Art. 1553 CC > Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto con la
indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya:
1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido;
2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor;
3 Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato.
En las obligaciones de hacer no fungibles o intuito personae, la circunstancia de la persona del
deudor est incorporada en la obligacin, si lo realiza persona distinta habra incumplimiento. En
estas solo cabra la ejecucin forzada consistente en el apremio al deudor.
(ii) Obligaciones de no hacer:
Concepto. Objeto.
Es aquella que tiene por objeto una abstencin. El objeto es una abstencin, no hacer algo, abstenerse de
una cierta conducta, como no fabricar cierto producto, o no realizar una determinada actividad
dentro de un sector del mercado. En principio no seran fungibles, pero con la autonoma de la
voluntad esto se podra cambiar.
Importancia de clasificacin entre obligaciones de dar, hacer o no hacer:
(i). Diferencia de reglas aplicables, cada tipo de obligacin tiene su propio rgimen.
(ii). Para perseguir ejecutivamente el cumplimiento existe un procedimiento distinto. Juicio ejecutivo o
ejecucin incidental. Hay un primer procedimiento para las obligaciones de dar, y un segundo para
las de hacer y no hacer.
(iii).La naturaleza de la accin, si se trata de un hecho o una abstencin la accin se reputa mueble, pero
tratndose de las obligaciones de dar considerando incorporada la obligacin de entregar va a ser
mueble o inmueble dependiendo de la naturaleza del objeto sobre el cual recaiga el derecho.
(iv).En la indemnizacin, en las obligacin de hacer se puede optar por la ejecucin forzada o
indemnizacin de daos, en las obligaciones de no hacer, en principio es la indemnizacin de daos
y la ejecucin forzada es excepcional para deshacer lo hecho. Tratndose de las obligaciones de dar,
no hay norma expresa, pero la doctrina a partir de la teora de la perdida de la cosa que se debe y del
art. 1567 (extincin de las obligaciones; 7 Por la prdida de la cosa que se debe), se debe tratar la
ejecucin forzada y para el caso en que no se pueda la indemnizacin de daos.
B. Obligaciones de especie o cuerpo cierto y genricas: (Subclasificacin de las obligaciones de dar)
Criterio de distincin: el grado de determinacin del objeto.
a) Especificas: El objeto es nico e insustituible, el acreedor solo va a obtener la satisfaccin de su
inters con esa cosa y no con otra, admite una sola posibilidad de satisfaccin mediante la entrega
de esa cosa, de la especie o cuerpo cierto.
29

b) Genricas: Lo importante es que la cosa que se est dando cumpla con las caractersticas del
gnero al que pertenece y ah los grados de determinacin varan, lo importante es que el gnero
sea determinado, estas obligaciones admiten tantas posibilidades de satisfaccin como las
disponibles en el trfico, mientras subsista el gnero, mientras subsistan individuos pertenecientes
a ese gnero.
a) Especficas:
Nuestro cdigo prev un rgimen para las obligaciones de dar genricas, no as para las obligaciones de
dar una especie o cuerpo cierto, es una trampa porque el modelo de una obligacin de dar, es la de especie o
cuerpo cierto, por lo tanto toda nuestra normativa gira en torno a que la regla es que el objeto de la
compraventa es una especie o cuerpo cierto y la excepcin es uno o ms individuo del genero. En caso de la
obligacin de dar se seala que contiene la de entregar art. 1548, pero luego alude a la especie o cuerpo
cierto. En materia de modo de extinguir, en caso de las especie o cuerpo cierto, es la perdida de la cosa que
se debe. Y en cuanto al pago, las obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto tiene su propia norma art.
1590 (como debe hacerse el pago si la deuda es de un cuerpo cierto).
De la definicin del art. 1508 podemos extraer una definicin de una especie o cuerpo cierto, es aquella en
que se debe determinadamente una cosa que no puede confundirse con otra, el legislador a partir de este concepto ya nos
plantea algunos problemas.
Cuando se entiende que se satisface el inters del acreedor?, las partes pueden determinar que
caractersticas va a reunir el individuo del gnero determinado, si las partes no dicen nada, entra a regir las
normas supletoria del art. 1509 (en la obligacin de gnero, el acreedor no puede pedir determinadamente
ningn individuo y el deudor queda libre de ella; se da por ejemplo cuando uno compra frutas en una feria y
el vendedor las elige), sin embargo esta norma es disponible para las partes.
El art. 1510 resuelve el problema del riesgo de la prestacin, aqu no se da el problema de la teora de los
riesgos porque el gnero nunca perece, y la prdida de la cosa con lo que el deudor deseaba cumplir aun
cuando no sea imputable a l, no extingue la obligacin. Subsiste la obligacin porque subsisten otros
individuos del gnero
Art. 1509 CC > En la obligacin de gnero, el acreedor no puede pedir determinadamente ningn individuo, y el deudor
queda libre de ella, entregando cualquier individuo del gnero, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana.
Art. 1510 CC > La prdida de algunas cosas del gnero no extingue la obligacin, y el acreedor no puede oponerse a que el
deudor las enajene o destruya, mientras subsistan otras para el cumplimiento de lo que debe.
El adagio del que genero nunca perece se refiere a estar obligado, a que la perdida de los individuos con
que se pensaba pagar no extingue la obligacin. Y si la prdida es imputable habr responsabilidad y ser la
regla general porque la culpa se presume. Y si no es imputable, el deudor sigue obligado pero exonerado de
la responsabilidad por el retardo. Podra ser imposible cumplir con la obligacin cuando el gnero perece. Y
sobre el deudor de un gnero no pesa obligacin de conservacin alguna.
Arts. 1548-1549, podemos decir que la obligacin de dar contiene la de entregar, y si es de especie o
cuerpo cierto contiene la de conservar, y en esa conservacin se debe emplear el debido cuidado, un cuidado
que debe brindar un buen padre de familia, el deudor responde por la culpa leve. Si la cosa se deteriora
30

pendiente la entrega el deudor responde, y si se destruye quedara obligado a la indemnizacin de daos a

favor del acreedor y al valor de la cosa, pero si pruebo que se trata de un caso fortuito se pasa de un tema de
responsabilidad a un tema del riesgo de la prestacin.
Y el art. 1590 CC en caso del pago, alude a una regla distinta, porque es aplicacin de la regla del art.
1550 CC. Quiere decir que si la cosa se pierde o se deteriora por caso fortuito vamos a estas reglas.
Art. 1550 > El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor; salvo que el deudor se constituya
en mora de efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas;
en cualquiera de estos casos, ser a cargo del deudor el riesgo de la cosa, hasta su entrega.
5. Cmo debe hacerse el pago
Art. 1590 CC > Si la deuda es de un cuerpo cierto, debe el acreedor recibirlo en el estado en que se halle; a menos que se haya
deteriorado y que los deterioros provengan del hecho o culpa del deudor, o de las personas por quienes ste es responsable; o a
menos que los deterioros hayan sobrevenido despus que el deudor se ha constituido en mora, y no provengan de un caso fortuito
a que la cosa hubiese estado igualmente expuesta en poder del acreedor.
En cualquiera de estas dos suposiciones se puede pedir por el acreedor la rescisin del contrato y la
indemnizacin de perjuicios; pero si el acreedor prefiere llevarse la especie, o si el deterioro no pareciere de importancia, se
conceder solamente la indemnizacin de perjuicios.
Si el deterioro ha sobrevenido antes de constituirse el deudor en mora, pero no por hecho o culpa suya, sino de
otra persona por quien no es responsable, es vlido el pago de la cosa en el estado en que se encuentre; pero el acreedor podr
exigir que se le ceda la accin que tenga su deudor contra el tercero, autor del dao.
Cuando hablamos que cuando el riesgo de la cosa le pertenece al acreedor, estamos diciendo que si la
cosa se pierde o se deteriora por caso fortuito el cargo queda en el acreedor. Si la cosa se pierde o se
deteriora el deudor queda obligado igualmente salvo que pruebe caso fortuito.
b) Genricas:
Su regulacin se encuentra en los arts. 1508-1510.
Ttulo VIII
DE LAS OBLIGACIONES DE GNERO
Art. 1508 CC > Obligaciones de gnero son aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o gnero
determinado.
Aspectos relevantes:
(i). No hay obligacin de conservacin.
(ii). La prdida de los individuos de un gnero determinado no extingue la obligacin y el acreedor no
puede oponerse a que el deudor destruya o enajene mientras subsistan otras para el cumplimiento
de lo que se debe.
(iii).El cumplimiento supone la especificacin (por parte del deudor) NEF: Calidad a lo menos mediana.
(iv).La imposibilidad de ejecucin es improcedente en principio.
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Obligaciones de dinero
Es una especie de obligaciones genricas, pero tiene particularidades que obligan a detenerse sobre ellas:
(i). Tenemos que distinguir entre el principio del nominalismo (suma) y la reajustabilidad (valor).
Puedo pactar que la obligacin se incrementara segn sea la variacin del IPC por ejemplo.
(ii). Siempre es posible el cumplimiento forzado y a ello alude el derecho de garanta general, el
derecho que se entrega al acreedor para dirigirse en contra de todos los bienes del deudor para
venderlos en pblica subasta y con las ganancias pagarse en su deuda.
(iii).Los intereses son accesorios, durante la fase normal, es decir, durante la obligacin que no ha
sido incumplida, los intereses implican el valor de desprenderme de ese dinero que no voy a
poder usar. La regla general es que producido el incumplimiento segn el art. 1559 se deben
intereses, los intereses corrientes, y en materia civil estos intereses previos al incumplimiento
constituyen un elemento accidental a diferencia de lo que ocurre en la ley 18.010 art. 12.
Mircoles 09/05
Se discute entre el nominalismo y el realismo monetario (que supone que la deuda no es una suma sino
que un valor). Estamos pensando en la posibilidad de aplicar algn mecanismo de reajustabilidad a la
obligacin dineraria. Cuando la obligacin dineraria es de origen contractual y cuando pensamos en la suma,
por ejemplo, el precio en el contrato de compraventa, y lo debo, y no digo nada acerca de la reajustabilidad.
Y estamos discutiendo sobre el monto debido en que hace falta un pacto expreso para aplicar algn tipo de
reajuste, si las partes nada convinieron ni durante la vigencia de la etapa normal del contrato ni para el
incumplimiento la deuda se va a limitar a los pesos debidos, por ejemplo, si yo debo 100, expreso que debo
100 y que se van a pagar en 4 meses, transcurriendo los 4 meses cumplo pagando 100 luego si no cumplo y
no pago, y demandan la ejecucin forzada, mi obligacin sigue siendo 100, otra cosa es la indemnizacin
(que en este caso hablamos de intereses como indemnizacin de un dao frente a la privacin del uso del
dinero, se estara a los intereses corrientes, art. 1559 CC).
Si yo solo alego como perjuicio los intereses estos se presumen. Yo puedo demandar intereses ms otros
daos, como dao emergente, lucro cesante, etc. La indemnizacin de daos lo primero que comprende son
los intereses. Si yo solicito reajustes, me otorgaran estos reajustes, reajustes que podrn decretarse desde el
incumplimiento (de la indemnizacin de daos) o desde la sentencia de condena.
La indemnizacin debe borrar el dao, y lo borra en la medida que la indemnizacin tiene el mismo valor
que el dao.
En materia de responsabilidad civil extracontractual, ah se plantea el problema, cuando se causa un dao
con ocasin de un delito o cuasi delito, y ah a propsito del dao patrimonial surge la discusin en orden a
que si cabe que el juez aplique reajustes a la indemnizacin, en un principio la jurisprudencia se niega y se
apega al principio del nominalismo, pero luego surge la tendencia de que la reparacin debe ser plena y
comprender todo el dao, y si no comprende los reajustes la indemnizacin no sera plena. Si a m me
destruyen un auto el ao 2012 que costaba 4 millones, y el proceso se demora unos cuantos aos, se debera
pedir un reajuste expresamente (para que el juez no recaiga en ultrapetita). *Art. 2329 CC*
32

C. Obligaciones de objeto nico o de objeto mltiple.

El criterio de distincin es el nmero de objetos que constituyen la prestacin.
a) Obligaciones de Objeto nico:
Concepto: Es aquella en la cual lo debido es una sola cosa / Es aquella en la cual el deudor se obliga para con el acreedor a
una sola prestacin.
Universalidad de hecho: La regla general es que la obligacin tenga un objeto nico, es decir, que el deudor
se obligue a una sola prestacin. Hay que considerar que la obligacin sigue siendo de objeto nico cuando
el objeto de la obligacin sea una universalidad de hecho por ejemplo, un establecimiento comercial, el art.
1811 en materia de compraventa dispone que:
Art. 1811 CC > Es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos y otros, ya se venda el total o una cuota;
pero ser vlida la venta de todas las especies, gneros y cantidades, que se designen por escritura pblica, aunque se extienda a
cuanto el vendedor posea o espere adquirir, con tal que no comprenda objetos ilcitos.
Las cosas no comprendidas en esta designacin se entendern que no lo son en la venta: toda estipulacin
contraria es nula.
La obligacin es de objeto nico porque se est vendiendo ese conjunto de bienes que esta individualizado
en una figura nica, la escritura pblica.
b) Obligaciones de objeto mltiple:
Concepto: Aquellas en las que el deudor se obliga para con el acreedor a 2 o ms objetos (no refirindose a cosas
materiales nomas, sino tambin a hechos)
Clases:
(i). Acumulativas.
(ii). Alternativas.
(iii).Facultativas.
Regulacin:
Solo las dos ltimas son de regulacin legal por el art. 1499 y ss. No as las obligaciones acumulativas,
siendo estas ltimas una creacin de la doctrina a partir de lo que ocurre en la prctica, porque no es extrao
que un deudor se obligue para con el acreedor a dos o ms objetos conjuntamente, o a dos o ms cosas en
trminos tales que mientras no las ejecute, se entiende que no ha cumplido con la obligacin.
(i) Obligaciones acumulativas:
Hay que determinar en cada caso la naturaleza de la prestacin y la conexin que hay entre los
distintos objetos referentes a la finalidad de las prestaciones. El juez debe definirlos caso a caso.
Concepto: Es aquella en la cual la prestacin est compuesta por varias cosas, en trmino de que deben ejecutarse todas.
33

Deuda de varias cosas: Anlisis necesario sobre si existe pluralidad de obligaciones o pluralidad de
objetos:
PEAILILLO seala que la posibilidad de confundir se va fraguando cuando van confluyendo diversos
factores: una misma fuente, los mismos sujetos, cada uno en la misma posicin (acreedor, deudor), la
misma categora de prestaciones (dar, hacer o no hacer). Parece que en cada caso la solucin se va a
encontrar, aparte del tenor del acuerdo, en la naturaleza de la prestacin (ej.: dar, hacer o no hacer) y de
las cosas de que se trata (ej.: bienes muebles, inmuebles).
Importancia en el cumplimiento. Regla del art. 1569 CC: Tiene importancia para determinar cundo
ha cumplido el deudor.
Art. 1569 CC > El pago se har bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligacin; sin perjuicio de lo que en casos
especiales dispongan las leyes.
El acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a pretexto de ser de igual
o mayor valor la ofrecida.
Art. 1591 CC > El deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le deba, salvo el caso de convencin
contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos especiales.
El pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban.
(ii) Obligaciones Alternativas: VER EL CODIGO LO QUE MARQU
Regulacin: Titulo XI libro IV CC, art. 1499- 1504
Es una obligacin con objeto mltiple. Estamos aludiendo a obligaciones que en definitiva son
disyuntivas y unas de las partes tiene o le pertenece la eleccin del objeto con el que se le debe
cumplir, se deben alternativamente dos o ms cosas pudiendo pertenecerle la eleccin a la acreedor o
al deudor con efectos distintos.
Concepto: art. 1499. Es aquella por la cual se deben varias cosas, de tal manera que la ejecucin de una de ellas
exonera de la ejecucin de las otras.
La expresin exonera esta mas empleada, porque la exoneracin en derecho de obligaciones
alude a liberarme de responsabilidad, aqu lo que se quiere decir es que me libera de la ejecucin de las
dems obligaciones, porque se entiende que ha habido pago.
La cuestin que surge es a quien le pertenece la eleccin. Las posibilidades de ejecucin son ms
amplias, a veces no estoy muy decidido sobre lo que quiero vender o comprar o sobre el objeto de la
servicio. Puede permitir una cierta especulacin econmica. Por regla general la eleccin de estas
obligaciones particularmente por el art. 1500 y especficamente el inc. II pertenece al deudor.
Art. 1500 CC > Para que el deudor quede libre, debe pagar o ejecutar en su totalidad una de las cosas que alternativamente
deba; y no puede obligar al acreedor a que acepte parte de una y parte de otra.
La eleccin es del deudor, a menos que se haya pactado lo contrario.
34

Para alterar esta regla se requiere incorporar un elemento accidental que le entregue la eleccin al
acreedor. O se podra sealar que le pertenezca a los dos o a un tercero.
En una obligacin alternativa los objetos son debidos bajo una condicin suspensiva de ser
elegidos, ya sea por el deudor (regla general) ya sea por el acreedor, una vez que se elije un objeto se
entiende que los otros nunca fueron debidos, ni siquiera existi la expectativa respecto del acreedor, el
derecho va a ser mueble o inmueble respecto del objeto elegido o en caso de hecho, se reputa mueble.
El pago debe ser ntegro (art. 1500 inc. I), los objetos no pueden mezclarse y no es necesaria la
equivalencia de los objetos en cuanto a su valor.
Efectos de estas obligaciones alternativas: (Hay que distinguir si la eleccin pertenece al deudor o al
acreedor)
Eleccin del deudor:
El se libera ejecutando la obligacin (u objeto) que eligi.
La limitacin viene dada por el art. 1501, el acreedor puede demandar el cumplimiento de la
obligacin pero va a ser el deudor el que elige con que cumple. El acreedor no puede
demandar determinadamente. En la medida que el objeto se conforme a lo debido ese
cumplimiento en la fase anormal va a liberar al deudor.
Art. 1501 CC > Siendo la eleccin del deudor, no puede el acreedor demandar determinadamente una de las cosas debidas,
sino bajo la alternativa en que se le deben.
Deber de conservacin restringido por el art. 1502 inc. I:
Art. 1502 CC > Si la eleccin es del deudor, est a su arbitrio enajenar o destruir cualquiera de las cosas que
alternativamente debe mientras subsista una de ellas.
Pero si la eleccin es del acreedor, y alguna de las cosas que alternativamente se le deben perece por culpa
del deudor, podr el acreedor, a su arbitrio, pedir el precio de esta cosa y la indemnizacin de perjuicios, o cualquiera de las cosas
restantes.
Es la misma regla para las obligaciones genricas pero ahora limitada a los mismos objetos
que son objeto de la obligacin, no pesa sobre el deudor la obligacin de conservar los
objetos debidos mientras subsista uno de ellos, porque basta que subsista uno de ellos para
cumplir su obligacin y liberarse.
Si hay pluralidad de deudores, art. 1526 n6
Art. 1526 CC > Si la obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir su
cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota del deudor
insolvente no gravar a sus codeudores. Exceptanse los casos siguientes:
6 Cuando la obligacin es alternativa, si la eleccin es de los acreedores, deben hacerla
todos de consuno; y si de los deudores, deben hacerla de consuno todos stos.
Eleccin del acreedor:
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El deudor no se libera cumpliendo con cualquier objeto, el acreedor tiene derecho a

demandar determinadamente alguno de los objetos debidos bajo la condicin de ser elegidos.
Conforme al art. 1502,
Art. 1502 CC > Si la eleccin es del deudor, est a su arbitrio enajenar o destruir cualquiera de las cosas que
alternativamente debe mientras subsista una de ellas.
Pero si la eleccin es del acreedor, y alguna de las cosas que alternativamente se le deben perece por culpa
del deudor, podr el acreedor, a su arbitrio, pedir el precio de esta cosa y la indemnizacin de perjuicios, o cualquiera de las cosas
restantes.
Se infiere que si dentro de los objetos debidos hay especie o cuerpo cierto, pesa sobre el
deudor el deber de conservar y hay que ir sobre los art. 1548 y 1549 y si se destruye una de
las cosas por culpa del deudor, el acreedor elige entre el precio de la cosa ms la
indemnizacin de daos o cualquiera de los otros objetos.
Pluralidad de acreedores. Art. 1526 n6 deben elegir de consuno.
Lunes 14/05
Efectos de la prdida de las cosas debidas:

El legislador prev reglas especificas si la prdida es fortuita o si es por culpa del deudor. Se
presume que la prdida de los objetos se debe o se habra debido a la culpa del deudor, por
aplicacin de las reglas generales, tanto en la perdida de la cosa que se debe (art. 1547 CC).
Se tiene que tener en cuenta los arts. 1502 inciso II, 1503 y 1504 CC:
Art. 1502, si la eleccin es del acreedor, se da la perpetuatio obligatione, con lo cual se establece que
el sujeto que pierde la cosa (no probndose que se dio un caso fortuito), est obligado al costo de la
cosa perdida o destruida ms la indemnizacin de la misma, siempre existiendo la obligacin
alternativa, pudiendo elegirse entre el precio de la cosa ms la indemnizacin u otro de los objetos
permitidos.
Art. 1503, Si una de las cosas alternativamente prometidas no podra ser objeto de la obligacin, o llega a
destruirse, subsiste la obligacin alternativa de las otras, y si una resta, el deudor es obligado a ella; por lo mismo,
el deudor est obligado al cumplimiento con las cosas restantes, siempre que subsista alguna, no
pudiendo disponer el pagar el precio de la cosa perdida o destruida ms la indemnizacin.
1504, si perecen todas las cosas comprometidas en la obligacin alternativa sin culpa del deudor, se extingue la
obligacin , el deudor se libera de la obligacin, siempre que se trate de especies o cuerpos ciertos, y
mediando caso fortuito (el artculo habla sin culpa del deudor); ahora, si perecen por culpa del
deudor, estar obligado al precio de cualquiera de las cosas que elija el deudor, o el acreedor cuando
corresponda, ms la indemnizacin que se sigue de la destruccin o prdida de la cosa por la mora
del cumplimiento.
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Puede ser que la prdida sea parcial; si una de las cosas alternativamente prometida, se deteriora
por caso fortuito, subsiste la obligacin. Ahora, si es por culpa, habr que estar a quien tiene la
eleccin, ya que si le compete al deudor, podr elegir cualquiera de las cosas alternativamente debidas
(o cuando le corresponda al acreedor como ya ha sido explicado); pero si se deterioran todas las
cosas, se estar a la entrega de la cosa elegida por quien le compete la eleccin, ms la indemnizacin
por el incumplimiento. Se aplican las mismas normas del caso de la prdida al deterioro.
(iii) Obligaciones Facultativas:
Regulacin: Ttulo VII del libro IV,
Definicin: art. 1505 CC, la que tiene por objeto una cosa determinada, pero concedindosele la facultad al deudor
de pagar con esta cosa o con otra que se designa.
A quin corresponde la facultad? Es al deudor, y por tanto, la obligacin es de objeto mltiple
slo para el deudor, y no para el acreedor, ya que para l siempre ser de objeto nico.
Art. 1506 CC > En la obligacin facultativa el acreedor no tiene derecho para pedir otra cosa que aquella a que el deudor es
directamente obligado, y si dicha cosa perece sin culpa del deudor y antes de haberse ste constituido en mora, no tiene derecho
para pedir cosa alguna.
Dispone que el acreedor tiene un derecho de objeto nico, por tanto, si perece esa cosa, la cual es
la nica cosa que tiene derecho a pedir, se extingue la obligacin, siempre que sea un caso fortuito, y
si es por culpa, tiene el derecho del pago del precio de la cosa perdida o destruida ms la
indemnizacin. Para el deudor, existe el derecho de cumplir la obligacin pagando el precio de la
cosa ms la indemnizacin o con otra cosa designada en la convencin, todo esto a eleccin del
deudor.
Art. 1507 CC > En caso de duda sobre si la obligacin es alternativa o facultativa, se tendr por alternativa.
El Art. 1507 CC se refiere a una regla de interpretacin, dice que la excepcin es la obligacin
facultativa, ya que si hay duda, se entiende que la regla general es que ser una obligacin alternativa.
Por lo tanto, podemos distinguir entre el objeto que integra la obligacin, que se debe
determinadamente (objeto in obligatione), del objeto in facultate solutionis, que es el que el deudor puede
elegir para saldar la obligacin que recae sobre l.
Efectos:
El acreedor solo puede demandar el objeto sealado como debido, lo que
determinadamente se le adeuda.
Si se pierde la cosa debida en forma fortuita y antes de constituirse en mora el deudor, el
acreedor no tiene derecho para pedir cosa alguna. Si la perdida de la cosa se debe a la
culpa del deudor o acaece despus de estar el deudor en mora, el cdigo omite norma,
pero el acreedor podra pedir el precio de la cosa ms indemnizacin. Sin embargo es muy
probable que en esa situacin el deudor har uso de su facultad y pagar con la otra cosa
(la designada) liberndose de toda responsabilidad.
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D. Obligaciones de de medios y de resultado.

Su origen est en Francia, porque no existe una norma que prev la carga de la diligencia de la prueba,
como si existe en nuestro CC, en el art. 1547 inciso III, que dispone que la prueba de diligencia o cuidado,
recae para quien ha debido empleara, o sea, para el deudor.
Esta clasificacin busca una solucin para la carga de la prueba, porque para el caso de las obligaciones
de medio, como el deudor se obliga para un actuar o diligencia, y la prueba de la diligencia recaera para el
deudor, y la prueba de la culpa o incumplimiento recaera para el acreedor.
En cambio, en las obligaciones de resultado, el deudor se obliga para el acreedor a obtener un cierto
resultado, de manera que la culpa se presume, y consiguientemente falta la no consecucin del resultado
para entenderse que no se ha cumplido.
En las primeras, el resultado no est incorporado a la obligacin, con lo cual, podemos afirmar que por
no obtenerse el resultado, igual puede entenderse cumplida la obligacin, debiendo ver si se despleg
correctamente la actividad del deudor, cumplindose la obligacin independiente si se da el resultado. Si no
se consigue el resultado en las segundas, se recae en incumplimiento, ya que el resultado est contemplado
en la obligacin.
3. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES EN CUANTO A LOS EFECTOS.
A. Obligaciones puras y simples y sujetas a modalidad.
La regla general es que las obligaciones sean puras y simples; esta clasificacin refiere al momento en que
nacen los efectos de un acto jurdico, y al momento en que se extinguen, o sea, tenemos que atenernos a la
forma en que se producen los efectos de un acto jurdico, y por lo tanto, comprobar si hay o no alteracin a
las reglas sobre el nacimiento, existencia, exigibilidad o extincin de los efectos en general de los actos
jurdicos. La alteracin incide en las reglas supletorias de la voluntad o elementos de la naturaleza.
El art. 1826 CC establece un elemento de la naturaleza, que viene a determinar que es una obligacin
pura y simple, estableciendo que se entregue la cosa una vez celebrado el contrato, previndose la
posibilidad de modificarlo en el contrato, lo cual permite que se integre una modalidad, como es el plazo.
Art. 1826 CC > El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente despus del contrato o a la poca
prefijada en l.
()
En definitiva, la idea es que los actos jurdicos produzcan sus efectos de una sola vez y de manera
definitiva, extinguiendo las obligaciones, con lo cual el acto jurdico deja de tener vida. Esto es definitivo,
salvo que se pruebe la nulidad del acto. En cambio, tratndose de obligaciones sometidas a modalidad
(plazo, condicin y modo), se alteran los efectos normales de los actos jurdicos fijados por las normas
supletorias; son excepcionales, y por regla general, deben probarse y no se presumen.
Generalmente se tratan de elementos accidentales, porque hay casos en que las modalidades constituyen
elementos de naturaleza (ej.: condicin resolutoria tcita, plazo tcito), o pueden constituir un elemento de
la esencia (ej.: art. 1554 CC, promesa de celebrar un contrato, que para que produzca efecto debe tener, en
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el contrato de promesa, un plazo o condicin para la celebracin del contrato, convirtindose en ineficaz el
contrato que no contenga la modalidad).
Art. 1554 CC > La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias
siguientes:
1 Que la promesa conste por escrito;
2 Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces;
3 Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del contrato;
4 Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o
las solemnidades que las leyes prescriban.
Concurriendo estas circunstancias habr lugar a lo prevenido en el artculo precedente.
mbito de aplicacin de las modalidades:
Es ms bien el del derecho civil patrimonial, donde rige la autonoma de la voluntad plenamente.
En el derecho de familia y sucesorio, las modalidades estn excluidas, y as, cuando el legislador define el
matrimonio, lo define como el contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen de manera actual, lo cual
se entiende que excluye las modalidades. En las capitulaciones matrimoniales se dispone en el art. 1721 CC,
que no cabe que las partes, futuros cnyuges, pacten que la sociedad conyugal comenzar a regir en un plazo
posterior a la celebracin del matrimonio. Respecto de las asignaciones forzosas expresamente se excluyen
las modalidades, en donde las legtimas no pueden quedar sujetas ni a plazo ni a condicin, o sea, no cabe
supeditar los efectos de una asignacin forzosa a una modalidad.
a) Obligaciones condicionales:
Regulacin: Ttulo IV del libro IV arts. 1473 a 1493 CC. Adems debemos remitirnos a las asignaciones
testamentarias sujetas a condicin: arts. 1070 a 1079, ttulo IV, del libro III CC, es un derecho supletorio del
ttulo IV del libro IV.
Si uno tuviese que dar un concepto, tendra que recurrir al art. 1473 CC que da el concepto de obligacin
condicional y el de condicin:
La obligacin condicional es aquella que pende de una condicin, sea en cuanto a su nacimiento (as ser
suspensiva), sea en cuanto a su extincin (as ser resolutoria).
La Condicin es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extincin de una obligacin, pudiendo
haber condiciones suspensivas o resolutorias.
Jueves 24/05
Los elementos esenciales de toda condicin, es un hecho futuro e incierto (es la Futuridad e
incertidumbre) de cuya ocurrencia depende ya sea el nacimiento de un derecho ya sea la extincin del
mismo, y obviamente de la respectiva obligacin.
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Futuridad:
La oportunidad, el elemento temporal es determinante. Qu pasa si las partes pactan o convienen en
una condicin que consiste en un hecho presente o pasado?, la respuesta vienen dada por el art. 1701,
tenemos el derecho supletorio en materia de condiciones, se discute si existe o existi o bien si este nunca
tuvo lugar. Lo que importa es determinar cul es el efecto que produce que el hecho sea presente o haya
ocurrido, si el hecho existe o ocurri, se tiene como no escrita la condicin, se tratara de una obligacin
pura y simple, y si no se verifico el hecho no vale la disposicin (no hay obligacin; se entiende que la
condicin fall).
Art. 1071 CC > La condicin que consiste en un hecho presente o pasado, no suspende el cumplimiento de la disposicin. Si
existe o ha existido, se mira como no escrita; si no existe o no ha existido, no vale la disposicin.
Lo pasado, presente y futuro se entender con relacin al momento de testar, a menos que se exprese otra
cosa.
Que quiere decir que sea pura y simple, es decir, que celebrado el contrato la obligacin nace para
extinguirse y consiguientemente el derecho correlativo. Ejemplo: Mario promete darle una pelota a Juan si
ste se recibi de abogado el ao 1994. Si no se recibi en 1994, carece de valor. Y s se recibi en 1994, la
condicin se tiene como no escrita y por tanto, la obligacin nace desde que se celebra el contrato, pura y
simplemente.
Incertidumbre:
Lo que determina la diferencia entre el plazo y la condicin es la incertidumbre. El plazo nunca va a
fallar, la condicin si puede fallar. Otra cosa es que el plazo sea indeterminado, y ah se pone la muerte, es
un hecho futuro pero cierto. Distinto es si combinamos el tema de la muerte con la edad, es decir, si tal
persona est viva a tal edad, ah hay incertidumbre, esta clausula constituye una clausula condicional.
Clases de condicin:
(i). Suspensiva y resolutoria. Atendemos a los efectos que se producen de las condiciones.
La condicin suspensiva es hecho futuro e incierto de cual depende el nacimiento de un derecho y la obligacin
correlativa. En la condicin suspensiva todava no nace el derecho. Algunas veces se dice que lo que
es suspensiva para una parte es resolutoria para la otra.
La condicin resolutiva es el hecho futuro e incierto del cual depende la extincin del derecho y de la obligacin
correlativa.
(ii). Positiva y negativa. Segn el hecho consista en que acaezca una cosa o no.
(iii).Posible e imposible. Posible son las eficaces y las imposibles a las que se les va privar de eficacia.
(iv).Expresa y tcita. La regla general es que sea expresa. Hay casos en que es tcita, por ejemplo, en los
contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria.
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(v). Determinada o indeterminada. Depende de si sabemos el momento a partir del cual lo incierto pasa
a ser cierto.
(vi).Potestativa, casual y mixta. Segn de quien o de qu depende el cumplimiento de la condicin. En la
potestativa puede depender de un hecho del deudor o del acreedor. En la casual depende de la
voluntad de un tercero o un acaso (suceso imprevisto o incidental). La mixta depende por una parte
del hecho de la voluntad del deudor o acreedor y por otro lado de la voluntad de un tercero o un
acaso.
(i). Condicin Suspensiva y Resolutoria.
Conceptos: art. 1479 CC
Art. 1479. La condicin se llama suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la adquisicin de un derecho; y resolutoria,
cuando por su cumplimiento se extingue un derecho.
Estamos a los efectos que produce la condicin. Si es suspensiva no hay derecho todava, se
tratara de una mera expectativa.
Ambas calidades? PEAILILLO alude a distintos efectos para cada una de las partes, sealando que
la condicin es siempre una sola, un hecho futuro e incierto, que para una tiene un efecto suspensivo
y para la otra tiene un efecto resolutorio. Por ejemplo Pedro dona a Juan un predio si cierto
candidato es elegido. El hecho es la eleccin del candidato. Para Pedro la condicin tiene un efecto
resolutorio y para Juan un efecto suspensivo. Desde el punto de vista de los sujetos, uno tiene un
derecho resoluble y el otro una mera expectativa.
Lo fundamental es la distincin para lo cual se debe tener en cuenta los efectos, y en qu estado se
puede encontrar la condicin, pendiente, cumplida o fallida.
(ii). Condicin Positiva y Negativa.
Segn contenido. Se debe estar al hecho en qu consiste la condicin. El suceso que nos interesa es
el que altera el estado de cosas existente, ms que a la forma de redactar la clausula que contenga la
condicin.
Conceptos art. 1474 CC
Art. 1474 CC > La condicin es positiva o negativa.
La positiva consiste en acontecer una cosa; la negativa, en que una cosa no acontezca.
Ejemplo: Que Juan no salga del pas es una condicin negativa, si sale del pas falla la condicin,
si no sale se cumple. Que Juan salga del pas es una condicin positiva, ya que en este caso el estado
de cosas existente es que Juan se encuentra en el pas, y el que altera el estado de cosas es su salida
del pas.
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Tratndose la condicin de un hecho nuevo, de ocurrencia incierta, el suceso decisorio es el que

altera el estado de cosas existente. Si la condicin consiste en que ese hecho acaezca es positiva, si
consiste en que no ocurra, es negativa.
(iii). Condicin Posible e Imposible.
Se debe estar al art. 1475 y 1476 CC, la distincin radica entre posibilidad e imposibilidad fsica y
moral (licitud e ilicitud).
Art. 1475 CC > La condicin positiva debe ser fsica y moralmente posible.
Es fsicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza fsica; y moralmente imposible la
que consiste en un hecho prohibido por las leyes, o es opuesta a las buenas costumbres o al orden pblico.
Se mirarn tambin como imposibles las que estn concebidas en trminos ininteligibles.
Art. 1476 CC > Si la condicin es negativa de una cosa fsicamente imposible, la obligacin es pura y simple; si consiste en
que el acreedor se abstenga de un hecho inmoral o prohibido, vicia la disposicin.
Asimilacin: art. 1475 y 1480 inc. 2.
Art. 1480 CC > Si la condicin suspensiva es, o se hace imposible, se tendr por fallida.
A la misma regla se sujetan las condiciones cuyo sentido y el modo de cumplirlas son enteramente
ininteligibles.
Y las condiciones inductivas a hechos ilegales o inmorales.
La condicin resolutoria que es imposible por su naturaleza, o ininteligible, o inductiva a un hecho ilegal o
inmoral, se tendr por no escrita.
Debemos atender a la eficacia, cuales son eficaces por regla general, las posibles siempre (Art.
1480 excepcin).
En el caso de las condiciones imposibles hay que distinguir segn si la condicin es positiva o
negativa:
En el caso de las positivas si es suspensiva se tiene por fallida art. 1480, si es resolutoria se
tiene por no escrita 1480.
Si se trata de una condicin negativa hay que distinguir entre imposibilidad fsica art. 1476
primera parte (si es fsica se trata de una obligacin pura y simple, al igual cuando se seala
que se tiene por no escrita) y moral art. 1476 segunda parte (la imposibilidad moral de la
condicin vicia la disposicin, por lo tanto, es nula la obligacin)
(iv). Obligacin Expresa y Tcita.
La regla general es que sea expresa, la excepcin es que sea tcita (art. 1489 CC).
Es expresa la que se impone directamente, de modo que para detectarla no es necesario acudir a circunstancias o
conductas que la demuestren.
Es tcita la que se desprende inequvocamente de circunstancias o conductas de los declarantes.
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Art. 1489 CC > En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes
lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato,
con indemnizacin de perjuicios.
(v). Condicin Determinada e Indeterminada.
El criterio es la existencia de un lapso de tiempo dentro del cual ha de resolverse la incertidumbre.
La determinada son aquellas que consisten en hecho futuro e incierto en que las partes fijan un lmite temporal a la
incertidumbre. La incertidumbre tiene lmite en el tiempo por ejemplo, si al cambio de ao se da cierto
hecho; cuando cumpla cierta edad; si ocurre algo dentro de un ao).
El problema surge con la llamada caducidad de la condicin:
Hay condiciones indeterminadas en nuestro ordenamiento? Si aceptamos las condiciones
indeterminadas, tenemos que resolver cundo se produce la caducidad de la condicin, y si no se
produce, si toleramos indeterminadamente la incertidumbre. No hay norma en nuestro derecho, la
postura dominante es aceptar las condiciones indeterminadas por la voluntad de las partes pero con
un lmite de tolerancia a la incertidumbre jurdica. Aplicando lo principios generales de seguridad
jurdica y de certeza jurdica vamos a extraer una regla y debe coincidir con el lmite general que
existe en nuestro cdigo que dice relacin con la consolidacin de las situaciones jurdicas: 10 aos.
Mensaje amplio - art. 739 CC, certeza jurdica.
Art. 739 CC > Toda condicin de que penda la restitucin de un fideicomiso, y que tarde ms de cinco aos en cumplirse, se
tendr por fallida, a menos que la muerte del fiduciario sea el evento de que penda la restitucin.
Estos cinco aos se contarn desde la delacin de la propiedad fiduciaria.
Hay quienes pretenden extender este lmite a las condiciones en general. Pero, del mensaje de la ley
16.952, fluye que el plazo de cinco aos slo es aplicable en materia del fideicomiso, hacindose
necesario recurrir al plazo general de consolidacin de situaciones jurdicas. Como no hay norma
expresa, se hace necesario discutirlo en tribunales de justicia.
Aceptamos ambos tipos de condiciones. La diferencia est en que en las determinadas, el plazo para
la consolidacin de la situacin jurdica incierta lo establecen las partes, en las indeterminadas, el
ordenamiento jurdico. Es importante esta clasificacin para determinar los efectos de la condicin,
sobre todo teniendo en mente que la condicin puede ser pendiente, cumplida o fallida. Para el caso
de las positivas la determinacin sirve para entender cundo falla y para las negativas para entender
cundo se entiende cumplida.
(vi). Potestativa, casual y mixta.
El criterio de esta clasificacin se refiere a que o de quien depende el cumplimiento de la condicin.
Potestativa: Depende de la voluntad del acreedor o deudor.
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Casual: Depende de la voluntad de un tercero o un acaso, un acaso es un suceso imprevisto o

accidental por ejemplo si llueve o no dentro de los prximos cinco das.
Mixta: Es la que en parte depende de la voluntad del acreedor o deudor y en parte de la voluntad de
un tercero o de un acaso.
La Potestativa (art. 1478 CC) se clasifica en:
Simplemente potestativa: Que consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes, (que
haga tal o cual cosa) se considera vlida porque no basta solo la voluntad, hay un hecho a ejecutarse.
(Ej.: Si viajo a Santiago)
Meramente potestativa: Es la que depende de la sola voluntad de cualquiera de las partes. Tenemos
supuestos (que dependen de la voluntad del acreedor) en el art. 1823 en materia de compraventa
(sobre la venta a prueba), art. 2194 en materia de comodato precario. (Ej.: Si quiero)
Si la condicin es meramente potestativa dependiente de la sola voluntad del deudor es nula. Art.
1478 CC, la explicacin radica en la falta de seriedad de la voluntad., se refiere a la intencin de
obligarse.
Art. 1478 CC > Son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin potestativa que consista en la mera voluntad de la
persona que se obliga.
Si la condicin consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes, valdr.
Efectos de la condicin:
(i). Pendiente: Est pendiente la condicin mientras subsiste la incertidumbre.
(ii). Fallida: Cuando hablamos de condicin fallida necesariamente se debe distinguir si la
condicin es positiva o negativa y a su vez si es determinada o indeterminada. As segn el
Art. 1482 CC > Se reputa haber fallado la condicin positiva o haberse cumplido la negativa, cuando ha llegado a ser cierto
que no suceder el acontecimiento contemplado en ella, o cuando ha expirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento ha
debido verificarse, y no se ha verificado.
Si es positiva se va a entender que falla la condicin segn el art. 1482 cuando ha llegado a ser
cierto que no suceder el acontecimiento contemplado en ella o bien que ha expirado el tiempo
dentro del cual el acontecimiento debi verificarse y no se ha verificado, puede ser el tiempo
fijado por las partes o el lmite mximo de tolerancia a la incertidumbre jurdica (10 aos),
cuando se entiende fallida la negativa? porque el art. 1482 nos habla cuando se entiende
cumplida, falla la condicin cuando se verifica que el hecho en que consiste esta.
Hay cierto caso en que se considera que la condicin se ha cumplido pero es un caso de
cumplimiento ficto de la condicin. El inciso final (II) del art. 1481 dispone que Con todo, si la
persona que debe prestar la asignacin se vale de medios ilcitos para que la condicin no pueda cumplirse, o para
que la otra persona de cuya voluntad depende en parte su cumplimiento, no coopere a l, se tendr por cumplida
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Se trata aqu de una condicin fallida pero el interesado ha acudido a medios ilcitos para que la
condicin no se cumpla o bien ha incidido en la conducta de aquel de quien depende el
cumplimiento de la condicin. A pesar de haber fallado la condicin el legislador entiende que se
ha cumplido, es decir, segn esta norma debemos fijarnos en la conducta, en el actuar de quien
est interesado en que la condicin no se cumpla.
(iii). Cumplida: Si es positiva se tendr que verificar el hecho dentro del plazo fijado por las partes, o
dentro de 10 aos. Si es negativa hay que distinguir si es determinada o indeterminada, cuando ha
llegado a ser cierto que no suceder el acontecimiento contemplado en ella, o cuando ha expirado
el tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido verificarse, y no se ha verificado.
Lunes 28/05
Cmo debe cumplirse la condicin.

Existe una reglamentacin en nuestro Cdigo en el art. 1483, 1484 y 1485, del anlisis de estas tres
normas lo primero que surge es la necesidad de solucionar una aparente contradiccin entre las 2 primeras
normas esto por cuanto se plantea en primer lugar que las condiciones deben cumplirse del modo que las
partes lo han entendido y segundo lugar se plantea un cumplimiento literal de la condicin por lo tanto ah
es donde se percibe esta aparente contradiccin.
En el art. 1483 CC seala que la condicin debe ser cumplida de modo que las partes han probablemente
entendido que lo fuese y se presumir que el modo ms racional de cumplirla es el que han entendido las
partes y el inciso segundo seala un ejemplo.
Art. 1483 CC > La condicin debe ser cumplida del modo que las partes han probablemente entendido que lo fuese, y se
presumir que el modo ms racional de cumplirla es el que han entendido las partes.
Cuando, por ejemplo, la condicin consiste en pagar una suma de dinero a una persona que est bajo
tutela o curadura, no se tendr por cumplida la condicin, si se entrega a la misma persona, y sta lo disipa.
La bsqueda de la voluntad de las partes est acorde al art. 1560 que se ubica en el titulo XIII del libro IV
relativo a la interpretacin de los contratos, este art. 1560 seala que conocida claramente la intencin de los
contratantes debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras, es de gran importancia en cuanto plantea un
sistema de interpretacin subjetiva de nuestro cdigo.
Por otro lado se tiene el art. 1484 que plantea una interpretacin literal, por lo tanto se genera una
contradiccin. Pero esta es ms aparente que real, hay un trasfondo histrico en el contenido del art. 1484
porque lo que pretende este artculo es evitar el cumplimiento por analoga o por equivalencia de la
condicin que era una figura tpicamente aceptada en Roma. A que nos referimos a cumplimiento por
analoga o por equivalencia?, por ejemplo si la condicin era que llegara un msico y llega un pintor se poda
entender que si se cumpla por analoga porque los dos son artistas, o si a alguien le van a dar dos millones si
se titula de abogado pero solo es tcnico jurdico.
Art. 1484 CC > Las condiciones deben cumplirse literalmente, en la forma convenida.
Otra norma que se debe tenerse en cuenta es el art. 1485 es una disposicin que vela por la integridad del
cumplimiento de la condicin consagrando la indivisibilidad de la condicin. Esto de la indivisibilidad apunta a
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que si se cumple parcialmente la condicin ello no dara nacimiento a un derecho parcial para el acreedor,
por ejemplo si Juan le dice a Pedro que le va a dar tres millones de pesos si se titula de abogado, y Pedro le
dice a Juan por qu no le da la mitad por mientras que va en tercer ao.
Art. 1485 CC > No puede exigirse el cumplimiento de la obligacin condicional, sino verificada la condicin totalmente.
Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condicin suspensiva, podr repetirse mientras no se
hubiere cumplido.
PEAILILLO seala que son reglas interpretativas, pero particularmente referido al art. 1485 seala que al
tener este carcter interpretativo nada obsta a que las partes acuerden que si podra hacerse esta suerte de
divisin de la condicin que genere un cierto derecho para el acreedor, no es normal que ocurra, no ha sido
lo sostenido por la doctrina mayoritaria.
Efecto retroactivo de la condicin cumplida *despus el titulo puede cambiar a medida que lo
desarrollemos*
No obstante esto a la luz de la doctrina moderna, no es correcto o constituye un problema por cuanto no
se trata de la retroactividad de la condicin ni de los efectos de la condicin, y la explicacin que da
PEAILILLO se basa en lo siguiente, la condicin es un hecho, el hecho no genera derechos ni obligaciones
por lo tanto mal podramos hablar de la retroactividad de los efectos de la condicin, ya que la condicin
como hecho no genera efectos.
Los efectos se generan a partir del acto o contrato del cual surge esta obligacin condicional, de la
fuentes de las obligaciones como nosotros la conocemos, por ello es que se plantea que es ms preciso
hablar de la retroactividad de los efectos del acto condicional. (Tener en cuenta que PEAILILLO precisa
mucho los trminos)
Lo que se trata de determinar es que si cumplida la condicin de que se trata los efectos del acto se van a
producir con o sin retroactividad al da en que se celebro ese acto o contrato, para ello se parte de un
supuesto, el supuesto del cual se parte es que la condicin no va a suspender el nacimiento del acto, el acto
se perfecciona, lo que se suspende es la nacimiento de los efectos de este acto, efectos que no son otra cosa
que los derechos y obligaciones que emanan del mismo.
Si hablamos de la suspensin del nacimiento del acto no podramos hablar de la retroactividad de los
efectos del acto.
La retroactividad hace suponer por una ficcin legal que cumplida la condicin suspensiva el derecho no
existe solo desde el momento en que se verifica el hecho en que consiste la condicin sino que ese derecho
va a existir desde la celebracin del acto o contrato.
Si se trata de una condicin resolutoria se supone que cumplida esta, el deudor jams tuvo la cosa en su
poder con obligacin de restituirla sino que esta retroactividad nos lleva a hablar de que esta cosa siempre
estuvo en poder del acreedor.
Lo que hace esta retroactividad es hacer desaparecer el estado de pendencia de esta condicin.
Consecuentemente con ello desaparecen, adems, todos los actos o contratos que el deudor haya celebrado
en este tiempo intermedio, a partir de esta afirmacin es que se suele sostener que la retroactividad favorece
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al acreedor condicional por cuanto no se va a ver afectado por los actos celebrados por el deudor mientras
penda la condicin, resultando el deudor correlativamente perjudicado.
Pero la retroactividad no solo afecta al deudor condicional sino que tambin se pueden ver afectados los
terceros que contrataron con este deudor condicional mientras la condicin estaba pendiente por cuanto
una vez cumplida la misma se desencadenan efectos que alcanzaran a estos terceros, esta es una situacin de
suma importancia porque los terceros se ven perjudicados. Lo que puede ocurrir es que los terceros se
abstengan de contratar, por lo tanto se merma el principio de libre circulacin de los bienes, por lo tanto se
ha llevado a buscar mecanismos de proteccin de los terceros, a terceros que ignoren la resolutividad del
derecho del deudor. La situacin es la siguiente, pueden existir terceros que estn en relaciones con un
deudor que tenga un derecho aparentemente firme, pero cumplida la condicin, y como consecuencia de la
retroactividad, los terceros se encuentran que este derecho aparentemente firme no era tal sino que era un
derecho resolutorio, y esta apariencia de encontrarse con este derecho firme es lo que se protege en el
trafico jurdico, y cmo se protege?, con la inoponibilidad de la retroactividad al tercero que tiene una justificada
conviccin de que ese derecho era firme.
La pregunta es cmo ese tercero poda saber que ese derecho es resoluble? Para facilitar este
conocimiento se acude a ciertas medidas de publicidad como la inscripcin de la condicin en algn registro
pblico.
Que es lo que ha ocurrido con los cdigos del siglo XX frente a esto, relativo a esto de la retroactividad
no se encuentran posturas extremas como aceptacin ni rechazo absolutos, sino que la mayora de los
cdigos han adoptado una postura intermedia y esta es posible encontrarla de dos maneras; hay cdigos que
consagran la retroactividad como regla general y mencionan a continuacin ciertas excepciones en que la
retroactividad no se va a aplicar, la segunda forma es rechazando la retroactividad pero planteando ciertas
excepciones que si se aceptaran, sea cual sea la regla general que se adopte, es de gran importancia ya que
nos permite saber cmo se resuelven los casos que no estn expresamente regulados.
Nuestro cdigo no ha estado alejado de adoptar una postura intermedia pero existe una gran diferencia
que es bastante perjudicial es que no se consagro una regla general, el Cdigo Civil chileno no se pronuncia
por regla general a la retroactividad o no, sino que se remite a regular ciertos temas de importancia en que
era necesario un pronunciamiento, si bien no existe una regla general, hay doctrina que ha intentado extraer
de estos casos expresados por el legislador una postura general plantendose las dos posturas (de existencia
de regla general y excepciones o de inexistencia de regla general y excepciones).
El Cdigo Civil tiene situaciones en que se acoge la retroactividad y situaciones en que se rechaza, y
ponindolo una balanza, queda bastante parejo el tema para extraer una regla general. Hay una regulacin de
casos particulares con ausencia de una regla general consagrada. El caso de lo nos regulados no hay otra
opcin que dejarlo a la prudencia del juez.
Casos particulares que regula nuestro legislador:
(i) Primer artculo que se menciona es el artculo 1486
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Art. 1486 CC > Si antes del cumplimiento de la condicin la cosa prometida perece sin culpa del deudor, se extingue la
obligacin; y por culpa del deudor, el deudor es obligado al precio, y a la indemnizacin de perjuicios.
Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condicin, se debe en el estado en que se encuentre,
aprovechndose el acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido la cosa, sin estar obligado a dar ms por ella, y
sufriendo su deterioro o disminucin, sin derecho alguno a que se le rebaje el precio; salvo que el deterioro o disminucin proceda
de culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor podr pedir o que se rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, y adems de lo
uno o lo otro tendr derecho a indemnizacin de perjuicios.
Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que segn su naturaleza o segn la convencin
se destina, se entiende destruir la cosa.
Lo que plantea esta regla es que tanto la perdida fortuita de la cosa, el deterioro de la misma y as como
sus aumentos y mejoras son del acreedor, por qu se podra utilizar esta regla para justificar esta
retroactividad?, la situacin normal es que nosotros entendiramos es que esto (mejoras, etc.) perteneciera al
deudor, pero frente a esta ficcin el legislador entiende que son del acreedor. Lo mismo ocurre si nos
ponemos en el caso de la condicin resolutoria, en que el deudor tena la obligacin de restituir nunca seria
dueo y siempre seria del acreedor.
(ii) Otra norma es el art. 1492,
Art. 1492 CC > El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato condicional y el cumplimiento de la
condicin, se transmite a sus herederos; y lo mismo sucede con la obligacin del deudor.
Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las donaciones entre vivos.
El acreedor podr impetrar durante dicho intervalo las providencias conservativas necesarias.
Lo que se dice ac, es que la justificacin para la transmisibilidad a los herederos del acreedor o del
deudor, es la retroactividad, ya que pendiente la condicin el acreedor tiene nicamente una mera
expectativa, que por lo general, se considera intransmisible. No obstante, dentro de los artculos que se citan
como aquellos que aceptan la retroactividad se seala que la explicacin que se da respecto de este artculo
es bastante dbil.
Hay autores como PEAILILLO que seala que si bien la retroactividad sirve para justificar, no es el nico
contenido que podra explicar este articulo, sino que perfectamente podramos justificar la transmisibilidad
de la mera expectativa en el principio de la continuidad hereditaria (todo el patrimonio que tiene el causante
se va a transmitir a sus herederos).
(iii) Luego tenemos los art. 1490 y 1491 y habla sobre dejar sin efectos estos actos celebrados por el
deudor en este tiempo intermedio y consagran una proteccin a la apariencia jurdica.
Art.1490 CC > Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr
derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe.
Art. 1491 CC > Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr
resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura
pblica.
Lo anterior se justifica por la retroactividad de la condicin o de sus efectos, en el sentido que pendiente
la condicin, el deudor nunca tuvo derecho de disponer de la cosa de que se trata, razn por la cual sus
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actos quedaran sin efecto. En este mismo anlisis hay que hacerse cargo de ciertas excepciones en las cuales
se mantiene la eficacia de estos actos celebrados por el deudor condicional, respecto de terceros de buena fe,
se dice que estas excepciones que mantienen esta eficacia no serian excepciones a la retroactividad sino que
se justificaran en una proteccin a la apariencia jurdica, mirando siempre a una libre circulacin de los
bienes.
(iv) Por ltimo se menciona el art. 2413 que se refiere a la hipoteca condicional que dice que cumplida la
condicin la hipoteca se tendr por constituida desde la inscripcin de la misma y no desde el momento
posterior que sera del cumplimiento de la condicin.
Art. 2413 CC > La hipoteca podr otorgarse bajo cualquiera condicin, y desde o hasta cierto da.
Otorgada bajo condicin suspensiva o desde da cierto, no valdr sino desde que se cumpla la condicin o
desde que llegue el da; pero cumplida la condicin o llegado el da, ser su fecha la misma de la inscripcin.
Podr asimismo otorgarse en cualquier tiempo antes o despus de los contratos a que acceda, y correr desde
que se inscriba.
Casos que rechazan la retroactividad:
(i) Art. 1488 inciso final., 1078 inciso final y el art. 1338 regla primera se tratan todos juntos por que los
tres se refieren a los frutos percibidos estando pendiente la condicin y la regla de estas normas es que
aquellos frutos que se producen pendiente la condicin pertenecen al deudor.
(ii) Hay quienes nombran el art. 1490 y 1491 y es que respecto de los terceros de buena fe se estima que
se mantienen los efectos de los actos que ellos celebraron con el deudor condicional por lo tanto seria un
rechazo a la retroactividad. No obstante, ms que un rechazo a la retroactividad es una atenuacin de la
misma que se justifica por otros principios que inspiran nuestro cdigo como la proteccin de la apariencia
en vista a esta libre circulacin de los bienes que hemos mencionado.
(iii) Por ltimo se menciona el art. 758 en materia de fideicomiso y dispone que los actos de
administracin que realiza el deudor condicional pendiente la condicin se mantienen firmes.
Los actos no regulados deberan ser dejados a la prudencia del juez del caso concreto. Hay que tener ojo
con las reglas especiales, por ejemplo tratndose de de un contrato de compraventa.
Mircoles 30/05
El riesgo de la cosa objeto de la obligacin condicional:

Esta referido a una cosa. Una vez que se cumple la condicin surge la obligacin de entregar, si es
genrico no hay problema, pero si lo hay si se trata de de un especie o cuerpo cierto, porque en el estado de
pendencia de la condicin, la cosa puede sufrir variaciones ya sea beneficiosas o perjudiciales.
Lo que se trata de determinar es en qu estado debe entregarse una cosa, si la cosa sufre una
modificacin o variacin, quien soporta esa variacin. Las alteraciones sufridas en estado de pendencia:
pueden ser mejoras, aumentos, deterioros, destruccin, frutos: Las reglas aplicables a este tema van a
dependen de la alteracin que vamos a analizar:
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(i). Mejoras y aumentos que puede sufrir la cosa (art. 1486 inciso II; Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la
condicin, se debe en el estado en que se encuentre, aprovechndose el acreedor de los aumentos o mejoras que haya
recibido la cosa, sin estar obligado a dar ms por ella, y sufriendo su deterioro o disminucin, sin derecho alguno a que
se le rebaje el precio; salvo que el deterioro o disminucin proceda de culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor podr
pedir o que se rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, y adems de lo uno o lo otro tendr derecho a
indemnizacin de perjuicio.) son del acreedor. *acordarse de la retroactividad, es un artculo que apoya la
retroactividad* hablamos de las mejoras necesarias. No obstante esta regla es bastante criticada en
cuanto a las mejoras necesaria, es contraria a los principios generales del derecho y por otro lado es
contraria a otras disposiciones que regulan este tema de las mejoras a propsito de otras materias en
el cdigo. Por qu? Porque en primer trmino se dice que al menos las mejoras necesarias debiera
pagarlas el acreedor, porque si el acreedor hubiera tenido la cosa en su poder el igualmente debera
haber hecho las mejoras, si conforme a esta regla el acreedor no debe pagarlas, habra un
enriquecimiento sin causa.
Adems va en contra de la solucin que dan otras disposiciones, nos referimos al art. 908, es el que
regula el tema de las prestaciones mutuas en materia de accin reivindicatoria, nos seala que el
reivindicador triunfante debe pagar las mejoras necesarias al poseedor vencido incluso de mala fe.
En esta materia el legislador no ha hecho cargo al acreedor ni siquiera de las mejoras necesarias. Hay
otros que justifican esto, por el uso y goce que tiene el deudor en este tiempo intermedio. El deudor
habra estado usando y gozando de una cosa ajena (en virtud de la retroactividad).
(ii). Deterioros y disminuciones de la cosa: Es una variacin perjudicial, los sufre el acreedor si son
fortuitos, hay que tener presente que estos deterioros y disminuciones son tratados en la llamada
prdida parcial de la cosa, 1486 inciso II, esta regla es concordante con la teora de los riesgos, teora
que se regula en el art. 1550 CC, se estudia a partir de los efectos particulares de los contratos
bilaterales, y lo que pretende es determinar cul es la suerte de la obligacin de una de las partes si la
obligacin de la contra parte se extingue por caso fortuito o por fuerza mayor, recordar que en los
contratos bilaterales una caracterstica es la interdependencia y lo que pasa en una obligaciones
repercute en la otra, la pregunta es si la obligacin subsiste o se extingue. Nuestro cdigo regula esta
teora a propsito de las obligaciones de dar, y ms especficamente de dar una especie o cuerpo
cierto. Este articulo 1550 seala que:
Art. 1550 CC > El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor; salvo que el deudor se
constituya en mora de efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones
distintas; en cualquiera de estos casos, ser a cargo del deudor el riesgo de la cosa, hasta su entrega.
Esto ha sido bastante criticado por que al hablar de la teora de los riesgos la doctrina acepta un
principio general que es que las cosas perecen para su dueo, en nuestro derecho los contratos no
tiene una eficacia real (no transfiere el dominio al instante), la celebracin del contrato no hace
dueo al momento de una cosa, por lo tanto lo del art. 1550 no se condice con esto, ya que se dice
que sera una copia del derecho francs, sin embargo el contrato en Francia si transfiere el dominio,
por lo que sera una mala copia. Cuando tratamos especficamente la solucin adoptada en el caso de
las obligaciones condicionales se dice que la solucin si estara acorde a dicho principio, es decir, la
regla de que est perdida parcial o deterioro la soporta el acreedor si est acorde al principio de que
las cosas perecen para su dueo, porque si nosotros aplicamos la retroactividad en esta materia,
hablamos de que el acreedor se reputa dueo en tiempo intermedio, por lo tanto si resultara
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aceptable que el riesgo sea para el acreedor. Esto lo hablamos cuando el deterioro o disminucin de
la cosa sea fortuita. La pregunta es qu pasa cuando el deterioro es culpable, en este caso lo sufre el
deudor, y la parte final del inciso segundo del art. 1486 dice salvo que el deterioro o disminucin proceda de
culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor podr pedir o que se rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, y
adems de lo uno o lo otro tendr derecho a indemnizacin de perjuicio , el cdigo en muchos casos habla de
rescisin refirindose a la resolucin del contrato, este es uno de los casos, se puede pedir al
resolucin del contrato o la entrega de la cosa y en ambos casos podr pedir la indemnizacin de
perjuicios correspondiente, est acorde con el art. 1489 y tambin con la materia relativa al pago art.
1590.
(iii). Destruccin o prdida total de la cosa: Este tema est regulado en el inciso primero del art. 1486,
este inciso dispone que si la cosa perece sin culpa del deudor se extingue la obligacin, es decir, el
deudor queda liberado y la verdad es que esta norma no es de mucha utilidad porque la importante
esta en determinar que ocurre con la obligacin de la contraparte como decamos anteriormente, lo
importante es determinar que va a pasar con la obligacin del acreedor, la norma no lo resuelve,
pero la doctrina (PEAILILLO) se inclina a que la obligacin del acreedor se extingue por lo que el
riesgo entonces seria del deudor. Por qu la doctrina se inclina por eso, es ms que nada por una
razn histrica que es una nota que el redactor del proyecto del cdigo de 1853 habra dejado de este
articulo citando a esta materia a POITIER que sera partidario de esta solucin, de la extincin de la
obligacin del acreedor condicional. Por otro lado, otro argumento ms esforzado es que ellos
sealan que en base al artculo cuando se habla de se extingue la obligacin, debiese entenderse
como una disposicin amplia en el entendido que se extingue el contrato. Este inciso primero nada
seala a que el acreedor pueda pedir la resolucin del contrato, se ha entendido que ello si es posible,
porque se dice que si es posible pedir por el acreedor la resolucin del contrato en el inciso segundo
(para el caso de los deterioros), con mayor razn se podra en caso de la destruccin total de la cosa.
Tener presente el art. 1820 que es una norma particular en materia de compraventa (en la cual se
seala que cuando se vende bajo condicin suspensiva y se cumple la condicin, la prdida pertenece
al vendedor y las mejoras y deterioros al comprador mientras pende la condicin por supuesto).
(iv). Frutos: Estos corresponden al deudor segn lo seala los artculos 1488 y 1078, si bien esta es la
regla consagrada se debe tener en cuenta que la ley como la voluntad de las partes podran modificar
esta regla, por lo tanto disponer que los frutos podran pertenecer al acreedor, como el art. 1875 en
el cual ordena que en materia de resolucin de compraventa por no pago del precio los frutos
pertenecen al acreedor.
Efectos de la condicin suspensiva y resolutoria:
Vamos a hacer una prevencin terminolgica, en el sentido de que cuando empezamos a ver las
obligaciones condicionales, PEAILILLO es partidario de que existe una condicin, que es un hecho futuro e
incierto, y que para una de las partes va a tener un efecto suspensivo y para otra un efecto resolutorio, por
ejemplo A le da a B un milln de pesos si B se titula de abogado, va a tener un efecto suspensivo para B y
un efecto resolutorio para A, el autor no distingue entre efectos de la condicin resolutiva y efectos de la
condicin suspensiva, sino que habla de efecto suspensivo y efecto resolutorio. En el examen se debe tomar
una posicin y ser coherente con la posicin tomada.
A) Efecto Suspensivo:
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Se llama efecto suspensivo a las consecuencias que de la obligacin condicional se derivan para el acreedor condicional,
es decir, para aquel sujeto que mientras pende la condicin tiene una expectativa y que al cumplirse la misma le nace un derecho.
Para analizar este efecto suspensivo hay que distinguir los diferentes estados en que puede estar la
condicin:
a) Pendiente:
El derecho y obligacin correlativa no han nacido, por lo tanto:
(i). El acreedor no puede reclamar el cumplimiento de la obligacin. Art. 1485 inciso I.
(ii). Si el deudor paga estando pendiente la condicin puede pedir restitucin de lo pagado porque
est pagando lo no debido. Art. 1485 inciso II.
(iii).No procede la accin pauliana en contra de los actos del deudor. En virtud de este vinculo
jurdico(entre el acreedor y deudor) el deudor queda sometido al cumplimiento de la obligacin y
a tener que soportar un poder de agresin contra todo su patrimonio en caso de incumplimiento
(porque tenemos un sistema de responsabilidad patrimonial y no personal) art. 2465 derecho de
prenda y garanta general, puede ser considerado un derecho dbil, porque el deudor podra
administrarlos y enajenarlos por lo tanto al acreedor se le entrega una serie de derechos auxiliares,
y dentro de estos nos encontramos con la accin pauliana que tiene por objeto reintegrar aquellos
bienes que han salido del patrimonio del deudor por una acto o contrato que este haya celebrado
precisamente para sustraer esos bienes del derecho de prenda y garanta general. Uno de los
requisitos de esta accin pauliana es que la obligacin haya nacido.
Si la obligacin no ha nacido, por lo tanto no es exigible, esto tiene como consecuencia que:
(i). En primer trmino no corre la prescripcin, modo de extinguir acciones y derechos ajenos por
no haberse ejercido durante un lapso de tiempo y eso se cuenta desde que la obligacin se hace
exigible.
(ii). No cabe la novacin, que es un modo de extinguir que consiste en la sustitucin de una nueva
obligacin a otra anterior la cual queda por lo tanto extinguida. Pero para que opere la novacin
tiene que estar la obligacin original como la nueva obligacin como exigibles y validas.
(iii).Tampoco cabe la compensacin que tambin es un modo de extinguir las obligaciones que opera
cuando dos personas son deudoras una de la otra extinguindose ambas deudas hasta la
concurrencia de lo pagado. A propsito el art. 1656 seala que uno de sus requisitos es que
ambas deudas sean actualmente exigibles, los que no sera en este caso.
(iv).El deudor no se encontrara en mora. Y tradicionalmente se define la mora del deudor como el
retardo imputable en el cumplimiento de la obligacin unido a la interpelacin del acreedor.
Aunque no existe el derecho si existe el vnculo jurdico, el acto o contrato nace en el momento de la
celebracin por lo tanto tiene existencia el vnculo jurdico, la consecuencia de esto es que:
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(i). Tanto los requisitos de existencia y de validez del acto se deben examinar al momento de la
celebracin del mismo.
(ii). Por otro lado ninguna de las partes puede retractarse o desvincularse de manera unilateral por la
existencia de este vnculo jurdico.
(iii).Y por ltimo las normas que se van a aplicar, son la normas que hayan estado vigentes la momento
de la celebracin del acto o contrato. Lo que se condice con el art. 22 de la ley sobre efecto
retroactivo de las leyes (en todo contrato se entendern incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin).
No existe el derecho pero el acreedor tiene una expectativa de ese derecho, se habla de la existencia de un
germen de derecho, y esto es lo que justifica primero que:
(i). El acreedor condicional pueda solicitar medidas conservativas que va a depender de la naturaleza
de la agresin que se tenga.
(ii). Hay una transmisin de esta expectativa a los herederos, hay que recordar que esta norma podra
agruparse dentro de las que aceptaban la retroactividad, pero recordar que PEAILILLO sealaba
que la retroactividad no es la nica explicacin de que se transmita esta expectativa, sino por la
idea de una continuidad hereditaria.
b) Fallida:
(i). En primer trmino se extingue la expectativa que tena el acreedor, razn por la cual al haberse
decretado medidas conservativas estas debern ser extinguidas por el juez que las decret.
(ii). El derecho que era resoluble va a quedar firme, por lo tanto va a quedar firme todo lo que el deudor
haya hecho en el tiempo intermedio.
c) Cumplida:
(i). Este derecho y obligacin cuyo nacimiento estaba suspendido, nacen.
(ii). Por lo tanto el acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligacin.
(iii).Y en caso del deudor haber pagado estando pendiente la obligacin ya no podr repetir lo pagado, es
decir, su pago queda firme.
Cuando hay obligacin exigible:
(i). Empieza a correr la prescripcin
(ii). Cabe la novacin
(iii).Cabe la compensacin
(iv).Tambin el deudor se puede constituir en mora.
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En cuanto a la entrega de la cosa cuando la condicin se cumple (cuando se refiera al estado de una cosa)
Se deben aplicar las reglas relativas a las mejoras, etc. Qu pasa si pendiente la condicin el deudor enajena
la cosa, hay que determinar la posicin del tercero, si conoca o no la condicin, etc.
B) Efecto resolutorio:
Se llama efecto resolutorio a las consecuencias jurdicas que derivan para el deudor condicional, es decir, para el sujeto
que mientras pende la condicin tiene un derecho resoluble y que al cumplirse esta se le resuelve su derecho.
Para analizar el efecto resolutorio se distinguen: Condicin resolutoria ordinaria, tacita y pacto comisorio. O
efectos resolutorios de la condicin resolutoria ordinaria, efectos resolutorios de la condicin resolutoria
tacita y efectos del pacto comisorio.
(i). Condicin resolutoria ordinaria: El efecto resolutorio que deriva de la condicin resolutiva
ordinaria consiste en la extincin del derecho por haberse cumplido un hecho futuro e incierto
que no sea el incumplimiento del contrato.
Pendiente la condicin, el derecho existe como si fuera puro y simple produciendo todas sus
consecuencias pero siendo un derecho resoluble.
Fallida la condicin, este derecho resoluble que tiene el deudor condicional, se afirma
convirtindose en un derecho puro y simple. Por lo tanto a dems se consolidan todos aquellos
actos intermedios que hubiera celebrado el deudor.
Cumplida la condicin, el derecho que tenia este deudor condicional que era resoluble
efectivamente se resuelve por lo que si ese derecho pesaba sobre una cosa, va a nacer la
obligacin de restituir esa cosa, en qu estado? Aplicamos las reglas ya estudiadas (sobre
mejoras, deterioros, etc.)
Cules son los acontecimientos que desencadenan los efectos ya sealados, la sola ocurrencia del hecho
en que consiste la condicin (opera de pleno derecho) o bien se requiere de una declaracin judicial?, tanto
la doctrina como la jurisprudencia estn contestes en que opera de pleno derecho, en primer lugar se
sostiene esto por la redaccin del art. 1479 que dice que se llama resolutoria, cuando por su cumplimiento
se extingue un derecho, esto nos dara de que no se requiere declaracin judicial sino que opera de pleno
derecho porque de lo contrario el articulo dira que da al acreedor el derecho para que se declare el
cumplimiento de la condicin resolutoria y en segundo lugar porque el artculo tampoco exige esta
declaracin judicial en ningn momento.
*Prevencin: Los efectos de la condicin resolutiva son los mismos si se refiere a cualquiera de los tres
(pacto comisorio, etc.)*
(ii). Condicin resolutoria tacita: Los efectos resolutorios derivados de la condicin tacita consisten
en la extincin del derecho por haberse cumplido el hecho futuro e incierto consistente en el
incumplimiento de lo pactado en un contrato bilateral.
(iii).Los efectos resolutorios derivados del pacto comisorio consisten en la extincin del derecho por
haberse cumplido un hecho futuro e incierto expresamente previsto y consistente en el
incumplimiento.
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b) Obligaciones sometidas a plazo

No existe una regulacin sistemtica del plazo en nuestro ordenamiento, sino una regulacin bastante
desordenada, presente al menos en 3 partes distintas:
(i). Ttulo preliminar que trata las normas de computacin de plazo (art. 48 a 50 CC)
(ii). Ttulo V del libro IV, relativo a las obligaciones sometidas a plazo.
(iii).Ttulo IV del libro III, relativo a las asignaciones testamentarias a das, las que sean aplicables a las
obligaciones a plazo por la remisin del art. 1493 CC.
El estudio del plazo se divide en dos partes:
(i) Concepto y clases de plazos
(ii) Efectos y extincin de plazos.
El art. 1494 CC, nos da una definicin legal de plazo. Sin embargo, caben ciertas crticas sobre esta
definicin, estimndose que es incompleta (poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin), ya
que slo abarca una nica clase de plazo, que es el suspensivo, sin abarcar el extintivo. Como se considera
que es insuficiente, la doctrina formula un concepto: Hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad o extincin
de un derecho.
Este concepto, permite compararla con la otra gran modalidad, que es la condicin (hecho futuro e
incierto). A diferencia de la condicin, depende de la exigibilidad o extincin, y por ende, el derecho ya
naci, slo que no se puede exigir.
PEAILILLO hace una crtica a la definicin doctrinal de plazo. En primer lugar, establece que es muy
restringido; nicamente podra aplicarse a temas de obligaciones. Habla de un hecho futuro y cierto, y segn
este autor, el plazo no es un hecho, sino que una extensin de tiempo.
Clasificaciones de los plazos
(i). Plazo determinado e indeterminado
El criterio, se ha entendido que es el conocimiento que se tiene de cuando ha de ocurrir el hecho en
qu consiste el plazo. En vistas a la crtica de Peailillo, podemos entender que detrs de esta clasificacin, el
criterio es el conocimiento previo de la extensin del plazo.
El plazo ser determinado si se sabe cundo ha de ocurrir el hecho en que consiste el plazo.
Ejemplo: compraventa; el vendedor se obliga a entregar la cosa en un da fijo. Es la regla general. Ser
indeterminado, cuando el plazo ha de llegar, pero no se sabe cundo. Ejemplo: el da de la muerte de una
persona.
(ii). Plazos fatales y no fatales (La caracterstica de ser fatal y no fatal es del derecho, pero se acostumbra
a trasladar esta caracterstica al plazo)
El criterio es la suerte del derecho sometido al plazo cuando ste se cumpla. El plazo es fatal cuando,
al llegar su cumplimiento, el derecho se extingue irrevocablemente. Por su parte, no es fatal si, no obstante
haberse cumplido el plazo, el derecho aun puede ejercerse de manera vlida y eficaz.
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El art. 49 CC, establece ciertos criterios para identificar cundo estamos ante un plazo fatal.: cuando
se utilizan ciertas expresiones como en o dentro de. No son formulas sacramentales ni exclusivas, ya que puede
utilizarse terminologa distinta, pero ste es el indicio para entender cundo estamos frente a un plazo fatal.
(iii).Plazo expreso o tcito
El criterio atiende a la forma en cmo se establece el plazo.
El plazo expreso es aquel que se establece en trminos claros y explcitos (constituye la regla general,
porque el plazo es una modalidad, las cuales no se presumen sino que son excepcionales, debiendo
mencionarse expresamente).
El plazo tcito, en cambio, es el indispensable para cumplir la obligacin: se encuentra an cuando
las partes no lo hayan pactado, ya sea por razones de distancia, fabricacin, etc. El tema es complejo porque
tiene una extensin muy indeterminada.
(iv).Plazo voluntario o convencional, plazo legal y plazo judicial
El criterio atiende a la fuente del plazo.
La regla general es el plazo voluntario, al ser una modalidad (si existe un plazo, es normal que sea
convenido por las partes). Tanto los plazos legales y judiciales son excepcionales en nuestro derecho.
El plazo es convencional cuando lo establecen las partes o el autor de un acto. Los establece la ley de
manera excepcional en materia civil, siendo un poco ms abundante en materia procesal. No obstante ser
excepcionales, podemos encontrar ejemplos en materia de obligaciones, como el que se da en materia de
prescripcin (art. 1492 y ss CC), pacto comisorio (art. 1879 CC), en materia de mutuo (art. 2200 CC), etc.
El mismo carcter de excepcional tienen los plazos judiciales. Lo anterior, se extrae del art. 1494 inc.
2 CC. En nuestro ordenamiento, el juez tiene una labor interpretativa de los plazos. No le corresponde
establecer los plazos por regla general, salvo en los casos especiales que las leyes designen. En estos casos se
faculta al juez para disponer un plazo, como por ejemeplo en los arts. 904 (en materia de accin
reivindicatoria de prestaciones mutuas, que le permite al juez fijar el plazo en que el poseedor vencido debe
restituir la cosa), 1094 y 2201 CC.
(v). Plazos de derecho y de gracia
El plazo de derecho es aquel conferido por la ley, una convencin o el juez autorizado por una
norma especfica. El plazo de gracia lo concede el juez autorizado de manera genrica por la ley, la cual le
permite fijar un plazo para que el deudor cumpla tardamente una obligacin por circunstancias externas a
su voluntad.
En nuestro ordenamiento, no se acepta el derecho de gracia, la cual es una institucin clsica del
derecho francs, en vistas a la equidad.
El art. 1656 CC, habla de plazo de gracia. No obstante, el sentido que le da a esta expresin es
distinto, ya que es un plazo que el acreedor le puede conceder al deudor.
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(vi).Plazos continuos y discontinuos

Esta clasificacin, atiende a si se interrumpe o no el cmputo del plazo en ciertos das.
El plazo es continuo o corrido si marcha sin interrumpirse por la interposicin de das feriados; ser
discontinuo o de das hbiles si se suspende durante aquellos das. Es de mayor utilidad prctica, porque
siempre se estarn haciendo trmites en cualquier cosa; la regla general la podemos extraer del art. 50 CC,
conforme al cual, la regla es la de los plazos continuos. La excepcin ms importante se encuentra en el
CPC, en el art. 66, donde los plazos de das que se establezcan en el CPC son discontinuos.
(vii). Plazo extintivo y suspensivo
Atiende a los efectos que produce el plazo en el derecho al cual se agrega.
No tiene un reconocimiento expreso en el Cdigo, pero lo extraemos del art. 1494 CC, el cual,
contiene la definicin criticada de plazo, ya que se refiere al plazo suspensivo.
Ser suspensivo el plazo cuando se posterga la exigibilidad de un derecho y de su obligacin
correlativa (aqu el derecho y la obligacin correlativa ya nacieron, y es la exigibilidad la que se suspende).
El plazo extintivo es el que posterga la extincin del derecho de la obligacin correlativa. Es un
modo de extinguir las obligaciones, que no est en el art. 1567 CC.
Efectos y extincin del plazo
Debemos distinguir si se trata de un plazo extintivo o suspensivo, y adems, si est pendiente o
vencido.
- Plazo suspensivo pendiente: El derecho y la obligacin correlativa han nacido, postergndose su
exigibilidad o ejercicio. Por ello, si el deudor paga, no puede pedir restitucin de lo que pag, ya que no hay
un pago de lo no debido, entendindose que el deudor ha renunciando a su plazo y por ello pag (art. 1495
inc. I CC).
El acreedor a plazo puede impetrar medidas conservativas. Si se le permite a un acreedor
condicional, donde su derecho aun no nace, impetrar medidas conservativas, con mayor razn se le debe
permitir al acreedor a plazo, cuyo derecho ya naci. El derecho y la obligacin a plazo se transmiten.
En vistas a la imposibilidad de exigir el cumplimiento de la obligacin, el acreedor no puede
demandar el cumplimiento ya que el deudor no est en mora, por lo tanto, aun no corre la prescripcin (que
corre desde la exigibilidad del derecho), y no puede operar la compensacin como modo de extinguir.
- Vencido el plazo suspensivo: El derecho se hace exigible, con lo que puede ser constituido en
mora, puede operar la compensacin, comienza a correr el plazo de prescripcin.
- Plazo extintivo pendiente: El acto produce sus efectos como si fuese puro y simple. Una vez que el
plazo vence, se produce de pleno derecho la extincin del derecho y la obligacin correlativa.
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La extincin del plazo, puede ocurrir de tres maneras:

(i) Cumplimiento del plazo: El vencimiento del mismo es la manera normal. Este corresponde al simple
transcurso del periodo de tiempo de la duracin del plazo. Debemos aplicar las reglas de computacin del
plazo del ttulo preliminar del CC.
(ii) Renuncia del plazo: Para saber si cabe la renuncia del plazo, es necesario ver a favor de quin est
establecido el plazo. Conforme al art. 12 CC, podemos entender que el plazo es renunciable por quien a
cuyo beneficio est establecido el plazo. Algunos Cdigos, en vistas a la idea romana de que el plazo est
establecido a favor del deudor, se ha incluso dado una presuncin de que el plazo es a favor del deudor.
Nuestro Cdigo, no tiene una consagracin expresa, dicindose entonces, que igualmente se contiene en el
art. 1497 CC, el cual le permite la renuncia al deudor. Se dan ciertas excepciones, ya que el plazo no est
establecido nicamente a favor del deudor, por lo cual no se puede renunciar el plazo.
El deudor no podr renunciar cuando el testador lo ha establecido en el testamento ni en aquellos
casos en que el pago anticipado ocasionar un perjuicio al acreedor. Tampoco podr hacerlo en el caso del
mutuo con intereses.
(iii) Caducidad del plazo: Corresponde a la extincin anticipada del plazo en los casos previstos en la
convencin o en la ley. Las fuentes, por lo tanto, son la ley o la convencin:
- Caducidad legal: Del enunciado del art. 1496 CC se puede extraer que es una figura excepcional. Esta
envuelve dos situaciones distintas:
Deudor constituido en quiebra o que se halle en notoria insolvencia. Insolvencia y quiebra no es lo
mismo. La doctrina comercial define insolvencia como la incapacidad para dar cumplimiento a las obligaciones que
afectan el patrimonio en la forma y oportunidad debida. En el derecho comercial, se busca dar procedimientos que
permitan hacer efectivo el cumplimiento de la deuda, teniendo un tratado diferenciado. Dentro de este trato
diferenciado, nos encontramos con ciertos procedimientos concursales, en los cuales est la quiebra, la cual
es un juicio universal que tiene por objeto realizar, en un solo procedimiento, los bienes de una persona natural o jurdica a fin
de proveer el pago de sus deudas. No son necesariamente relacionados, porque puede darse que un insolvente sea
sometido a otro procedimiento, que no sea la quiebra.
Deudor cuyas cauciones, sea por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido
considerablemente su valor. Son cauciones en el sentido del art. 46 CC, como cualquier obligacin contrada
para otra obligacin. Esto se puede revocar cuando se ha dado una caucin o se ha vuelto solvente.
- Caducidad convencional: Corresponde a casos expresamente previstos en el contrato (clusula de
aceleracin). Se usa ampliamente en operaciones bancarias u operaciones que se cumplen por parcialidades.
Permite superar este inconveniente en que el acreedor tenga que esperar el cumplimiento de la ltima de las
cuotas para exigir el cumplimiento de la obligacin.
La clausula de aceleracin se puede redactar de manera imperativa o facultativa:
Al simple cumplimiento de una cuota se hace exigible el total de la deuda. No basta solo el cumplimiento,
sino que deber concurrir la voluntad del acreedor.
Ha servido como una de las soluciones ante la determinacin del plazo de prescripcin. Los mecanismos
para resolver este sistema son:
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- Distincin entre estipulaciones imperativas o facultativas: si es una estipulacin imperativa, el

plazo caduca de pleno derecho, sin necesidad de manifestacin del acreedor, y por ende, la prescripcin
comienza a correr desde ese da. Si es facultativa, se requerir la manifestacin de la voluntad, desde la cual
se empezar a correr la prescripcin.
- Otro mecanismo es que el de la estipulacin en beneficio del acreedor.
- Otro mecanismo es que en realidad se contara desde la fecha original de vencimiento de la cuota.
Tambin se distingue entre las cuotas vencidas y las que se hace exigibles en virtud de la caducidad (desde
que se haya provocado desde la caducidad).
c) Obligaciones modales
No tienen una regulacin en nuestro Cdigo, el que s regula las asignaciones modales. Conforme a
la remisin que realiza el art. 1493 CC, se le aplicarn las normas respectivas.
Modo es la carga que se impone a quien se otorga una liberalidad, como si A dona a B un inmueble con la
obligacin de que costee los estudios universitarios de C. Generalmente va relacionado con las obligaciones de
donacin y de testamento, y cuando no se refieren a stas, el modo es la aplicacin especial que debe darse a
la prestacin recibida
Se hace una distincin entre el modo y la condicin, refirindose tanto la condicin suspensiva como
la resolutiva.
En el art. 1089 CC, el legislador seala que el modo no constituye condicin suspensiva, y por ende,
no suspende la adquisicin del derecho. El derecho del deudor modal no est sometido a la resolucin de su
derecho, salvo que se pacte una clausula resolutoria, en caso de que se incumpla un modo, distinguindose
de la condicin resolutoria. El modo se cumple como las partes lo hayan estipulado.
Incumplimiento del modo
Art. 1093 CC. Cuando el modo es totalmente imposible, inductivo, hecho ilegal o inmoral o
ntegramente ininteligible, no vale la disposicin.
Cuando hay una imposibilidad relativa, el modo se cumple por equivalencia. Y cuando la
imposibilidad es sobreviniente y no hay hecho o culpa del deudor, deja de cumplirse el modo pero subsiste
el beneficio recibido.
Mircoles 06/06
4. CLASIFICACIN EN CUANTO A LOS SUJETOS: OBLIGACIONES DE SUJETO NICO Y DE PLURALIDAD
DE SUJETOS. (Art. 1438)
La regla general son las obligaciones de sujeto nico. Lo normal es que la persona del deudor y del
acreedor sea una, en el sentido de que cada obligacin va a tener un deudor y un acreedor. Pero cabe la
posibilidad de que una obligacin tenga pluralidad de acreedores (activa) o deudores (pasiva) o de ambos
(mixta), y en esto caso cabe preguntarse cul es la regla general. La regla general es la mancomunidad, o que
la obligacin sea mancomunada o conjunta, tratndose de estas obligaciones cada acreedor tiene derecho a
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la cuota que le corresponde del crdito y cada deudor est obligado a su cuota respecto de la obligacin de
que se trate, en otros trminos la regla general es que el acreedor no puede exigir ms que el cumplimiento
de su cuota y el deudor no est obligado a pagar ms all de su cuota.
Por ejemplo en la obligacin de pagar el precio sin un elemento accidental o pacto especial es una
obligacin conjunta, es decir, que el acreedor va a tener derecho cobrar a cada uno de los deudores (en caso
de tres) un tercio. La regla general es que la obligacin es simplemente conjunta, pero en la prctica nos
vamos a inclinar por exigir la solidaridad.
Tambin hay obligaciones con pluralidad de sujetos en que el objeto de la obligacin es indivisible ya sea
por la propia naturaleza de la obligacin o por el fin que persiguen las partes porque as se ha convenido.
Dentro de las obligaciones de sujeto mltiple, encontramos:
(i). Obligaciones mancomunadas o simplemente conjuntas.
(ii). Solidarias.
(iii).Indivisibles.
A. Obligaciones simplemente conjuntas:
Son aquellas obligaciones que tienen un objeto divisible y en las que existe pluralidad de sujeto pasivo, activo o de ambos,
estas obligaciones tambin se conocen como mancomunadas.
Reguladas en los arts. 1511 y 1526 en su inciso I.
Art. 1511 CC > En general, cuando se ha contrado por muchas personas o para con muchas la obligacin de una cosa
divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es obligado solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de los
acreedores, en el segundo, slo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crdito.
Pero en virtud de la convencin, del testamento o de la ley puede exigirse a cada uno de los deudores o por
cada uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces la obligacin es solidaria o inslidum.
La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no la establece la ley.
Del art. 1511 se infiere de ella que estas obligaciones representan la regla general para el CC, pero en la
prctica cuando se trata del sujeto pasivo la regla es la solidaridad.
Art. 1526 CC > Si la obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir su cuota, y cada
uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota del deudor insolvente no gravar a sus codeudores.
Exceptanse los casos siguientes: ()
El legislador vuelve a reiterar en el art. 1511 en cuanto a cual es el efecto que produce la pluralidad de de
deudores o de acreedores o de ambos.
a) Debe tratarse de una obligacin en que:
(i). Habiendo pluralidad de sujetos
(ii). Se requiere de la unidad de la prestacin, incorporando aquellos supuestos de obligaciones
acumulativas,
(iii).Pero debe tratarse de una prestacin divisible, es decir, debe admitir el cumplimiento por cuotas.
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La solidaridad y la indivisibilidad son la excepcin, requieren de una fuente expresa, aunque en la prctica
prevalecen las obligaciones solidarias sobre todo cuando se trata de obligaciones con sujeto mltiple
tratndose del deudor.
b) Esta mancomunidad puede ser originaria o derivativa:
(i). Es originaria la que surge al contraerse la obligacin, por ejemplo, varios compran conjuntamente
una cosa y quedan obligados a pagar el precio.
(ii). La derivativa, nace de sujeto nico y deriva en una de sujeto mltiple o de pluralidad de sujetos,
por acto entre vivos o por causa de muerte, por ejemplo, en la cesin de crditos, el acreedor
puede ceder su crdito a varios. En la sucesin por causa de muerte por cuanto ya sabemos que
los herederos representan a la persona del causante en todas sus obligaciones y derechos
transmisibles.
En caso de la sucesin hereditaria, en nuestro derecho habiendo dos o ms herederos, las deudas
hereditarias se dividen entre los herederos, a prorrata de sus cuotas hereditarias (se produce de
pleno derecho). Pero no existe una norma que se pronuncie con la misma claridad sobre la
situacin de los crditos, en virtud del art. 1526 n4 (si no se entabla conjuntamente la accin no
se puede exigir el pago sino a prorrata de sus cuotas) se seguira la misma regla anterior en el caso
de la deuda, sin embargo lo que suele predominar es la indivisin (hasta la particin).
c) La divisin es generalmente igualitaria. La divisin por partes iguales se extrae de una aplicacin
analgica del art. 2307 CC a propsito del cuasicontrato de comunidad:
Art. 2307 CC > A las deudas contradas en pro de la comunidad durante ella, no es obligado sino el comunero que las
contrajo; el cual tendr accin contra la comunidad para el reembolso de lo que hubiere pagado por ella.
Si la deuda ha sido contrada por los comuneros colectivamente, sin expresin de cuotas, todos ellos, no
habiendo estipulado solidaridad, son obligados al acreedor por partes iguales, salvo el derecho de cada uno contra los otros para
que se le abone lo que haya pagado de ms sobre la cuota que le corresponda.
En lo que se refiere a las obligaciones de los comuneros son obligados en partes iguales frente al
acreedor.
d) Efectos de estas obligaciones:
(i) En cuanto al Pago de la Deuda, cada deudor est obligado a pagar la cuota que le corresponda en la
deuda que va a ser igual a la de los codeudores y cada acreedor puede cobrar a prorrata de su crdito.
Si un deudor paga en exceso, hay pago de lo no debido (va a tener derecho a repetir en contra del
acreedor), y si paga a sabiendas hay supuesto de pago efectuado por un tercero, en todo caso el
deudor que paga en exceso tiene accin en contra de los otros codeudores porque pago dems pero
con conocimiento que estaba pagando una deuda ajena.
(ii) En cuanto a Otros Modos de Extinguir las Obligaciones, pueden ser satisfactivos (equivalentes al
pago, no importan una disminucin patrimonial para el dedudor) o no satisfactivos. Si es satisfactivo
se extingue la deuda, tratndose de los otros modos de extinguir puede iperar la
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(iii) En cuanto a la Prescripcin, el art. 2519 limita los efectos de la prescripcin, que tambin se hara
extensible a la suspensin. La interrupcin de la prescripcin que benfica a uno de los acreedores
no aprovecha a los otros, y la que perjudica a uno de los deudores no perjudica a los otros. El
artculo seala que la interrupcin favorece a aquel coacreedor que rompe con su pasividad y no
perjudica sino a aquel codeudor que ha sido recurrido de pago.
Art. 2519 CC > La interrupcin que obra en favor de uno de varios coacreedores, no aprovecha a los otros, ni la que obra en
perjuicio de uno de varios codeudores, perjudica a los otros, a menos que haya solidaridad, y no se haya sta renunciado en los
trminos del artculo 1516.
La suspensin es un beneficio en virtud de la cual no corre el plazo de prescripcin, solo va a
beneficiar a aquel acreedor en cuyo beneficio est establecido la suspensin , por ejemplo el menor
adulto o la mujer casada bajo rgimen de sociedad conyugal. Es personal.
(iv) En cuanto a la Constitucin en Mora, esta tiene un alcance restringido en cuanto la mora del deudor
o codeudor no afecta a los dems y correlativamente la constitucin en mora que favorece a un
acreedor no aprovecha a los dems, que queremos decir, que la indemnizacin de daos en caso de
incumplimiento se adeuda desde la mora del deudor. La mora es el retardo imputable en el incumplimiento
de la obligacin, o sea, se requiere que el deudor no cumpla la obligacin a tiempo y que haya dao.
Adems, se requiere una interpelacin, que puede ser convencional, tcita o judicial. Art. 1526 CC. Si
uno de los codeudores es constisudio en mora por un acreedor, afecta a solo ese deudor y beneficia a
solo ese acreedor
(v) En cuanto a la Insolvencia, el art. 1526 inciso I seala que la insolvencia de uno de los codeudores no
grava a los restantes.
(vi) En cuanto a la clusula penal, los codeudores van a ser obligados a prorrata, art. 1540 inciso I en
materia de clusula penal, est en un supuesto de obligacin simplemente conjuntas derivada. La
clausula penal puede actuar como una pena privada o sea puede acumularse a la obligacin principal
o bien las partes junto con convenir respecto de la obligacin tambin convienen respecto de la
indemnizacin. (Cuando la obligacin contrada con clusula penal es de cosa divisible, la pena, del mismo modo
que la obligacin principal, se divide entre los herederos del deudor a prorrata de sus cuotas hereditarias.)
B. Obligaciones Solidarias:
El titulo IX del libro IV trata sobre esta clase de obligaciones y se extiende el rgimen legal del art. 1511
al art. 1523.
Segn el art. 1511
Art. 1511 CC > En general, cuando se ha contrado por muchas personas o para con muchas la obligacin de una cosa
divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es obligado solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de los
acreedores, en el segundo, slo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crdito.
Pero en virtud de la convencin, del testamento o de la ley puede exigirse a cada uno de los deudores o por
cada uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces la obligacin es solidaria o inslidum.
La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no la establece la ley.
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O sea que en esta clase de obligaciones, estamos frente a una obligacin que tiene un objeto divisible y
que existiendo pluralidad de deudores, acreedores o de ambos, cada acreedor puede exigir el pago total de la
deuda y cada deudor puede ser obligado a pagarla ntegramente. Acta como una obligacin de sujeto nico
en la prctica (ya que puede ser que uno sea compelido a pagar toda la deuda, y uno a recibir todo el pago).
Sin perjuicio de que la solidaridad es renunciable y que adems no habiendo renuncia de solidaridad tiene
que haber una fase posterior una vez frente al incumplimiento, hay una fase de ajuste en que vamos a
equiparar la situacin de cada uno de los sujetos de la obligaciones.
*obligaciones obligacin a la deuda (en este caso hablamos de un caso de obligacin sin deuda)*
Podra actuar como una caucin, por ejemplo, si se exige una hipoteca pero el deudor le pide a un tercero
que hipoteque su casa, ambos se obligan solidariamente a la deuda pero el tercero no tiene inters alguno en
la deuda, por lo tanto, si paga la deuda porque el acreedor se dirige contra l tiene derecho a exigir el todo al
codeudor.
Requisitos para estar en presencia de una obligacin solidaria:
(i). Pluralidad de sujetos, solidaridad activa, pasiva o mixta pudiendo ser personas naturales o
jurdicas,
(ii). Unidad de prestacin, se requiere la unidad de la prestacin debida, que sea una sola pero
divisible. A diferencia de lo que ocurre en las anteriores obligaciones, se dice que hay una
pluralidad de vnculos, hay tanto vnculos obligacionales como sujetos, de modo que se dice que
podran quedar obligados conforme a distintas modalidades como pura y simplemente o frente a
un plazo, y las causas tambin pueden ser distintas. Lo mismo ocurre con la prescripcin, es
decir, las obligaciones podran estar sometidas a plazos de prescripcin distintos, tambin la
jurisprudencia ha fallado en orden de que perfectamente podra un deudor solidario obligarse
hasta cierto lmite, hasta una parte de la prestacin y el otro deudor solidario al todo, y lo mismo
de la responsabilidad derivada del incumplimiento.
(iii).El objeto sobre el cual recae la obligacin solidaria es divisible al igual que las obligaciones
simplemente conjuntas.
(iv).La solidaridad al ser la excepcin requiere de una fuente expresa, el art. 1511 CC establece en su
inciso final que La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no la establece la ley.
De manera que en el caso de la solidaridad, si no es un caso o supuesto de solidaridad legal
requiere de una fuente expresa y por lo tanto las fuentes de la solidaridad sern la ley, la
convencin o el testamento, es decir, por estas vas se puede establecer la solidaridad, que de no
mediar la clausula testamentaria no se producira, operando la mancomunidad. Podra ser fuente
de solidaridad la sentencia judicial pero es la ley la que autoriza al juez a condenar solidariamente
en casos en que resulte una sentencia de condena
El at. 1635 dispone que
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Art. 1635 CC > La substitucin de un nuevo deudor a otro no produce novacin, si el acreedor no expresa su voluntad de dar
por libre al primitivo deudor. A falta de esta expresin, se entender que el tercero es solamente diputado por el deudor para
hacer el pago, o que dicho tercero se obliga con l solidaria o subsidiariamente, segn parezca deducirse del tenor o espritu del
acto.
Habra un supuesto por va judicial en materia de novacin (que puede ser por cambio de objeto o por
cambio de sujeto) el juez tendr que justificarlo conforme al tenor o espritu del acto o contrato, es el juez el
que tiene que interpretar el acto, y tendr que concluir en que las partes convinieron en la solidaridad, es una
regla de interpretacin
Funcionalidad y efectos de la solidaridad:
Existe una disputa doctrinal, en orden a si en nuestro Cdigo se acoge la concepcin romanista o
francesa de la solidaridad. En la primera, el acreedor es dueo de la totalidad del crdito y el deudor es el
obligado a la totalidad de la obligacin. En definitiva, cada codeudor o coacreedor es considerado por una
ficcin como nico acreedor o nico deudor. De acoger esta teora, cada acreedor podra disponer
libremente del total del crdito. La segunda establece que habra un mandato tcito entre los codeudores o
coacreedores, pero cada uno es slo dueo de su cuota u obligado a su cuota.
El art. 1513 CC, es una manifestacin de la postura o tesis romanista: el deudor puede pagarle a
cualquiera de los coacreedores, a menos que uno haya requerido personalmente al deudor. Para la
solidaridad activa, el art. 1513 desde luego es manifestacin de la concepcin romanista, porque se le
reconoce al coacreedor un derecho de disposicin respecto de la totalidad del crdito. Pero existen otras
disposiciones las que se refieren a la fase posterior al pago en que prevalece la idea de que cada coacreedor
es dueo de su crdito y cada codeudor debe su parte (tesis francesa)
Art. 1513 CC > El deudor puede hacer el pago a cualquiera de los acreedores solidarios que elija, a menos que haya sido
demandado por uno de ellos, pues entonces deber hacer el pago al demandante.
La condonacin de la deuda, la compensacin, la novacin que intervenga entre el deudor y uno cualquiera
de los acreedores solidarios, extingue la deuda con respecto a los otros, de la misma manera que el pago lo hara; con tal que uno
de stos no haya demandado ya al deudor.
La solidaridad activa en la prctica no tiene aplicacin, sino que importa casi nicamente la
solidaridad pasiva, en donde encontramos ms presente la postura francesa.
a) Efectos de la Solidaridad Activa:
Cada coacreedor tiene derecho a reclamar la totalidad del crdito al deudor, y el deudor podr pagarle a
cualquier coacreedor, satisfaciendo la obligacin en el pago de cualquiera, salvo que uno de los acreedores
haya requerido, demandado o reclamado (demanda judicial) el pago, con lo cual, se le deber pagar a l.
-
Pago de la deuda solidaria, cuando ha operado el pago, no hay duda que los otros coacreedores
tienen derecho a reclamar su cuota en el crdito que recibi el pago.
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Otros modos de extinguir las obligaciones: art. 1513 inciso II CC, cualquiera de los acreedores
puede liberar de la deuda al deudor, a menos que se requiera el cumplimiento del pago por uno
de ellos.
Interrupcin de la prescripcin, aprovecha a los restantes acreedores.
Constitucin en mora, favorecen a los coacreedores restantes.
Confusin, hay norma expresa en el art. 1668 inciso II CC, en el caso de confusin entre los
acreedores, a pesar de no haber mediado el pago, se le reconoce al resto de los coacreedores el
derecho a dirigirse en contra del acreedor para que le reembolse la cuota que les corresponde.
Art. 1668 CC > Si hay confusin entre uno de varios deudores solidarios y el acreedor, podr el primero repetir contra cada
uno de sus codeudores por la parte o cuota que respectivamente les corresponda en la deuda.
Si por el contrario, hay confusin entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor, ser obligado el
primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que respectivamente les corresponda en el crdito.
Esta regla que se da para los medios equivalentes al pago, si es del tipo satisfactivo, ms bien se inclina la
doctrina en orden a hacer extensiva la norma de la confusin; pero si el modo no es satisfactivo, pero si
depende de la voluntad del acreedor (ej.: condonacin), deberemos recurrir a las normas del derecho comn;
los dems coacreedores se vern afectados, y se les dar el derecho a pedir la indemnizacin de los daos
por la condonacin de uno de los deudores. *buscar ejemplos en que se aplica la norma del art. 1668 inciso
II CC*
Jueves 07/06
b) Efectos de la Solidaridad Pasiva:

Ocurre que hay varios deudores y un solo acreedor, y en este caso, cada codeudor est obligado al pago
total de la obligacin, en trminos tales que le acreedor puede pedirle a cualquiera de ellos el cumplimiento.
Debemos distinguir efectos entre el acreedor y los codeudores y los efectos entre deudores:
(i) Entre el acreedor y los codeudores:
Se da en la Fase Externa, en orden a que el acreedor tiene derecho a dirigirse ante cualquiera de los
codeudores, y cualquiera est obligado al total, salvo que medie la renuncia de la solidaridad tcita.
Art. 1514 CC > El acreedor podr dirigirse contra todos los deudores solidarios conjuntamente, o contra cualquiera de ellos a
su arbitrio, sin que por ste pueda oponrsele el beneficio de divisin.
Dispone a favor del acreedor, en orden a que este tiene la facultad para dirigirse ya sea en contra todos
los codeudores solidarios, o en contra de uno solo por la totalidad de la deuda, sin que este pueda pedirle el
beneficio de divisin (que puede pedirse en las obligaciones simplemente conjuntas).
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En este ltimo caso, debemos notar que se da en la situacin en que ya ha habido incumplimiento:
habiendo incumplimiento, puede dirigirse en contra de cualquiera de los codeudores, en lo cual toma
importancia la caucin personal, ya que el acreedor tiene un ensanchamiento del derecho de garanta general,
al contar con ms de un patrimonio contra el cual se puede dirigir para saldar la deuda.
En este sentido, la solidaridad ser una caucin porque:
-
Permite dirigirse en contra de cualquiera de ellos por el total, permitiendo elegir al ms solvente.
Poder dirigirse en contra de todos conjuntamente, si no se sabe quin es ms solvente.
Un tercero, que no tiene inters en la deuda, puede obligarse conjuntamente, para servir de caucin
personal.
Podra haber pluralidad de codeudores solidarios sin inters en la deuda (que son garantes de la deuda), lo
cual es mejor que la fianza, ya que si el deudor es insolvente de la deuda que tiene, podremos dirigirnos en
contra de los otros cofiadores, pero solo a prorrata de la cuota que le corresponde. Es por ende que la
solidaridad es un mecanismo mucho mejor para garantizar el pago de la deuda.
Extincin de la deuda:
Hay reglas especiales, pero en principio, tendremos que entender que si opera el pago, y los otros medios
o modos de extinguir las obligaciones, se extinguira la deuda, y con ello, la obligacin o la solidaridad (por
va accesoria, a consecuencia de la extincin de la obligacin principal).
Art. 1515 CC> La demanda intentada por el acreedor contra alguno de los deudores solidarios, no extingue la obligacin
solidaria de ninguno de ellos, sino en la parte en que hubiere sido satisfecha por el demandado.
Dispone para el caso de que haya mediado un pago parcial. Se extinguir la obligacin en la medida de lo
que pague el deudor, y si paga parcialmente, se extinguir parcialmente la deuda, quedando obligados los
codeudores solidarios al total de la deuda restante. Si paga en su totalidad, los dems codeudores solidarios
quedan liberados de la deuda.
Normas en particular:
Novacin: art. 1519 CC, se celebra entre el acreedor y uno de los codeudores; producida la
novacin, se extingue la solidaridad, salvo que los codeudores accedan solidariamente a la nueva
obligacin.
Art. 1519 CC > La novacin entre el acreedor y uno cualquiera de los deudores solidarios, liberta a los otros, a menos que
stos accedan a la obligacin nuevamente constituida.
Imposibilidad de cumplimiento: art. 1521 CC, prev para el caso en que el incumplimiento o prdida
de la cosa sea imputable a uno de los codeudores solidarios; se distingue el precio de la cosa y los
daos derivados de la prdida de la cosa:
Precio de la cosa: en cuanto al precio de la cosa perdida, subsiste la solidaridad, sin
perjuicio de la accin que tengan los codeudores en contra del responsable.
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Indemnizacin de daos (lo que excede el valor de la prestacin): solo se tiene accin en
contra del responsable, ya que la responsabilidad solo afecta a quien particip en la
prdida de la cosa, o sea, el culpable.
Ahora, si la prdida es por caso fortuito, se extingue la obligacin, extinguindose la solidaridad (esto
no lo dice el legislador, pero se infiere de la legislacin).
Transaccin, contrato que tiene por objeto precaver o poner trmino un litigio pendiente; es un
contrato bilateral, que supone las concesiones reciprocas, en donde cada parte renuncia a algo. Art.
2461 CC, norma expresa que dispone que la transaccin no provoca efecto sino entre los que
tranzaron. Si la transaccin envuelve la novacin, se extingue la solidaridad, a menos que accedan a
la nueva obligacin; por ende, la transaccin solo beneficia al codeudor que ha contrado la
transaccin.
Art. 2461 CC > La transaccin no surte efecto sino entre los contratantes.
Si son muchos los principales interesados en el negocio sobre el cual se transige, la transaccin consentida por
el uno de ellos no perjudica ni aprovecha a los otros; salvos, empero, los efectos de la novacin en el caso de solidaridad.
*Qu sucede en el caso en que quien celebra la transaccin es el nico quien tiene inters en la
deuda? Ej.: caso de la ley del trnsito, donde el dueo del vehculo responde solidariamente por los
daos causados por el chofer del vehculo; se celebra una transaccin con el chofer, y como en la
transaccin se extingue una obligacin para el deudor principal pero no para el deudor solidario, se
podra demandar al deudor solidario. Se puede demandar por el total? Es lgico que slo se pueda
demandar por la cuota que le corresponde, y no por el exceso. Y si no tiene inters? Se podra
invocar que la deuda, al ser tranzado por quien era el nico que tena inters, se extingui
totalmente.*
Remisin: art. 1518 CC, la remisin solo opera en quien negoci. Y si se dirige en contra de los otros
codeudores, siguen obligados solidariamente, pero en la cuota no condonada o no remitida.
Art. 1518 CC > Si el acreedor condona la deuda a cualquiera de los deudores solidarios no podr despus ejercer la accin que
se le concede por el artculo 1514, sino con rebaja de la cuota que corresponda al primero en la deuda.
Compensacin: art. 1520 inciso II CC, el nico que puede oponer la excepcin de compensacin es
el titular del crdito. Solo se puede oponer la excepcin de compensacin en los casos de deudores
solidarios si se cede el ttulo del titular, extinguindose la obligacin hasta el monto de la
compensacin, siguiendo obligados por el resto no compensado.
Art. 1520 CC >El deudor solidario demandado puede oponer a la demanda todas las excepciones que resulten de la
naturaleza de la obligacin, y adems todas las personales suyas.
Pero no puede oponer por va de compensacin el crdito de un codeudor solidario contra el demandante, si
el codeudor solidario no le ha cedido su derecho.
Interrupcin de la prescripcin, art. 2519 CC, respecto de la interrupcin de uno de los codeudores,
perjudica a los restantes.
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Art. 2519 > La interrupcin que obra en favor de uno de varios coacreedores, no aprovecha a los otros, ni la que obra en
perjuicio de uno de varios codeudores, perjudica a los otros, a menos que haya solidaridad, y no se haya sta renunciado en los
trminos del artculo 1516.
Constitucin en Mora: ocurre lo mismo que lo anterior, o sea, perjudica a los restantes.
Clausula penal: no existe norma expresa, pero se piensa que la solidaridad se mantiene.
Cesin de crditos: Para que la cesin de crditos sea oponible, basta que este la acepte o sea
notificada. En una obligacin solidaria debe ser notificada/aceptada a todos los codeudores, o
basta que se notificada/acepte a uno de ellos? La discusin es bastante intil, por cuanto cuando se
ejerza la accin solidaria como cesionario a titulo singular del crdito cedido, se tendr que notificar
la demanda, la cual envuelve la notificacin de la cesin del crdito; por ende, siempre que se dirija
en contra del deudor solidario, no podra oponerse por no haber sido notificado, ya que cuando se
demanda, se notifica automticamente.
Excepciones, o defensa en juicio del codeudor solidario: Qu excepciones puede oponer? Art. 1520 y 2354
CC
Puede oponer a la demanda todas las excepciones reales que inciden en la propia naturaleza de la
obligacin.
Se pueden oponer tambin todas las personales que versen sobre la persona del obligado (se plantea
la nulidad relativa como excepcin).
Tambin pueden oponerse las mixtas; si suponen la extincin total de la deuda, se comportan como
reales, y si son parciales, se comportan como personales (ej.: remisin, si es parcial, solo podr invocarla
aquel en cuyo beneficio se hizo, sin perjuicio que los dems podrn hacer la rebaja).
Art. 2354 CC > El fiador puede oponer al acreedor cualesquiera excepciones reales, como las de dolo, violencia o cosa
juzgada; pero no las personales del deudor, como su incapacidad de obligarse, cesin de bienes, o el derecho que tenga de no ser
privado de lo necesario para subsistir.
Son excepciones reales las inherentes a la obligacin principal.
Lunes 11/06
(ii) Entre los codeudores:
Debemos recordar que la primera parte es la obligacin a la deuda que es la relacin entre el acreedor y
los codeudores. Ahora estamos en una etapa diferente llamada Contribucin a la Deuda: intervienen los
codeudores quienes debern arreglar sus cuentas al interior de esta relacin entre ellos como codeudores.
Ninguno de los codeudores debe soportar una disminucin patrimonial que vaya ms all de la deuda (se
requieren corregir los desequilibrios patrimoniales sin causa).
Debemos distinguir si oper un modo de extinguir satisfactivo o no satisfactivo (ej.: prescripcin). En
estos ltimos, no queda duda, ya que se extingue totalmente la deuda, y la solidaridad tambin (en este
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sentido, no hay nada que corregir, y por ende, no habra que pasar a la fase de correccin de los
desequilibrios patrimoniales, o contribucin a la deuda).
La duda queda en los casos de modos de extinguir satisfactivos (compensacin, confusin, pago, etc.) en
que tendremos que distinguir si todos los codeudores tienen inters en la deuda o no.
(i). Si todos tienen inters en la deuda, la solucin es que una vez producido el pago, este se subroga en
los derechos del acreedor, pero sin incluir la solidaridad, sino slo en su cuota de la deuda (art. 1522
CC, debemos remitirnos al art. 1610 n 3 CC). El pago, junto con extinguir la obligacin, extinguira
la solidaridad pasiva.
Art. 1522 CC > El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la ha extinguido por alguno de los medios equivalentes al
pago, queda subrogado en la accin de acreedor con todos sus privilegios y seguridades, pero limitada respecto de cada uno de los
codeudores a la parte o cuota que tenga este codeudor en la deuda.
Si el negocio para el cual ha sido contrada la obligacin solidaria, concerna solamente a alguno o algunos
de los deudores solidarios, sern stos responsables entre s, segn las partes o cuotas que les correspondan en la deuda, y los
otros codeudores sern considerados como fiadores.
La parte o cuota del codeudor insolvente se reparte entre todos los otros a prorrata de las suyas,
comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor haya exonerado de la solidaridad.
Art. 1610. Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos
sealados por las leyes, y especialmente a beneficio,
3. Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente;
(ii). Si no todos tienen inters en la deuda, se ver quien pag (art. 1522 inciso II CC); si paga quien tiene
inters, el que no tiene inters queda fuera, y por tanto, este (el que tiene inters) tendr accin sobre
los restantes codeudores con inters sin solidaridad. Si paga el que no tiene inters, se subroga
plenamente e ilimitadamente en los derechos del acreedor, incluyendo la solidaridad, pudindose
dirigir en contra de los dems codeudores solidariamente.
Insolvencia de uno de los codeudores solidarios:
Se dispone en el art. 1522 inciso final CC que la insolvencia de uno de los codeudores grava a los
restantes, incluso a aquellos a quienes el acreedor ha exonerado de la solidaridad.
Si existen codeudores solidarios que no tiene inters, la regla no tiene sentido, ya que la solucin se
extiende a la contribucin a la deuda, donde tendrn derecho a subrogar plenamente al acreedor en sus
derechos con los dems codeudores que tienen inters.
La idea de esta norma es evitar que el acreedor en la fase de obligacin a la deuda no vea reducido su
crdito frente a los codeudores, ya que a pesar la insolvencia de uno de los codeudores solidarios, puede
pedirle el pago solidario a cualquiera de los codeudores sin rebaja de la cuota del insolvente.
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Extincin de la solidaridad.
Puede extinguirse por va principal o accesoria:
(i)
(ii)
Extinguiendo directamente la solidaridad.

Se extingue la obligacin, y con ello, al solidaridad.
En la extincin por va principal, encontramos:

(i). Renuncia del acreedor: (art. 1516 CC) puede ser total o parcial, y tambin puede ser expresa o tcita.
En relacin a la pensin peridica. El legislador se preocupa de delimitar cundo se da la renuncia
tcita: a partir de los hechos se infiere inequvocamente que la voluntad del acreedor es renunciar a la
solidaridad sobre uno o sobre todos los codeudores (se da en el caso que la demanda se dirige en contra
de uno o de todos los codeudores solidarios requirindolos por su cuota y no por el total).
El efecto de la renuncia beneficia solo a los codeudores en cuyo beneficio el acreedor lo dio.
Art. 1517 CC, pensin peridica.
Art. 1516. El acreedor puede renunciar expresa o tcitamente la solidaridad respecto de uno de los deudores solidarios o
respecto de todos.
La renuncia tcitamente en favor de uno de ellos, cuando le ha exigido o reconocido el pago de su parte o cuota
de la deuda, expresndolo as en la demanda o en la carta de pago, sin la reserva especial de la solidaridad, o sin la reserva
general de sus derechos.
Pero esta renuncia expresa o tcita no extingue la accin solidaria del acreedor contra los otros deudores, por
toda la parte del crdito que no haya sido cubierta por el deudor a cuyo beneficio se renunci la solidaridad.
Se renuncia la solidaridad respecto de todos los deudores solidarios, cuando el acreedor consiente en la divisin de
la deuda
(ii). Fallecimiento de uno de los codeudores solidarios, la solidaridad es intransmisible. En este caso,
pasa a ser simplemente conjunta o mancomn en los herederos del deudor fallecido (art. 1523 CC).
Por ende, convive la solidaridad entre los codeudores vivos y la mancomunidad de los herederos del
deudor fallecido.
Art. 1523 CC > Los herederos de cada uno de los deudores solidarios son, entre todos, obligados al total de la deuda; pero
cada heredero ser solamente responsable de aquella cuota de la deuda que corresponda a su porcin hereditaria.
C. Obligaciones Indivisibles.
El Ttulo X, del libro IV, art. 1524 y ss. CC regulan las obligaciones divisibles e indivisibles, siendo la
primera la regla general. La indivisibilidad supone que la obligacin no puede cumplirse sino de una sola vez,
no siendo admisible el cumplimiento por parcialidades. Debe cumplirse de una sola vez ya sea porque (i) la
naturaleza misma del objeto as lo determina, porque (ii) la finalidad del acreedor slo se satisface con el
cumplimiento ntegro o ya sea (iii) porque las partes as lo han acordado. La indivisibilidad implica una
especie de comportamiento colectivo que viene determinado por la naturaleza de la prestacin, la finalidad
del acreedor y las disposiciones legales o el pacto entre las partes.
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La obligacin no puede cumplirse sino de una sola vez, no siendo admisible el cumplimiento por parcialidades, ya que eso
causara perjuicio al acreedor. Esto ya sea por la naturaleza del objeto, o por la finalidad del acreedor, que slo se
alcanza o se satisface por el cumplimiento integro, o porque as lo han dicho las partes.
Art. 1524 inciso I CC
Ttulo X
DE LAS OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES
Art. 1524 CC > La obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por objeto una cosa susceptible de divisin, sea fsica,
sea intelectual o de cuota.
As la obligacin de conceder una servidumbre de trnsito o la de hacer construir una casa son indivisibles; la
de pagar una suma de dinero, divisible.
La obligacin indivisible es aquella en que existiendo pluralidad de sujetos activos o pasivos, la obligacin no es susceptible
de ejecutarse por parcialidades. Cada acreedor tiene derecho a exigirla y cada deudor est obligado a cumplirla en su totalidad.
Crticas a la definicin (legal):
-
Habla de cosa, debiendo hablar de prestacin, la cual puede ser de dar, hacer o no hacer.
Estrictamente las cosas son divisibles por regla general, ya sea fsicamente o intelectualmente.
Ej.: la obligacin de hacer de construir una casa es indivisible, obviamente es indivisible, pero no por
la naturaleza de la prestacin, sino por la finalidad.
Tenemos que considerar la razn por la cual la prestacin no podra ejecutarse por parcialidades: como la
regla general es la divisibilidad, debemos estar a la naturaleza o a la finalidad para establecer la indivisin de
la obligacin. En una obligacin indivisible, cada deudor o acreedor lo es de su cuota; lo que ocurre es que
se altera el efecto de la obligacin, que es que la prestacin deba ejecutarse toda y de una sola vez, no
pudiendo ejecutarse por parcialidades, a pesar de que cada acreedor y deudor lo es meramente de su cuota.
En este caso igualmente hay unidad de prestacin y pluralidad de sujetos, y no hay mandato, sino que es
determinado por la naturaleza o por la finalidad (pudiendo ser tambin por la convencin de las partes).
Mircoles 13/06
El efecto de la indivisibilidad, es que obliga a las partes a obrar colectivamente, teniendo que convenir en
una determinada forma de proceder ya que en virtud de este comportamiento colectivo, el acreedor, que no
es dueo del crdito sino de una parte, tiene derecho a exigir todo y, consiguientemente, el deudor a pagar
todo.
En virtud del art. 1532 CC
Art. 1532 CC > Siendo dos o ms los acreedores de la obligacin indivisible, ninguno de ellos puede, sin el consentimiento de
los otros, remitir la deuda o recibir el precio de la cosa debida. Si alguno de los acreedores remite la deuda o recibe el precio de la
cosa, sus coacreedores podrn todava demandar la cosa misma, abonando al deudor la parte o cuota del acreedor que haya
remitido la deuda o recibido el precio de la cosa.
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Siendo indivisibilidad activa, ninguno puede sin el consentimiento del otro (acreedor) recibir el precio de
la cosa debida, ya que los coacreedores pueden pedir la cosa abonando la cuota que le corresponda. La
diferencia de la solidaridad, ya que le acreedor no se mira como acreedor de la cosa, sino que puede solo
remitir, ya sea la cuota de la cosa, o la cuota de la deuda; si obra de manera distinta, los coacreedores tiene a
salvo su accin por el total en contra del deudor, empero, stos una vez que demandan al deudor deben
haber abonando al deudor la parte o cuota recibida por aquel coacreedor. Ejemplo: Debo un caballo;
obligacin indivisible. Hay varios acreedores, uno de los cuales puede exigir su cuota en el precio del caballo
pero no puede recibir el precio total del caballo. Si lo hace, igualmente tengo, como acreedor, la accin en
contra del deudor para que me entregue el caballo, debiendo abonar la parte recibida por aquel coacreedor.
Esto muestra a la indivisibilidad como un efecto; cada coacreedor no es sino dueo de su parte, y no del
total.
En virtud del art. 1530 CC,
Art. 1530 CC > Demandado uno de los deudores de la obligacin indivisible, podr pedir un plazo para entenderse con los
dems deudores a fin de cumplirla entre todos; a menos que la obligacin sea de tal naturaleza que l solo pueda cumplirla, pues
en tal caso podr ser condenado, desde luego, al total cumplimiento, quedndole a salvo su accin contra los dems deudores para
la indemnizacin que le deban.
Siendo indivisibilidad pasiva, demandado uno de los deudores, podr pedir un plazo para entenderse con los
dems deudores para cumplir de una sola vez, a menos que l solamente pueda cumplirlo o deba ser
cumplido de una sola vez, siendo demandado al total del cumplimiento, subsistiendo su accin para ir en
contra de los dems codeudores.
Los arts. 1527 y 1528 CC establecen una regla contraria.
Art. 1527 CC > Cada uno de los que han contrado unidamente una obligacin indivisible, es obligado a satisfacerla en el
todo, aunque no se haya estipulado solidaridad, y cada uno de los acreedores de una obligacin indivisible tiene igualmente
derecho a exigir el total.
En primer lugar vemos una manifestacin del concepto de obligacin indivisible, pero los arts. 1530 y 1532
CC demuestran que los acreedores y deudores son dueos de la cuota, lo cual se manifiesta en la fase de
contribucin a la deuda, subsistiendo la indivisibilidad en la fase de obligacin.
Art. 1528 CC > Cada uno de los herederos del que ha contrado una obligacin indivisible es obligado a satisfacerla en el
todo, y cada uno de los herederos del acreedor puede exigir su ejecucin total.
La indivisibilidad es transmisible, a diferencia de la solidaridad; la muerte no puede alterar aquella
circunstancia de la obligacin, que es indivisible.
Clases de indivisibilidad:
(i). Activa (pluralidad de acreedores),
(ii). Pasiva (pluralidad de deudores),
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(iii).Mixta (pluralidad de deudores y acreedores, manteniendo siempre, al igual que en los casos
anteriores, la unidad de prestacin),
(iv).Originaria o Derivativa,
(v). Absoluta o Relativa (o de pago), casos en que han sido las partes las que han previsto esta
indivisibilidad, admitindose un pago por parcialidades.
Indivisibilidad activa:
Es de escasa aplicacin en la prctica, y se reduce a supuestos de indivisibilidad derivativa. Por ejemplo,
en el caso del fallecimiento del acreedor de una obligacin indivisible. sta se transmite, por lo tanto, esa
obligacin que originalmente es de sujeto nico y pasa a ser derivativamente de pluralidad de sujetos activos
y como tal es indivisible, conforme lo dispuesto en el art. 1528 CC.
(i). El art. 1527 CC le reconoce a cualquiera de los acreedores derecho de exigir el total, y el art. 1532
CC limita o viene a precisar de que si bien el acreedor tiene derecho a exigir el total, solo tiene
derecho a disponer de su cuota.
(ii). Si se paga a uno de los acreedores, se extingue la deuda total, sin perjuicio de la fase de
contribucin a la deuda, donde subsiste el derecho de cada acreedor de pedirle la compensacin.
(iii).Se transmite cuando hay pluralidad de herederos, art 1528.
(iv).En cuanto a la interrupcin y suspensin de la prescripcin no hay norma expresa, pero se
entiende que la interrupcin afecta extendindose a los otros acreedores y en cuando a la
suspensin solo beneficia a aquel en cuyo beneficio se encuentra establecido.
Indivisibilidad pasiva:
(i). En cuanto a la obligacin de pago de la deuda, el art. 1527 CC dispone que en el caso de
pluralidad de deudores, cada uno est obligado al total, sin perjuicio de lo establecido en el art.
1530 CC.
(ii). Una vez producido el pago, el art. 1531 CC establece que se extingue la deuda respecto de todos,
sin perjuicio del derecho que tiene el que pag sobre los codeudores restantes a la contribucin a
la deuda.
Art. 1531 CC > El cumplimiento de la obligacin indivisible por cualquiera de los obligados, la extingue respecto de todos.
(iii). La obligacin indivisible pasiva se transmite, conforme al art. 1528 CC
(iv). En cuanto a la interrupcin de la prescripcin, el art. 1529 dispone que efectivamente alcanza a los
restantes. Aqu hay norma expresa y la regla coincide con la de la solidaridad, por cuanto la interrupcin
respecto de uno perjudica a los restantes.
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Art. 1529 CC > La prescripcin interrumpida respecto de uno de los deudores de la obligacin indivisible, lo es igualmente
respecto de los otros.
(v). En cuanto a la suspensin, la mirada es desde el acreedor, beneficiado por esta. Respecto de l, van
a quedar igualmente expuestos los codeudores a la accin, una vez que cese la suspensin de la prescripcin.
Art. 1533 CC > Es divisible la accin de perjuicios que resulta de no haberse cumplido o de haberse retardado la obligacin
indivisible: ninguno de los acreedores puede intentarla y ninguno de los deudores est sujeto a ella, sino en la parte que le quepa.
Si por el hecho o culpa de uno de los deudores de la obligacin indivisible se ha hecho imposible el
cumplimiento de ella, se slo ser responsable de todos los perjuicios.
El art. 1533 inciso I CC dispone que es divisible la accin de perjuicios que resulta de no haberse
cumplido o de haber retrasado la obligacin indivisible. Si por el hecho o culpa de uno de los deudores de la
obligacin indivisible, se ha hecho imposible el incumplimiento de la obligacin indivisible, el solo ser el
responsable.
Indivisibilidad de pago o excepciones a la divisibilidad:
Son excepcionales, y el art. 1526 CC (salvo acuerdo de las partes), supone casos de indivisibilidad pasiva.
(i) Accin prendaria e hipotecaria: Pensamos en una caucin real, se manifiesta en que un bien especfico, ya
sea inmueble (hipoteca) o mueble (prenda), se encuentra garantizando el cumplimiento de una obligacin
principal. Puede constituirla el propio deudor, o un tercero; en el primer caso, tiene doble accin (accin real
de prenda y la accin principal personal). La idea es que tenemos una accin real indivisible (art. 2405 y 2408
CC, normas sobre hipoteca y prenda), la cual subsiste independientemente.
Hay pluralidad de deudores, y si uno de los codeudores paga su cuota, la hipoteca o prenda subsiste,
hasta que se pague el total de la deuda. En el caso de pluralidad de acreedores, aun cuando se reciba la parte
del crdito, no se puede ni remitir ni cancelar la caucin real, mientras todos los acreedores sean satisfechos
en su crdito.
Si la constituye un tercero, en contra de l est la accin real, y no la accin personal que se tiene en
contra del deudor principal. Puede ser que este tercero acceda personalmente a la deuda, y si lo hace, hay en
su contra accin real y personal, al igual que en el primer caso. Cmo puede acceder personalmente a la
deuda? Con una solidaridad pasiva.
La norma va en dos direcciones:
-
La accin hipotecaria o prendaria solo se puede seguir en contra del deudor del cual se encuentra en
poder de la cosa.
Aun cuando se pague la cuota, sigue la prenda o hipoteca mientras no se pague la deuda en total.
La ley establece esto en beneficio del inters del acreedor.

(ii) La entrega de un cuerpo cierto: Si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores
que la posee est se obligado a entregarlo. En realidad esto es bastante lgico; no ofrece mayor
complejidad.
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(iii) Indemnizacin de perjuicios por imposibilidad culpable de uno de los deudores: Aqu no hay sino una
reiteracin a la norma que ya comentamos, la regla del inc. II del art. 1533. Si se adeuda una indemnizacin,
hay divisibilidad, empero, si la imposibilidad que es la causa del incumplimiento, es imputable a uno de los
codeudores, ese ser obligado al pago del precio ms la indemnizacin al acreedor. Aqu no hay una
verdadera indivisibilidad por cuanto se est sindicando al responsable como obligado y, la expresin que
emplea el n 3 a juicio del profesor es poco feliz porque la solidaridad se predica respecto de varios. Lo
que realmente quiere decir el legislador es que l es el exclusivo responsable, a pesar de haber pluralidad de
deudores.
No hay una verdadera indivisibilidad, sino una exclusividad de obligacin, a pesar de existir una
pluralidad de deudores.
(iv). Deudas hereditarias, regla general: puede ocurrir que por voluntad del testador, de los propios
herederos o del partidor (quien liquida la herencia), se imponga el cumplimiento de la obligacin a uno solo
de los herederos. Se trata de la voluntad del testador, de un pacto de los herederos o de una particin
judicial.
El acreedor tiene la seguridad de que si fallece el deudor, los herederos le sucedern en sus deudas
transmisibles, a prorrata de su cuota, pero puede irse en contra del heredero que adeuda en total la deuda
heredada, asignada ya sea por el testador, por los propios herederos o por el partidor (art. 1526 n 4 CC).
El efecto ser entonces la opcin del acreedor de dirigirse a quien l quiera (o a los herederos a prorrata,
o al heredero impuesto).
Art. 1526 n 4 CC > Cuando por testamento o por convencin entre los herederos, o por la particin de la herencia, se ha
impuesto a uno de los herederos la obligacin de pagar el total de una deuda, el acreedor podr dirigirse o contra este heredero
por el total de la deuda, o contra cada uno de los herederos por la parte que le corresponda a prorrata.
Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no pudiese hacerse por partes, ni aun
por los herederos del deudor, cada uno de stos podr ser obligado a entenderse con sus coherederos para pagar el total de la
deuda, o a pagarla l mismo, salva su accin de saneamiento.
Pero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su accin, no podrn exigir el pago de la
deuda, sino a prorrata de sus cuotas.
El inciso II de este numeral establece el caso en que el difunto ha dispuesto en su testamento que el pago
no puede hacerse por partes; se ha estipulado en vida la indivisibilidad, y en definitiva, el acuerdo se produce
con el difunto en que se consiente que el pago debe hacerse de una sola vez, no pudindose el pago por
partes, ni aun tratndose de sus herederos.
Inciso III, cuando el acreedor fallece, sus herederos debern cobrar de consuno o conjuntamente a los
herederos del deudor fallecido, no habiendo indivisibilidad (en este sentido, la indivisibilidad no se
transmite).
(v). Indivisibilidad por la finalidad perseguida por las partes: Si se debe un terreno o cualquier otra cosa
indeterminada (pero determinada en su gnero), cuya divisin ocasionare grave perjuicio al acreedor (en
atencin al inters del acreedor), hay indivisibilidad en el sentido que debe cumplirse la obligacin de una
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sola vez, subsistiendo el derecho al deudor que paga a la contribucin a la deuda con los restantes
codeudores.
Si fallece el acreedor, no se transmite la indivisibilidad, teniendo que actuar conjuntamente los herederos.
(vi). Obligacin alternativa, en este caso hay pluralidad de sujetos: si la eleccin es de los acreedores, deben
hacerla todos de consuno, y si es de los deudores, tambin deben hacerla de consuno. La indivisibilidad
reside en la decisin sobre la obligacin alternativa.
Jueves 14/06
III. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

1. EFECTO NORMAL. EL CUMPLIMIENTO: PAGO EFECTIVO O
PAGO.
A. EL CUMPLIMIENTO:
SOLUCIN Y LAS MODALIDADES DEL
PAGO EFECTIVO O SOLUCIN
Titulo XIV, art. 1568 al 1597, referente a los modos de extinguirse las obligaciones, y del pago efectivo.
Se renuncia a hablar de pago y se prefiere hablar de cumplimiento, el cual debe hacerse conforme a la
prestacin convenida. Dentro de los modos de extinguir la obligacin, est el pago efectivo, y el prrafo
primero del ttulo XIV, que comienza con el art. 1568 CC, y en general el rgimen legal del pago, concluye
en el art. 1594 CC (es una regulacin bastante extensa y reglamentaria).
En vistas al concepto de obligacin, lo que la caracteriza es el vnculo jurdico, que le reconoce al acreedor
un poder de agresin en contra del deudor, y tambin coloca al deudor en la necesidad jurdica de cumplir o
ejecutar la prestacin. Por lo tanto, este poder de agresin se activa cuando no se cumple la obligacin por
parte del deudor, ya sea porque no pague, o porque en general paga no hacindolo conforme a la prestacin,
con lo cual aparece o surge este poder de agresin del acreedor que, en general no es tanto un poder de
agresin mismo, ya que tiene todava la intencin de satisfacer su inters, el que tena al momento de
contratar. Esto ltimo lo puede hacer de distintas modalidades, cosa que no pasa antes del incumplimiento
de la obligacin, esto porque la forma de satisfacer el inters del acreedor antes del incumplimiento es por el
pago por parte del deudor, con lo cual se produce la liberatio o solucin del vnculo; consecuencia de la
satisfaccin del inters del acreedor, desplegando el deudor toda la actividad descrita en la prestacin.
El art. 1568 CC define el pago como la realizacin de la prestacin (la prestacin de lo que se debe),
equivaliendo al cumplimiento. Esta prestacin que ejecuta el deudor en cumplimiento de la obligacin,
conforme al art. 1569 CC, debe hacerse bajo todos los respectos en conformidad al tenor de la obligacin,
importando la literalidad de la obligacin; sin embargo, esta disposicin no es sino que la concrecin de los
arts. 1545 y 1546 del CC; el primero justifica la disposicin del art. 1569 CC, ya que todo contrato
legalmente celebrado es una ley para las partes contratantes. Con esto se consagran dos principios de la
contratacin, que emanan del principio de la autodeterminacin de las partes:
(i). Principio de la fuerza obligatoria de los contratos,
(ii). Efecto relativo de los mismos.
76

En este sentido no basta con que el actor realice la prestacin debida, sino que bajo todos los respectos
conforme a la regla que contiene el contrato, y es as como el art. 1545 CC encuentra una concrecin en el
art. 1569 CC, el cual a su vez encuentra su particularizacin en materia de compraventa (art. 1828 CC; la
entrega comprende todo lo que reza el contrato).
Ahora, el tenor de la obligacin: desde luego la literalidad no agota el contenido contractual, y es por
ende que debemos considerar el art. 1546 CC (principio de la buena fe objetiva en materia contractual):
segn esta norma, los contratos deben ejecutarse de buena fe, en trminos tales que no solo obligan a lo que
ellos expresan, sino que a todas aquellas cosas que emanan de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley
o la costumbre le pertenecen. sta es una norma a su vez de interpretacin e integracin contractual,
vinculndose con los arts. 1560 y ss. CC que prevn sobre la interpretacin contractual, y adems los
llamados elementos de la naturaleza de los contratos, contenidos en la norma supletoria de la voluntad,
que sin ser elementos esenciales del contrato, se entienden como parte de l sin estipulacin expresa.
El art. 1569 CC en tanto ordena que el pago debe hacerse bajo todos los respectos, conforme al tenor
literal, en trminos tales que el acreedor no puede ser obligado a recibir una cosa distinta, aunque tenga un
valor mayor, es una norma importantsima que nos demuestra que el solo concepto de pago o solucin o
cumplimiento no nos ayuda, ya que no son pocos los supuestos en los que el deudor realiza la prestacin
debida, pero que es imperfecta, disconforme respecto a lo que se oblig idealmente el deudor, y que
esperaba el acreedor. Detrs de un contrato existen expectativas, las cuales nacen del principio de la buena
fe.
Para analizar entonces el cumplimiento, debemos entender si es el cumplimiento del contrato mismo, lo
cual nos ofrece un problema probatorio, ya que el art. 1698 CC distribuye las cargas probatorias, en
trminos tales que corresponde probar la vigencia de la obligacin a quien la alega, al igual que su extincin,
la que le corresponde a quien alega la extincin. Desde luego, en un supuesto de cumplimiento imperfecto,
el deudor comprueba que efectivamente cumpli: en este sentido, la carga probatoria recaera en el deudor
quien tiene que probar que cumpli y conforme al contrato, pero hay autores que plantean que el acreedor
tiene carga probatoria, el cual debe probar que subsiste la obligacin para con l, ya que el deudor no
cumpli segn el contrato.
Ahora, el juez es el que apreciar si se hizo el cumplimiento conforme a la obligacin, analizando las
pruebas, acudiendo al art. 1545 CC, y previamente al art. 1546 CC con lo cual, haciendo tambin
concordancia con las normas de interpretacin y las normas sobre la naturaleza de los contratos, podr el
juez contrastar las reglas con la actividad del deudor, entendiendo si ha habido cumplimiento o no. Lo literal
del contrato es muy escueto para entender cmo se debe hacer el cumplimiento de lo debido, y es por esto
que se tiene que recurrir a las normas expresadas para entender qu se entiende como ley del contrato.
Esto justifica la idea de que no se pudiese obligar al acreedor a recibir una cosa distinta, aunque se diga
que sea mejor, salvo que l consienta (dacin en pago); entregar una cosa distinta es entregar un objeto que
puede ser fsicamente o funcionalmente distinto al convenido; pero qu ocurre en los casos en que se
entrega la cosa debida pero deteriorada? El acreedor solo podr rechazar la prestacin, y posteriormente
poder resolver el contrato, cuando existe una falta de conformidad grave con lo debido. Mientras el juez no
llegue a esta conclusin, el acreedor deber soportar el pago que se le hace, mientras no pueda probar
efectivamente que existe una falta de conformidad grave entre lo pagado y lo debido; en este caso puede
haber incumplimiento (o sea, entregar una cosa distinta), pero no es lo suficientemente grave para admitir el
rechazo del pago que hizo el deudor.
77

Principio de la identidad del pago; art. 1569 CC: esto permite entender que, a pesar de no darse la
posibilidad de resolucin del contrato, subsisten los otros modos que protegen al acreedor.
Art. 1590 CC: cmo debe hacerse el pago en obligaciones donde se adeuda una especie o cuerpo cierto:
si la cosa se encuentra deteriorada, se presume que su deterioro proviene de su actuar o culpa (a menos que
se pruebe caso fortuito), teniendo que responder. Si se entrega una especie o cuerpo cierto deteriorado, se
permite la resolucin del contrato ms la indemnizacin de daos cuando el deterioro es considerable, pero
cuando el acreedor decide conservar la cosa o cuando es un deterioro de menor importancia, slo se da la
indemnizacin y no la resolucin del contrato.
*El pago es la prestacin de lo que se debe, ejecutada conforme a los trminos de la obligacin.*
Caractersticas del pago:
(i). Es una convencin, porque es un acto jurdico bilateral que produce como efecto la extincin de una
obligacin; Hay quienes discuten el carcter de convencin o de bilateralidad del pago, por cuanto
hay supuestos en que aun sin concurrir la voluntad del acreedor, se puede dar el pago (ej.: pago por
consignacin; acreedor se niega a recibir el pago o no est para recibir el pago, con lo cual, se dar
un juicio en el cual el juez mandar que se pague la deuda). Se entiende que la voluntad del acreedor
es necesaria para estar en presencia de un acto bilateral, en el caso del pago por consignacin, la
suple el juez.
(ii). Las partes del pago de esta convencin son el solvens y accipiens: Esta distincin es ms amplia que la
de deudor y acreedor, ya que el solvens es el que hace el pago, el cual puede hacerlo el propio
deudor o un tercero, distinguindose si el tercero tiene inters en la solucin de la deuda o es un
extrao a ella. El accipiens es el que recibe el pago (tener en cuenta el art. 1576 CC: quien paga mal
paga dos veces), y el pago puede hacerse al propio acreedor, al representante del acreedor (ya sea
convencional, legal e incluso judicial), y al poseedor del crdito.
**Puntos restantes de pago efectivo o solucin y modalidades de pago se encuentra en guas
(clases de comentarios a guas: 20 y 27 de junio)**
B. EL PAGO CON SUBROGACIN.
C. LA DACIN EN PAGO.
D. NOTICIA SOBRE EL PAGO POR CONSIGNACIN.
Mircoles 08/08
2. PROTECCIN DEL DERECHO DE CRDITO.

A. EL DERECHO DE GARANTA GENERAL E INCUMPLIMIENTO.
B. LA PRELACIN DE CRDITOS.
C. GARANTAS DEL DERECHO DE CRDITO.
D. DERECHOS
AUXILIARES DEL ACREEDOR. SU OBJETO Y TIPOS. ACCIN OBLICUA O

SUBROGATORIA. ACCIN PAULIANA O REVOCATORIA. MEDIDAS CONSERVATIVAS.
78

a) Concepto de incumpliento y distribucin de las cargas probatorias.

En primer lugar, nuestro estudio se centrar en el incumplimiento de la obligaciones contractuales,
siendo sta la regla general.
Para determinar cundo hay incumplimiento se ha de atender a la definicin de pago (que no es sino la
definicin de cumplimiento) comprendida como "la prestacin de lo debido y realizada bajo todos los
respectos al tenor de la obligacin". No se debe limitar la expresin "tenor de la obligacin" a la literalidad
del contrato, sino que se debe interpretar en armona con los artculos 1545 y 1546 del Cdigo Civil.
Art. 1545 CC >Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su
Art. 1546 CC > Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa,
sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a
ella.
El primero prev sobre la fuerza obligatoria o vinculante del contrato legalmente celebrado y el segundo
dispone que los contratos deben ejecutarse de buena fe, en otras palabras, para averiguar cul es la
prestacin debida se debe interpretar el contrato y luego integrarlo con las normas dispositivas o supletorias
de la voluntad.
En consecuencia, el juez tendr que realizar tal actividad interpretativa para determinar si ha habido
incumplimiento o no del deudor, lo cual supone contrastar lo que hizo ste con lo que debi hacer, de
acuerdo con la ley del contrato. En tal sentido, la prueba judicial aportar el dato respecto de lo
efectivamente realizado. Puesto de otro modo, existe una tensin entre el objeto ideal (como deba ser el
objeto o hecho) y la cosa tal como es.
La labor interpretativa del juez constituye una actividad estrictamente normativa, puesto que se
pronuncia respecto de la ley del contrato, el contenido o precepto que envuleve la misma y una cuestin de
hecho, que es la actividad desplegada por el deudor
La existencia de la obligacin debe ser acreditada por el acreedor y el deudor debe probar la extincin de
dicha obligacin, as lo dispone el artculo 1698 CC.
Art. 1698 CC > Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aquellas o sta.
Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o privados, testigos, presunciones, confesin de parte,
juramento deferido, e inspeccin personal del juez.
Por otro lado, el supuesto ms comn en la prctica son los cumplimientos imperfectos, es decir, el
deudor despliega una actividad tendiente a cumplir con su obligacin, pero sta no se conforma con la
prestacin debida, existe una inadecuacin entre lo debido y lo ejecutado, entre el objeto ideal y el objeto
real. En aquel caso resulta pertinente discutir sobre la distribucin de las cargas probatorias. 3
3En
los casos de falta de cumplimiento es ms simple, puesto que en aquellos el acreedor demandar por incumplimiento y
deber probar la existencia de la obligacin, afirmando la inactividad del deudor (mal podra requerirse prueba de un hecho
negativo) y el deudor deber acreditar el pago.
79

Cuando hay cumplimiento imperfecto, el deudor alega y prueba formalmente que ha cumplido y el
acreedor sostiene que tal cumplimiento es imperfecto, es decir, no est ajustado al principio de identidad del
pago del artculo 1569 CC.
Art. 1569 CC > El pago se har bajo todos los respectos en conformidad al tenor de la obligacin, sin perjuicio de lo que en
casos especiales dispongan las leyes.
El acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a pretexto de ser de igual
o mayor valor la ofrecida
En tal caso le corresponder probar la falta de conformidad al acreedor, puesto que ste alega que la
obligacin subsiste (siendo el efecto natural del pago la extincin de la misma). Esto se produce en un
segundo plano, es decir, el plano fctico, puesto que el juez, previamente, deber averiguar cul es el
precepto, ya que slo podr determinar si ha habido incumplimiento o no, en la medida en que conozca la
regla (contractual) y la contraste con la actividad desplegada por el deudor.
Una vez alcanzada por el juez la conviccin sobre el incumplimiento, ste deber hacer cumplir el
acuerdo y el acreedor tiene el derecho a exigir que se haga cumplir la ley del contrato, en este momento se
vincula el poder de coercin reconocido al acreedor, como elemento de la obligacin, con el principio de
fuerza obligatoria del contrato, puesto que ste es el fundamento ltimo que justifica el reconocimiento al
acreedor del derecho a exigir el cumplimiento, incluso con el auxilio de la fuerza pblica.
b) Efectos del incumplimiento (remedios ante el incumplimiento)
(i). Ejecucin forzada
Habiendo definido el incumplimiento a partir de las normas del pago (en particular los artculos 1568 y
1569 del Cdigo Civil, de los cuales se puede extraer un concepto amplio de pago comprensivo de todos
aquellos supuesto en los que la actividad del deudor no se conforma a la ley del contrato), se vinculan los
efectos del incumplimiento con la ejecucin forzada, ya que el derecho a exigir sta surge del propio
concepto de obligacin y particularmente del elemento de la misma que refiere al poder de coercin que se
reconoce al acreedor y a la sujecin del deudor frente al acreedor en caso de incumplimiento.
Art. 1568 CC > El pago es la prestacin de lo que se debe.
El poder de coercin del acreedor y la sujecin del

deudor frente al acreedor, como elementos de la obligacin, adquieren relevancia ante el incumplimiento, ya
que en casos de cumplimiento voluntario y conforme al contrato se extingue la obligacin; previamente al
incumplimiento constituyen ms bien un incentivo en orden a cumplir para el deudor..
El derecho a exigir el cumplimiento forzado, junto con apoyarse en el artculo 1545 C.C. (ya citado),
tambin se sustenta en el propio derecho de garanta general, que no es sino el derecho reconocido al
acreedor para dirigirse en contra de todos los bienes del deudor, sean presentes o futuros, para pagarse con
cargo a ellos de su crdito, mediando el embargo, la realizacin en pblica subasta y el pago de lo producido
en la venta.
Sin perjuicio de aquello, el derecho a exigir el cumplimiento forzado no es el nico efecto del
incumplimiento, como se ver a continuacin.
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(ii). Indemnizacin de daos.

La indemnizacin de daos podra comprender tanto el valor de la prestacin como otros daos que
sufra el acreedor (en cuyo caso opera como remedio autnomo) o podra acompaar la ejecucin forzada.
En ltimo trmino el acreedor busca la satisfaccin de su inters, el cual va ms all del valor de la
prestacin o disponer de la misma, de manera que los efectos del incumplimiento buscan, en ltimo
trmino, dejar al acreedor en la misma posicin como si el cumplimiento se hubiese producido. En otros
trminos, la indemnizacin de daos puede cumplir una doble funcin, como equivalente de la prestacin (
en cuanto representa el valor de la misma) o bien como genuina responsabilidad civil (cubre aquellos daos
que, de no existir el contrato, quedaran cubiertos por la responsabilidad civil extracontractual), es decir,
reparatoria al cubrir lo que excede al valor de la prestacin.
(iii). Efectos particulares de los contratos bilaterales.
Tratndose de obligaciones nacidas de contratos bilaterales, es decir, obligaciones sinalagmticas, el
incumplimiento produce efectos particulares (resolucin por inejecucin y la excepcin de contrato no
cumplido) junto con los generales (ejecucin forzada e indemnizacin de daos).
-
Excepcin de contrato no cumplido
La excepcin de contrato no cumplido se traduce en que uno de los deudores puede excusar su
incumplimiento en el del otro, justificndose en la interdependencia de las obligaciones, ya que la causa de
las obligaciones de una parte es, en ltimo trmino, el cumplimiento de la obligacin correlativa. Su
fundamento positivo en nuestro derecho se encuentra en el artculo 1552 CC, a propsito de la mora.
Art. 1552 CC > En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado,
mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.
-
Resolucin del contrato
Por otro lado la resolucin tambin se fundamenta en la interdependencia de las obligaciones, puesto que
si una de las partes no cumple, siendo que la causa de la obligacin del otro es el cumplimiento de la
obligacin correlativa (ms que la obligacin misma), se justifica que ste ltimo busque la ineficacia del
contrato.
Adems, la resolucin tambin puede ser acompaada por la indemnizacin, puesto que la sla
resolucin no cumple el objeto de los remedios al incumplimiento (no deja al acreedor en la misma posicin
como si el contrato no se hubiese incumplido), lo cual se logra aadiendo la indemnizacin de daos.
De acuerdo al artculo 1489, el acreedor ante el incumpliento en los contratos bilaterales puede optar
entre la ejecucin forzada y la resolucin, pudiendo aadir la indemnizacin de daos (en estos caso cumple
la funcin de reparacin).
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lo pactado.
Pero en tal caso podr el contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con
indemnizacin de perjuicios.
(iv). Condiciones de aplicabilidad
El acreedor puede optar libremente entre los remedios ya sealados, no hay jerarqua. Sin perjuicio de
aquello, se requiere que concurran las condiciones del remedio de que se trate, siendo que cada uno tiene sus
propias condiciones de aplicabilidad.
En el caso de la Indemnizacin de daos se requiere que halla incumplimiento (cualquiera que sea su
entidad), que ste sea imputable y que cause daos.
Para la resolucin se requiere un incumplimiento grave. No es necesario que cause daos , ni que sea
imputable (normalmente el incumplimiento ser imputable, caso en el cual ser tanto resolutorio como
indemnizatorio, pero puede ocurrir que no sea imputable ).
Se distingue el concepto "responsabilidad" usado en el contexto del concepto de obligacin (poder del
acreedor a exigirle al deudor el cumplimiento) de aquel utilizado al hablar de los efectos del incumplimiento,
caso en el cual se asocia a un remedio en particular, es decir, a la indemnizacin de daos.
La responsabilidad (en sentido amplio) en nuestro ordenamiento es de caracter patrimonial, la
responsabilidad por deudas se encuentra proscrita en nuestro ordenamiento por la entrada en vigencia de
tratados internacionales, pero hay casos en los cuales subsiste como respecto de los alimentos debidos por
ley (en ciertos casos, procede el apremio ante incumplimiento) y el giro doloso de cheques.
La regla es que la responsabilidad sea estrictamente patrimonial, cuyo correlato es el derecho de garanta
general; se recoge el adagio "quien se obliga, obliga a su patrimonio" y se fundamenta positivamente en el
artculo 2465 CC.
Art. 2465 CC>Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o
muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo 1618.
ste artculo debe ser interpretado en armona con el articulo 2469 CC.
Art. 2469 CC > Los acreedores, con las excepciones indicadas en el artculo 1618, podrn exigir que se vendan todos los
bienes del deudor hasta concurrencia de sus crditos, inclusos los intereses y los costos de cobranza, para que con el producto se les
satisfaga ntegramente si fueren suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya causas especiales para
preferir ciertos crditos, segn la clasificacin que sigue.
El primero reconoce al acreedor el derecho a perseguir la ejecucin de la obligacin personal sobre todos
los bienes del acreedos (exceptuados los inembargables) y el segundo precisa qu se entiende por perseguir
(supone el trabar embargo y pedir al juez que se vendan en pblica subasta los bienes para con ellos
satisfacer la obligacin). En principio los acreedores concurren en igualdad, es decir, se observa la "par
conditio creditorum", la cual exige que todos los acreedores concurran en un plano de igualdad a la satisfaccin
82

de sus crditos con el producido de la venta de los bienes del deudor y, de no alcanzar, se pagarn a prorrata
de sus crditos.
Sin embargo la excepcin viene dada por las reglas de prelacin de crditos, estableciendo causas de
preferencia (privilegios e hipotecas), previndose cinco clases de crditos. Esto se encuentra reglado por los
artculos 2465 y ss del Cdigo Civil (su desarrollo se encuentra en el material de clases entregado por el
profesor).
Se habla, en parte de la doctrina, de prenda general, lo cual resulta inapropiado, puesto que "prenda"
tiene un significado estricto en nuestro ordenamiento como caucin real (lo cual supone un bien especfico
que garantiza una obligacin). Cuando la doctrina utiliza el trmino "prenda" general, lo entiende como
sinnimo de garanta (el mismo legislador define hipoteca utilizando la palabra "prenda"). Por lo mismo
hablaremos de garanta general, puesto que en definitiva el patrimonio del deudor representa una garanta y
es general al alcanzar todos los bienes (excepto los inembargables).
c) Derechos auxiliares.
Al hablar de los derechos auxiliares como la accin oblicua o subrogatoria, junto con la accin
revocatoria o pauliana4, se est pensando en que, si bien se reconoce al acreedor el derecho a perseguir todos
los bienes del deudor con excepcin de los inembargabes, pendiente que se encuentre la ejecucin, sin haber
mediado un embargo o medida precautoria, el deudor mantiene sus facultades de disposicin (en sentido
amplio), sin que aquello pueda, en principio, ser detenido por el acreedor.
Sin embargo existe una sospecha en contra del deudor, puesto que ste podra enajenar sus bienes en
perjuicio de los derechos del acreedor (aquella enajenacin podra evitar que el acreedor satisfaga en todo o
en parte su crdito por falta de bienes, lo que se traduce en una reduccin de su derecho de garanta general)
y tambin se busca que el deudor no ejecute ciertos actos tendientes a evitar un incremento patrimonial.
(i). Accin oblicua o subrogatoria.
Un supuesto es aquel en el cual, siendo el deudor titular de un crdito, no lo ejerce para evitar que
ingresen bienes a su patrimono. En aquellos casos se consituye la accin oblicua o subrogatoria, en virtud de
la cual el acreedor se subroga en los derechos del deudor y los ejerce.
El artculo 2466 CC permite sostener en nuestro ordenamiento la accin oblicua o subrogatoria como
derecho auxiliar del que dispone el acreedor.
Art. 2466 CC > Sobre las especies identificables que pertenezcan a otras personas por razn de dominio, y existan en poder
del deudor insolvente, conservarn sus derechos los respectivos dueos, sin perjuicio de los derechos reales que sobre ellos
competan al deudor, como usufructuario o prendario, o del derecho de retencin que le concedan las leyes; en todos los cuales
podrn subrogarse los acreedores.
Podrn asimismo subrogarse en los derecho del deudor como arrendador o arrendatario, segn lo dispuesto en
los artculos 1965 y 1968.
Sin embargo, no ser embargable el usufructo del marido sobre los bienes de la mujer, ni el del padre o madre
sobre los bienes del hijo sujeto a patria potestad, ni los derechos reales de uso o de habitacin.
Si bien los dos mencionados son los principales, existen otros derechos auxiliares como la cesin de bienes y las medidas
conservativas.
4
83

(ii). Accin pauliana

Por otro lado, si concurren los requisitos de la accin pauliana, se autoriza al acreedor a solicitar la
revocacin de los actos que se han celebrado o ejecutado en perjuicio de sus derecho, teniendo por efecto el
retorno de los bienes al patrimonio del deudor, reconstituyndose el derecho de garanta general. Aquella no
procede slo en caso de enajenaciones, sino tambien de hipotecas. Su regulacin se encuentra en el artculo
2468 CC.
Art. 2468 CC > En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin de bienes o la apertura del concurso, se observarn las
disposiciones siguientes:
1. Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prendas
y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo
ambos el mal estado de los negocios del primero.
2. Los actos y contratos no contemplados bajo el nmero precedente, inclusos las remisiones y pactos de
liberacin a ttulo gratuito, sern rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores.
3 Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en una ao contado desde la fecha del
acto o contrato.
A causa de lo anterior, los derechos auxiliares cumplen ms bien una funcin preventiva.
d) Las caractersticas del derecho de garanta general:
(i). Es universal e ilimitado: Recae sobre la totalidad del patrimonio del deudor, si bien ste conserva
facultades de administracin y disposicin respecto de sus bienes, como ya se ha indicado. La limitacin
viene dada por los bienes inembargables el artculo 1618 C.C vinculado con el 445 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que tambin se refiere a stos (se incluyen ambos al final del presente acpite por
razones de conveniencia y orden).
(ii). Es igualitario: por regla general, se rige por la "par conditio creditorum", es decir todos los acreedores se
benefician por la garanta general, siendo la excepcin las causas de preferencia, es decir, los privilegios e
hipotecas.
(iii). Confiere ciertos derecho al acreedor: En primer lugar los derecho auxiliares y, en segundo, se vincula con el
derecho a exigir el cumplimiento de la obligacin, con lo cual, de tratarse de una obligacin contractual, nos
redirige al artculo 1545 y la fuerza obligatoria de los contratos.
El derecho de garanta general es ilimitado, ya que se extiende sobre todos los bienes presentes o
futuros en el patrimonio del deudor (excepto los inembargables), pero, desde una diferente perspectiva, es
limitado por cuanto el patrimonio siempre se encuentra acotado a ciertos bienes que pueden ser
insuficientes para satisacer el crdito.
Esta situacin se profundiza si se considera que existen normas que alteran la igualdad de los acreedores,
estableciendo causas de preferencia, ya sean stas generales (se extienden a todo el patrimonio del deudor) o
especiales (se limitan a algunos bienes especficos). La hipoteca constituye una causa de preferencia especial
y, de no alcanzar el valor de aquel bien para cubrir la totalidad del crdito, su titular pasa a ser un acreedor
valista (lo mismo ocurre con los crditos de segunda clase, como el acreedor prendario sobre la prenda). Por
otro lado, los crditos de primera y cuarta clase son privilegios generales.
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A su vez los crditos de primera clase tienen internamente un orden de prelacin, independientemente de
su fecha.
Cmo es lgico, en los casos de privilegios generales no hay accin contra tercero poseedor, ya que al
extenderse a todos los bienes que conformen el patrimonio del deudor; de enajenarlos, aquellos quedan
fuera del derecho de garanta general (salvo el caso de los crditos de segunda clase).
Las causas de prefencia son inherentes al crdito, y se extienden tanto a la obligacin como sus
accesorios (a modo de ejemplo, los intereses).
Art. 1618 CC > La cesin comprender todos los bienes, derechos y acciones del deudor, excepto los no embargables.
No son embargables:
1. Las dos terceras partes del salario de los empleados en servicio pblico, siempre que ellas no excedan de noventa
centsimos de escudo; si exceden, no sern embargables los dos tercios de esta suma, ni la mitad del exceso.
La misma regla se aplica a los montepos, a todas las pensiones remuneratorias del estado, y a las pensiones alimenticias
forzosas;
2.El lecho del deudor, el de su cnyuge, los de los hijos que viven con l y a sus expensas, y la ropa necesaria para el abrigo
de todas estas personas;
3. Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de veinte centsimos de escudo y a eleccin del mismo deudor;
4. Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza de alguna ciencia o arte hasta dicho valor y
sujetos a la misma eleccin;
5. Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado;
6. Los utensilios del deudor artesano o trabajador del campo, necesarios para su trabajo individual;
7. Los artculos de alimento y combustible que existan en poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el
consumo de la familia durante un mes;
8. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente;
9. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitacin;
10. Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables, siempre que se haya hecho constar su valor al
tiempo de la entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero podrn embargarse por el valor adicional que despus
adquirieren.
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Art. 445 CPC > No son embargables:

1 Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilacin, retiro y montepo que pagan el Estado y las
Municipalidades.
Sin embargo, tratndose de deudas que provengan de pensiones alimenticias decretadas judicialmente, podr embargarse hasta el
50% de las prestaciones que reciba el alimentante en conformidad al inciso anterior;
2 Las remuneraciones de los empleados y obreros en la forma que determinan los artculos 40 y 153 del Cdigo del Trabajo;
3 Las pensiones alimenticias forzosas;
4 Las rentas peridicas que el deudor cobre de una fundacin o que deba a la liberalidad de un tercero, en la parte que estas
rentas sean absolutamente necesarias para sustentar la vida del deudor, de su cnyuge y de los hijos que viven con l y a sus
expensas;
5 Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la Ley Orgnica del Banco del Estado de Chile y en las condiciones
que ella determine;
6 Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo convenido en ellas, pague el asegurador. Pero, en
este ltimo caso, ser embargable el valor de las primas pagadas por el que tom la pliza;
7 Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas durante la ejecucin de los trabajos. Esta disposicin no tendr
efecto respecto de lo que se adeude a los artfices u obreros por sus salarios insolutos y de los crditos de los proveedores en razn
de los materiales u otros artculos suministrados para la construccin de dichas obras;
8 El bien raz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un avalo fiscal superior a
cincuenta unidades tributarias mensuales o se trate de una vivienda de emergencia, y sus ampliaciones, a que se refiere el artculo
5 del decreto ley N2552, de 1979; los muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de uso familiar y la ropa necesaria para
el abrigo del deudor, su cnyuge y los hijos que viven a sus expensas.
La inembargabilidad establecida en el inciso precedente no regir para los bienes races respecto
de los juicios en que sean parte el Fisco, Las Cajas de Previsin y dems organismos regidos por la ley del Ministerio de la
Vivienda y Urbanismo;
9 Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de cincuenta unidades tributarias
mensuales y a eleccin del mismo deudor;
10 Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza de alguna ciencia o arte, hasta dicho valor y
sujetos a la misma eleccin;
11 Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado;
12 Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los artistas, artesanos y obreros de fbrica; y los aperos,
animales de labor y material de cultivo necesarios al labrador o trabajador de campo para la explotacin agrcola, hasta la
suma de cincuenta unidades tributarias mensuales y a eleccin del mismo deudor;
13. Los utensilios caseros y de cocina, y los artculos de alimento y combustible que existan en
poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un mes;
14. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente;
15. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitacin;
16. Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables, siempre que se haya hecho constar su valor al
tiempo de la entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero podrn embargarse por el valor adicional que despus adquieran;
17. Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del trnsito o de la
higiene pblica, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o desage de las ciudades, etc.; pero podr embargarse la renta
lquida que produzcan, observndose en este caso lo dispuesto en el artculo anterior; y
18. Los dems bienes que leyes especiales prohban embargar.
Son nulos y de ningn valor los contratos que tengan por objeto la cesin, donacin o transferencia
en cualquier forma, ya sea a ttulo gratuito u oneroso, de las rentas expresadas en el nmero 1 de este artculo o de alguna
parte de ellas.
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Jueves 16/08
EFECTOS DEL INCUMPLIMIENTO

() Nuevamente prescindimos de la culpa y si nos interesa que sea posible el cumplimiento ulterior, es
decir, la condicin para que proceda la pretensin de cumplimiento especfico es que haya habido
incumplimiento y que sea posible la correccin del mismo.
Esto que hemos planteado se establece para cualquier clase de obligaciones, se trata de superar el
fraccionamiento, porque hoy da para poder averiguar qu efectos produce el incumplimiento tenemos que
realizar una verdadera labor de bsqueda en el cdigo para determinar que si es esa obligacin son tales
efectos. Si la obligacin de hacer Art 1553 y obligacin de no hacer art 1555. Ahora no hay un tratamiento
sistemtico sobre los efectos del incumplimiento, hay mucha dispersin.
Efectos del incumplimiento
Cuando hablamos de los efectos del incumplimiento pensamos en la responsabilidad civil contractual,
pero este es uno de los efectos, no el nico, al lado de la responsabilidad civil contractual que no es ms que
la indemnizacin de daos, se sitan otros remedios como lo son la ejecucin forzada por naturaleza, el
cumplimiento especfico o la resolucin.
El artculo 1489 es el punto de partida porque en definitiva dicha disposicin no distingue segn sea la
clase de la obligacin, sino segn sea una obligacin sinalagmtica. Ya sabemos que hoy da el modelo de
obligacin es aquella que nace de los contratos bilaterales, o sea obligaciones sinalagmticas, y las que
prevalecen en el trfico son aquellas obligaciones de dar genricas y de hacer no personalsimas, lo cual
contrasta con el modelo del codificador, el cual es obligacin unilateral, es decir, no interesa si proviene de
un contrato bilateral o unilateral, se prescinde de la fuente cuyo objeto es de dar una especie o cuerpo cierto.
Si bien este es el modelo del codificador, esto no quiere decir que cuando el legislador da sus reglas generales
sobre el efecto de las obligaciones estas reglas generales no sean aplicables a todas las clases de obligaciones.
Una cosa es que el modelo del legislador sea el de dar una especie o cuerpo cierto y otra es que nuestro
cdigo reconozca que las obligaciones pueden ser de dar (genrica o especfica), de hacer y no hacer (las que
pueden ser fungibles o personalsimas).
Independientemente a la obligacin en la que nos encontremos el concepto de incumplimiento en
cualquiera de ellas es el mismo, sin perjuicio de que los efectos varen no porque exista un estatuto
diferenciado al incumplimiento, sino porque las propias particularidades de la obligacin determinan unos
efectos diversos.
En este sentido
(i). Si se trata de una obligacin de hacer personalsima no cabe que el acreedor pueda pedir al juez la
autorizacin para encargar a un tercero, porque al acreedor no le interesa. 5
5 En el caso de una obligacin personalsima, el concepto de incumplimiento es el mismo, sin embargo yo no podr recurrir al
artculo 1553 en plenitud.
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(ii). Si se trata de una obligacin de especie o cuerpo cierto y este se destruye no habr lugar para la
ejecucin forzada porque al acreedor le interesa esa especie y no otra. Por lo que no cabe la satisfaccin in
natura. Pero esto no significa que el incumplimiento no produzca efectos.
Ideas para entender la primera lectura de PIZARRO WILSON
1)
2)
Cmo vamos a concebir el contrato?

Cul es el modelo de obligacin que hoy prevalece en el trfico?
Luego de tratar estos dos aspectos nos queda pendiente el sealar cules seran las ideas claves para el
entendimiento del sistema:
1-. Concepto de incumplimiento, es decir, la nocin unitaria de incumplimiento.
2- Pluralidad de Remedios: Reconocer que frente al incumplimiento el acreedor cuenta con una serie de
remedios, que va unida a la opcin que se le reconoce al acreedor, es decir, l opta por el remedio que ms
se adece a su inters sin estar forzado a insistir en el cumplimiento especfico.
3-. Gestin razonable de los efectos del incumplimiento por parte del acreedor: El acreedor es hoy da el
objeto de atencin del sistema de remedios porque se busca que este obtenga la satisfaccin de su inters
independiente al juicio de reproche que nos parezca la conducta del deudor. Es decir, no nos interesa
detenernos en valorar negativamente la conducta del deudor, sino que el acreedor satisfaga su inters o en
otros trminos que el contrato a pesar de su incumplimiento cumpla su finalidad, cual es que las partes
satisfagan su inters, en particular el acreedor, pero como es un contrato bilateral ambas partes pueden
revertir ambas calidades. Claramente el acreedor no puede abusar de esta proteccin, o en otros trminos
no podemos aceptar que el deudor quede sujeto al arbitrio del acreedor. Este ltimo no puede comportarse
de cualquier manera a pretexto de que es vctima del incumplimiento, as como la buena fe objetiva dirige la
conducta del deudor, sin que nos cueste aceptar que los contratos obliguen ms all de lo que en ello se
expresa por aplicacin del artculo 1546 que regula la buena fe objetiva, tampoco nos tiene que costar
aceptar que el acreedor debe comportarse pese a ser vctima del incumplimiento conforme con la buena fe
objetiva, en trminos que si no lo hace se siguen consecuencias negativas con su inters.
No nos detendremos a distinguir segn sea la clase de la obligacin, sin embargo su regulacin especial
nos va a permitir avanzar sobre la construccin del sistema, pero este no lo vamos a construir sobre las
normas de obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto como lo hecho la doctrina que ha llevado a la
conclusin de que en general en las obligaciones frente al incumplimiento, el acreedor no puede hacer uso
inmediato de la indemnizacin de daos, porque este sera un remedio secundario frente al primario que es
la ejecucin forzada.6
Para la doctrina tradicional existe una relacin de jerarqua entre el remedio primario y secundario, por lo
que slo podr acceder a la indemnizacin de daos cuando el cumplimiento forzado sea posible. De
dnde saco esta conclusin, si no existe ninguna norma que lo prev? S existen normas que le reconocen al
acreedor la opcin entre la indemnizacin de daos y la ejecucin forzada como es el caso del art. 1553 o el
art. 1555, pero extraigo esta solucin a pesar de no existir norma expresa del:
En otros trminos, la lectura tradicional frente al incumplimiento es la ejecucin forzada y la indemnizacin de daos.
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(i). Art. 1545 porque entiendo que los contratos se celebran para cumplirse de manera que debe
conservarse el vnculo pese a existir incumplimiento.
(ii). Por aplicacin del art. 1672 que prev la prdida de la cosa que se debe imputable al deudor en
trminos tales que la obligacin subsiste, pero cambia de objeto. El deudor ya no est obligado a la entrega
de la cosa (porque se destruy), sino que a su precio ms la indemnizacin por la mora.
Esta solucin se generaliza por parte de la doctrina tradicional, porque se est pensando en las
obligaciones de especie o cuerpo cierto. Pensemos, en una obligacin de dar una especie o cuerpo cierto,
frente al incumplimiento me interesara demandar la indemnizacin de daos frente al incumplimiento?
Esto es producto de la redaccin decimonnica de nuestro cdigo donde en el trfico existan
principalmente obligaciones de dar especficas, a m me interesaba esa silla, ese carruaje, por lo que yo
accedera al valor cuando ese cumplimiento no sea posible.
En cambio, tratndose de las obligaciones genricas desde luego que las posibilidades de satisfaccin de
mi inters son tantas como las disponibles en el mercado por lo que yo ver si quiero insistir en que el
deudor cumpla, o bien, me interesa ir al mercado resolviendo el contrato o conservando el negocio, pero
demandado la indemnizacin de daos.
(i). Resuelvo el contrato y me dirijo al mercado.
(ii). Conservo el negocio y demando la indemnizacin de daos la cual viene a satisfacer el inters del
acreedor y a extinguir la obligacin. Con independencia de que yo vaya al mercado y compre.
CLARO SOLAR: En las obligaciones genricas no existe un procedimiento de ejecucin in natura. Frente a
esta afirmacin se deben realizar algunas precisiones:
(i). Pretensin de cumplimiento: Nos sita en el Derecho Civil.
(ii). Ejecucin forzada de la obligacin: Es un procedimiento, antes necesito el derecho al cumplimiento
forzado el cual se obtiene en un procedimiento declarativo, ah voy a discutir que ha existido
incumplimiento y demando por cumplimiento forzado. Luego esa sentencia se deber ejecutar conforme a
las reglas del CPC segn la obligacin sea de dar, hacer o no hacer.
Tratndose de las obligaciones genricas, el CPC renuncia a la ejecucin forzada por cuanto ordena de
inmediato la avaluacin de la obligacin, y a lo que tendr derecho es a una suma de dinero. CLARO SOLAR
sostiene, a propsito, si el deudor poda demandar directamente la indemnizacin de daos, que en las
obligaciones genricas no debamos sino que reconocerle el derecho a una indemnizacin por cuanto no
existe un procedimiento de ejecucin in natura, por lo que se espera del acreedor que compre otros
individuos de gnero en el mercado y demande la indemnizacin de daos, la cual va a contener los daos
que el provoc por el incumplimiento.
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Pregunta Alumno: Esta prelacin se aplica respecto de todas las obligaciones?

En las obligaciones de dar genricas no existe norma.
En el caso de las obligaciones de hacer est el art. 1553 .
En el caso de las obligaciones de no hacer est el art. 1555, (aqu la ejecucin forzada se transforma en un
deshacer, sin embargo, aqu existira efectivamente una prelacin, en esta norma el legislador restringe la
procedencia de la ejecucin forzada, si es posible que esta proceda se deber elegir entre la ejecucin
forzada o la indemnizacin, no puedo forzarlo).
En materia de clusula penal tambin hay una disposicin que le reconoce al acreedor la opcin entre la
pena o el cumplimiento especfico.
Respuesta: No existe ninguna razn para sostener hoy en da la jerarqua de los remedios ni tampoco para
sealar que se atentara contra la fuerza obligatoria de los contratos si es que se permite la libre eleccin.
Porque el contrato va ms all de la ejecucin forzada, es decir, el mero cumplimiento, el contrato busca que
el acreedor satisfaga su inters. Una vez que se produce el incumplimiento se abre paso al abanico de
remedios y que tiene por fundamento, en que al igual como el acreedor al inicio del contrato estableci
cmo satisfacer su inters, ahora lo haga de nuevo tras el incumplimiento.
Segunda Pregunta: Con ocasin a la posibilidad de reconocer una jerarqua de remedios por la va del
artculo 1555.
Art. 1555 CC >Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y
no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se tuvo en mira al
tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser odo el deudor que se allane
a prestarlo.
El acreedor quedar de todos modos indemne.
Esta norma me da a entender primeramente que la indemnizacin solamente procedera cuando no fuera
posible deshacer lo hecho, pero inmediatamente despus me dice que no basta con que sea posible para que
proceda la ejecucin forzada, sino que se requiere adems que la destruccin sea necesaria para el objeto que
tuvo en miras el acreedor.
Ahora el ser obligado debe entenderse que el acreedor as lo pide, porque no acta de pleno derecho.
Esto se discutir en un juicio declarativo por lo que har falta que el acreedor quiera insistir en el
cumplimiento especfico procesalmente para que sea obligado el deudor, porque este no podr imponerle la
destruccin. Debe entenderse en el sentido de que el acreedor as lo quiere, la prueba est es que se prev
expresamente una defensa a favor del deudor, cual es si dicho objeto puede obtenerse por otros medios en
este caso ser odo el deudor que se allane a prestarlo, el acreedor quedar de todos modos indemne. El
cdigo es reacio a la reparacin o la ejecucin forzada, tanto as que aun siendo procedente le reconoce al
deudor la posibilidad de evitar la destruccin si es posible obtener el objeto por otro medio
Si la destruccin es necesaria y posible, es el acreedor quien elige. El deudor puede oponerse ofreciendo
otros medios. Se debe separar el incumplimiento de los efectos, el incumplimiento es la contravencin,
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producida esta (no habiendo discusin sobre ella), vamos a definir qu efectos produce el incumplimiento,
aqu se debe separar entre ejecucin forzada, indemnizacin de daos e incluso la resolucin (por ahora
veremos las dos primeras). Nos preguntaremos sobre los requisitos de procedencia de la indemnizacin de
daos y de la ejecucin forzada, respecto de la primera basta con la contravencin y que este
incumplimiento cause dao, en el caso de la segunda es necesario que la destruccin sea posible y que esta
sea necesaria para la obtencin del objeto que el acreedor tuvo en miras al momento de celebrar el contrato.
Aun cuando concurran estas dos condiciones el deudor podra enervar su aplicacin ofreciendo otros
medios.
Esta norma tiene una contradiccin lgica porque condiciona la indemnizacin a que no sea posible la
destruccin, de lo cual se tiene que deducir que si es posible procedera la ejecucin forzada, pero el inciso
segundo establece un nuevo requisito que sea necesaria para que el acreedor obtenga su objeto, por lo que
sucede cuando Es posible pero no necesaria?. Si se plantea procesalmente sobre quien recae la carga de la
prueba en esta norma? Sobre el acreedor quien demandar la ejecucin forzada y tendr que probar que a
travs de la destruccin se alcanza la obtencin de su objeto y el deudor sealar que es imposible su
destruccin o va a discutir que se pueda alcanzar la consecucin de ese objeto por otro medio. Desde el
inters del acreedor no podra el deudor en ningn caso oponerse, desde luego lo que en principio se
argumenta es que el artculo 1555 establece como excepcin la ejecucin forzada.
El sustento normativo para dejar de sostener la prelacin entre los remedios est en las normas expresas,
las que le reconocen la opcin al acreedor, para un sector de la doctrina seran excepcin a un principio
general del derecho. Se refuta esta posicin porque cmo vamos a hablar de una excepcin, si no existe una
regla general, ya que no existe ninguna norma que disponga que el acreedor frente al incumplimiento debe
insistir en el cumplimiento forzado y solo cuando este no sea posible por indemnizacin de daos. Salvo el
art. 1672 que no prev para el incumplimiento sino que prev para el riesgo de la cosa distinguiendo segn si
la prdida es imputable o no al deudor y se trata de resolver qu ocurre en un supuesto en que la prestacin
se torna imposible. Siendo as, si la norma prev para los efectos de la imposibilidad segn sea imputable o
no, difcilmente podramos extrapolarla a todos los supuestos del incumplimiento.
En cambio, las normas particulares como lo son los artculos 1553 y 1555 y la norma de la clusula penal
que vamos a estudiar, son normas que ms que entenderlas como excepcin a una regla general podramos
entenderlas como manifestacin de un principio general por cuanto de esa norma se induce un principio
general que a partir de una lectura renovada del art. 1545 calza.
Lo de la conservacin del negocio es un fantasma porque no podemos pretender la conservacin del
negocio sacrificando el inters del acreedor. Porque no son pocos los supuestos donde al acreedor no le
interesa o no est dispuesto a esperar la secuela de un juicio declarativo para luego ver desvanecer su
derecho en sede procesal, porque en esta ltima las normas son bastante dbiles, no asegurando la tutela del
inters del acreedor. As por ejemplo, tratndose de obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto, que son
aquellas obligaciones donde se justificara imponerle al acreedor que insista en el cumplimiento, pero nadie
tendra que imponerle porque se entiende que a este le interesa insistir, porque no existe otra cosa, este caso
basta con que la cosa no est en poder del deudor para que se produzca la conversin de la obligacin de no
dineraria a dineraria. Entonces, cmo vamos a proteger a ese acreedor si el sistema procesal no le garantiza
la satisfaccin de su inters en naturaleza, dejmoslo que l se comporte de la manera que l estime conveniente a su
inters, siempre que concurran los requisitos del remedio por el cual se incline, y l asume el riesgo de que si insiste en el
cumplimiento especfico este no sea posible por norma procesal. Adems esta norma (la del art. 1672) aun cuando la
miremos como norma de incumplimiento, se refiere a una sola clase de obligaciones, la de dar una especie o
cuerpo cierto, que ms bien hoy da tiene un carcter excepcional. Por lo que si vamos a generalizar una
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norma, busquemos la generalizacin a partir de normas que refieran a modelos imperantes en el trfico
jurdico.
Si de lo que se trata es crear el sistema a partir de las disposiciones de las obligaciones de objeto fungible
y lo que construyamos a partir de las disposiciones de esta clase de obligaciones es idneo para dar solucin
a las obligaciones de objeto no fungible.
Concepto de Cumplimiento
A propsito del concepto de cumplimiento, lo extraemos del concepto de pago, particularmente de la
normas de los arts. 1568 y 1569, en cuanto el deudor se obliga a desplegar toda aquella actividad conforme a
la regla del contrato, o en otros trminos se obliga a realizar una prestacin que se conforme a la regla
contractual.
Ahora desde esta perspectiva el incumplimiento se va a entender en un sentido amplio y objetivo, por lo
que no nos interesa la causa y si este es culpable, nos interesa en cuanto el incumplimiento supone un
desajuste entre lo prometido (objeto ideal) y objeto real y adems porque este desajuste provoca la
insatisfaccin del inters del acreedor. Luego veremos cmo solucionamos este problema de insatisfaccin si
es por la ejecucin forzada, la resolucin, si es con la indemnizacin de dao pero eso es otra cuestin
donde tenemos que detenernos en las condiciones particulares y la valoracin de la conducta puede cobrar
importancia y la tiene en el caso de la indemnizacin de daos donde el incumplimiento tiene que ser
imputable, siendo imputable hay lugar a la indemnizacin de daos, la cual puede actuar de manera
autnoma o en complemento a la ejecucin forzada y a la resolucin.
Pregunta: El autor enumera cules seran los remedios frente al incumplimiento unitario y seala uno que
es la ruptura unilateral del contrato, Se encuentra regulada en el cdigo?
Respuesta: Para PIZARRO la resolucin podra actuar extrajudicialmente y en este caso se refiere a ella
como al ruptura unilateral del contrato en el sentido de que el acreedor podra resolver aun cuando no medie
sentencia judicial, con lo que el Profesor Vidal no est de acuerdo. Existe un artculo sobre la ruptura
unilateral del contrato donde PIZARRO intenta justificar esta tesis a partir de principios generales, sin
embargo, estos aluden a normas de contratos unilaterales donde se cae su tesis.
Desde luego, podra servir de argumento el que existen supuestos donde el incumplimiento es tan
evidente, pudiendo decir que la ruptura unilateral por parte del acreedor afectado ms bien tendra
justificacin en el principio de mitigacin de las prdidas, donde el acreedor justificara su actuacin de
poner trmino unilateralmente al contrato sin sentencia judicial porque de esa manera estara mitigando las
prdidas que le produce el incumplimiento. La carga de mitigar las prdidas es manifestacin de la gestin
razonable, es decir, el acreedor a pesar de ser vctima del incumplimiento tiene que adoptar las medidas
razonables para mitigar las prdidas que este le produce.
Pregunta Alumno: Por qu en el caso de la indemnizacin s se requiere un elemento subjetivo?
Respuesta: Esta respuesta es bastante resistida por nuestra doctrina, pero es muy simple, cuando
hablamos de la ejecucin forzada o de la resolucin estamos en el mbito de la obligacin, yo ya estoy
obligado, por lo que cuando exijo el cumplimiento especfico no estoy exigiendo sino lo que se convino
originalmente, no requiero un juicio de valor Est obligado o no? S lo est. Mientras no lo haga estar obligado
y el juez lo condenar a cumplir a menos que alegue la extincin de la obligacin. En el caso de la resolucin
92

desde luego no se trata de cumplir, sino que de hacer desparecer la obligacin, Por qu podramos
detenernos en la culpa del deudor? Porque ello nos llevara inmediatamente a la conclusin de que si no hay
culpa hay caso fortuito y el acreedor quedara obligado a mantener el vnculo contractual. Dnde queda su
inters? Una cosa distinta es que el incumplimiento por caso fortuito est a cargo del acreedor y otra es que
deba seguir obligado7.
En la indemnizacin se exige el elemento subjetivo porque est vinculada con la idea de ser responsable,
una cosa es estar obligado y otra es ser responsable. En el sentido de que estamos en presencia de un dao
que va ms all de la prestacin y consiguientemente para conceder la indemnizacin se requiere de un juicio
de reproche, que por lo dems se presume en materia contractual. Por lo que es el deudor quien tiene que
hacer caer la presuncin de incumplimiento. Desde luego siempre tendr a salvo el objeto de la prestacin,
ya que la indemnizacin me permite quedar en la situacin como si el cumplimiento se hubiese producido
pero hay supuestos donde el riesgo de los daos lo retiene el acreedor como lo es el caso de una fuerza
mayor o caso fortuito. Y existen normas, tal como el art. 1926 CC.
Art. 1926 >Si el arrendador por hecho o culpa suya o de sus agentes o dependientes es constituido en mora de entregar, tendr
derecho el arrendatario a indemnizacin de perjuicios.
Si por el retardo se disminuyere notablemente para el arrendatario la utilidad del contrato, sea por haberse
deteriorado la cosa o por haber cesado las circunstancias que lo motivaron, podr el arrendatario desistir del contrato,
quedndole a salvo la indemnizacin de perjuicios, siempre que el retardo no provenga de fuerza mayor o caso fortuito.
1-. El inciso primero habla de la mora, la cual no es sino el retardo imputable, la regla general en nuestro
cdigo es que los incumplimientos se reputan culpables, por lo que frente a un retardo yo entiendo que fue
por culpa del deudor salvo que pruebe lo contrario, pero lo que dice la norma es que frente a cualquier
retardo que cause dao el deudor es responsable (pero siempre imputable porque habla de mora).
2-. La redaccin del inciso segundo ya no habla de la mora sino que de por el retardo se disminuyere
notablemente para el arrendatario la utilidad del contrato. Pareciese que no nos interesa ni la imputacin
subjetiva ni el dao que causa el retardo, sino que nos interesa el impacto que produce el retardo en la
utilidad del contrato para el arrendatario sea porque la cosa se ha deteriorado, sea porque cesaron las
circunstancias que motivaron la celebracin del contrato, es decir, estamos frente a un incumplimiento grave
o esencial que atiende al propsito de lo que yo pretenda alcanzar con el cumplimiento del contrato. En ese
caso el efecto es ms drstico, la resolucin por cuanto le permite desistirse del contrato, pudiendo aadir la
indemnizacin de daos siempre que el incumplimiento no se haya debido a un caso fortuito o fuerza
mayor. Esto quiere decir que para la indemnizacin se requiere la culpa por cuanto si es por caso fortuito o
fuerza mayor no hay indemnizacin de daos pero s podra dar lugar a la resolucin, en los casos en que el
incumplimiento impacte de tal manera la utilidad del contrato que se justifique la resolucin, esta norma es
la nica que nos permite llegar a la disociacin de los remedios y afirmar que cada remedio tiene sus propias
condiciones.
El artculo 1489 no exige la culpa para la resolucin, habla de la no ejecucin de lo pactado, y ah se dice:
s pero como tambin prev como sancin la indemnizacin tambin se requiere la mora y esta no es ms
que es el retardo culpable. Pero para la resolucin o ejecucin forzada, no se exige la culpa. Uno suele leer
7 Por ejemplo, usted paga el precio y se produce un supuesto de caso fortuito donde se retrasa la mercadera por siete meses,
no es imputable, por lo que podra aventurarme a decir que en siete meses ms puedo cumplir pese a que usted me pag el precio.
Eso quiere decir que usted tendr que esperar los siete meses y va a hacer caer su negocio. usted se permitir resolver el contrato
y que yo le devuelva el dinero? Sostener que la culpa es necesaria para la resolucin, implicara decir que usted tendra que esperar.
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las normas en trminos culpabilsticos extendindola a todos los remedios y por eso es para la doctrina
tradicional el supuesto nico de los remedios es el Hecho Culpable, para nosotros el supuesto es el
incumplimiento, y ya veremos cundo es culpable y cundo no lo es, pero entre tanto nos interesa
simplemente la existencia del incumplimiento, porque este sea o no imputable va a producir la insatisfaccin
del inters del acreedor incluso en los casos de imposibilidad no imputable. Otra cosa es como las partes en
el contrato o la ley en subsidio distribuyen el riesgo de la insatisfaccin, es decir, en qu medida el acreedor
va a tener que soportar dicha insatisfaccin y en qu medida el acreedor podr recurrir al deudor para que le
corrija dicha insatisfaccin, pero eso se define a partir del remedio que yo elija y de las condiciones
necesarias para que concurra el remedio elegido.
Lunes 20/08
LA PRETENSIN DE CUMPLIMIENTO ESPECFICO Y SU INSERCIN EN EL SISTEMA DE REMEDIOS POR

INCUMPLIMIENTO EN EL CDIGO CIVIL
Introduccin:
Resumen introductorio sobre remedios frente al incumplimiento que se estudiaran.
Se habla de una pluralidad de remedios y la opcin a favor del acreedor que puede elegir conforme a su
inters, dentro de estos remedios tenemos el cumplimiento forzado en naturaleza que no es sino la
pretensin de cumplimiento especfico comprendiendo sus dos modalidades en caso de incumplimientos
imperfectos (la reparacin y sustitucin).
Luego la resolucin por incumplimiento que responde u obedece al ejercicio por parte del acreedor de
la facultad resolutoria y que nosotros la hemos estudiado como un efecto de la condicin resolutoria,
precisando que la condicin resolutoria tacita no opera de pleno derecho sino que requiere de declaracin
judicial, es decir, es el acreedor quien debe solicitarle al juez que declare la resolucin y de esa declaracin
judicial se siguen los efectos propios de la condicin resolutoria. Aqu nosotros vamos a prescindir de la
nocin de condicin o la idea de que la resolucin es el efecto de la condicin resolutoria tacita cumplida y
vamos a entender que la resolucin es el resultado del ejercicio por parte del acreedor de la facultad
resolutoria que es aquella que va envuelta en todo contrato bilateral para el caso en que una de las partes
incumpla. Luego la indemnizacin de daos que es una manifestacin de la responsabilidad civil contractual
y vamos a identificar a la indemnizacin civil contractual con la indemnizacin de daos distinguiendo a la
indemnizacin de los restantes remedios, teniendo a la vista de que cuando hablamos de remedios
comprendemos al conjunto de medidas sea o no de origen contractual, sea o no de ejercicio judicial de que
dispone el acreedor afectado por el incumplimiento cuyo objeto comn de estas medidas, es que el acreedor
alcance la satisfaccin de su inters, sea en naturaleza, o sea, el cumplimiento por parte del propio deudor o
a travs de la celebracin de una operacin de remplazo, o sea, el acreedor resuelve el contrato para acceder
al mercado y as satisfacer su inters en naturaleza, logra satisfacer su inters pero ya no por parte del deudor
sino a travs de el mercado. La satisfaccin es el resultado del contrato de remplazo que celebra el acreedor
con un tercero.
Aparte de estos remedios tpicos en el derecho comparado se incluye:
a)
La facultad que tiene el acreedor para suspender su propio cumplimiento (acreedor- deudor): En
tanto la contra parte no haya cumplido su obligacin correlativa, o sea, la excepcin de contrato no
cumplido (efecto propio de las obligaciones que emanan de un contrato bilateral).
94

b) La devolucin del precio que se produce para todos aquellos casos de cumplimiento imperfecto ms
all del supuesto tpico que viene del derecho romano que son los vicios redhibitorios cuando hablamos de
la reduccin del precio hablamos de actio quanti minoris la cual se encuentra en la regulacin de la
compraventa, a propsito de la obligacin de garanta en nuestro cdigo, que consiste en la facultad de
reducir el precio para los vicios redhibitorios, que no es ms que una modalidad de cumplimiento
imperfecto.
c) El commun representatione: Es la facultad que se le reconoce al acreedor de exigir a su deudor
incumplidor la cesin de los derechos y acciones que este deudor tuviese en contra de terceros con ocasin
del incumplimiento.
(i). Ejemplo: El deudor no puede entregar el inmueble por que este le fue expropiado entonces se
produce una suerte de subrogacin para que de esta manera el acreedor (comprador) obtenga los
derechos y acciones que tiene el deudor en contra del fisco para que este obtenga la indemnizacin
que se ocasiono con motivo de la expropiacin.
(ii). Ejemplo: (seguros): Si las especies estaban aseguradas y ocurre un siniestro previa a la entrega, se le
exige al deudor (vendedor) que ceda los derechos y acciones que este tiene en contra de la
aseguradora al acreedor. As se obtiene la indemnizacin a la que tena derecho el deudor, pero lo
importante es que esa indemnizacin equivale a mi cumplimiento.
El art 1677 a propsito de la prdida de la cosa que se debe y en un supuesto de imposibilidad no
imputable al deudor le reconoce esta facultad al acreedor afectado por la prdida de la cosa, o sea, le
reconoce el commun representatione.
Art. 1677 CC >Aunque por haber perecido la cosa se extinga la obligacin del deudor, podr exigir el acreedor que se le
cedan los derechos o acciones que tenga el deudor contra aquellos por cuyo hecho o culpa haya perecido la cosa.
Esta norma se generaliza para toda clase de incumplimiento en la prctica contractual, sobre todo en los
contratos de fabricacin de elementos se proveen estas clausulas de cesin. Cabe destacar que el deudor no
se puede oponer a esto. Esto debemos conciliarlo con la teora de los riesgos, el cual es el tercero de los
efectos particulares de los contratos bilaterales y en nuestro cdigo la solucin al problema de los riesgos8,
es la regla de la res perit creditoris, o sea, el riesgo de prdida de la cosa le pertenece al acreedor, es decir, a
pesar de haberse extinguido la obligacin para una parte persiste para la otra parte. Si se produce la perdida
por un caso fortuito en un contrato bilateral no se extingue el contrato sino solo se extingue la obligacin,
y ello explica por qu al acreedor se le reconoce la facultad de exigir la cesin de las acciones. Es decir, la
obligacin de entregar la cosa se extingue, por un suceso no imputable, pero el contrato subsiste de manera
que tendr que bien pedir la resolucin de ese contrato o bien conservar el contrato pidiendo la cesin de
estas acciones en contra de tercero de cuyo hecho depende la perdida de la cosa. En general, los efectos del
incumplimiento se justifican en subsistencia del contrato y en particular de la obligacin ya que an no ha
operado el efecto liberatorio del pago.
8 Que no es sino el riesgo de la contraprestacin, porque no se trata sino de que en un contrato bilateral pendiente el
cumplimiento, este se hace imposible por una causa no imputable al deudor, en particular hablamos del vendedor que queda
imposibilitado a entregar la cosa por caso fortuito.
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LA PRETENSIN DE CUMPLIMIENTO ESPECFICO

Uno cuando habla del cumplimiento especifico o ejecucin forzada tiende a pensar que se trata del
remedio primario ya que lo primero que aparece producido el incumplimiento es el art 1545 del Cdigo Civil
que seala que el contrato es una ley para las partes, pero en ningn caso le viene impuesto al acreedor
preferir el cumplimiento especifico por sobre los otros remedios, este remedio del cumplimiento especfico
es tpico de los sistemas del civil law en oposicin al common law en el cual es excepcional pero es
excepcin si el ordenamiento jurdico procede a la tutela, nuestro derecho lo tutela dbilmente
Aqu nos estamos refiriendo a las obligaciones no dinerarias ya que en las dinerarias siempre procede el
cumplimento especifico o ejecucin forzada. Por una cuestin de tcnica legislativa nuestro legislador
procesal renuncia a la ejecucin forzada tratndose de las obligaciones no dinerarias, la ejecucin in natura
en ultimo termino queda en manos del deudor, o sea, el deudor decide si cumple o no en naturaleza y
tratndose de las obligaciones dinerarias genricas es evidente que no hay ejecucin in natura,
inmediatamente se produce la evaluacin dineraria de los individuos del gnero. Uno cuando se plantea el
problema de la ejecucin forzada debe distinguir entre los sustantivo y lo procesal, cuando hablamos de la
pretensin de cumplimiento especifico estamos en la sede del derecho sustantivo en el derecho civil (aqu
discutimos el derecho) aqu discutimos la procedencia o no de este derecho, este juicio luego puede culminar
con una sentencia condenatoria que reconozca a tal persona como acreedor el derecho al cumplimiento
especifico y luego recin con la sentencia paso a la ejecucin forzada que no es sino que un procedimiento,
aqu nos vamos a sede procesal ya que ahora recin me consta un ttulo, me consta la existencia de un
derecho indubitado, cuando uno habla de ejecucin forzada est pensando en el juicio ejecutivo o en la
ejecucin incidental de la sentencia, o sea, ahora tengo un ttulo a diferencia de la pretensin de
cumplimiento especifico en la cual no tengo un ttulo salvo que se trate de una obligacin dineraria.
Por ejemplo (1): Se compra sal nitrificada de un 0,8% de concentracin (compra Cecina la Preferida a
Salinak) y se entrega una sal de cura en una concentracin del 8%, Cecina la Preferida demanda ya que que
se entreg un producto distinto al debido y adems esto le causa perjuicio porque la emple en sus medios
de produccin (ac se entrega unas cosa distinta a la convenida y se aplica el principio de la identidad del
pago por lo cual Cecina la Preferida estaba autorizada a resolver el contrato y as lo entiende la Corte
Suprema)
Por ejemplo (2): Si arriendo un inmueble para la construccin de unas canchas de minigolf se declara
cual es el objeto que persigue el acreedor, o sea, el arrendatario, pero luego se verifica que el plan regulador
no permita tal construccin lo cual era conocido por el deudor, materialmente las cosas son las mismas
pero aquel campo no es idneo para que el acreedor logre satisfacer su inters por lo tanto hay
incumplimiento.
En el ejemplo numero 1 yo puede exigir el cumplimiento forzado, pero Cecina la Preferida ha optado por
la resolucin del contrato, en cambio en el ejemplo numero 2, o sea, la entrega de un inmueble que no sirve,
no se puede exigir el cumplimiento forzado solo cabe la resolucin del contrato e indemnizacin.
Por ejemplo (3): Compro un inmueble con los respectivos derechos de aguas con un caudal de tantos
metros y me entregan el inmueble con los respectivos derechos de agua pero con unos caudales de distintos
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metros, aqu no cabe la ejecucin forzada y no quiero la resolucin por tanto lo nico que me queda es la
indemnizacin de daos.
La jerarqua es absurda debido a que deja todo en manos del deudor, don Luis Claro Solar ya comprenda
que deba mirar el incumplimiento desde la perspectiva del acreedor.
La ejecucin forzada es un procedimiento que est dispuesto en el Cdigo de Procedimiento Civil el cual
distingue si la obligacin es de dar una especie o cuerpo cierto o un gnero, o una obligacin de hacer o no
hacer.
Si vamos a la faz sustantiva del cumplimiento comprendemos que la pretensin de cumplimiento
especifico, ac el acreedor insiste en el cumplimiento, lo que interesa es obtener del deudor aquello a lo cual
se oblig, para ello deben concurrir ciertas condiciones, o sea, lmites los cuales son los siguientes:
(condiciones para que proceda el cumplimiento especifico) En principio es indiferente si el incumplimiento
es imputable o no. Lo que se encuentra en suspenso debido a un caso fortuito o fuerza mayor es la
exigibilidad de la obligacin para un momento el cual se posible exigirla.
Los lmites de la pretensin de cumplimiento especfico:
(i). La imposibilidad de la ejecucin de la prestacin sea o no imputable.
(ii). El hecho de que el incumplimiento sea deba a un caso fortuito no constituya un obstculo en si para
el ejercicio de esta pretensin (por ejemplo, en el caso de un terremoto yo no puede exigir, pero
puede ocurrir que el terremoto haya causado un deterioro de la cosa y se entrega la cosa deteriorada
por lo cual tengo derecho a que se me repare la cosa, sin embargo si nos encontramos en una
especie o cuerpo cierto, ac el riesgo es del acreedor) Da lo mismo la causa! La obligacin no se ve
afectada se ve afectada la exigibilidad del cumplimiento.
(iii).Aun cuando sea posible el cumplimiento especifico en algunos supuestos se negara la demanda del
acreedor cuando no sea razonable atendidas las circunstancia exigir el cumplimiento en tanto el
acreedor puede satisfacer su inters haciendo uso de otro remedio (de acuerdo a la jurisprudencia y
el derecho comparado). El tpico caso es si el cumplimiento especifico le impone al deudor unos
costos excesivos pudiendo el acreedor satisfacer su inters por medio de otro remedio.
Esto normalmente se da en el caso del cumplimiento imperfecto, ac debilitamos el gran principio
de la fuerza obligatoria de los contratos con otro principio con el de la buena fe objetiva (la fuerza
obligatoria de los contratos no es un dogma, hay que recordar que es principio convive con otros
principios)
Dos ejemplos clsicos en esta materia:
Francia: Se manda a construir una piscina (no se trata de una piscina olmpica) que debe tener un
largo determinado y resulta que no coincide en 10 cm con lo prometido y el acreedor demanda
lo cual implicara destruir la piscina, el juez francs da lugar a la ejecucin forzada.
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Espaa: Se manda a construir una casa con unas especificaciones tcnicas pero el constructor no
cumple con la calidad del cableado que deba tener la casa pero de todas maneras le sirve al
acreedor, el acreedor demanda la reparacin y en subsidio la indemnizacin, el juez espaol da
lugar solo a la indemnizacin por que la reparacin implicara desembolsar gastos los cuales no
son razonables.
En nuestra doctrina y en nuestra jurisprudencia se busca no aplicar a secas el principio de la fuerza
obligatoria sino que se debe tener en consideracin las circunstancias que rodean el caso para el encontrar
una solucin ms acorde a la buena fe objetiva (hay que ver si lo que hace el acreedor es razonable en
atencin a la buena fe objetiva).
Para ver si un remedio procede o no hay que ver si es razonable conforme a las circunstancias. Para pedir
recin la restitucin se requiere un incumplimiento grave que hace que la cosa no sea apta para el fin que
busca alcanzar el acreedor. En la Convencin de Viena se reconoce la reparacin y la sustitucin pero se
establecen condiciones distintas para que proceda la reparacin, se requiere que sea razonable atendida las
circunstancias y entre esas circunstancias consideramos los costos de la reparacin, pero en cambio para que
proceda sustitucin no interesa si es razonable o no, lo que interesa es que el cumplimiento debe ser
esencial, el rechazo es equivalente a la resolucin.
Artculo 25 de la CV > El incumplimiento del contrato por una de las partes ser esencial cuando cause a la
otra parte un perjuicio tal que la prive sustancialmente de lo que tena derecho a esperar en virtud del
contrato, salvo que la parte que haya incumplido no hubiera previsto tal resultado y que una persona
razonable de la misma condicin no lo hubiera previsto en igual situacin.
Mircoles 22/08
RESOLUCIN POR INCUMPLIMIENTO

Se apunta a que frente a un incumplimiento el acreedor podr resolver el contrato, esta resolucin siempre
deba darse como un supuesto en que el acreedor ya no est interesado en la prestacin, sino que por el
contrario la resolucin aparecera como un remedio que permitira al acreedor satisfacer su inters en
naturaleza pero no ya desde el deudor sino que desde el mercado.
Entonces, como hemos dicho, resulta indispensable preguntarse acerca de las condiciones de procedencia
de la resolucin, es decir, cuales son las condiciones que deben concurrir para que el acreedor pueda hacer
uso adecuado de este remedio, que pueda ejercer la facultad resolutoria.
No debemos olvidar que en nuestro sistema opera por declaracin judicial, es decir, es el juez el que
verifica si concurren o no las condiciones y la sentencia es una sentencia declarativa y mientras no se dicte
dicha sentencia el efecto resolutorio estar ausente. Este sistema de declaracin judicial de la resolucin se
opone a los sistemas de resolucin extrajudicial o por comunicacin de quin? del acreedor. Cul es la
diferencia? La diferencia est en que esto sea extrajudicial no constituye un obstculo para que intervenga el
juez, lo que ocurre es que se invierte la carga de accionar, en un sistema de resolucin judicial como es el
nuestro, quien debe pedir, quien debe demandar la resolucin es el acreedor, le solicite al juez que declare la
resolucin por cuanto concurren las condiciones que hacen procedente la resolucin, de motivo que el
incumplimiento del deudor es uno esencial. En un sistema de resolucin extrajudicial por mera
comunicacin, se produce el incumplimiento y el acreedor resuelve y esa resolucin se produce desde la
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comunicacin, otra cosa es que luego el acreedor est interesado en hacer valer los efectos de la resolucin
porque pag una parte del precio o porque ejecut en parte su prestacin, pero tambin puede ocurrir que
sea el deudor el que no se conforme con la resolucin del contrato y acude al juez para que este ltimo
verifique si se ejerci correctamente o no la facultad resolutoria. Por eso se dice que en este sistema existe
una mayor proteccin del acreedor ya que el acreedor resuelve y celebra una operacin de reemplazo y
obviamente queda este en incertidumbre en orden a que el deudor en ltimo trmino acuda al juez para
impugnar esa resolucin, y si el juez estima que resolvi mal el acreedor, quin ser incumplidor? ser este
en su calidad de deudor, porque celebr un contrato y paraliz su cumplimiento, de manera que el acreedor
en un sistema de resolucin extrajudicial asume el riesgo de que el juez declare ulteriormente de que se hizo
un mal uso de esta resolucin.
Ahora qu ocurre en la prctica, en la prctica a pesar de que la resolucin sea judicial tenemos que
observar dos cosas, primero que normalmente cuando celebro un contrato se incorpora una clusula
resolutoria, es decir, una clusula conforme a la cual se autoriza al acreedor a resolver extrajudicialmente,
que tambin se conoce como pacto comisorio. El pacto comisorio est regulado dentro de la compraventa
en la obligacin de pagar el precio pero que se generaliza con los contratos bilaterales, y se trata de
supuestos en que las partes convienen en que si se produce el incumplimiento el acreedor podr resolver el
contrato mediante la correspondiente notificacin.
Si vamos a incorporar una clusula resolutoria tenemos que ser cuidadosos porque el deudor podra llegar
e indemnizarme e invocar la resolucin, y no son pocos los casos en que se incorpora un pacto comisorio
calificado, en trminos de que si se produce el incumplimiento de tal o tal obligacin el contrato se resolver
del pleno derecho, y en la prctica, los contratos tienen un comportamiento distinto porque la parte busca la
satisfaccin de su inters, y puede ocurrir que se produzca ese incumplimiento y se siga con la ejecucin del
contrato. Entonces hay que ser cuidadosos, y determinar cundo procede, que incumplimientos son
resolutorios y que no quede duda que el acreedor tiene la facultad de resolver si as lo estima (el acreedor
podr resolver el contrato) convenientemente mediante comunicacin. En doctrina se conoce como
clusula resolutoria.
A propsito de la necesaria declaracin judicial, en la prctica cuando no hay clusula resolutoria
igualmente lo que hace el acreedor es dejar el contrato a un lado, espera porque va a demandar y hace las
veces como si el contrato se hubiere resuelto. Es absurdo que en un sistema de resolucin judicial se espere
que el acreedor paralice todo su giro a la espera de la resolucin que puede producirse en cinco aos, lo que
va a hacer el acreedor es hacer como que el contrato se resolvi y celebrar una operacin de reemplazo y
demandar la resolucin y la indemnizacin de daos. Ahora esto es importante, porque una de las
discusiones que se producen tradicionalmente mirando la resolucin de una manera abstracta, sin considerar
que en realidad detrs de la resolucin hay un inters del acreedor en satisfacer de otra forma su inters o
bien ces su inters en la prestacin, por qu, porque desde una lectura tcnica del art. 1489 vinculndolo
con la norma 310 del CPC que prev sobre las dems excepciones anmalas.
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Art. 310 CPC > No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, las excepciones de prescripcin, cosa juzgada, transaccin y
pago efectivo de la deuda, cuando sta se funde en un antecedente escrito, podrn oponerse en cualquier estado de la causa; pero
no se admitirn si no se alegan por escrito antes de la citacin para sentencia en primera instancia, o de la vista de la causa en
segunda.
Si se formulan en primera instancia, despus de recibida la causa a prueba, se tramitarn como incidentes,
que pueden recibirse a prueba, si el tribunal lo estima necesario, y se reservar su resolucin para definitiva.
Si se deducen en segunda, se seguir igual procedimiento, pero en tal caso el tribunal de alzada se pronunciar
sobre ellas en nica instancia.
Se construy una interpretacin con una acogida jurisprudencial durante mucho tiempo que consista en
que como la resolucin requiere declaracin judicial mientras no se dicte sentencia y esta sentencia no quede
ejecutoriada el deudor podr pagar en cualquier estado del juicio apoyado en esa norma del art. 310 que
permite oponer la excepcin de pago en primera instancia y en segunda instancia, antes de la citacin para
las partes a or sentencia o bien hasta la vista de la causa respectivamente.
Entonces en base a eso, el deudor no solo est obligado a pagar sino que derecho a pagar, pero qu es lo
que faltaba en esa interpretacin o en esa doctrina, considerar que pasaba con el acreedor, porque desde
luego podramos pensar que para una obligacin dineraria no hay problema, pero cuando es una obligacin
no dineraria est el problema. Entonces surge una doctrina que est bastante de acuerdo en orden a que la
norma procesal no puede modificar la norma sustantiva, si la norma sustantiva le reconoce un derecho
meramente potestativo al acreedor y es l el que opta por la resolucin o no, y una vez que opta
demandando, el ya manifest su voluntad en orden a que ese contrato debe resolverse siempre y cuando el
juez lo estime de esa manera por cuanto concurren sus condiciones, entonces la norma procesal lo que me
est diciendo es que si no tengo los antecedentes justificativos del pago o no tengo noticia de que hubo pago
al momento de la contestacin y por lo tanto no puedo oponer, no estoy en condiciones de oponer la
excepcin de pago la puedo oponer en cualquier estado del juicio pero partiendo de la base de que se trata
de un pago previo. La normal del art. 310 del CPC no est reconociendo el derecho a pagar sino lo que
reconoce es el derecho del deudor a oponer la excepcin al igual que ocurre con las otras excepciones
anmalas. Entonces esa es la primera observacin que debemos realizar respecto de las condiciones.
Ahora dicha esta aclaracin, surge la interrogante en orden a cules son las condiciones o cual es la
condicin resolutoria:
Norma del art. 1926 en materia de arrendamiento, se distingue entre cualquier incumplimiento imputable y
aquel incumplimiento que sin calificarlo de imputable o no que es idneo o apto para producir la resolucin.
Art. 1926 CC > Si el arrendador por hecho o culpa suya o de sus agentes o dependientes es constituido en mora de entregar,
tendr derecho el arrendatario a indemnizacin de perjuicios.
Para el art. 1926 el incumplimiento que da lugar a la resolucin es aquel que hace disminuir notablemente
la utilidad del contrato al acreedor, independientemente si es imputable o no el incumplimiento, si es
imputable qu se va a seguir? que adems de la resolucin tengo derecho a qu? a la indemnizacin de
daos, y as aparece el art. 1926 que uno podra decir que es una norma especial, si, pero las normas
especiales frente a la ausencia de una norma general nos permite inducir que ha sido general, y desde luego
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para nuestro legislador el incumplimiento resolutorio se desvincula con el impacto que produce el
incumplimiento en el inters del acreedor y cuando se habla de inters nos referimos a la finalidad, a los
motivos o circunstancias que motivaron la celebracin de ese contrato. Entonces cual es la condicin de la
resolucin, cuales son las condiciones de procedencia, primeramente tendramos que sostener que el
incumplimiento sea o no culpable sin perjuicio de la precisin que se hizo respecto a la teora de los riesgos,
cuando se produce la imposibilidad sobrevenida no imputable al deudor ah cede la regla de la resolucin y
prevalece la norma que hace alusin al riesgo de la contraprestacin porque se extingue mi obligacin y la
correlativa subsiste, esa es la solucin que da el cdigo para las obligaciones de dar una especie o cuerpo
cierto en que acontece la imposibilidad sobrevenida no imputable al deudor. Pero fuera de esos casos
debemos primeramente convenir que el incumplimiento da igual que sea imputable o no al deudor, primera
cosa, si no es imputable ya sabemos que no habr lugar a la indemnizacin de daos, no hay razones para
negar lugar tambin la resolucin, pensemos en el acreedor en tanto deudor que paga el 50% de la
mercaderas y se produce un incumplimiento que no es imputable al deudor, lo que si podemos afirmar es
que el acreedor no tendr derecho a la indemnizacin de daos pero cmo no va a poder resolver? Si no
puede resolver estamos reconocindole al deudor que retenga lo que recibi en circunstancias que ese
contrato no se va a ejecutar por parte del deudor.
Ahora, cualquier incumplimiento no, a pesar del tenor literal del art. 1489 (y en el material entregado esta
descrita esa situacin) en orden a que originalmente se discuta (pero una discusin bastante superada) si
conforme al tenor literal del art. 1489 el acreedor poda en trminos absolutos resolver el contrato frente a
cualquier incumplimiento por cuanto el tenor literal indica simplemente el no cumplirse o no ejecutarse lo
pactado, comprendiendo tanto la falta de cumplimiento como cualquier otro incumplimiento. Y all a pesar
de que algunos sostienen que procedera la resolucin en todo caso con un criterio bastante literalista de la
norma, hay acuerdo mayoritario en orden a que si bien este es el tenor de la norma, la buena fe objetiva
viene a limitar el ejercicio de la facultad resolutoria en trminos de que si el incumplimiento no es grave o no
es esencial o es insignificante no procedera la resolucin y el juez tendra que rechazarla en cuanto se
estimara que el acreedor estara actuando de manera contraria a la buena fe conforme al art. 1546 CC, en
eso hay acuerdo.
Art. 1546 CC > Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa,
sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a
ella.
Pero luego surge la otra pregunta, y cuando el incumplimiento es grave? Cuando no es insignificante? Y
es ah donde el profesor A. Vidal se opone, en que da ciertos criterios para determinar la gravedad del
incumplimiento, criterios que los vamos a trasladar a todos los contratos si es que estamos de acuerdo o que
va a tener que considerar el juez cuando tenga que pronunciarse acerca de la resolucin porque ya sabemos
que en el sistema como el chileno es el juez el que califica si estamos frente a un incumplimiento esencial o
es o no grave. Pero tambin estos criterios nos pueden ayudar para resolver el contrato facilitndole la
actividad al juez cuando el deudor no se conforme o impugne la resolucin extrajudicial.
Y los criterios son principalmente tres:
(i). La voluntad de las partes. Desde luego si hay un pacto en el contrato que define ah que cumplimiento
son resolutorios o graves, se tendr que estar al pacto. Hay acuerdo en el derecho comparado de que
estos pactos pueden ser especficos, no se acepta por ser contrario a la buena fe los pactos genricos
que declaran que todas las obligaciones del presente contrato se elevan a la calidad de esenciales o que
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cualquier incumplimiento habilita al acreedor para resolver, en el derecho europeo se entienden que son
contrarias a la buena fe. No importa que obligacin, puede ser la ms insignificante dentro de las
obligaciones que contrae el deudor, pero convienen las partes en que es esencial.
(ii). Criterio objetivo. Nos obliga a considerar el impacto que produce el incumplimiento en el inters del
acreedor, o dicho en otras palabras, en aquello a que tena derecho a esperar el acreedor en virtud del
contrato. Y este es el genuino incumplimiento esencial que est definido en el art. 25 de la Convencin
de Viena. Y el incumplimiento esencial no es sino el que priva sustancialmente al acreedor de lo que
tena derecho a esperar en virtud del contrato siempre y cuando tal resultado hubiese sido previsible
para el deudor al tiempo de la celebracin del contrato. Por ejemplo, yo compro una partida de traje
baos que me tienen que entregar en el mes de abril, y se la compro a una empresa chilena que se
dedica a la confeccin de traje baos, y yo soy dueo de una tienda comercial y mi giro es el de la
intermediacin, el de la venta y lo compro a un muy buen precio, entonces quien compra los traje
baos debe verse privado de lo que tena derecho a esperar en virtud del contrato, es una cuestin que
debemos definir, y a falta de acuerdo debemos recurrir a lo normal, a lo usual. Lo que pasa es que el
comprador se haba comprometido a exportar trajes baos a Espaa los primeros das mayo, pero la
empresa de traje baos me entrega traje baos a fines de mayo lo que no me permite exportar. La
pregunta es, si ese resultado era previsible para el deudor? o dicho en otros trminos, se le garantiz la
produccin de ese resultado? pareciera que no, salvo que el acreedor acredite que le informo al deudor,
o el deudor no podra ignorar esta finalidad porque el ao pasado haban celebrado un contrato de la
misma naturaleza. Si no existe aquello, el deudor no tiene como prever ese resultado y a la conclusin
que llegamos, es que si l hubiese tenido la posibilidad de prever esto; no contrata o bien contrata en
otras condiciones. Llegamos a la idea del propsito, de la finalidad, de los motivos que van a ser
relevantes en la medida que se encuentren incorporados en el contrato y la incorporacin al contrato se
va a producir aplicando la regla de la previsibilidad.
Este es el criterio objetivo, y es objetivo porque se construye a partir de la definicin del inters del
acreedor, y el inters del acreedor se dibuja a partir de la finalidad prctica incorporada al contrato, no
se trata de averiguar cules son las motivaciones individuales subjetivas del acreedor.
(iii). Criterio subjetivo. Este prescinde del impacto que produce el incumplimiento en el inters del acreedor,
y ms bien atiende a la conducta que se observa del deudor al incumplir o posterior al cumplimiento en
tanto proceder la resolucin cuando el juez llegue a la conviccin de que el acreedor no tiene ya
motivos suficientes para confiar en que el deudor va a cumplir o va a corregir su cumplimiento, por lo
tanto, no tiene sentido imponerle la carga de que insista en el cumplimiento del contrato, porque ya se
perdi la confianza, y esta prdida de confianza es una confianza que se protege con la buena fe,
confianza que se crea al momento de contratar, porque cuando el deudor se obliga est creando en mi
la confianza de que va a cumplir, sobre todo cuando tengo distintas alternativas en el mercado. Puede
ocurrir que la conducta del deudor sea tal que logremos al conviccin del juez de que ya no tengo como
acreedor motivos para seguir confiando, y aqu son dos: el incumplimiento doloso y el con culpa grave.
(iv). Se puede hablar de otro criterio que hoy en da se impone en la doctrina y jurisprudencia comparada
que es la incapacidad tcnica, o sea, podemos tener un deudor sumamente dispuesto a corregir el
incumplimiento, pero corrige una vez, y otra y otra, y nunca logra corregir porque es incapaz
tcnicamente. Entonces el deudor no me puede mantener atado a este contrato sino que me tiene que
permitir salir porque es un inepto aunque tenga sper buena voluntad.
102

(v). Adems existe otro supuesto o criterio que es aquel en que la conducta del deudor posterior al
incumplimiento es tal que hace perder la confianza del acreedor en que va a corregir el incumplimiento,
ya no es un problema de incapacidad tcnica porque en esta tenemos a un deudor dispuesto, pero
existen otros supuestos en que el deudor no est dispuesto; bien porque deja pasar el tiempo o bien
porque declara que no va a corregir. Como se soluciona contractualmente esto: En el derecho alemn
aparece la figura del plazo suplementario o adicional, es ms, en el derecho alemn para resolver el
contrato necesariamente debo conferirle de manera previa al deudor un plazo suplementario para que
cumpla o corrija su cumplimiento y solo para el caso en que no lo haga o declare que no lo va a hacer
procedera la resolucin, y este plazo suplementario pasa al derecho europeo, al derecho uniforme de
los contratos y hoy da se est instalando de a poco en los ordenamientos modelos, en los proyectos de
reforma espaol y francs esta la figura del plazo suplementario. Qu utilidad otorga, de que si yo
confiero este plazo suplementario al deudor y el deudor no cumple, o declara que no va a cumplir ya no
hay que entrar a discutir si el incumplimiento es grave, si es esencial o no, si hubo prdida de confianza
o no, sino que se vuelve objetivo el problema, los hechos hablan por s solos. Entonces frente a un
incumplimiento le reconocemos la facultad al acreedor de conferirle al deudor un plazo suplementario,
no es un plazo de gracia, porque no evita o no me priva (salvo que as lo pacten las partes) del derecho
a la indemnizacin de daos por ese incumplimiento, lo que ocurre es que yo otorgo un plazo para que
cumpla, ya estamos en la fase anormal de los contratos, hay toda una facilitacin o una previa al
cumplimiento especfico, o sea, el cumplimiento especfico se desenvuelve extrajudicialmente, la
particularidad est en que si no me cumple yo podr resolver o bien insistir en el cumplimiento, no
quiere decir de que si yo otorgo un plazo suplementario y no cumple tengo que resolver, ya ver que
hago, pero lo cierto es que si decido resolver no voy a tener problemas despus de que aparezca el
deudor diciendo de que ese incumplimiento no era grave. Claramente lo que se hace es favorecer el
principio de la conservacin del negocio.
Jueves 23/08
LA EXCEPCIN DE CONTRATO NO CUMPLIDO9

lo pactado.
La justificacin de esta facultad que le reconocemos al acreedor, est en que en el contrato bilateral se
afecta la propia exigibilidad de la obligacin, o sea podramos decir que en tanto la otra parte no cumpla o
no se encuentre llana a cumplir, la exigibilidad de la obligacin correlativa se halla en suspenso10.
En doctrina tiene el nombre de excepcin de cumplimiento no ritual.

En el fondo, el acreedor lo que dice, es que no venga en contra ma porque no me es exigible la obligacin, por lo tanto, mal
podra yo cumplir o mal podra usted exigirme que cumpla y ms an que le indemnice de daos. Anticipamos con esto, que la
excepcin de contrato no cumplido, entendida como esta facultad que es una defensa en juicio, no alcanza a la resolucin por
incumplimiento.
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La doctrina tradicional lee conjuntamente el art. 1489 con el art. 1552, que es el fundamento legal en
nuestro ordenamiento de la excepcin de contrato no cumplido, norma que recoge el adagio la mora purga
a la mora.
El supuesto sera, por ejemplo, pensando en una compraventa, me demandan en tanto vendedor
exigindome la entrega de la cosa, y resulta que el comprador, siendo exigible ya su obligacin no ha pagado
el precio que es quien me demanda exigindome la entrega, ms la indemnizacin de daos por el retardo.
Estoy autorizado a suspender mi cumplimiento como vendedor? es una verdadera garanta, implica que
el vendedor dice no te cumplo, mientras t no me cumplas, por lo tanto, como accin de cumplimiento
especfico tiene que ser rechazada mientras t no cumplas o no ests llano a cumplir. Esto porque ese
incumplimiento del comprador incide directamente en el ncleo del contrato bilateral, cuya esencia viene
dada por la interdependencia de las obligaciones, entonces todo lo que afecta a una obligacin repercute en
la otra, en ltimo trmino el vendedor se oblig para con el comprador, no slo porque el comprador se
oblig a pagar el precio, sino porque el comprador le pagara el precio en la forma y tiempo debidos, esta es
la ratio.
Lo mismo si me demandan en este caso, adems de indemnizacin, yo digo no, a pesar de que
objetivamente hay incumplimiento, porque efectivamente lo hay, cuando me demanda el comprador, yo he
incumplido, pero la particularidad de este incumplimiento es que est justificado en el incumplimiento de la
otra parte, por estar justificado, mal podra serme imputable y por lo tanto all no habra mora, pudiendo
aplicar directamente el art. 1552 (que prev acerca de la constitucin en mora en los contratos bilaterales).
Entonces, la excepcin de contrato no cumplido, en ltimo trmino deja en suspenso los efectos
obligacionales del contrato, pero ello no obsta a que se d la resolucin del contrato, porque para ella el
nico requisito es que el incumplimiento sea esencial, y si lo es, habr lugar a la resolucin, pero como
estamos en el supuesto del art. 1552, no habr lugar a la indemnizacin de daos porque no hay mora.
El efecto de la excepcin del contrato no cumplido, es similar al del caso fortuito, porque en ambos
casos hay incumplimiento y se afecta le exigibilidad de la obligacin, al deudor no le es exigible cumplir, y en
este caso vemos que tampoco le es exigible cumplir a quien se demanda, pero incumpli 11.
Tambin puede ocurrir que en la excepcin de contrato no cumplido hay incumplimiento del vendedor,
porque yo comprador no entregu, y a propsito de ese incumplimiento el comprador pierde la posibilidad
de revender las mercaderas a un muy buen precio, mala suerte para l, por cuanto el vendedor no va a
indemnizar porque fue el comprador quien provoc la inexigibilidad de la obligacin. El comprador no
puede pedir que se le cumpla si es que el mismo no ha cumplido.
La excepcin de contrato no cumplido se asimila bastante al derecho legal de retencin 12.
11 Para aplicar la excepcin de contrato no cumplido, yo tena que entregar ayer y no lo hice, incumpl, pero est justificado en
el incumplimiento de la otra parte. En el caso fortuito, si no entrego ayer por causa del terremoto y se destruye la cosa, incumpl,
no me es exigible cumplir porque an cuando existan ms cosas en el mercado, me tardar un mes en conseguirlas, por tanto,
podra darse lugar a la resolucin para el caso de que mi comprador no me pueda esperar un mes, pero no a la indemnizacin,
porque desde luego adquirir nuevas cosas hoy de seguro le ser muy caro, y el dao que est representado por ese mayor costo de
la operacin de reemplazo lo tendr que soportar el acreedor.
El que vimos a propsito de los contratos sinalagmticos imperfectos, como el comodato, o depsito, en que me permitan
retener la cosa en un contrato real, mientras el otro no cumpliera o no caucionara el cumplimiento.
12
104

La causa del incumplimiento es anterior a la consideracin de qu dao sufri, recin estamos en el plano
de la atribucin de responsabilidad, si le era o no imputable ese incumplimiento 13
REQUISITOS PARA QUE PROCEDA LA EXCEPCIN DE CONTRATO NO CUMPLIDO
(i) Estar en presencia de un contrato bilateral.
(ii) La parte a quien se opone y no ha cumplido ni est llana a cumplir, o sea, el demandado opone la
excepcin y esta prosperar en la medida en que el demandante no haya cumplido o no est llano a
cumplir. Por estar llano a cumplir, entenderemos que debe existir a lo menos un principio de
cumplimiento, que de alguna manera se haya preparado el cumplimiento o se encuentre en la fase de
preparacin.
La obligacin del demandante debe ser exigible, slo as se le podr reprochar que no ha cumplido o que
no est llano a cumplir. Porque por ejemplo, en el caso de una compraventa, si efectivamente se ha
incumplido, no puedo oponer la excepcin de contrato no cumplido si la obligacin de pagar el precio est
sujeta a plazo, salvo, que no es un supuesto de excepcin de contrato no cumplido por cuanto no ha habido
incumplimiento, si consideramos la norma del art. 1826 inc. IV, donde hay un verdadero derecho de
retencin, demandan al vendedor y se niega a cumplir no porque el otro ha incumplido, sino que se opone al
cumplimiento porque la fortuna del comprador se ha visto menguada considerablemente, en trminos tales
que es inminente que el vendedor va a perder el precio, es decir, que no le van a cumplir, la ley le autoriza a
retener mientras el otro no pague o no le asegure el pago.
13 Qu ocurre en aquellos casos en que no es tan claro en qu parte se cumple? siempre lo estar, ya sea por el acuerdo de
voluntades o por la norma positiva. El CC sobre los contratos tpicos dispone sobre el momento del cumplimiento y si no, se
aplican las reglas generales a propsito del pago. Si no dice nada, se entiende que se debe cumplir al momento de contratar, al
momento que nace la obligacin, esta nace para extinguirse. Obviamente puede haber discusin respecto a la interpretacin de la
voluntad de las partes. Pero ac hay varios criterios, uno es el cronolgico que es importante porque muchas veces en la prctica
yo incumplo porque el otro incumpli, o sea, la excepcin de contrato no cumplido opera antes, extrajudicialmente.
Tambin se pueden dar incumplimientos simultneos, hay un caso en la jurisprudencia en que se discute el efecto que produce
la excepcin de contrato no cumplido, el supuesto es que se celebra un contrato de promesa de compraventa y se paga una parte
importante del precio al momento de la promesa y ocurre que el promitente comprador tiene que hace un estudio de ttulos, pero
para hacerlo el promitente vendedor tiene que entregarle ciertos antecedentes. En definitiva, se produce un supuesto en que
conforme al contrato es exigible la firma del contrato prometido, pero tambin no se poda realizar el estudio de ttulos porque el
promitente vendedor tambin haba incumplido, entonces el promitente comprador demanda la resolucin del contrato por
incumplimiento del promitente vendedor, y este ltimo le opone la excepcin de contrato no cumplido oponindose a la
resolucin, adems se demanda la indemnizacin de daos. Se llega a la conclusin de que el art. 1489 adolecera de un vaco,
porque no prev el supuesto en que ambas partes hayan incumplido, rechaza esta exigencia de que debe tratarse de partes
diligentes o que el acreedor debe serlo. El caso es que no se da lugar a la resolucin, pero surge el problema de cmo
provocamos la traslacin o la restitucin de lo que yo pagu? desde luego, no se celebrar el contrato, quedar en el aire, y
tendremos que esperar a que transcurran los plazos de prescripcin para que ese contrato muera, pero desde luego de los efectos
que estn radicados en el patrimonio del promitente vendedor que tengo que deshacer. La CS aplica finalmente el principio
general del enriquecimiento sin causa, y por esa va soluciona el problema.
Pero hay algunos que en doctrina se encuentran conformes con que esta resolucin soluciona el problema, pero otros, dentro
de los que est el Profesor Vidal, piensan que se podra haber arribado a esa solucin aplicando literalmente el art. 1489 y haber
dando lugar a la resolucin y a los efectos restitutorios y NO la indemnizacin de daos, porque el art. 1552 dispone que no hay
mora, y si no la hay no hay dao.
105

Art. 1826 CC > El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente despus del contrato o a la poca
prefijada en l.
Si el vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la entrega, podr el comprador a su arbitrio perseverar
en el contrato o desistir de l, y en ambos casos con derecho para ser indemnizado de los perjuicios segn las reglas generales.
Todo lo cual se entiende si el comprador ha pagado o est pronto a pagar el precio ntegro o ha estipulado
pagar a plazo.
Pero si despus del contrato hubiere menguado considerablemente la fortuna del comprador, de modo que el
vendedor se halle en peligro inminente de perder el precio, no se podr exigir la entrega aunque se haya estipulado plazo para el
pago del precio, sino pagando, o asegurando el pago.
Son tres los casos posibles:
(i). Que me demanden y yo oponga la excepcin de contrato no cumplido porque el comprador no
ha pagado el precio ni est llano a cumplir con la obligacin de pagar el precio.
(ii). Me demandan de cumplimiento, yo no puedo oponer la excepcin de contrato no cumplido,
porque la obligacin del comprador no es exigible. Tengo que cumplir, el tribunal me condenar
a entregar la cosa.
(iii). Se me demanda de cumplimiento de obligacin de entregar, y yo hago uso de este derecho legal
de retencin, justificando que la fortuna del comprador se ha menguado de tal manera, que es
inminente que no me va a pagar y consiguientemente que el tribunal ordene al demandante bien
que pague o que asegure el pago, y slo as se libera la cosa.
En los tres casos hay incumplimiento del vendedor, la cuestin es si le podemos obligar a cumplir, en el
primer caso no, en el segundo caso s, en el tercero, no mientras no medie el pago o la seguridad del pago.
Se plantea un problema similar al de la resolucin, porque uno normalmente piensa al leer el art. 1552 en
el supuesto de falta de cumplimiento, pero tambin podra oponer la excepcin de contrato no cumplido,
fundada en un cumplimiento imperfecto de la otra parte.
Me opongo a la demanda de cumplimiento o de indemnizacin aduciendo que la otra parte ha cumplido,
pero imperfectamente.
Se debe definir, por tanto, si cualquier cumplimiento no ritual o imperfecto me autoriza a m a oponer la
excepcin de contrato no cumplido, porque si volvemos al fundamento, se trata de que yo no he cumplido
ni voy a cumplir mientras el otro no corrija su incumplimiento, eso nos da luces en orden a que el
cumplimiento en que yo fundare la excepcin de contrato no cumplido tiene que ser uno importante.
Aqu s tendremos que dejar abierta la cuestin, porque lo que debemos entender es que la excepcin de
contrato no cumplido debe oponerse de buena fe, y para entender esto ltimo, dese tratarse de un
incumplimiento que a juicio del sentenciador sea suficiente como para paralizar el contrato. Porque si el
incumplimiento de la otra parte es mnimo, se trata de cualquier incumplimiento que no tiene relacin con la
interdependencia de las obligaciones que emanan de ese contrato, que no es una obligacin propia de la
esencia del contrato bilateral si no que es un detalle, por ejemplo, no entreg los documentos, obviamente
estos no son elementos necesarios para que la mquina funcione.
Debemos lograr en el juez la conviccin de que ese incumplimiento es suficiente para justificar mi
incumplimiento, porque por ejemplo, en el caso planteado, si el comprador me entreg el 95% del precio y
106

quedan pendientes los intereses o los reajustes, no se dara lugar a esta excepcin de contrato no cumplido,
sino que debiera cumplir el vencimiento y contesta a la demanda reconvencionalmente, por ese saldo
pequeo insoluto.
La excepcin que estudiamos, debe apoyarse en un incumplimiento que conforme a la buena fe sea
suficiente para justificar mi incumplimiento y all tendremos que confiar en la argumentacin y en el criterio
judicial, no podemos avanzar como se hace para la resolucin y ni tampoco podemos identificar
incumplimiento esencial, con incumplimiento importante, para poder hacer la distincin requerido para esta
excepcin, obviamente si es uno grave y esencial, procede la resolucin tambin, pero es menor la
exigencia14.
Efectos de la excepcin de contrato no cumplido
(i). Suspendera temporalmente la exigibilidad de la obligacin del deudor que la opone, queda en suspenso
la obligacin del demandado.
(ii). El deudor ya extrajudicialmente, puede suspender su prestacin sin incurrir en mora. Normalmente yo
puedo esperar a que me demanden y no he hecho nada, pero tambin podra apoyndome en esta
excepcin, extrajudicialmente, suspender el cumplimiento, fundado en el incumplimiento de la otra
parte y por tanto no estoy en mora de cumplir lo pactado.
(iii).Se discute qu ataco cuando opongo esta excepcin? desde luego, la accin de cumplimiento
especfico, por cuanto mal podra exigrseme el cumplimiento de una obligacin que no es exigible, y
luego la accin indemnizatoria, no hay mora y aqu llegamos al fundamento legal del art. 1552. En
cuanto a la accin resolutoria, se estima tradicionalmente, que la excepcin de contrato no cumplido la
enervara, sin embargo, algunos asumiendo que habra un vaco legal, estimaran que no quedara
incluida la resolucin y otros, entre los que est el Profesor Vidal, consideran que no hay vaco legal y
que aplicando literalmente el art. 1489 tendramos que dar lugar a la resolucin siempre y cuando se
funda en un incumplimiento esencial, independientemente si la otra parte se encuentra en el supuesto
del art. 1552, porque adems son muchos los casos en que el acreedor deja de cumplir su obligacin
correlativa porque el otro incumpli, es absurdo exigirle a un acreedor que cumpla para poder resolver,
por el riesgo que se corre15 16. Otra cosa es que se discuta si procede o no la indemnizacin de daos.
Sera correcto hablar en trminos amplios de la excepcin de contrato no cumplido, incluyendo la excepcin de
cumplimiento no ritual? s, el Profesor al hablar de la excepcin de contrato no cumplido es en general, porque para l el concepto
de incumplimiento es nico. Esta distincin obedece al exceso de clasificaciones que se introducen en materia de obligaciones. No
hay diferencias, simplemente hablamos de cumplimiento no ritual, para referirnos a aquellos casos en que la excepcin de contrato
no cumplido se funda en un incumplimiento imperfecto y no es una falta de cumplimiento. Si uno considera a ABELIUK o
ALESSANDRI, donde todo gira en torno a la falta de cumplimiento, en donde no hay una nocin amplia de incumplimiento, sino
que ms bien se identifica incumplimiento con la falta de cumplimiento, y a propsito de algunas normas se prev el
cumplimiento imperfecto.
15 Tendramos una situacin que no me entregaron la cosa, pero para poder obtener la resolucin tendra que pagar el precio,
para despus obtener la restitucin. Por una razn econmica esta tesis se cae, se paralizan los efectos del incumplimiento. Si yo
rechazo la resolucin por la excepcin de contrato no cumplido, lo que estoy dicindole al acreedor que es pague primero y luego
demande, pero a l no le han cumplido, pero el s tiene que cumplir. Esto a todas luces no parece lgico.
14
107

LA INDEMNIZACIN DE DAOS
Cuando se habla de la responsabilidad civil contractual, debemos situarnos en el derecho de la
responsabilidad civil en general, pero no podemos prescindir de las diferencias que existen entre los rdenes
de responsabilidad civil contractual y extracontractual.
En nuestro sistema de derecho civil, se consagra la dualidad de regmenes de responsabilidad civil, distinguiendo
claramente entre ambas: la civil y la extracontractual (o particularmente la responsabilidad derivada de delito
o cuasidelito civil).
Y las fuentes de las obligaciones, son entre otras, el contrato y el delito y cuasidelito, en las ltimas dos
estamos en sede de la responsabilidad civil extracontractual y la fuente de la obligacin ah es el ilcito civil
con culpa o dolo.
Y entonces, cul es la fuente de la responsabilidad civil contractual? no es el ilcito civil cometido con
dolo o culpa, sino es el propio contrato.
El contrato produce una vez incumplido el efecto consistente en la obligacin de indemnizar al acreedor
en la medida que corresponda.
Y las reglas que da el legislador para esta responsabilidad contractual, no olvidando que su fuente es el
propio contrato, en otros trminos, cuando yo me obligo en virtud de un contrato, me obligo a su vez a
ejecutar la prestacin y, para el caso de incumplir, a indemnizar los daos que se deriven de este
incumplimiento.
El incumplimiento, que es el ilcito contractual, es condicin para que proceda la indemnizacin, pero no
es la fuente, dado que la fuente es el contrato, en otros trminos, cuando yo me obligo a ejecutar la
prestacin, tambin estoy delineando el contenido de mi obligacin de indemnizar, que es eventual.
Las reglas determinantes aqu son los arts. 1556 acerca del contenido de la obligacin de indemnizar en
orden a que comprende el dao emergente y el lucro cesante.
Art. 1556 CC > La indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y lucro cesante, ya provengan de no haberse
cumplido la obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento.
Exceptanse los casos en que la ley la limita expresamente al dao emergente.
Esta norma que ha sido reinterpretada por la CS desde 1994, entendiendo que la nocin de dao
emergente en materia contractual es amplia y que refiere a todo dao que emerja como una consecuencia del
incumplimiento, sin distinguir segn sea patrimonial o no patrimonial, o sea, con esta nocin se incorpora al
contrato o a la responsabilidad civil contractual, el dao moral.
Conforme al art. 1556, podrn ser objeto de indemnizacin, ya veremos segn sea el contrato y el dao
efectivamente causado, tanto el dao patrimonial en sus partidas tpicas de dao emergente y lucro cesante,
como el dao moral o en general el dao no patrimonial.
16 Respecto a la accin resolutoria no la enerva y ya sea que admitamos que existe un vaco legal, ya sea que estimemos que en
el art. 1489 no hay vaco, sino que aplicando exclusivamente el art. que no exige que el acreedor haya cumplido anteriormente,
porque en la tesis tradicional el primer requisito para que un acreedor pueda resolver un contrato es que sea un acreedor diligente.
108

Ya veremos cundo ser indemnizable el dao moral en sede contractual 17.

La indemnizacin contractual, no es sino, una proyeccin del objeto del contrato para el caso de
incumplimiento. Al hablar de este objeto, no nos referimos slo a la prestacin, sino que a la prestacin en
s ms aquello que yo tengo a la vista al momento de contratar.
La regla de oro que me permite afirmar esta diferencia: la previsibilidad, porque detrs de esta regla que
limita a la indemnizacin, est la idea de que el deudor va a ser responsable de aquellos daos que pudo y
debi prever al momento de contratar, lo cual cede en beneficio de ambas partes, porque por un lado el
acreedor tiene la tranquilidad de que producido el incumplimiento el deudor va a quedar obligado a la
indemnizacin de estos daos previsibles con independencia si los previ o no, y para el deudor tambin es
una seguridad o una garanta porque sabe que l no podr quedar obligado ms all de los daos previsibles.
En materia de responsabilidad civil extracontractual yo quedo obligado a la indemnizacin de todo dao
que sea consecuencia del ilcito civil.
En la responsabilidad civil contractual y en la extracontractual dnde se sita el juez para averiguar
cules sern los daos indemnizables? En el momento del incumplimiento o en el momento del contrato?
del contrato, tiene que volver, porque la particularidad que tiene la responsabilidad civil contractual es que
las partes tuvieron ocasin de prever acerca de las consecuencias del incumplimiento, entre ellas la
indemnizacin de daos, pudieron organizar de qu iba a responder cada uno, pudieron haber limitado la
responsabilidad o incluso hacerse cargo de daos que van ms all de lo previsible, en ciertos casos
determinar que se responder incluso del caso fortuito, en eso se traduce la oportunidad que se tiene al
momento de contratar. En cambio, si uno va y atropella a alguien, no tuvimos las dos partes la posibilidad
de prever nada y ah jugar la causalidad es su faz jurdica.
En cambio, en la responsabilidad civil extracontractual nos ubicaremos en el delito y cuasidelito, y de ah
hacia adelante. En esta sede lo que se intenta es hacer volver las cosas al estado anterior, es decir, por
ejemplo, a la persona atropellada dejarla nuevamente con sus extremidades perdidas a causa del choque,
aunque no se puede, pero es una aspiracin de este rgimen, y dejar a la persona tanto en lo personal como
en lo patrimonial en la misma situacin como si el delito o cuasidelito jams se hubiese producido.
En cambio, en la responsabilidad civil contractual, lo que yo busco es ms que ir hacia atrs, quiero ir
hacia adelante, tiene por objeto situar a la persona en la situacin que se hubiese encontrado de haberse
cumplido el contrato. Lo que busca la indemnizacin de daos contractuales, es alcanzar en equivalente sea
total o parcialmente la satisfaccin de su inters, inters que va ms all de la obtencin de la prestacin, que
se extiende a lo que yo pretenda hacer con la prestacin, incluso alcanza el inters de conservacin o de
indemnidad, que refiere tanto a las cosas como a la persona.
Lo que se indemniza en material contractual es la lesin al inters positivo, que es el inters que tiene el
acreedor de quedar en la misma situacin como si el cumplimiento se hubiese producido, el inters negativo,
en cambio, si lo llevamos a materia contractual, implica que el acreedor debe quedar en la misma situacin
como si el contrato jams se hubiese producido.
17 El lmite de la indemnizacin viene dado por el contrato y no por el dao efectivamente causado, obviamente el objeto de la
indemnizacin ser el dao, y este debe ser uno efectivo y cierto, pero el primer lmite que reconoce la indemnizacin contractual
es el contrato, en ningn caso puede rebasar el objeto del contrato.
109

Esta distincin se utiliza porque a propsito de la resolucin, como se discute si produce o no efecto
retroactivo, en materia contractual, en algunos ordenamientos se discuta si la indemnizacin equivalente a la
del art. 1489, era la indemnizacin del inters negativo o del inters positivo, y obviamente haba un sector
importante de la doctrina que estimaba que era el inters negativo que era consecuente con el efecto
retroactivo de la resolucin, porque si yo resuelvo es porque quiero volver las cosas al estado anterior y,
consiguientemente, la indemnizacin tiene que cubrir slo aquellos daos que hubiese experimentado con
ocasin no del incumplimiento, sino con la celebracin del contrato. Por ejemplo, si hablamos del inters
negativo, la indemnizacin va a cubrir todos aquellos gastos en que incurr tanto para la celebracin como
para el cumplimiento del contrato, lo que trato de hacer es borrar algo, pero obviamente si me inclino por
el inters negativo, no puedo incluir el lucro cesante, porque para obtener ese lucro cesante yo tengo que
incurrir en gastos y esos gastos son los asociados con la celebracin del contrato (ejemplo, construir
instalaciones, contratar un tcnico para que equipare la fbrica, etc.).
O sea, o el inters negativo va a hacia atrs y el inters positivo tiende a colocarme en la situacin como
si se hubiese cumplido el contrato. La tesis que predomina en Chile, es que en materia de resolucin la
indemnizacin es la misma que el art. 1556, es decir, lo que se indemniza es el inters positivo y no el
negativo18.
Es importante que entendamos al contrato como un instrumento de distribucin de riesgos. Riesgos como el
hecho de que se produzca el incumplimiento, que ese incumplimiento produzca daos u otras
consecuencias. Y por lo tanto, cualquier solucin al problema de la indemnizacin, la tenemos que buscar en
el contrato, este me dice, si es que hay o no lugar a la indemnizacin, hasta dnde llego.
Por lo tanto, el dao que ser indemnizable, es el dao que conforme a la regla de la previsibilidad se
encuentra incorporado en el mbito de proteccin del contrato. El contrato no lo puede cubrir todo, porque
si no colapsaramos el trfico. Debemos aceptar que como consecuencia de un incumplimiento contractual,
se puedan producir daos que no voy a poder trasladar al deudor incumplidor, porque ese dao no estaba
cubierto por el contrato. O sea, el contrato opera como un rgano distribuidor de riesgos y que cubre
dichos riesgos19. Para poder averiguar si tal o cual dao est cubierto por el contrato, tengo que
necesariamente primero preguntarme si era previsible o no para el deudor, pero la respuesta a esto involucra
que tengamos que ir al contrato, a sus condiciones, al precio, un riesgo extraordinario debe estar reflejado en
las condiciones extraordinarias20.
18 En el derecho ingls, la jurisprudencia en casos de resolucin le ofrece la opcin al acreedor, entre demandar la
indemnizacin del inters positivo o del inters negativo y el acreedor tomar la decisin, segn sea la prueba de que disponga,
porque generalmente la prueba del inters positivo es difcil, sobre todo tratndose del lucro cesante.
En el proyecto de reforma al CC espaol, se prev que en caso de resolucin al menos como mnimo se le debe asegurar al
acreedor la indemnizacin de los gastos en que incurri por la celebracin del contrato, se recoge la solucin del derecho ingls,
porque si el acreedor no puede probar, al menos se le va a asegurar que se le indemnice tales gastos.
19 A modo explicativo, como ocurre con los seguros, hay riesgos que estn dentro de la cobertura y otros que no, no estn
porque no se incluyeron, cuando uno aqu incluye un riesgo, se debe pagar ms, y se incluyen menos riesgos, se paga menos.
20 Pensemos en el ejemplo de que yo arriendo un auto en Santiago, porque tengo el compromiso de llegar a Via del Mar a
contraer matrimonio, y le cuento esto al arrendador, arriendo un auto cualquiera del negocio, aqu sera previsible para el
arrendador que si falla el auto se producir un gran dao moral, pero claramente no podemos llegar a la conclusin que el
arrendador consinti en cubrir ese riesgo con el contrato pagando lo mismo que cualquier individuo paga por el arriendo de un
auto en ese lugar. No es razonable que se pretenda que por el hecho de haber comunicado la informacin, el arrendador asuma
ese riesgo de la no celebracin del matrimonio. El monto a pagar por el arriendo de este auto, no podra ser mayor por la
consideraciones subjetivas de la relevancia del propsito, por cuanto reventaramos el negocio de arriendo de autos, dado que
todos seran por un precio muy alto, con lo que todos deberan tener sus propios autos, o bien, recurrir al transporte pblico.
110

Claramente todos los daos nos causan sufrimiento, la cuestin es si ese sufrimiento es constitutivo de
dao contractual o no.
La sola previsibilidad no es suficiente, esta tiene una base de conocimiento, yo de lo que conozco o debo
conocer puedo prever, pero otra cosa es instalar ese dao en el contrato, porque eso supone que yo debo
lograr una conviccin en el juez no slo en orden a una previsibilidad en abstracto, sino a si las partes
estuvieron de acuerdo en cubrir ese dao.
Aparte de la previsibilidad, debemos considerar el contenido del contrato, el tipo contractual, las
condiciones particulares para poder alcanzar el convencimiento de que el deudor, si decimos que la fuente
de la obligacin de indemnizar es el contrato y decimos que yo me obligo tanto a ejecutar la prestacin
como a indemnizar, tengo que llegar al convencimiento de que ese deudor se oblig a indemnizar ese dao,
por tanto se requiere acuerdo, implcito, pero acuerdo al fin. No puedo desvincular la idea de que el contrato
es la fuente de la obligacin con la previsibilidad, no basta que yo haya previsto o que deb haber previsto tal
circunstancia. El juez debe llegar al convencimiento de que ese deudor se oblig a indemnizar ese dao.
Mircoles 29/08
INDEMNIZACIN DE DAOS
Finalidad de la Indemnizacin de daos como remedio que dispone el acreedor frente al incumplimiento
contractual.
Desde luego se debe comenzar por distinguir entre lo que es propiamente la finalidad que cumple la
indemnizacin y las funciones que cumple segn sea el caso, siempre mirando a la consecucin de su
finalidad.
En efecto, la finalidad vendra ser permitir que el acreedor satisfaga su inters, como si el contrato se
hubiere cumplido fiel y oportunamente. Ahora, claramente frente a esa respuesta habra que preguntarse
Si falla el auto, yo espero que lo repare, o que me devuelva el precio, o lo disminuya el precio segn sea el caso, aunque si las
partes quisieran podran acordar que se pague un monto mucho mayor cubriendo ese riesgo, pero se tendra que llevar al contrato.
Para cubrir un riesgo extraordinario, se requiere de una clusula extraordinaria en el contrato, y si esta existe, el juez podr
condenar despus, pero estos casos son la excepcin.
Lo mismo ocurre con los casos en que, por ejemplo, se vende una cosa defectuosa y me causa una afectacin no patrimonial.
En principio, en materia de vicio no redhibitorio no procede la indemnizacin, salvo que haya dolo o culpa grave.
Cuando hay dolo es otra materia que ya veremos, pero no se aplica el lmite de la previsibilidad, siendo las reglas aplicables las
mismas de materia extracontractual sobre la extensin del dao, porque la indemnizacin queda sujeta slo a causalidad. Si obr
con dolo, mal podra limitar la indemnizacin con la regla de la previsibilidad recurriendo al contrato, porque al operar con dolo
se renuncia al contrato. Lo mismo con la culpa grave, no requiere dolo, pero s una diligencia grosera.
Lo relevante, es que slo podemos extender la cobertura del contrato al dao no patrimonial, en la medida que exista un
especial reproche de la conducta del deudor o que logremos la conviccin de que efectivamente, tomando en cuenta el precio y las
condiciones contractuales, este contrato cubre riesgos ms all de los ordinarios. Normalmente un arriendo de autos, por ejemplo,
no tiene por objeto proteger la indemnidad fsica o psquica de la persona. Si se produce un accidente a consecuencia del defecto
del auto, desde luego tendremos que ver si la responsabilidad es contractual o extracontractual, porque la causa de la muerte o
lesiones corporales tras el accidente, es la falla del vehculo.
Distinto es, por ejemplo, en el caso de los establecimientos educacionales, donde todos pagan el mismo arancel y sobre el
dueo del lugar, el deudor, pesa un deber de seguridad sobre los educandos que implica velar por la indemnidad fsica y psquica
del escolar. Lo mismo ocurre en el contrato de transporte o de prestacin de servicios mdicos, pero aqu la solucin viene dada
por el contrato mismo.
111

cmo se logra esa satisfaccin, y es en este punto donde engarza con la funcin: cmo logro colocar al
acreedor en la misma posicin como si el cumplimiento se hubiese producido o como logro que ese
acreedor alcanza la satisfaccin de su inters?, tengo que cubrir o llenar algo, a diferencia de lo que ocurre
con los supuestos en que tengo que hacer volver las cosas al estado anterior, como ocurre con la
responsabilidad civil extracontractual, aqu en cambio, tengo que avanzar, cubrir algo. Aqu tengo que entrar
a ver si me quedo con el negocio o no.
Se debe recordar que un incumplimiento imperfecto no siempre va a permitir al acreedor rechazar el
cumplimiento. Para comprender esto debemos recordar el principio de la identidad del pago, que permite
que el acreedor no est obligado a recibir una cosa distinta, la cuestin es Qu vamos a entender por cosa
distinta? esto va a depender de lo que las partes hayan estipulado, si nada dijeron sobre, por ejemplo, el caso
de que la cosa presente una determinada imperfeccin, se ha de entender que la cosa sigue siendo la misma
pero con un funcionamiento defectuoso, por el contrario, si efectivamente la cosa objeto del contrato
presenta algn imperfecto que las partes previeron que se tratara de una cosa distinta, lo que sigue en este
caso es la resolucin del contrato por el acreedor. O bien me quedo con la cosa y demando indemnizacin
de daos, pudiendo las partes prever cuanto menos vale esa cosa defectuosa, por ejemplo, en una clausula
penal. Si resuelvo, no puedo demandar indemnizacin y a la vez resolucin, puesto que se entiende que
ambas son incompatibles.
Por ejemplo. Si yo compro una mquina que tiene que dar 100 y da 80, por dicha diferencia, las partes
previeron que se paga 30 en caso de que la maquina no d. Consiguientemente, si yo conservo la maquina o
pido la reparacin de la misma, no puedo cobrar 30, en este caso yo tengo un inters en obtener la
prestacin (remitirse en este punto a texto La indemnizacin de daos y la opcin del acreedor frente al
incumplimiento). El inters primario en que se concreta la idea del inters contractual es en la cosa (en este
caso su valor), pero yo puedo obtener la satisfaccin de este inters ya sea exigiendo que me reparen (porque
me entregaron pero imperfectamente), ya sea resolviendo el contrato y acudiendo al mercado, ya sea
demandando la indemnizacin del menor valor. El inters del acreedor va ms all de la cosa misma, por
ejemplo, si me entregan una maquina es para producir, en consecuencia si se me entrega una maquina
defectuosa, va a producir un impacto en mi produccin. Y aqu la consecuencia es previsible para el
vendedor, con esto, se excede el inters en la prestacin y aparece el inters a la integridad y a la
conservacin, porque el incumplimiento puede afectar otros bienes distintos a la prestacin.
La regla de la previsibilidad prevista en el art. 1558, permite delimitar el inters protegido por el contrato,
jugando un papel importante el propsito practico del acreedor que podr estar incorporado al contrato o
podr llegar al contrato por va de interpretacin.
En el caso que se plante, si yo conservo, y no pido la reparacin y no resuelvo, puedo cobrar los treinta,
en caso contrario, esto es pido reparacin o resolucin, no los puedo cobrar, en este caso voy a poder pedir
lo que rebasa el objeto y que viene delimitado por el art 1558 CC, en tanto este incumplimiento imperfecto
incida, lesione, intereses que van ms all de aquel que se refiere a la obtencin de la prestacin y se vinculan
con aquello a lo que estar destinada o para lo que se compr la cosa.
Los problemas se inician cuando la cosa se entrega de manera distinta a la prevista en el contrato, caso
en el cual no se puede pensar slo en entregar la cosa como se deba, sino que mi obligacin puede
extenderse ms all, porque originalmente y conforme a la regla de la previsibilidad, deb prever que si no
entregaba la cosa objeto de la obligacin como deba, se seguiran consecuencias que van ms all de la
obligacin original.
Y ah por lo tanto aparecen las dos funciones:
112

1. Funcin de cumplimiento en equivalente: La indemnizacin aqu lo que hace es cubrir el valor o el

menor valor de la prestacin.
2. Funcin que es estrictamente reparatoria: Cubre aquellos daos que son consecuencia de la lesin de
intereses protegidos por el contrato y que van ms all del inters en la obtencin de la prestacin.
O sea, cuando hablamos de indemnizacin de daos, estamos comprendiendo estas dos funciones, pero
no siempre cumple ambas: normalmente, la funcin natural de la indemnizacin, siempre teniendo en
cuenta la finalidad superior, que es la satisfaccin del inters del acreedor, la puede obtener, ya sea
exclusivamente con la indemnizacin, ya sea combinadamente resolucin o cumplimiento especfico ms
resolucin.
La finalidad ltima de la indemnizacin, es una satisfaccin en equivalente, lo cual quiere decir que el remedio
exclusivo que estoy ejerciendo para afirmar esa finalidad es la indemnizacin de daos, como lo sera en este
caso, que yo demando los 30 ms la indemnizacin del lucro cesante. Pero si yo pido la reparacin mas el
lucro cesante, la indemnizacin est cumpliendo una funcin reparatoria.
La virtud de la indemnizacin en cuanto remedio es que es el nico remedio que permite que al acreedor
efectivamente alcance la satisfaccin de su inters, porque llega a lugares que no alcanzan los otros
remedios; la plena satisfaccin del inters del acreedor se logra a travs de la indemnizacin de daos.
Relacin entre indemnizacin de daos y otros remedios
Obviamente teniendo en cuenta ambas funciones, surge la pregunta de cul es la relacin entre la
indemnizacin de daos y los restantes remedios, porque tradicionalmente se ha afirmado que la
indemnizacin de daos es un rem q carece de autonoma en relacin a la resolucin o al cumplimiento
especifico, en otros trminos, no puedo pedir la indemnizacin si no demando o la resolucin o el
cumplimiento especifico, siendo esta la condicin. Al punto que si no se dan uno de estos dos remedios, no
habra lugar a indemnizacin.
Esta tesis es criticable, porque en el cdigo no son pocos los casos en los que se reconoce al acreedor el
derecho a la indemnizacin, la que acta de manera autnoma. Recordar sobre este punto el caso de la
norma que prev la forma de efectuar el pago en las obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto Art.
1590 CC. El legislador prev aqu la posibilidad de que se entregue la cosa deteriorada y aqu se reconoce al
acreedor la posibilidad de conservar la cosa ms la indemnizacin de daos o bien de resolver el contrato.
Cuando el acreedor decide conservar la cosa con derecho a indemnizacin esta va a cumplir una doble
funcin; primero va a cubrir el menor valor de la cosa a causa del deterioro y en segundo trmino va a
reparar los daos que se produzcan ms all de ese menor valor. O sea, no es extrao y nuestro legislador no
excluye la indemnizacin actuando como remedio autnomo.
As, tenemos que concluir que el art 1489 CC no establece o de l no se infiere este carcter accesorio de
la indemnizacin de daos cuando establece o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con
indemnizacin de perjuicios. Lo que est diciendo el artculo es que la indemnizacin de daos es compatible
con uno u otro remedio, o en otros trminos, por el hecho de demandar uno u otro remedio, est abierto el
derecho a indemnizacin.
Llevando el planteamiento tradicional a un extremo, y en este afn de negar la autonoma de la
indemnizacin, se establece que frente al incumplimiento, tengo la opcin entre que cumpla o entre resolver
113

el contrato, y en este sentido, la obligacin se tornara en alternativa por el solo hecho del incumplimiento,
porque el deudor ya no estara obligado slo a la cosa, sino a sta o al precio, lo cual no es efectivo, porque
estamos frente a un efecto del incumplimiento. Por lo dems en materia de clausula penal y en las obligaciones de
hacer art 1553 cc- hay norma expresa (tambin con alguna discusin, se reconoce en las obligaciones de
no hacer), reconociendo al acreedor, la opcin entre indemnizacin y cumplimiento forzado. Por lo tanto,
ms que la obligacin se torne alternativa, es efectivo afirmar que tiene una opcin entre los distintos
remedios. Y lo que interesa es que el acreedor alcance la satisfaccin.
Para optar por uno u otro remedio es necesario que concurran los requisitos de procedencia de ellos. En
el caso de la indemnizacin de daos, los requisitos son; que el incumplimiento sea imputable al deudor y
tambin que se haya constituido en mora.
Objeto de la indemnizacin de daos
El objeto de la indemnizacin de daos es el dao emergente y el lucro cesante que provenga del
incumplimiento, lo que se reconoce en el art 1556 cc que establece: La indemnizacin de perjuicios comprende el
dao emergente y el lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente, o
de haberse retardado el cumplimiento.
Vamos a prescindir de las distinciones, y entenderemos para efectos del estudio de la indemnizacin que
tiene lugar desde el incumplimiento, entendiendo que ste comprende desde que la obligacin no se cumple
hasta que se cumple tardamente.
Si uno examina la Doctrina y la jurisprudencia, la norma del art 1556 permiti fijar una importante
divisin entre la responsabilidad contractual y extracontractual, porque mientras que en materia
extracontractual desde el ao 1920 se reconoce sin discusin el principio de la reparacin integral del dao,
en trminos que todo dao que sea imputable a ttulo de culpa o dolo del hechor, debe ser indemnizado
tanto el dao patrimonial como el dao moral. O sea, ya no se discute en sede de responsabilidad
extracontractual que si la victima experimenta un dao moral, que es la lesin a un intereses no patrimonial,
como la vida, la integridad fsica, ese dao moral debe ser indemnizado y si no se hace, habran una
infraccin a la norma del art 2329 que recoge este principio de la reparacin integral, que seala: Por regla
general, todo dao que puede imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser reparado por sta.
Paralelamente, en materia de responsabilidad contractual se resista la entrada del dao moral, porque
conforme a la norma del 1556, el dao a indemnizar en sede contractual sera el dao patrimonial, lo cual
estara en lnea o coincidira con el contenido patrimonial de los contratos. Pero desde luego, los contratos
comienzan a implicar ciertos riesgos y peligros, as, se producan incumplimientos de contratos de
transporte, que llevan envueltos una obligacin de seguridad de los pasajeros (acreedores), comienzan a
surgir las negligencias mdicas, y entre mdico y paciente exista un contrato. Y as, los tribunales comienzan
a rechazar en ese momento la indemnizacin de dao moral en sede contractual y en ese momento surge
toda una fuerza en orden a reconocerle al acreedor ,en estos casos en que el incumplimiento compromete
intereses no patrimoniales del deudor, una opcin, y se habla del cmulo u opcin de responsabilidades que
consiste en sostener que el acreedor, frente al incumplimiento de su deudor, tiene la opcin de demandar, ya
sea conforme a las reglas de responsabilidad civil contractual, o las relativas a las responsabilidad civil por
delito o cuasidelitos, porque se trata de supuestos en que de no haber mediado un contrato, habra delito o
cuasidelito civil, y aquello dara lugar a responsabilidad civil extracontractual. Desde luego cuando surge esta
idea y se construye esta doctrina, lo q se persigue en definitiva es que el acreedor logre la indemnizacin del
dao moral en sede contractual, se trata de razones de conveniencia.
114

El ao 1994, en una causa seguida contra el Banco de Chile, la CS, en su fallo del 20 de octubre, condena
a este banco a indemnizacin por dao moral por incumplimiento de contrato de cuenta corriente bancaria.
Se presenta un sujeto a retirar un talonario en su calidad de mandatario de la cuenta corriente, el banco le
entrega el talonario y este sujeto comienza a girar cheques falsificando la firma. La CS en un importante
esfuerzo, acude a argumentos constitucionales, y luego a una lectura distinta del art. 1556. A groso modo 21,
se entiende que la CPR garantiza a todos los ciudadanos el derecho a la integridad fsica y psquica y a la
honra, y que conforme al art 19 n 26 de la CPR, los primeros llamados al reguardo y proteccin de los
DDFF, son los rganos del Estado, y entre ellos se encuentran los tribunales de justicia, y por tanto, no se
puede negar la proteccin a estos intereses por la inexistencia de contrato, porque de no haberlo, entre las
partes (vctima y victimario) se dara lugar a una responsabilidad civil extracontractual.
Con relacin al argumento del art 1556 CC, primero que todo, se plantea que el legislador no es que
excluya el dao moral, sino que lo omite, y esto porque a la poca en que entro en vigencia el CC, Andrs
Bello no considero el dao moral como partida indemnizable, es ms, en materia de responsabilidad civil
extracontractual, el art 2331, excluye la indemnizacin del dao moral en aquellos casos de imputaciones
injuriosa22, o sea, en un tpico caso en donde se lesiona un inters no patrimonial y se causa dao moral,
Bello excluye la posibilidad de indemnizacin pecuniaria a menos que hubiese dao patrimonial. Esta norma
fue declarada inconstitucional por el TC (ms adelante se tratar ms sobre este caso).
En segundo lugar, la CS argumenta que la nocin de dao emergente no refiere excluye a los morales, si
no que con ella se est significando un dao que emerja, nazca o surja o que se derive del incumplimiento,
del cual pueden derivarse un dao patrimonial como moral, y as se da lugar a la indemnizacin del dao
moral por incumplimiento contractual.
Luego le sigue un segundo fallo del 5 de noviembre del ao 2001. Los hechos son: un tipo se somete a
un anlisis de VIH y le sale positivo, y as comienza su tortura; depresiones, perdida de trabajo, amigos. Vive
tres aos as y sigue viviendo exactamente igual, por lo que se somete a un nuevo examen que arroja como
un resultado negativo, es decir, habra incumplimiento contractual por parte del laboratorio. La CS reintegra
los argumentos, y da lugar a la indemnizacin por dao moral.
Y as tenemos un sin nmero de casos. En el 2010, con ocasin de otro fallo, la CS replica los
argumentos dados por ella el 2004, y adems incorpora uno adicional, cual es, el deber que implican algunos
contratos imponen al deudor un deber de indemnizacin respecto a los intereses no patrimoniales de
integridad fsica y psquica de los alumnos. Por lo tanto, desde el ao 2004, podemos entender por dao
emergente el dao patrimonial y el dao moral.
Ahora si uno examina la jurisprudencia a partir del ao 1994, se encuentra con una serie de casos
bastante disimiles; incumplimiento de contrato transporte, educacin, compraventa, promesa,
arrendamiento. Y pareciese que hoy a partir de la sentencia del ao 94, todos demandan indemnizacin por
dao moral a partir del incumplimiento contractual, con el propsito, muchas veces de encubrir un dao
patrimonial que no se va a poder probar, pensemos por ejemplo, en un lucro cesante. Sin embargo, es
efectivo que estamos frente a un incumplimiento contractual y a un dao contractual, por lo tanto, una cosa
es afirmar que puede indemnizarse el dao moral por la relectura que se ha hecho del art 1556, sin embargo,
Vidal enviar este fallo.
Art 2331. Las imputaciones injuriosas contra el honor o el crdito de una persona no dan derecho para demandar una
indemnizacin pecuniaria, a menos de probarse dao emergente o lucro cesante, que pueda apreciarse en dinero; pero ni aun
entonces, tendr lugar la indemnizacin pecuniaria, si se probare la verdad de la imputacin.
21
22
115

este art. indica cual puede ser el contenido de la indemnizacin, pero no est resolviendo o no est dando
criterios Para decir que en un determinado caso es posible indemnizar por dao moral, lucro cesante o dao
emergente; hay otra reglas en derecho contractual q me van a permitir llegar a esa conclusin (procedencia).
En efecto, si se examina la jurisprudencia sobre este tema, la gran mayora llaga a la conclusin de que la
indemnizacin puede cubrir el dao moral, mas no existen razonamientos slidos para definir por qu en
este caso s, y en otro no. Sobre este aspecto la lgica nos indica que se debiesen examinar las reglas relativas
al ttulo de la responsabilidad contractual. A juicio de Vidal, a partir de la jurisprudencia existente, es posible
distinguir tres grupos de contratos:
(i).
Hay ciertos contratos que tienen un contenido personal; implican un cierto riesgo a la integridad
fsica y psquica del deudor. Y el deudor debe contar con ellos al tiempo de celebrar el contrato,
es decir, debe prever que si incumple, puede lesionar ms intereses que los patrimoniales, y por
consiguiente le imponen al deudor una obligacin que se le conoce como de seguridad o de
indemnidad fsica y psquica del acreedor. En estos casos, la regla para justificar la procedencia de
indemnizacin de dao moral es la previsibilidad: porque ese riesgo se encuentra incorporado en el
contrato; el deudor desde un primer momento debi prever esta circunstancia. Lo que
normalmente no va a estar en el contrato, por ejemplo, antes de la ley de los derechos del
paciente, esto se entenda comprendido en el caso de una operacin mdica. Por el contrario, si
arriendo un auto, esto no estara comprendido en el contrato (como se vio en la clase anterior).
(ii).
Contratos de contenido patrimonial. En que si aplicamos la regla de la previsibilidad no se puede

sostener que cabe la indemnizacin por dao moral, por cuanto ste no era previsible al
momento de contratar. Sin embargo, cmo explicamos la procedencia de indemnizacin por
daos morales en estos casos, porque la jurisprudencia si lo hace, ejemplos:
Vender un inmueble con los ductos de ventilacin obstruidos lo cual genera aire contaminado
al interior de la vivienda, y los ocupantes tienen que irse y demandan por los vicios
redhibitorios de la vivienda, pidiendo indemnizacin por daos morales.
Se venden mariscos con un vicio redhibitorio, los exporta el comprador, y sucede que le
rechazan todas las partidas de Japn, lo que ocasiona desprestigio a su marca comercial como
exportador de mariscos.
Una pareja de ancianos, cumplen el sueo de toda su vida y celebran una promesa de
compraventa pagando gran parte del precio al momento de una promesa, luego el vendedor le
vende a un tercero.
Si uno examina todos estos casos, se da cuenta que el efecto natural de los vicios
redhibitorios en nuestro ordenamiento jurdico, refieren a la cosa, en cuanto yo tengo derecho a
rebajar el precio o a resolver el contrato. Excepcionalmente puedo acceder a la indemnizacin
de daos cuando pruebo que el vendedor conoca o no poda ignorar el vicio y no lo comunica
al comprador.
La jurisprudencia y la Doctrina ha entendido, cuando el legislador exige la prueba de este
conocimiento real o imputado: para acceder a la indemnizacin de daos en este caso particular
no solo no se presume la culpa, sino que debe entrar a acreditar el dolo o la culpa grave, o sea,
conforme al art 1861 CC, para que proceda la indemnizacin es menester un especial reproche
a la conducta del deudor; actuar de manera grosera, despreciando el inters ajeno, o bien que
sabia y no lo dice. En el caso de la promesa de CV, desde luego, el vendedor no se porta bien,
o sea, el incumple intencionalmente, con el nimo de daar a estos ancianos (objetivamente, si
no es dolosa, entonces qu rayos es, ese es el punto). Lo comn de estos casos es que el deudor se ha
116

comportado de una manera especialmente reprochable. Ya en el derecho contractual cuando

aquello ocurre y se prueba, la regla de extensin de la indemnizacin se altera, porque ya no
puedo invocar como deudor el lmite de la previsibilidad, por cuanto ste implicara
aprovecharme del contrato, y yo con mi conducta he desconocido abiertamente el contrato
(principio nemo auditur). Y es por esto que el inc. segundo del art 1558, pone como nico
lmite al caso de los incumplimientos dolosos o con culpa grave, la causalidad23; cuando concurre
dolo o culpa grave24, el deudor es responsable de todos los daos que sean consecuencia directa
e inmediata del incumplimiento, inclusive el dao moral.
Ahora bien, cuando hablamos de dao moral, sea de este grupo o del anterior, estamos
hablando de un dao lo que supone que sea significativo; porque todos asumimos el riesgo de
que si incumple la otra parte me voy a fastidiar, pero otra cosa es afirmar que ese dao es
significativo, lo que supone romper el umbral de tolerancia que impone el contrato, se rompa
lo normal, as hay ciertas cosas que debo tolerar, por ejemplo si el caf esta frio.
(iii).
Casos de incumplimiento de contratos dirigidos: Aquellos en que el legislador ha dispuesto de

manera imperativa acerca del contenido y los efectos del contrato. Principalmente los contratos
de consumo, regidos por la ley 19.496 sobre proteccin a los derechos del consumidor. El
legislador aqu dirige el contenido del contrato para proteger a la parte ms dbil del contrato,
estableciendo los derechos del consumidor, as, en su art 3 letra e) prev: El derecho a la
reparacin e indemnizacin adecuada y oportuna de todos los daos materiales y morales en caso
de incumplimiento de cualquiera de las obligaciones contradas por el proveedor, y el deber de
accionar de acuerdo a los medios que la ley le franquea.
Pero en estos casos, cabe preguntarse si se est ante un supuesto contractual genuino: no. El
consentimiento se limita a aceptar o no el contenido que me viene impuesto por el proveedor,
quien debe aceptar las normas de la ley. Aqu da lo mismo si el contrato es de contenido
personal o patrimonial, porque la obligacin viene impuesta por la ley. Por lo que en todo caso,
de acreditar dao moral, va a proceder la indemnizacin, no debiendo apreciar el estatuto
contractual, por cuanto en este caso viene impuesto imperativamente por la ley. Ejemplo,
contratar un contrato combinado entre LAN y otra empresa hotelera, y no se reserva habitacin,
este contrato es de contenido personal, porque se vincula con el ocio del individuo (su derecho a
disfrutar de la vida). Caso de la lavadora defectuosa, hace valer su garanta, le restituyen una
lavadora totalmente distinta, este contrato es de contenido patrimonial y estrictamente hablando
tendramos que probar una situacin de dolo o culpa grave para acceder a la indemnizacin, sin
embargo, aqu la ley le impone al proveedor la obligacin de hacerse cargo del dao moral en
caso de que haya incumplimiento, por lo que basta probar la existencia del dao moral para su
reparacin.
Por otro lado, hoy da, dentro de la responsabilidad civil contractual, se observa una partida de daos que
puede ser patrimonial o moral, cual es, la prdida de una chance u oportunidad, o sea, como se ver en su
momento, el dao debe ser cierto, para que sea indemnizado. La certidumbre del dao es un elemento
esencial y que en no pocos caso constituye un obstculo para acceder a una indemnizacin, principalmente
en materia de lucro cesante, porque es bastante complejo en cuanto a su prueba, porque supone especular y
debe ser cierto, debe lograrse la conviccin del juez en orden a que ese dao se produjo o se va a producir.
23
24
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no dan lugar a indemnizacin de perjuicios.
Se asimila al dolo en materia civil.
117

Normalmente se desechan estas demandas, justamente aqu es cuando surge como partida subsidiaria la
perdida de la chance, porque, por ejemplo, en una entrevista de trabajo, donde he avanzado casi todas las
etapas, me veo imposibilitado de llegar a la ltima porque alguien me choca el auto. Yo no puedo demandar
lucro cesante, porque no es cierto que yo hubiese ganado dinero de no haber ocurrido el choque, pero desde
si es cierto que perd la posibilidad, y por tanto el sujeto culpable me deber indemnizar.
Ejemplo 2. Abogado que comete negligencia profesional y pierde el juicio, caso en el cual, si bien no se
puede aseverar que hubiere obtenido algo en el juicio, de no haber sido negligente el abogado si hubiese
tenido la posibilidad de obtener. Por lo tanto en este cao demando la posibilidad que perd de acceder a un
derecho o a un beneficio.
El problema es cmo cuantificar esto. Por ejemplo en Francia, en casos de responsabilidad profesional, el
juez examina el caso y ve que posibilidades tenia de obtener y en orden a eso se fija la cuanta de la chance.
Esto en sede patrimonial.
En sede no patrimonial, estn los casos de responsabilidad civil mdica, por ejemplo, el mdico no llega a
intervenir al paciente y fallece. Hay un problema de certidumbre (se hubiese salvado si hubiese llegado el
mdico?), sin embargo, es efectivo que se perdi una oportunidad de ser intervenido y sanarse (y ms que
nada de esto ltimo). O bien, el mdico llega y comete una mala praxis y el resultado es fatal o el paciente
hubiese mejorado su estado. Aqu igualmente no sabemos que de haber actuado el mdico conforme a su
praxis, el paciente se hubiese salvado, pero s es cierto que perdi la posibilidad de sanarse o de reponerse.
Hay un caso, dentro de los pocos, que se pronunci sobre un supuesto de negligencia mdica, tambin
hay un errado diagnostico; en principio aparece en el examen que no tiene cncer, y sigue su vida. Luego se
somete a un nuevo examen y ste arroja que tiene un cncer terminal y fallece a los meses despus. Hay
incumplimiento de contrato del laboratorio. Los parientes hacen algo bien curioso: demandan por la prdida
de la posibilidad de haber acompaado en los ltimos das, dignamente a su hermana o hija, quien
repentinamente muere, y aqu es no patrimonial. En este caso es efectivo que tena un cncer la mujer, mas
no que sus parientes la hubieren acompaado, sino que perdieron dicha chance de acompaarla. El tribunal
aqu le da una indemnizacin por perdida de una chance.
Concluyendo:
(i). Dao Patrimonial: Que comprende el dao emergente, el lucro cesante y la prdida de una chance.
(ii). Dao no Patrimonial: Dao moral y la prdida de una chance.
Jueves 30/08
Ya sealamos que procede la indemnizacin del dao moral en sede contractual.

Cuando uno estudia el dao y los requisitos de la responsabilidad civil extracontractual, debe preguntarse
lo de la carga de la prueba, y corresponde a quien lo alega, al acreedor que deber probar la existencia de la
especie como el monto de lo que se est demandando.
El dao moral en cuanto al monto, la fijacin queda entregada a la prudencia judicial, ellos valoraran el
dao moral, pero ello no quita de que deberemos probar la especie, es decir, la existencia del dao: lo que
implica rendir pruebas directas como directas a fin de formar la conviccin del juez.
118

Existen casos en que las partes avalan previamente el monto del dao, a travs de una clausula penal, y a
travs de la clusula penal excluye al acreedor de tener que probar los daos. Art. 1542.
Art. 1542 CC > Habr lugar a exigir la pena en todos los casos en que se hubiere estipulado, sin que pueda alegarse por el
deudor que la inejecucin de lo pactado no ha inferido perjuicio al acreedor o le ha producido beneficio.
Se constata el incumplimiento y el acreedor va a tener derecho a cobrar la clausula penal. La clausula
penal pasa a ser una pena civil con una carga punitiva. Se exige tanto el cumplimiento como la pena.
Tratndose de obligaciones de dinero, el art. 1559 dispone acerca de la indemnizacin de daos por
incumplimiento de estas obligaciones. Conforme a este articulo, es la ley la que avala legalmente la
indemnizacin de daos por la mora.
Art. 1559 CC> Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin de perjuicios por la mora est sujeta a
las reglas siguientes:
1 Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un inters superior al legal, o empiezan a deberse los
intereses legales, en el caso contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de
los intereses corrientes en ciertos casos.
2 El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses; basta el hecho del retardo.
3 Los intereses atrasados no producen inters.
4 La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones peridicas.
Lo que interesa es que si hay intereses convencionales se seguirn debiendo o se empezarn a deber los
intereses corrientes (o legales). Por el solo hecho de retardo el acreedor tiene derecho a cobrar intereses y no
est obligado a acreditar el dao. El acreedor podra pretender una indemnizacin mayor y en cuyo caso
deber acreditar el dao.
Desde el punto de vista procesal y solo lo planteamos, el demandante de indemnizacin de daos puede
reservarse la discusin de la especie y monto de los daos para la ejecucin de la sentencia, es decir, solo se
discute acerca del derecho en el juicio.
Partiendo de que hay incumplimiento, el segundo requisito (el incumplimiento es el eje de todos los
remedios del acreedor, - idea de imputabilidad -) es la relacin de causalidad, el dao debe ser consecuencia
inmediata y directa del incumplimiento. Si el acreedor prueba el dolo del deudor, el deudor va a quedar
obligado a indemnizar todos los daos que sean consecuencia directa e inmediata del incumplimiento.
Art. 1556 CC> La indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y lucro cesante, ya provengan de no haberse
cumplido la obligacin, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento.
Exceptanse los casos en que la ley la limita expresamente al dao emergente.
Art. 1558 CC> Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron
preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o
directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento.
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnizacin de perjuicios.
Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas reglas.
119

Establecida la relacin de causalidad, el dao contractual aparte de ser directo (consecuencia directa o
inmediata) debe ser previsible. El dao cierto no solo es el dao presente, sino contempla tambin el futuro.
En el primer caso, se debe probar que el dao efectivamente se experiment; en el dao futuro se debe
probar que, siguiendo el curso normal de las cosas, el dao se va a producir, como por ejemplo, tener un
certificado mdico que disponga el deber de realizar un tratamiento de recuperacin por dos aos debido a
una mala praxis mdica.
La regla que determina el alcance de la indemnizacin es el contrato, y la regla es la previsibilidad, el dao
debe haber sido previsible para el deudor al tiempo del contrato. Si la fuente de indemnizar es el contrato, el
juez debe llegar a la conviccin de que el riesgo de que el dao se produjese es asumido por el deudor, el
deudor no poda sino que prever que se incumpla se produca ese dao.
La regla de la previsibilidad viene a delimitar la extensin de la indemnizacin de aos. Se aplica sobre la
cadena causal. La regla de la previsibilidad va a permitir al acreedor ir ms all de los que previ
efectivamente el deudor, va ir a lo que fue previsible. El contrato es un rgano de previsin, se distribuyen
los riesgos, hay que ver cul fue el dao previsible para el deudor al tiempo del contrato.
Entonces el dao debe ser directo y previsible al tiempo del contrato. Este es el rgimen normal:
Incumplimiento imputable daos directos (porque hay dolo o culpa grave) previsibles.
Tambin podra alterarse la regla de la previsibilidad si el deudor se defiende en orden a que el acreedor
no adopt las medidas que eran razonables para mitigar los daos. Sobre el acreedor pesa una verdadera
carga de mitigar las prdidas, el acreedor debe actuar en trminos tales a pesar de ser vctima del
incumplimiento con tal que mitigue las prdidas para aminorar el costo del incumplimiento. Por qu?
Porque el acreedor debe actuar de buena fe.
El fundamento de esta regla:
(i). En primer lugar es el art. 1546 (buena fe objetiva). Si no adopta estas medidas se va a reducir la
indemnizacin, en razn de que el dao hubiera sido mitigable.
(ii). El fundamento de la rebaja es la causalidad, art. 1558. Porque no es una consecuencia inmediata
del incumplimiento, sino, de la omisin del acreedor.
Qu particularidad tiene esta carga?:
Importa que el acreedor adopte las medidas independiente de que estas sean infructuosas (como las
obligaciones de medio) importa la actividad y no mitigacin como resultado. Ahora en esta actividad, el
acreedor puede incurrir en gastos, y se acepta que estos costos sean incorporados en la indemnizacin, se
denominan daos incidentales (gastos en que incurre el acreedor con ocasin del incumplimiento).
Lo que hace aqu el juez, trabaja sobre un juicio hipottico. Debe preguntarse qu daos se hubieren
producido si el acreedor hubiera actuado correctamente y conforme a la buena fe. Y ah vemos la rebaja
segn sea la diferencia.
Los incumplimientos dolosos obstan de la defensa de mitigar las perdidas, la inobservancia del acreedor
se justifican en el dolo. El dolo todo lo corrompe.
120

4. La imputabilidad del incumplimiento y ausencia de exoneracin del deudor.

Nuestro sistema de responsabilidad es un sistema subjetivo que requiere de la concurrencia de un factor
de imputacin, los cuales pueden ser el dolo o la culpa. Para que proceda la indemnizacin de daos se
requiere de un cierto reproche a la conducta del deudor que podr ser ms intenso (dolo) o menos intenso
(culpa). stos, explican el por qu el deudor responde.
La culpa y el dolo funcionan como criterios de atribucin de responsabilidad. Esta responsabilidad ser
atribuida por dolo en cuyo caso el acreedor deber probarlo, o por culpa que en esta materia se presume.
El lmite viene dado con una causa de exoneracin que es un caso fortuito, en que el incumplimiento no
es atribuible a la conducta del deudor, sino que a un hecho extrao. Tambin habrn supuestos en los que el
incumplimiento tenga por causa la conducta del propio acreedor, la accin u omisin del acreedor, en este
caso mal podra el acreedor intentar dirigirse en contra del deudor. Y tambin pueda ocurrir que el
incumplimiento tenga su causa en un tercero extrao ajeno a su control (ajeno a su control porque el
incumplimiento puede tener por causa un tercero pero dependiente del deudor).
Por lo tanto tenemos la regla de atribucin de responsabilidad y la regla de exoneracin de
responsabilidad (caso fortuito: causa extraa imprevisible e irresistible)
En materia de atribucin de responsabilidad el rgimen legal supletorio viene presentado por el art. 1547,
y en cuanto a las restantes condiciones de la indemnizacin tenemos el art. 1557, 1556 y 1558 (este ltimo lo
hemos estudiado ya).
En materia de atribucin de responsabilidad el art. 1547 reconoce libertad contractual a las partes en
orden de que estas puedan convenir acerca del grado de culpa por el que responde el deudor, tambin el
deudor podr asumir la responsabilidad por caso fortuito, se pueden incluir clausulas de irresponsabilidad.
Las partes pueden modelar esto.
En relacin a las clausulas limitativas de responsabilidad, no pueden volver una renuncia anticipada
cuando se trata de incumplimientos dolosos o de culpa grave. Si se incorpora una clausula de exoneracin o
limitacin de responsabilidad, y el incumplimiento es doloso o de culpa grave, esa clausula ser ineficaz.
El dolo:
Encontrar supuestos de incumplimiento dolosos es extrao, porque el concepto de dolo en nuestro
Cdigo Civil es un concepto subjetivo que implica inmiscuirse en las motivaciones del deudor, lo define el
art. 44 en su parte final como la intencin positiva de inferir injuria (es decir, dao) a la persona o propiedad
de otro. Si lo llevamos al contrato, el deudor incurrir en dolo cuando pruebo que el deudor
deliberadamente (esta atrs el nimo de daar) incumpli el contrato.
Por qu nos interesara invocar el dolo como causa del incumplimiento?, porque se siguen una serie de
consecuencias:
(i). Alteracin de la regla de la extensin del indemnizacin, porque si pruebo que hay dolo el
incumplimiento le impondr al deudor indemnizar todos los daos que sean consecuencia directa
e inmediata del incumplimiento.
121

(ii). Acta como agravante de la responsabilidad, en particular de la prdida de la cosa que se debe
durante la mora del acreedor (Art. 1689).
Art. 1698 CC > Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta. Las pruebas consisten en
instrumentos pblicos o privados, testigos, presunciones, confesin de parte, juramento deferido, e inspeccin personal del juez.
(iii).Cuando hay codeudores y se prueba el dolo se genera una responsabilidad solidaria, si hay
codeudores dolosos se les hace responsable solidariamente caso de responsabilidad legal pasiva
solidaria (art. 2317 inciso II CC)
Art. 2317 CC > Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms personas, cada una de ellas ser solidariamente
responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito, salvas las excepciones de los artculos 2323 y 2328.
Todo fraude o dolo cometido por dos o ms personas produce la accin solidaria del precedente inciso.
(iv).No cabe la renuncia anticipada por cuanto esta adolecera de objeto ilcito, y si se trata de una
clausula exoneratoria esta seria ineficaz.
(v). La carga de la prueba le corresponde al acreedor, sobre todo si tenemos en cuenta de que la
extensin de la indemnizacin va ir ms all. Art. 1459 CC (alcance general) art. 1698.
La culpa:
La culpa grave se asimila el dolo, pero eso nos lleva a preguntarnos acerca de la graduacin de la culpa.
Hay que retener que lo del dolo se asimila a la culpa grave.
Respecto a la culpa grave, esta se presume en sede contractual, y segn el tipo contractual se va
determinar una culpa u otra, el art. 1547 inciso III alude a esto. A no todos los deudores se les exige el
mismo grado de diligencia. Hay contratos en que solo se le exige un mnimo de diligencia, es decir, solo
responde de la culpa grave. Cuando se quiere pedir una extensin de la indemnizacin la culpa grave debe
probarse.
Art. 1547 CC > El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturaleza slo son tiles al
acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen para beneficio recproco de las partes; y de la levsima, en los
contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que
lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y de las
estipulaciones expresas de las partes.
La culpa no es sino que la omisin de aquel cuidado que el deudor deba emplear en el cumplimiento de una obligacin
segn la naturaleza de esta ltima.
122

Cuando se habla de diligencia exigible en oposicin a la culpa nos referimos a una clase de diligencia, que
es la promotora del cumplimiento, quiere decir que el deudor al obligarse no solo se obliga a la ejecucin de
la prestacin debida ,a dar, hacer o no hacer una cosa, sino que tambin se estaba obligando a desplegar toda
aquella actividad tendiente a superar aquellos obstculos o aquellos impedimentos que puedan llegar a
afectar el normal desenvolvimiento de la prestacin, o sea, el deudor est obligado a desplegar una cierta
actividad a fin de que la prestacin se haga realidad.
Esta es la diligencia que debe probar el deudor. No basta que el deudor pruebe haber sido diligente, la
prueba de la sola diligencia no basta, debo invocar la intervencin de un impedimento, una causa extraa
que debe ser imprevisible e irresistible para el deudor. Y cmo vamos a medir la imprevisibilidad y la
irresistibilidad? vamos al contrato y vemos cual era la diligencia exigida para el deudor, si el suceso era o no
imprevisible e irresistible. Por lo tanto, en realidad cuando se habla de diligencia promotora y se invoca para
exonerarse de responsabilidad, lo que se est invocando es un caso fortuito, y la diligencia promotora
permite definir para cada caso el caso fortuito.
El art. 1547 establece que el deudor no es responsable del caso fortuito y despus se pone de carga del
deudor la prueba de la diligencia que es exigible, la prueba de la diligencia es para quien ha debido emplearla.
La sola diligencia no libera, lo que exonera es el caso fortuito y para definir si hay o no caso fortuito hay que
acudir al contrato y luego determinar si era o no exigible prever y resistir, si no era exigible prever y resistir
se exonera.
La culpa la vamos a preciar en abstracto, vamos a contrastar la conducta del deudor con otro contratante
en circunstancias similares, es un anlisis objetivo, lo importante es cmo se va a construir esto.
Esta culpa se presume por aplicacin del art. 1547 inciso III y por aplicacin del art. 1671 en materia de
prdida de la cosa que se debe (en que se presume culpable la prdida).
El art. 44 al definir la culpa, distingue tres clases de culpa que obedece que a nuestro Cdigo Civil recoge
la graduacin de la culpa que es aplicable en materia contractual. Y depende de la economa del contrato a
que culpa responde, es decir, a la utilidad que reporta el contrato. As, habr culpa grave, leve y levsima. La
regla general es la culpa leve.
Art. 44 CC>La ley distingue tres especies de culpa o descuido.
Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado
que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles
equivale al dolo.
Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean
ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificacin, significa culpa o descuido leve. Esta especie de
culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano.
El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia es responsable de esta especie de culpa.
Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la
administracin de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado.
El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
(i). Solo utilidad al acreedor: deudor responde de culpa grave.
(ii). Ambas partes: deudor responde de culpa leve.
123

(iii).Solo al deudor: responde de culpa levsima

Conclusin: No todo deudor est obligado al mismo grado de diligencia. Esto es modificable por el art.
1547 inciso final.
Consecuencias:
(i). Alteracin regla de extensin
(ii). Agravamiento de responsabilidad
(iii).Responsabilidad solidaria
(iv).No cabe renuncia anticipada
(v). Presuncin: discusin, si invoco el incumplimiento que se debe a la culpa grave del deudor para ir
a algunos de los efectos del dolo, tendr que acreditar la culpa grave.
Mircoles 05/09
MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES.
* Nota preliminar: La clase a continuacin reproducida debe entenderse accesoria a los apuntes
provistos por el profesor25 y no viceversa.
Cuando se comenz a estudiar el derecho de la obligaciones se distingui entre los derechos personales y
reales; siendo uno de los criterios la duracin de los mismos:
Los derechos reales, se dice, son perpetuos, porque duran mientras dure o exista la cosa, en cambio los
derechos prsonales son temporales (nacen para extinguirse). sto se relaciona con que el derecho personal
no es otra cosa sino el correlativo de una obligacin 26, por lo tanto, tambin respecto de la obligacin se
puede hablar de un caracter temporal, por lo dems, siendo su elemento caracterstico el vinculo jurdico,
ste tambin es temporal.
1. CONCEPTO
La definicin que se da por la doctrina de los modos de extinguir las obligaciones (puesto que no existe
definicin legal) consiste en "aquellos heches o actos jurdicos que tienen la virtud de dejar sin efectos una obligacin,
hacindola desaparecer de la vida jurdica y, consiguientemente, liberando al deudor de la deuda".
Estos modos de extinguir (as definidos) admiten diversas clasificaciones, para las cuales nos remitiremos,
en su mayora, a los apuntes entregados por el profesor , puesto que no tienen mayor complejidad
Al nico que nos referiremos es a la distincin entre los modos de extinguir satisfactivos y no
satisfactivos. Se dice que un modo de extinguir es satisfactivo cuando el acreedor recibe la satisfaccin de su
crdito; si bien no obtiene el pago (o sea, el cumplimiento de la obligacin en los trminos que han sido
establecidos), lo que no ocurre con los medios de extinguir no satisfactivos (el acreedor no satisface su
crdito y nada obtiene).
25
26
"Apuntes. Modos de extinguir obligaciones distintos del pago" (correo del curso, 31 de Agosto).
Los derechos personales y las obligaciones son las "dos caras de una misma moneda".
124

2. RESCILIACIN O MUTUO DISENSO:

Como modo de extinguir no se encuentra enumerado en el art 1567 del Cdigo Civil (ste contiene una
enumeracin no taxativa), si bien s se puede extraer del inciso primero del susodicho artculo y del 1545.
De la frase "no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo" se extrae la resciliacin o mutuo dicenso.
Art 1567 inciso I > Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de
disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.
La terminologa que usan ambos artculos es muy poco adecuada, puesto que hablan de "invalidacin", y
en estos casos nos encontramos frente a un acto vlido, por lo que no cabe hablar de "invalidacin" del
mismo. Lo que realmente ocurre es un acuerdo entre las partes en orden a dejar sin efectos esa obligacin y
no a anularla, ya que la nulidad es una sancin de derecho estricto, por lo tanto slo procede ante causa legal
y las partes no pueden convenir que proceda en aquellos casos en que el legislador no lo haya establecido.
ste modo de extinguir tiene un amplio mbito de aplicacin, por regla general opera respecto de
cualquier obligacin pendiente, no obstante no aplicarse ante ciertos contratos, como sucede con el contrato
de matrimonio27.
2.1. REQUISITOS:
Consentimiento otorgado por ambas partes en orden a dejar sin efectos la obligacin (no invalidar, como
dice el legislador)
Capacidad de las partes
Debe tratase Obligacin pendiente. Requisito comn a todos los modos de extinguir que estudiaremos.
Debe hacerse con las solemnidades correspondientes si el acto que se deja sin efectos es solemne.
3. NOVACIN
Est definida por el legislador en el artculo 1628 del Cdigo Civil:
Artculo 1628 CC > La novacin es la substitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto
extinguida.
Existen, en la novacin, dos obligaciones que, como se mencionar posteriormente, no son
independientes, sino que se encuentran en estrecha relacin.
27En
nuestro ordenamiento, el divorcio de comn acuerdo tiene un requisito objetivo (cese de la convivencia durante un ao), en
tal sentido el acuerdo slo disminuye el lapso de falta de convivencia (de no haber acuerdo son 3 aos).
125

3.1. CARACTERSTICAS
Extintiva: Con ella se extingue una obligacin.
Satisfactiva: Si bien el acrredor no obtiene el pago, s va a obtener la satisfaccin de su credito mediante
esta nueva obligacin que nace.
Susbtitutiva: Porque substituye a la obligacion primitiva (la cual se extingue) por una nueva..
Naturaleza mixta: Ya que tanto extingue una obligacin primitiva (efecto propio de las convenciones) y,
por otro lado, hace nacer una nueva obligacion (propio de los contratos).
Otros autores sealan que es una convencin con la particularidad de, adems, hacer nacer otra
obligacin (se puede adoptar la terminologa que se estime ms pertinente)
3.2. REQUISITOS
(i). Substitucin de una obligacin vlida por otra actualmente vlida, al menos, naturalmente. Como se
indico previamente no se trata de obligaciones independientes, se encuentran "encadenadas" o en estrecha
relacin, por lo tanto se exige que ambas sean vlidas al menos naturalmente.
De ser la obligacin primitiva nula, la segunda obligacin va a carecer de causa (hacindose nula). Por
otro lado lado, de ser nula la segunda y vlida la primitiva, por efecto retroactivo de la nulidad la novacin no
se va a producir.
(ii). Que exista una diferencia substancial entre ambas obligaciones, es decir, de modificar un elemento
accidental de la obligacin, no se produce novacin (como si se ampliara un plazo). El legislador se ha
preocupado de establecer supuestos en los cuales seala expresamente que no hay novacin (como cuando
se cambia el lugar del pago). En consecuencia, se exige una diferencia importante, de ah que se podrn
modificar por la novacin los sujetos, el objeto o la causa de la obligacin primitiva.
(iii). Capacidad de las partes: El acreedor debe tener la facultad de disponer de su crdito y tambin se
exige la capacidad del deudor. Sin embargo, el deudor puede no ser plenamente capaz, puesto que, en caso
de los menores adultos la obligacin ser vlida naturalmente (art. 1470) y tambin la novacin.
126


Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se ha
dado o pagado en razn de ellas.
Tales son:
1. Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse segn
las leyes, como los menores adultos;
2. Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin;
3. Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles; como la de
pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida;
4. Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro clases de obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho
voluntariamente por el que tena la libre administracin de sus bienes.
(iv). Animus novandi o intencin de novar. Entre un deudor y un acreedor puede existir ms de una
obligacin y una nueva no significar necesariamente que se extinguirn todas las anteriores. La intencion de
extinguir la obligacin anterior debe estar presente, ya sea expresa o tcitamente, salvo la novacin por
cambio de deudor, en la cual se requiere que el acreedor seale su intencion de novar de forma expresa .
3.2. CLASES DE NOVACIN
La novacin puede ser objetiva o subjetiva; a su vez, la novacin objetiva puede ser por cambio de
objeto o de causa, mientras que la novacin subjetiva puede serlo por cambio de deudor o del acreedor.
I. Novacin objetiva:
En la novacin por cambio de objeto se modifica la prestacin (como pasar de deber una cantidad de
dinero a deber un caballo). Se mantienen acreedor y deudor.
Por su parte, la novacin por cambio de causa resulta ms dificil de detectar, puesto que la obligacin
primitiva y la nueva se ven externamente iguales (mismo objeto y sujetos), pero cambia la causa, por
ejemplo, la cantidad de dinero que, debindose originalmente como saldo de precio de una compraventa
pasa, a deberse a ttulo de mutuo. Su relevancia se encuentra en que, en el ejemplo propuesto, no se podr
resolver el contrato fundndose en la compraventa, puesto que ahora nos encontramos frente a un mutuo,
no una compraventa.
II. Novacin subjetiva:
En primer lugar, la novacin subjetiva, por cambio del deudor o acreedor, se debe distinguir de figuras
127

similares como la subrogacin y la cesin de crditos, puesto que en stas el crdito sigue siendo el mismo,
mientras que en la novacin se trata de uno diferente ;por otro lado, el consentimiento del deudor no se
requiere en ste, mientras que en los otros s.
- Cambio del deudor: Es esencial que concurra la voluntad del acreedor y del nuevo deudor (ya que nadie
puede ser obligado en contra de su voluntad). Si concurre o no la voluntad del primitivo deudor nos permite
distinguir entre la delegacin y la expromisin.
Delegacin: Cuando concurre la voluntad del primitivo deudor y la voluntad del acreedor en orden a dar
por liberado al primitivo deudor,, nos encontramos ante una delegacin perfecta o novatoria.
De no concurrir la voluntad expresa del acreedor en orden a dar por liberado al primitivo deudor,
estaremos frente a una delegacin imprefecta y a partir del tenor de la obligacin que se contrae, se deber
determinar si se encuentra obligado solidariamente, subsidiariamente, etc..
Expromisin: Se produce de no concurrir la voluntad del primitivo deudor. Se utiliza la misma distincin
que se realizo respecto de la delegacin; concurriendo la voluntad del acreedor en orden a liberar al
primitivo deudor, se dar una expromisin novatoria, en caso contrario, ser una expromisin acumulativa,
recurriendo al tenor de la obligacin para determinar si el deudor est obligado solidariamente o de otro
modo.
En las novaciones por cambio de deudor se exige que el acreedor seale su animus novandi de manera
expresa.
Si el nuevo deudor es insolvente, el acreedor no podr dirigerse contra el acreedor primitivo,
exceptundose los casos sealados por el legislador (como cuando el acreedor se reserva el derecho a
dirigerse contra el primitivo deudor si el nuevo es insolvente, los casos en los cuales la insolvencia es oculta y
anterior; y cuando la insolvencia era conocida por el deudor primitivo).
4. REMISIN:
Consiste en la renuncia gratuita que hace el acreedor del derecho a exigir el pago de su crdito.
No es satisfactiva, ya que el acreedor no obtiene nada para satisfacer su crdito y debe ser necesariamente
gratuita, porque la remisin onerosa no tiene autonoma jurdica y se confunde con otros modo de extinguir
las obligaciones como la novacin y dacin en pago.
Es una renuncia con carcter particular, puesto que requiere del consentimiento del deudor.
4.1. TIPOS DE REMISIN.
(i). Testamentaria o por acto entre vivos.
(ii). Total o parcial.
(iii). Expresa o tcita.
128

Artculo 1654 CC > Hay remisin tcita cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el ttulo de la obligacin, o lo
destruye o cancela, con nimo de extinguir la deuda. El acreedor es admitido a probar que la entrega, destruccin o cancelacin
del ttulo no fue voluntaria o no fue hecha con nimo de remitir la deuda. Pero a falta de esta prueba, se entender que hubo
nimo de condonarla.
La remisin de la prenda o de la hipoteca no basta para que se presuma remisin de la deuda.
5. CONFUSIN.
Se da cuando concurren en una misma parsona las calidades de deudor y acreedor. Siendo que el vculo
jurdico debe existir entre dos personas, cuando ambas posiciones se reunen en una sola persona se origina
una imposibilidad de cumplimiento (sto se hace evidente si nos colocamos en la situacin del
incumplimiento)
Puede ser por acto entre vivos o por causa de muerte y total o parcial.
6. COMPENSACIN
Es un modo de extinguir obligaciones recprocas hasta la concurrencia de la obligacin de menor valor.
6.1. TIPOS DE COMPENSACIN:
(i). Legal: Es la que se encuentra contemplada en el Cdigo Civil y opera si concurren todos los
requisitos legales.
(ii). Voluntaria: De no concurrir todos los requisitos legales las partes igualmente pueden acordar
que opere la compensacin.
(iii). Judicial: sta es la determinada por el juez en caso de haber demanda y demanda
reconvencional.
6.2. REQUISITOS
(i). Las partes sean personal y recprocamente deudor y acreedor. Se exige que sean personales
porque, por ejemplo respecto de las cauciones personales, el crdito del fiador no operar como
compensacin y en beneficio del deudor principal.
(Nuevamente se remite a los apuntes para mayor informacin).
(ii). Ambas obligaciones sean de la misma naturaleza, lquidas, actualmente exigibles.
(iii). La compensacin no debe ser prohibida por ley. El legislador establece stas prohibiciones
para resguardar derechos de terceros, por jemplo, respecto de los crditos inembargables.
De faltar alguno de stos requisitos, las partes pueden acordar una compensacin voluntaria. De
concurrir, la compensacin ser legal y opera de pleno derecho, no obstante sta debe ser alegada, en
concordancia con el principio de que las partes son las que deben estar al tanto, el juez no tiene por qu
saber que existen las obligaciones.
129

Puede renunciarse, a pesar de operar de pleno derecho, porque, en concordancia con el artculo 12, se
establece nicamente en beneficio de las partes.
Artculo 12 CC > Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters individual del
renunciante, y que no est prohibida su renuncia.
7. PRDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE
Si hablamos de "perdida de la cosa que se debe", slo se aplicara respecto de las obligaciones de dar, por
lo tanto se prefiere hablar de "imposibilidada sobrevenida no imputable al deudor" o "imposibilidad de
ejecucin", lo que nos opermite extender este medio de extinguir a otras obligaciones como las de hacer y
no hacer.
Su fundamento, para algunos autores, se encuentra en el viejo adagio jurdico de que "a lo imposible
nadie est obligado".
Hay que tener cuidado con distinguir entre la imposibilidad modo de extinguir y la imposibilidad
incumplimiento: de originarse la imposibilidad por caso fortuito o fuerza mayor estamos hablando del modo
de extinguir (la obligacin desaparece), pero de surgir la imposibilidad por dolo o culpa del deudor se
atiende al incumplimiento, subsistiendo la obligacin con un cambio del objeto (por la indemnizacin).
La prdida de la cosa que se debe es "el modo de extinguir las obligaciones que opera cuando, por un
hecho no imputable al deudor, se hace imposible para ste cumplir con la prestacin debida".
Esto se relaciona con las normas de nuestro cdigo que regulan el riesgo de la prestacin y la
contraprestacin. La obligacin de dar un cuerpo cierto contiene la de entregar y de conservar hasta la
entrega y, en ste caso, el riesgo del cuerpo cierto que se debe pertenece al acreedor (art. 1550), por lo tanto,
estando pendiente la entrega y la cosa perece por caso fortuito o fuerza mayor, la obligacin se extingue y
nada va a deber el deudor al acreedor..
Artculo 1550 CC > El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba es siempre a cargo del acreedor; salvo que el deudor se
Por otro lado, en los casos de contratos bilaterales, la teora de los riesgos responde a qu ocurre con la
contraprestacin de perderse la cosa que se debe, en nuestro cdigo se resuelve mediante aplicacin el "res
perit creditori", lo cual se estudiar en detalle ms adelante en nuestros estudios.
No se debe confundir sta imposibilidad de cumplimiento con la imposibildad inicial, puesto que en la
segunda faltar el objeto, que es requisito de existencia del acto, y ste ser inexistente o nulo absolutamente.
Por lo tanto la imposibilidad debe ser sobrevenida.
7.1. REQUISITOS
No debe ser imputable al deudor o las personas por quien ste sea civilmente responsable. La
imputabilidad permite distinguir dsistinguir entre el modo de extinguir y el incumplimiento, como ya se
130

indic..
El cumplimiento de la obligacin debe hacerse imposible.
Debe ser sobrevenida, es decir, ocurrir despus del nacimiento de la obligacin.
7.2 CLASES DE IMPOSIBILIDADES
La idea es poder reconocer qu imposibildades van a hacer operar ste modo de extinguir (para un
anlisis detallado, debe atenderse a los apuntes entregados por el profesor)
7.2 - A. IMPOSIBILIDAD TOTAL:
Especificamente para el caso de las obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto, el legislador regula
los casos en que hay imposibiladad de cumplimiento, entre los cuales no se limita a enumerar slo a casos de
imposibilidad material, sino tambin casos ms amplios como la imposibilidad jurdica. sto se encuentra en
el artculo 1670.
Artculo 1670 CC > Cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o porque se destruye, o porque deja de estar en el comercio, o
porque desaparece y se ignora si existe, se extingue la obligacin; salvas empero las excepciones de los artculos subsiguientes.
Por otro lado, en atencion al artculo 1486 la cosa no necesariamente debe destruirse en forma total, por
aplicacin del inciso tercero:
Artculo 1486 CC > Si antes del cumplimiento de la condicin la cosa prometida perece sin culpa del deudor, se extingue la
obligacin; y por culpa del deudor, el deudor es obligado al precio, y a la indemnizacin de perjuicios.
Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condicin, se debe en el estado en que se encuentre,
aprovechndose el acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido la cosa, sin estar obligado a dar ms por ella, y
sufriendo su deterioro o disminucin, sin derecho alguno a que se le rebaje el precio; salvo que el deterioro o disminucin proceda
de culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor podr pedir o que se rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, y adems de lo
uno o lo otro tendr derecho a indemnizacin de perjuicios.
Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que segn su naturaleza o segn la convencin
se destina, se entiende destruir la cosa.
Adems el artculo 1670 contempla la desaparicin de la cosa, donde no es necasario que la sta deje de
existir, se ingnoria si existe o no, por ello es que el legislador la denomina la perdida de la cosa que se debe.
Finalmente se contempla el caso de una imposibiladad jurdica porque la cosa dejo de estar en el comercio
jurdico.
En algunos casos la perdida de la cosa no va a acarrear responsabilidad, como (1) si perece por caso
fortuito, salvo dispociciones legales, tampoco lo har (2) si la cosa perece en poder del deudor durante la
mora del acreedor en recibirla, siempre que al deudor no pueda atribursele dolo o culpa. (3) Tampoco si la
cosa perece por caso fortuito durante la mora del deudor pero igualmente lo hubiese hecho estando en
poder del acreedor y (4) si la cosa perece por hecho de un tercero por el cual el deudor no es civilmente
responsable.
131

En otros casos la perdida de la cosa s acarrea responsabilidad para el deudor: (1) De haber culpa o dolo
del deudor. (2) Si perece por hecho de las personas por las que sea civilmente responsable. (3) Si prece por
caso fortuito durante la mora del deudor (recordar el punto 3 del parrafo anterior.)
Igualmente ser responsable el deudor si se ha constituido en responsable de todo caso fortuito o alguno
en particular, ya que las partes pueden agravar la responsabilidad.
En el caso de las obligaciones de genero, por aplicacin del adagio de que "el gnero no perce", mal
podra aplicarse ste modo de extinguir, porque habrn tantas alternativas de cumpmimiento como existan
en el mercado, pero en el caso de aquellos gneros limitados podra aplicarse si ste se extinguiera
totalmente.
Respecto de las obligaciones de hacer, el Cdigo Civil no se refiere a su aplicacin, pero puede sostenerse
que opera, porque el art 534 del Cdigo de Procedimiento Civil la contempla como excepcin oponible al
cumplimiento forzado.
Artculo 534 CPC > A ms de las excepciones expresadas en el artculo 464, que sean aplicables al procedimiento de que
trata este Ttulo, podr oponer el deudor la de imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida
En concordancia con el artculo 1553 n 2 del Cdigo Civil, la imposibilidad de la obligacin debe incluir a
terceros, es decir, si un tercero puede realizarla no se entiende que haya imposibilidad.
1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido;
2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor;
3 Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato.
Respecto de las obligaciones de no hacer igualmente puede proceder si un acto de autoridad obliga a realizar
el acto a cuya abstencin, en un comienzo, se haba obligado el deudor.
Los efectos de la imposabilidad total hace que se extinga tanto la obligacin principal como sus accesorios y
si la obligacin se hace imposible durante la mora del deudor pero la cosa igualemte se hubiese destruido en
poder del acreedor, slo se debe indemnizacin por la mora. Si la imposibildad proviene del hecho o culpa
de terceros por los cuales el deudor no responde civilmente, el acreedor puede exigirle al deudor que le ceda
los derechos y acciones que tenga contra los terceros.
Si la cosa debida se destruye por un hecho voluntario del deudor que, sin culpa ignoraba la existencia de la
obligacin, l debe dar slo el precio de la cosa, sin indemnizacin por la mora.
7.2-B. LA IMPOSIBILIDAD PARCIAL
Se extrae del articulo 1480 y 1590
132

Art. 1480 CC > Si la condicin suspensiva es o se hace imposible, se tendr por fallida.
A la misma regla se sujetan las condiciones cuyo sentido y el modo de cumplirlas son enteramente
ininteligibles.
Y las condiciones inductivas a hechos ilegales o inmorales.
La condicin resolutoria que es imposible por su naturaleza, o ininteligible, o inductiva a un hecho ilegal o
inmoral, se tendr por no escrita.
Art. 1590 CC > Si la deuda es de un cuerpo cierto, debe el acreedor recibirlo en el estado en que se halle; a menos que se haya
deteriorado y que los deterioros provengan del hecho o culpa del deudor, o de las personas por quienes ste es responsable; o a
menos que los deterioros hayan sobrevenido despus que el deudor se ha constituido en mora, y no provengan de un caso fortuito
a que la cosa hubiese estado igualmente expuesta en poder del acreedor.
En cualquiera de estas dos suposiciones se puede pedir por el acreedor la rescisin del contrato y la
indemnizacin de perjuicios; pero si el acreedor prefiere llevarse la especie, o si el deterioro no pareciere de importancia, se
conceder solamente la indemnizacin de perjuicios.
Si el deterioro ha sobrevenido antes de constituirse el deudor en mora, pero no por hecho o culpa suya, sino de otra
persona por quien no es responsable, es vlido el pago de la cosa en el estado en que se encuentre; pero el acreedor podr exigir que se le ceda
la accin que tenga su deudor contra el tercero, autor del dao.
En todo caso, es necesario distinguir:

a) Si la imposibilidad parcial es imputable al deudor y es de importancia el acreedor podr solicitar el
cumplimiento parcial o la resolucin, ms indemnizacin de perjuicios.
b) Si es imputable pero no tiene mayor importancia, slo se podr exigir el cumpliento parcial,
indemnizacin compensatoria e indemnizacin de perjuicios.
c) De no ser imputable, se cumple en la parte que es posible y, respecto de aquella imposible la obligacin se
extingue.
LA IMPOSIBILIDAD TEMPORAL:
Ocurre cuando el caso fortuito o causa mayor son superables, por lo que la obligacin solo se ve afectada en
cuanto a su exigibildad, la cual queda en suspenso hasta que ceda la imposibilidad temporal. No est
consagrada expresemente, pero se puede extraer del art. 1675 que regula la reaparicin de la cosa debida.
Artculo 1675 CC > Si reaparece la cosa perdida cuya existencia se ignoraba, podr reclamarla el acreedor, restituyendo lo
que hubiere recibido en razn de su precio.
133

Lunes 10/09
REQUISITOS DE LA INDEMNIZACIN IMPUTABILIDAD (CAUSAS DE EXONERACIN) MORA

Vamos en la mora, estamos atrapados en la indemnizacin de daos, y nos quedan dos requisitos
relativos a su procedencia, luego hablaremos algo de la avaluacin principada y judicial de la indemnizacin
de daos.
Hemos visto que los requisitos para que proceda la indemnizacin, son el incumplimiento, imputable y
que cause dao.
a) Hemos visto que el dao debe ser directo, cierto, y previsible. Donde hicimos una referencia acerca de
la carga de mitigar que pesa sobre el acreedor pese a ser vctima del incumplimiento
b) A propsito de la imputabilidad, hemos visto que puede ser a titulo de culpa, con las particularidades
que ello reviste y tambin a titulo de dolo con las consecuencias que se sigue. Tambin hemos hecho
una referencia a la equivalencia entre el dolo y la culpa grave.
1. Imputabilidad:
La imputabilidad la podemos plantear en trminos negativos, presuponindola y decir que el requisito,
para que proceda la indemnizacin consiste en que no debe concurrir una causa de exoneracin, o en otros
trminos ausencia de una causa de exoneracin, si el deudor se exonera de responsabilidad, o puede
acreditar una causa de exoneracin el deudor no ser responsable.
En cuanto a las causas de exoneracin el artculo 1547 prev como causa de exoneracin de responsabilidad,
el caso fortuito donde se seala que El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en
mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que
el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa. De acuerdo a esta disposicin el deudor no responde a pesar de
haber incumplimiento y daos, cuando el incumplimiento tuvo por causa un caso fortuito. Esta norma se
debe vincular con el articulo 1558 inciso II La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a
indemnizacin de perjuicios. Aqu el legislador prev el requisito de la ausencia de una causa de exoneracin
para los daos que causan una clase de incumplimiento, cual es el retardo, o sea, si la mora es producida por
fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnizacin de perjuicios.
Ahora, nosotros habamos analizado el inciso final del artculo 1547 que reconoce la posibilidad de que
las partes introdujesen clausulas modificatorias del articulo 1547 en orden a determinar, ya sea el
agravamiento de la responsabilidad para el deudor, o la responsabilidad del deudor. Es decir, las partes
podran introducir clausulas modificatorias de responsabilidad pudiendo exonerar al deudor. El articulo
1558 inciso final Las estipulaciones de las partes contratantes podrn modificar estas reglas Qu reglas? Bueno, que
el deudor responde por los daos previsibles al tiempo del contrato, que s hay dolo se responde por los
daos que sean la consecuencia inmediata y directa del incumplimiento, y que la mora producida por caso
fortuito no produce la obligacin de indemnizar. Es decir, siempre las partes podrn modificar, pero
tendremos por limite la condonacin del dolo o culpa grave futura, ya que esa clausula adolecera de objeto
ilcito.
134

Tenemos dos normas que prevn como causa de exoneracin a favor del deudor el caso fortuito, son
normas generales, el articulo 1547 y el articulo 1551 28, son generales porque hay otras especificas, por
ejemplo el articulo 1926 en materia de arrendamiento, la que permite la resolucin del contrato de
arrendamiento cuando se retarda la entrega bajo ciertas condiciones, a lo que se le puede sumar
indemnizacin si es que no se probo caso fortuito o fuerza mayor.
Conviene tener presente que el deudor puede exonerarse de la responsabilidad, cuando el
incumplimiento tiene por causa la accin u omisin del acreedor, aqu si el acreedor provoca el
incumplimiento, se encuentra privado del derecho a exigir el incumplimiento, por lo que no slo se
le priva del derecho a la indemnizacin sino que de todos los efectos del incumplimiento, porque
estrictamente no hay incumplimiento, al suponer este la intervencin de la conducta del deudor.
A su vez podra ocurrir que el incumplimiento, tenga su causa en la accin u omisin de un tercero
ajeno al control del deudor, es decir, estamos frente a un supuesto en que el incumplimiento tiene su
causa en la conducta de un tercero por cuya conducta no es responsable el deudor. La regla es que el
deudor responde no slo por su propio incumplimiento, sino que por el incumplimiento provocado
por terceros de cuya conducta el deudor ya es responsable, por ejemplo los trabajadores del
deudor29.
Entonces tambin el deudor va a quedar libre de la obligacin de indemnizar en aquellos casos que el
incumplimiento tenga su causa en la accin u omisin del propio acreedor y tambin en aquellos casos en
que el incumplimiento tenga su causa en la accin u omisin de un tercero extrao del cual no es
responsable, porque si tiene la posibilidad de modelar su conducta, quedara sujeto a responsabilidad y luego
vera como se entiende con ese tercero. Lo mismo ocurre en el caso de los subcontratos30, donde la regla es
que el deudor no puede excusarse aludiendo a que el incumplimiento tiene por causa no en su accin u
omisin sino que en al del subcontratista, ya que en definitiva quien decide si celebrar ese sub contrato o no,
es el propio deudor, ahora naturalmente en los contratos va envuelta la facultad de delegar, como por
ejemplo en el mandato, pero tambin puede ocurrir que yo le prohba al deudor delegar ( subcontratar) en
cuyo caso el tema pasa a ser incumplimiento, por el slo hecho de haber subcontratado
Distinto es el caso en que el acreedor no slo le autoriza, (guarda silencio) sino que seala entre quienes
puede subcontratar. Aqu cambia la cosa ya que el acreedor le impone al tercero los subcontratistas, por lo
que si se produce la subcontratacin, total o parcial, el deudor queda fuera producindose una relacin
prcticamente directa entre el acreedor y el tercero.
Art. 1551. El deudor est en mora 1. Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que la ley en
casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora; 2. Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada
sino dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla; 3. En los dems casos, cuando el
deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.
28
Cuando veamos la responsabilidad civil extracontractual vamos a estudiar la responsabilidad por el hecho ajeno y vamos a
llegar a la conclusin de que el deudor tambin responde por el hecho de sus dependientes, en el fondo son terceros que estn
bajo el control del deudor. Es decir, el deudor tiene la posibilidad de controlar la conducta de estos terceros, el mejor ejemplo son
los trabajadores, o sub contratistas empresariales ( socios)
30 No es lo mismo que la subcontratacin empresarial donde se incorpora el tercero a mi empresa, en el sub contrato yo
descargo la ejecucin de la prestacin a la que me obligue en un tercero)
29
135

Son varios los supuestos: (Resumen de lo expresado anteriormente)

(i). Se responde por quienes estn bajo el cuidado: Por ejemplo, si tenemos un contrato de
arrendamiento y fue el hijo quien se mand el condoro, el padre no podr invocar un yo no fui,
sino que deber responder.
(ii). Trabajadores directos.
Frente al problema de los trabajadores auxiliares me planteare la distincin entre los subcontratistas
empresariales y los subcontratistas.
(iii).Subcontratista empresarial: Es un trabajador porque se incorpora en la organizacin
(iv).Subcontratista: Quien es el tercero ajeno a la organizacin, a quien se le encarga la ejecucin total o
parcial de una prestacin a la que se est obligado (deudor). Aqu deberemos distinguir supuestos en
los que yo no digo nada y subcontrato, y los supuestos en que yo prohbo la subcontratacin, y se
subcontrata, y los supuestos en que yo autorizo la subcontratacin y sealo con quienes
subcontratar. Slo en este ltimo caso podramos discutir la responsabilidad del deudor por el
subcontratista, porque se entiende ms bien que se constituye una relacin directa entre el acreedor y
el tercero a quien se contrato.
Retomando, estamos hablando sobre la ausencia de la causa de exoneracin, donde la causa de
exoneracin por antonomasia es el caso fortuito, pero no podemos dejar de mencionar aquellos supuestos
en que por la intervencin del acreedor o terceros se produce el incumplimiento, donde respecto de los
terceros tendremos que distinguir si se trata de terceros por los cuales responde el deudor o no responde el
deudor.
Es necesario determinarlo caso a caso, la regla general es que el deudor responde por quienes estn bajo
su cuidado o son sus dependientes, lo cual se deber determinar conforme al grado de diligencia con el que
debi controlar la actuacin del tercero. Esto se vincula con los requisitos del caso fortuito (hecho exterior o
ajeno) .
2. Caso Fortuito
El caso fortuito es aquel suceso imprevisto imposible de resistir, en la doctrina, cuando se menciona cuales son
los requisitos del caso fortuito, se seala primero que todo que debe tratarse de un hecho externo, siendo el
primer requisito la exterioridad del caso fortuito, luego debe ser imprevisible e irresistible.
a) Ajeno (exterioridad): Significa que la causa del incumplimiento debe situarse fuera del mbito del
control del deudor, lo que se denomina la esfera tpica de control del deudor. Cada deudor tiene su propia
esfera de control, con lo que se intenta dar a entender que si yo tengo el control de ciertos elementos ya
sean personales o materiales, deber prever que puede existir algn problema con los trabajadores (que estos
puedan provocar un dao en el ejercicio de sus funciones), con lo que se da a entender que existe una
obligacin de evitar el incumplimiento, por ejemplo capacitando a mis trabajadores, teniendo trabajadores
de remplazo. No son problemas que se le pueden oponer al acreedor, todo lo que ocurra al interior de la
empresa es previsible, es por eso que la imprevisibilidad slo puede darse afuera de esta esfera de control, es
136

decir, debe ser un suceso externo. El hecho de un trabajador no es un suceso externo para el empleador?
No, integra lo que yo debo controlar, por lo que si la causa del incumplimiento se genera aqu siempre
tendr que responder.
Cundo discuto si hay o no caso fortuito? Cuando salgo de la esfera de control.
La empresa tiene unas murallas, si sale de ah el empleador ya no tiene como controlar (meramente
ilustrativo ya que hoy las empresas son gigantes, el empleador no ve toda la empresa pero si controla a
travs de otros trabajadores.
La exterioridad la vamos a delimitar segn si objetivamente tiene o no el control de los elementos que
inciden en la causa del incumplimiento. Estos elementos pueden ser personales, (todas las personas que
intervienen en un proceso productivo) o materiales (instalaciones, maquinas, cajas), todo lo que controla el
deudor, por lo que si la causa del incumplimiento refiere a estos elementos y el juez determina que se
encuentran en la esfera de control del deudor, no podre alegar caso fortuito, porque la causa no es externa.
Pregunta Alumno: Al deudor se le hace exigible que tenga elementos para evitar caso fortuito? Ejemplo,
Chilectra corta la luz, El deudor debiese tener generadores? Respuesta: Se vincula con el tercer requisito, el
deudor debe desarrollar una actividad para resistir y superar el suceso o sus consecuencias, primero para
resistir el incumplimiento, pero si este es inevitable, para superarlo y cumplir.
Desde otro punto de vista estamos aludiendo a la diligencia promotora, ya que cuando llego a la
conclusin de que se trata de un hecho imprevisto, ya supere el test de si es externo, o si es imprevisible,
pero aun cuando sea imprevisible tiene que ser irresistible, es decir, debo lograr la conviccin judicial en
orden a que, atendida la diligencia que me era exigible yo no estaba obligado a superar ese hecho en el que
se produce el incumplimiento, lo cual no quiere decir que me libero, porque una de las caractersticas del
caso fortuito, como causa de exoneracin es su temporalidad en cuanto sus efectos, estos son limitados por
regla general. Hay otros que son definitivos, por ejemplo cuando se destruye la cosa en cuyo caso no hay
manera de que ese deudor cumpla.
Distinto es si se destruye uno de los individuos del gnero en cuyo caso el efecto es claramente limitado,
donde los efectos se extienden en la medida que se prolongue su irresistibilidad o la insuperabilidad de las
consecuencias del caso fortuito. Porque el caso fortuito ya fue la causa del incumplimiento, destruccin de
los individuos del gnero y no pude entregar, es decir, si pensamos en el terremoto el suceso es externo,
imprevisible, irresistible en s mismo, pero las consecuencias de ese hecho son superables en el caso de un
individuo de gnero y una obligacin de hacer no personalsima. En este caso el juez tendr que apreciar
cuanto tiempo hubiese tardado una persona diligente conforme a la diligencia que le era exigible al deudor,
en superar los efectos del caso fortuito y cumplir.
Se produce el corte del camino por la cada del puente en Talca, y estoy ah el conductor del deudor salta
y vive, esta exonerado de la responsabilidad, pero an se encuentra obligado, una cosa es estar obligado y
otra ser responsable. Subsiste la obligacin pero no es responsable, Hasta qu momento? Hasta el
momento en que una persona en su lugar, diligente hubiese cumplido. Lo que yo hago aqu una vez que
concurren los requisitos del caso fortuito, es medir la conducta del deudor conforme a la diligencia que le
era exigible, es decir, el suceso va a ser imprevisible, e irresistible segn la diligencia que le era exigible al
deudor. Lo mismo sucede en la obligacin de hacer por ejemplo, ocurre un suceso externo imprevisible e
irresistible, pero en algn momento tendr que ejecutar la prestacin, y una vez que cese el efecto del caso
fortuito nace la obligacin de indemnizar, por eso es natural que el caso fortuito produzca eficacia temporal
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b) Imprevisible
Cuando digo que el suceso es previsible, en el fondo si uno va al razonamiento judicial, lo que uno est
tratando de decir es que para el juez, otro deudor en la posicin del deudor que incumpli lo hubiese
previsto. Porque la diligencia exigible le impona al deudor la obligacin de prever el suceso
c) Irresistible:
A su vez cuando hablamos de la resistibilidad, s el juez dice que el suceso es resistible, lo que en el fondo
est diciendo, es que otro deudor en su misma posicin empleando la debida diligencia lo hubiese resistido.
3. Caractersticas del Caso Fortuito en cuanto a sus efectos
(i). Deja subsistente la obligacin.
(ii). El efecto exoneratorio por regla general es de carcter temporal.
Lo que produce la extincin de la obligacin no es el caso fortuito, sino que la imposibilidad no
imputable, porque ya sabemos que la perdida de la cosa que se debe si es imputable deja subsistente la
obligacin, si no lo es y se acredita el caso fortuito extingue la obligacin. Pero lo que extingue la obligacin
es la perdida no imputable no el caso fortuito. Ahora como la obligacin subsiste y el deudor al obligarse
compromete su diligencia promotora, ello explica porque debe seguir actuando para seguir cumplir, debe
seguir haciendo cosas.
La justificacin de este deber resistencia de superacin, que atribuimos al deudor con relacin a los
efectos del caso fortuito radica en la subsistencia de la obligacin. Cuando esperamos del deudor esta
conducta, de resistencia, de superacin, estamos diciendo amigo usted debe desarrollar una actividad que es
aquella que le impone la diligencia promotora. S objetivamente la consecuencia del caso fortuito ya no
hay nada que esperar del deudor, sino que resolver el contrato u otra consecuencia, ojo estamos situados en
el supuesto en que ya concurre la exterioridad, imprevisibilidad, e imprevisibilidad, por lo que aqu
simplemente lo que tenemos que decir es que, el deudor queda definitivamente exonerado de la obligacin
de indemnizar, y no slo eso la obligacin principal se va a extinguir. No se trata de una imposibilidad
imputable, es decir, una vez que concurren los requisitos (exterioridad, imprevisibilidad, irresistibilidad), nos
preguntamos acerca de la resistiblidad de las consecuencias del suceso, el cual es el incumplimiento, el que se
supera cumpliendo. O sea, cuando nos planteamos la eficacia del caso fortuito y sostenemos que es
temporal se parte de la base de que ya concurrieron los efectos del caso fortuito como causa de exoneracin,
y ahora estamos viendo hasta donde llega esa exoneracin, si es temporal o es permanente.
Por lo que si nos preguntamos el contenido de los requisitos:
Cmo vamos a determinar si objetivamente concurre o no en el caso concreto el caso fortuito?
a) En relacin a la Exterioridad:
Debemos analizar el contrato, ya que de este emanara cual es el rea de control del deudor, aqu no tiene
nada que hacer la diligencia. De manera que la respuesta a la pregunta sobre porque responde el deudor
cuando el incumplimiento tiene su causa en un hecho vinculado con los elementos vinculados con la esfera
de control del deudor, es porque as emana del propio contrato y no porque es culpable. El deudor no
puede decirme, yo fui diligente al comprar la maquina y despus fallo, a mi no me interesa porque el deudor
138

asumi un riesgo de que si el incumplimiento tena su causa al interior de su esfera de control responda, ese
riesgo lo impone el contrato. Las partes tienen la posibilidad de alterar estas reglas, en este sentido el deudor
podra decir, que si el incumplimiento tiene su causa en el defecto de una maquina podr exonerarse de
responsabilidad, o prever que si el incumplimiento tiene su causa en una huelga interna de los trabajadores
no responde porque ya sabemos que las partes conforme al artculo 1558 inciso final y 1547 inciso final
pueden introducir modificaciones, pero a falta de esas modificaciones debemos aplicar lo que esta en el
cdigo. Donde la regla es que si nada se dice el riesgo de que el incumplimiento se parduzca por una causa
vinculada con uno de los elementos de la esfera de control del deudor, pertenece al deudor y en
consecuencia responde sin posibilidad de exoneracin. Ahora la determinacin de la esfera tpica de control
es un problema de interpretacin contractual que viene a resolver el juez 31.
b) En relacin a la Imprevisibilidad y la irresistibilidad :
Tanto del suceso como de sus consecuencias, se va a medir valorando la conducta del deudor de
acuerdo a la exigencia que le era exigible. En consecuencia si no concurre alguno de estos requisitos que son
copulativos, vamos a estar afirmando que el criterio de atribucin de responsabilidad es la culpa. Porque si
digo que el suceso era previsible afirmo que el deudor no fue diligente y consecuencia es culpable, si yo
afirmo que el suceso era imprevisible pero que era resistible, en s mismo o en sus consecuencias, le digo al
deudor usted no fue diligente, ya que otro deudor lo hubiese resistido y superado 32.
Reflexin: Cada contrato produce sus propios efectos, cuando hablamos del alcance de la indemnizacin
sobre que dao responde, hasta donde responde, estamos hablando de los efectos del contrato pero en la
fase de incumplimiento, de los llamados efectos anormales. Porque lo normal es que se cumpla, pero la
relevancia del contrato surge en el incumplimiento. Me interesa que entiendan como juegan los requisitos
del caso fortuito con la diligencia, porque la sola diligencia, en las obligaciones no me sirve de nada, salvo
que este en una obligacin de medio donde me sirve para determinar el contenido de la prestacin, pero
definido el contenido de la prestacin de igual forma est presente la diligencia promotora. Esta diligencia
promotora que es la diligencia exigible conforme al artculo 1547 que es comn a las obligaciones de medio
y resultado, es la que me permite concluir la concurrencia de las condiciones del caso fortuito, y una vez que
yo discuto acerca de las condiciones del caso fortuito, debo tener en cuenta que ya estoy frente a un
incumplimiento ya que el caso fortuito es una defensa del deudor frente al acreedor, por lo que si discuto si
existe o no caso fortuito, discuto acerca de si hubo culpa o no o si fue diligente o no el deudor ( de acuerdo
a la diligencia promotora).
4. ltimo requisito de la indemnizacin articulo 1557.
Art. 1557 CC >Se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en mora, o si la obligacin es de no hacer,
desde el momento de la contravencin.
Lo que expresa es que una de las condiciones para acceder a la indemnizacin de daos es la mora del
deudor, salvo en las obligaciones de no hacer ya que en ellas basta con la sola contravencin, por lo que nos
Las partes podran definir que para estos efectos la esfera de control contempla, esto pero a falta de esta estipulacin el juez
deber intervenir.
32 Las partes podran establecer que el deudor puede responder por el caso fortuito, pero siempre con el limite del dolo futuro
y culpa grave futura, Respuesta a una pregunta: En los contratos se puede establecer que sucesos constituyen caso fortuito o a su
vez sealar que estas causas pueden constituir caso fortuito siempre que sean imprevisibles e irresistibles. Ahora ningn acreedor
va aceptar que se defina a priori determinadas causas que sean caso fortuito, s aceptara la exclusin de supuestos del caso
fortuito.
31
139

da a entender de que en general para que proceda la indemnizacin no basta con la sola contravencin sino
que es necesario algo ms (la mora). La mora uno normalmente la vincula con el retardo, es ms, se dice
que la mora es el retardo imputable al deudor en el cumplimiento de sus obligaciones unida a la interpelacin o requerimiento
de este ultimo. Es decir, no cumple, no acredita una causa de exoneracin y el acreedor le requiere. 33 Bajo este
contexto, se debe tratar de una obligacin exigible, donde se debe recordar que esta exigibilidad se puede
alterar por la va del plazo, si no hay plazo la obligacin es exigible desde que nace, y a su vez es necesario el
requerimiento. Por lo que no basta con la sola contravencin para exigir la indemnizacin, sino que necesito
requerir salvo que se trate de una obligacin de no hacer en cuyo caso no necesito requerir.
La mora se encuentra vinculada con una clase de incumplimiento que es el retardo o ms precisamente
con la falta de cumplimiento, porque cuando yo no cumplo o no realizo ninguna actividad en principio lo
que hay es retardo, luego veremos si hay falta de cumplimiento o no. Porque puede ocurrir que no cumpla
(no entregamos el trabajo) y se cumpla posteriormente (lo entregamos maana), pensando en el articulo
1546 que distingue entre falta de cumplimiento, cumplimiento retardado, y cumplimiento imperfecto. Por lo
que si ustedes no cumplen hay retardo, lo cual es la mera constatacin de no cumplir, pero podra suceder
de que cumplan maana, y aqu existira un cumplimiento retardado, y ahora si ustedes en definitiva no
cumplen pese al requerimiento, yo les demandare por indemnizacin de daos y va a depender de lo que
pida porque yo podra insistir en el cumplimiento en naturaleza ( forzado) y si cumplen forzadamente lo que
existir aqu es cumplimiento retardado, en este sentido demandare el cumplimiento forzado ms la
indemnizacin por el retardo, ahora yo podra demandar la indemnizacin de daos en forma exclusiva,
donde existira slo falta de cumplimiento. Es decir dependiendo de la suerte que siga el cumplimiento de
la obligacin, en la ejecucin de la obligacin existir cumplimiento retardado o falta de cumplimiento,
1.a Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido;
2.a Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor;
3.a Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato.
Segn esta norma existe falta de cumplimiento de una obligacin de hacer, es decir, el deudor no hace
nada y se le reconoce al acreedor r el derecho a indemnizacin por la mora ( retardo) y a su vez se le
reconocen otros derechos que son la ejecucin forzada bajo las modalidades ( 1y 2) o la indemnizacin de
daos. En el primer caso si se cumple la obligacin, existir cumplimiento retardado, porque el acreedor
obtendr el cumplimiento forzado en naturaleza ms la indemnizacin por la mora, pero habr
cumplimiento, en el tercer caso no va a haber cumplimiento, sino que falta de cumplimiento, y tengo
derecho a la indemnizacin plena. Por lo que cualquiera que sea el caso requiero la mora, en este sentido,
cuando uno piensa en la mora, est pensando en la falta de cumplimiento, o el cumplimiento retardado,
todo depender de la conducta posterior del deudor, si cumple o no.
Los problemas se presentan con ocasin al cumplimiento imperfecto, porque el articulo 1557 habla de
que la indemnizacin de daos se adeuda desde la mora y la indemnizacin de daos segn el artculo 1553
procede tanto por el dao provocado tanto del cumplimiento retardado, de la falta de cumplimiento y el
cumplimiento imperfecto. Como lo veremos el da mircoles, la mora es requisito o condicin de la
indemnizacin de daos cualquiera sea el incumplimiento que lo provoque ya que en ltimo trmino la
33
Por ejemplo me tienen que entregar un trabajo no cumplen no hay causa de exoneracin, y yo lo requiero
140

regla de la interpelacin es la de la interpelacin judicial, por lo que si hay cumplimiento imperfecto yo

necesariamente tendr que demandar para obtener la indemnizacin y ah tendra la interpelacin que
permitira que este deudor que contraviene la obligacin cumpliendo imperfectamente se constituya en
mora.
Jueves 13/09
REQUISITOS DE LA MORA
La mora se requiere tanto para las obligaciones de dar como las de hacer, no as para las obligaciones de
abtencin o negativa, ya que conforme al art. 1557 el legislador prev que indemnizacin basta la sola
contravencin de las obligaciones de no hacer.
Art. 1557 CC > Se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en mora, o si la obligacin es de
no hacer, desde el momento de la contravencin.
Art. 1555 CC > Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y
no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se tuvo en mira al
tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del
deudor.
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser odo el deudor que se
allane a prestarlo.
El acreedor quedar de todos modos indemne.
El art. 1555 prev la indemnizacin de daos como el efecto normal del incumplimiento de esta clase de
obligaciones.
Volviendo a la disposicin del art. 1926 que prev los efectos para el caso del retardo por parte del
arrendador del inmueble arrendado o de la cosa arrendada, y ac claramente en su inc. I el legislador habla
de al derecho a la indemnizacin de perjuicios por la mora.
En el inc. II no habla de la mora, sino que habla del retardo que constituir o no mora en la medida que
este se deba o no a caso fortuito o a fuerza mayor, porque para que se entienda constituido el deudor en
mora es menester tambin la imputabilidad.
La mora no es sino que la contravencin, que naturalmente ser el retardo, pero ya dijimos que tambin
se requera la mora en atencin al art. 1557, la contravencin imputable, ms la interpelacin que ya veremos
cmo se puede producir.
Si por el retardo se disminuyere notablemente para el arrendatario la utilidad del contrato, sea por
haberse deteriorado la cosa o por haber cesado las circunstancias que lo motivaron, podr el arrendatario desistir del contrato,
MORA DEL DEUDOR
141

Recapitulando, cules son los requisitos, primero retardo imputable en el cumplimiento, nosotros vamos
a hablar ms bien de incumplimiento o contravencin, comprendiendo por supuesto el retardo. Uno
incumple cuando falta el cumplimiento, cuando retarda o cuando cumple imperfectamente, conforme al art.
1557. En segundo lugar, la interpelacin del acreedor y desde luego tratndose de la indemnizacin de
daos, si se trata de un contrato bilateral que requiere adems que el acreedor que demanda la
indemnizacin de daos, haya cumplido o est llano a cumplir, de acuerdo a la norma del art. 1552, en
materia de la excepcin de contrato no cumplido.
O sea para la mora, o para que el deudor est constituido en mora en un contrato bilateral, se requiere
adicionalmente que el acreedor afectado a su vez haya cumplido o est llano a cumplir su obligacin
correlativa, esto por aplicacin del art. 1552.
Cuando hablamos de retardo, sin perjuicio que hemos ya sealado que estamos aludiendo en general al
incumplimiento, exclusivamente de l, necesariamente tenemos que describir tres fases: (i) la exigibilidad de
la obligacin, (ii) el retardo en el cumplimiento y (iii) la mora.
El retardo, no es si no que decir un atraso, la falta de oportunidad en el pago o en el cumplimiento. El
retardo tratndose en cumplimientos retardados, es la antesala de la mora, se requiere eso s, que este retardo
sea atribuible a dolo o culpa del deudor, porque ya sabemos conforme al art. 1558 inc. II que el deudor no
responde por la mora cuando el retardo se ha debido a caso fortuito o a fuerza mayor. La mora producida por
fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a Indemnizacin de perjuicios.
El art. 1537, en materia de clusula penal, permite claramente distinguir entre la mora y el simple retardo.
Esta norma lo que hace es resolver la relacin que existe entre la pena y la obligacin principal.
Y la mora no es sino que el simple retardo imputable unido a la interpelacin.
Art. 1537 CC > Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor demandar a su arbitrio la obligacin principal
o la pena, sino slo la obligacin principal; ni constituido el deudor en mora, puede el acreedor pedir a un tiempo el
cumplimiento de la obligacin principal y la pena, sino cualquiera de las dos cosas a su arbitrio; a menos que aparezca haberse
estipulado la pena por el simple retardo, o a menos que se haya estipulado que por el pago de la pena no se entiende extinguida
la obligacin principal.
Hay reglas en el art. 1551 para ver cmo se da la interpelacin que ya veremos, por ahora hay que
distinguir la exigibilidad, el preguntarnos cundo es exigible esta obligacin para lo cual tendremos que
recurrir al contrato o a la ley supletoria, luego vamos a constatar el simple retardo y posteriormente vamos a
llegar a la mora siempre y cuando el retardo sea imputable que ser la regla porque el incumplimiento se
presume culpable, por lo tanto el retardo se va a presumir imputable, y esta presuncin cae cuando se
prueba por parte del deudor el caso fortuito o la fuerza mayor y a eso se une la interpelacin.
La interpelacin no es sino el requerimiento que hace el acreedor al deudor frente al incumplimiento. Permite la
transformacin o la conversin del simple retardo a la mora.
142

El art. 1551 prev las formas en que puede operar la interpelacin, o las formas en que puede ser
constituido el deudor en mora y esta interpelacin puede ser judicial, o bien puede ser convencional o
contractual, y a su vez, esta ltima puede ser expresa o tcita. La regla general o residual es la interpelacin
judicial, se requiere por tanto que se reconvenga judicialmente al deudor.
Art. 1551 >El deudor est en mora,
1 Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que la ley en casos especiales exija
que se requiera al deudor para constituirle en mora;
2 Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha
dejado pasar sin darla o ejecutarla;
3 En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.
Qu clase de accin judicial, hay ciertas gestiones que se rechazan, ms bien la jurisprudencia ms que
pronunciarse sobre las acciones que son idneas para entender constituido al deudor en mora, se ha
pronunciado por la va de excluir algunas acciones judiciales. As por ejemplo, las gestiones preparatorias de
la va ejecutiva, no son suficientes para tener por constituido en mora al deudor, sino que habr que
demandarlo de cobro en su caso. Tampoco una gestin efectuada por un tribunal incompetente
declarndose la incompetencia.
O sea el concepto es amplio, pero vamos excluyendo ciertas gestiones o acciones por la va
jurisprudencial, lo importante es tener claro que esta es la regla general, o sea a falta de una regla contractual
que me permita dilucidar si hay interpelacin o no convencional, vamos a tener que necesariamente
proceder a demandar al deudor, y esto es especialmente relevante tratndose de cumplimientos imperfectos,
como lo veremos, porque se cumple en el tiempo debido, pero no en la forma debida y ah lo nico que me
queda es requerir judicialmente al deudor para que me indemnice los perjuicios que me ha irrogado tal
incumplimiento.
INTERPELACIN JUDICIAL
Tenemos dos reglas, la del art. 1551 regla primera y regla segunda.
O sea en el primer caso tenemos la llamada reconvencin convencional expresa que supone que existe un
plazo para cumplir, de manera que vencido el plazo sin mediar el cumplimiento, se entiende constituido en
mora el deudor. Esto en la prctica ser la regla ms importante en cuanto a su mbito de aplicacin.
Tambin puede ocurrir que en otros casos no se ha fijado plazo, pero de la interpretacin del negocio
parece que el cumplimiento no puede haber tenido lugar sino dentro de un espacio de tiempo y en el orden
dado, esto es lo que se denomina en la doctrina el plazo esencial, que emana del propio negocio, de la propia
naturaleza del objeto del negocio34.
Si se trata de un contrato bilateral se requiere que el acreedor que requiere de pago haya cumplido o este
llano a cumplir, de lo contrario le voy a oponer la excepcin de contrato no cumplido que puede afectar
34 Por ejemplo, una torta de novios, donde obviamente en el caso de que yo encargue la elaboracin de esto, por el mismo
pacto se entiende que el cumplimiento no puede tener lugar sino es dentro de un cierto espacio de tiempo. En trminos que si no
cumple, el deudor se entender constituido en mora. No est previsto en el contrato el plazo.
O cuando yo arriendo un local para una feria que se va a desarrollar en un cierto espacio de tiempo, despus de este tiempo el
cumplimiento es intil.
143

tanto a la indemnizacin de daos como a la ejecucin forzada o cumplimiento especfico, no as a la accin

o facultad resolutoria.
El art. 1552 recoge el adagio que nos dice que la mora purga a la mora, donde yo no estoy constituido
en mora mientras t no cumplas o ests llano a cumplir.
EFECTOS DE LA MORA
Conforme al art. 1557 se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en
mora, o si la obligacin es de no hacer desde el momento de la contravencin.
Tenemos que distinguir entre la indemnizacin moratoria y la de los otros daos o compensatoria, como
es conocida por la doctrina.
Tratndose de la indemnizacin moratoria (daos que sufre el acreedor a consecuencia del retardo o falta de
oportunidad del cumplimiento). Hay acuerdo en la doctrina en orden a que la indemnizacin se debe desde
la constitucin en mora. Y para saber cundo se constituy en mora o no, hay que estar a lo que dice el art.
1551: ser desde la interpelacin que podr ser judicial o convencional, expresa o tcita.
Tratndose de la indemnizacin de los otros daos, la mora acta como un requisito de exigibilidad de la
misma, porque estrictamente hablando el derecho a la indemnizacin y la obligacin correlativa nacen desde
que se celebra el contrato, porque ya hemos dicho que en materia contractual el deudor se obliga
condicionalmente al pago de la indemnizacin, en trminos que la condicin sera el incumplimiento. O
en otros trminos, el deudor se obliga al mismo tiempo a ejecutar la prestacin debida, y para el caso de
incumplimiento, a indemnizar.
Por lo tanto, si bien el contrato es la fuente de la obligacin a indemnizar, estrictamente hablando, los
daos contractuales distintos a los moratorios se deben desde el incumplimiento, porque este constituye la
condicin. Es el incumplimiento el que causa daos.
Tratndose de los daos moratorios, que provienen del retardo, all s que se requiere, por ejemplo en las
obligaciones dinerarias, la interpelacin.
Normalmente, va a estar fijado el plazo por lo que van a coincidir el momento del retardo, con el
momento de la mora, o el momento del incumplimiento con la mora.
RESPONSABILIDAD POR EL CASO FORTUITO. En este otro aspecto hay que estar a lo que dispone el art.
1547 inc. II:
Art. 1547 inciso II > El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso
Art. 1672 inciso II >Sin embargo, si el deudor est en mora y el cuerpo cierto que se debe perece por caso fortuito que habra
sobrevenido igualmente a dicho cuerpo en poder del acreedor, slo se deber la indemnizacin de los perjuicios de la mora. Pero si
el caso fortuito pudo no haber sucedido igualmente en poder del acreedor, se debe el precio de la cosa y los perjuicios de la mora.
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O sea si el deudor est constituido en mora y acaece un caso fortuito, se le hace responsable del mismo,
an cuando concurran las condiciones de caso fortuito, a menos que el caso fortuito habra afectado
igualmente al acreedor, por eso la excepcin del artculo 1672 inc. II, donde dice que responde por el caso
fortuito en la medida que de haber cumplido oportunamente estando la cosa en poder del acreedor no se
habra afectado el cumplimiento, no la cosa35.
Tambin se altera la regla que rige el riesgo de la especie o cuerpo cierto, porque sabemos que pertenece
al acreedor hasta la entrega, a menos que el deudor se hubiere constituido en mora segn lo dispone el art.
1550, por lo tanto el riesgo le pertenece al deudor hasta su entrega.
Art. 1550 CC > El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo del acreedor; salvo que el deudor se
O sea, si el deudor est constituido en mora el riesgo de la cosa le pertenece a l hasta la entrega.
MORA DEL ACREEDOR (MORA ACCIPIENDI)
El acreedor tambin puede con su conducta obstaculizar el cumplimiento del deudor, esa es la hiptesis.
Por lo tanto, alguna relacin podra tener con el incumplimiento recproco, pero el legislador en
disposiciones aisladas se refiere a la mora del acreedor, asignndole ciertos efectos.
As en materia de obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto:
Art. 1548 CC > La obligacin de dar contiene la de entregar la cosa; y si sta es una especie o cuerpo cierto, contiene adems
la de conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir.
Por lo que un lmite a la indemnizacin de dao viene dado por la mora del acreedor de recibir la cosa.
Aqu el efecto de la mora del acreedor es que le priva del derecho a la indemnizacin de daos para el caso
en que le ocurra algo a la cosa pendiente de la entrega. Aqu surge el problema de si realmente se libera al
deudor de la obligacin de indemnizar Queda liberado el deudor de la obligacin de conservacin? Porque
si admitimos que no tiene derecho a indemnizacin el acreedor, quiere decir que el deudor queda liberado de
la obligacin de conservacin.
Se infiere a contrario sensu que no va a ser condenado a pagar la indemnizacin de los perjuicios al
acreedor que est constituido en mora de recibir 36.
Sin embargo, en normas de la compraventa, a partir del art. 1827:
35 Pregunta alumno: en ese caso igualmente pudo haber un perjuicio para el acreedor porque hubo un lapso de tiempo en que
el pudo haber dispuesto la cosa antes del caso fortuito y la mora. Profesor: podramos ver en ese caso si procede indemnizacin
moratoria o no, pero la norma refiere ms bien en que se destruye la cosa una vez constituido en mora el deudor, entonces la
cuestin es si igualmente hubiese perecido estando en poder del acreedor o no, si se hace responsable cuando estando en poder
del acreedor no se hubiese destruido.
36 Otro ejemplo de una disposicin en que se regula la mora del acreedor sera el art. 1680: La destruccin de la cosa en poder
del deudor, despus de ofrecida al acreedor y durante retardo de ste en recibirla, no hace responsable al deudor sino por culpa
grave o dolo.
145

Art. 1827 > Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonar al vendedor el alquiler de los almacenes, graneros o
vasijas en que se contenga lo vendido, y el vendedor quedar descargado del cuidado ordinario de conservar la cosa, y slo ser ya
responsable del dolo o de la culpa grave.
Se puede atemperar esta interpretacin, donde no se le libera de la obligacin de conservar, sino que se le
disminuye en grado de diligencia que debe emplear en la conservacin, porque ya no responder por la culpa
leve, sino que solo por culpa grave o el dolo. El efecto de la mora del acreedor de recibir la cosa, se traduce
en la obligacin de dar cosa o cuerpo cierto es que:
-
El acreedor debe abonar todos los gastos de conservacin de la cosa desde que se constituye en
mora, desde que no recibe.
El deudor queda sometido a un rgimen de responsabilidad menos estricto por cuanto vara o
disminuye la diligencia que le es exigible, ahora debe ser menos diligente porque slo va responder
del dolo o de la culpa grave, antes de la mora del acreedor responda de la culpa leve.
Efectos de la mora de recibir que obstaculiza el cumplimiento:

-
Podramos decir que la mora del acreedor en algunos casos puede ser la causa del incumplimiento,
porque puede ocurrir que el deudor no pueda cumplir porque el acreedor se niega a recibir, y si es la
causa del incumplimiento ese acreedor no podr invocar tal incumplimiento, no podr dirigirse al
deudor porque fue l quien provoc el incumplimiento con su accin y omisin, por tanto
estrictamente el deudor no ha incumplido.
Puede alterar la responsabilidad del deudor, porque solo responde por el dolo o culpa grave.
Excluye la responsabilidad del deudor por la mora.
AVALUACIN DE LA INDEMNIZACIN DE DAOS O DE LOS PERJUICIOS

La avaluacin consiste en la determinacin del monto de la indemnizacin de perjuicios, para llegar, en definitiva, al
valor de la indemnizacin.
Existen tres vas o tres caminos para llegar a la avaluacin de la indemnizacin
(i). Judicial: que es la regla general, el juez el que determinar el monto (el quantum) de la
indemnizacin, junto con la especie del dao. En materia contractual, y en general en materia de
responsabilidad, le corresponde a la vctima-acreedor probar tanto la especie como la cuanta del
dao, pero quien cuantifica en ltimo trmino es el juez conforme a la prueba rendida en juicio. Es
importante, porque si se rinde prueba solo sobre la especie del dao y no sobre la cuanta, el juez va
a negar lugar a la indemnizacin, salvo que se haya reservado el derecho a discutir y probar la especie
y monto del perjuicio. Obviamente esta regla de la carga probatoria cede en el caso del dao moral,
porque solo hay que probar la especie, ya que el quantum ser fijada prudencialmente por el juez,
porque el dao moral es incuantificable, pero no por eso va a quedar fuera de la indemnizacin.
146

(ii). Legal: lo que ocurre en las indemnizaciones dinerarias conforme al art. 1559, donde lo que se
adeudan son los intereses corrientes, y para poder aadir otros daos se requiere que el acreedor
rinda prueba, pero sin que rinda prueba y por el solo incumplimiento se entiende que la obligacin
dineraria consiste en pagar intereses legales, o bien convencionales si es que se pactaron.
Art. 1559 CC > Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin de perjuicios por la mora est sujeta a
las reglas siguientes:
1 Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un inters superior al legal, o empiezan a deberse los intereses
legales, en el caso contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los
intereses corrientes en ciertos casos.
2 El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses; basta el hecho del retardo.
3 Los intereses atrasados no producen inters.
4 La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones peridicas.
(iii).Convencional: cabe la posibilidad de que la avaluacin la hagan las partes incorporando al contrato
una clusula penal.
AVALUACIN JUDICIAL
Es la regla general, desde luego cuando se plantea la cuestin de la responsabilidad a lo primero a lo que
hay que referirse es a la legitimacin activa en materia contractual, la confiere la titularidad del inters
contractual y su lesin. Hay legitimidad activa, pero primero hay que justificar que se es titular del inters
cuyas lesiones se estn reclamando.
As por ejemplo, el derecho de crdito, donde yo tengo el inters en la prestacin, en utilizarla, tambin
puede estar envuelto en el contrato el inters de conservacin o el de mi propia integridad fsica y psquica, o
en un contrato de prestacin de servicios mdicos, se es vctima de negligencia mdica, y se pierde una
extremidad, el tema es ver cmo se justificara en un caso as la legitimacin activa, pudiendo ser afirmando
que el inters lesionado es la integridad fsica protegido en la CPR, no bastando la sola constatacin del
inters lesionado, sino que tiene que ser un inters protegido por el contrato y dado el contenido personal
del contrato para el deudor era previsible que si incumpla poda causar un dao corporal. Por lo tanto, se
justifica que es titular de derecho a la integridad fsica y que ese inters forma parte del contenido
contractual atendiendo a la naturaleza de la prestacin, y que ese inters fue lesionado por incumplimiento
de la mala praxis mdica.
Entonces primero se debe justificar que se es titular de un derecho o de un inters, que ha sido lesionado,
y que forma parte del contenido del contrato ya que atendiendo a la naturaleza de la prestacin era previsible
que si hay incumplimiento se lesiona ese inters.
Una cuestin fundamental es definir los daos indemnizables, quedando pendiente probar la cuanta para
demostrar cunto se pierde o habra ganado de no haber incumplimiento. Por lo que hay que rendir una
prueba importante para justificar ante el juez la cuanta de los daos y que pueda proceder a la avaluacin,
porque puede rechazar la demanda por falta de pruebas. Podemos probar el dao, pero si no probamos la
cuanta se nos cae la demanda.
Aqu puede ser que probemos el mayor o menor valor de la prestacin, las utilidades, sobre todo el lucro
cesante, y otros gastos y otros daos que experiment a consecuencia del incumplimiento.
147

Segn la lesin se pueden dar diversas clases de dao:

(i). Daos correspondientes al mayor o menor valor de la prestacin (compensatorios); daos
moratorios y daos en otros bienes protegidos por el contrato
(ii). Dao patrimonial (dao emergente o lucro cesante) y no patrimonial.
Ya sabemos que la prdida es una chance que puede ser objeto tambin de la indemnizacin, ah va a ser
difcil que nosotros podamos rendir una prueba directa, sino que tendramos que entrar a jugar con los
valores del beneficio que perd, y va a ser el tribunal el que en ltimo trmino va a fijar prudencialmente una
suma de dinero. Por ejemplo, si me condenaron a cien millones de pesos, y est acreditada la negligencia del
profesional abogado, el juez va a tener que medir cul es el grado de probabilidad de que yo obtuviera en el
juicio, es decir, que rechazara la demanda o cul era el grado de probabilidad que me condenara, de haber
mediado la debida diligencia por parte del profesional.
Al momento de avaluacin del dao el juez va a tener que fijarse de todos los daos que han sido
probados, tendr que considerar la causa del dao, y va a tener que quedarse nicamente con los que son
consecuencia directa e inmediata del incumplimiento (regla de la causalidad) y adems aplicar un segundo
filtro que es la previsibilidad (cules daos eran previsibles al momento del contrato). Y tambin va a tomar
en cuenta la actitud del acreedor, si observ o no la carga de mitigar.
Las partes tambin pueden fijar reglas, y as establecer un lmite a la indemnizacin, ya sea referido al
dao emergente o al lucro cesante, o limitarla al dao emergente excluyendo al lucro cesante, o bien,
limitando la responsabilidad del precio del contrato.
Y la responsabilidad, tiene a su vez como lmite el dolo o la culpa grave, por cuanto esas clusulas, de
haber dolo o culpa grave, podrn ser ineficaces por adolecer de objeto ilcito 37.
AVALUACIN LEGAL
Acorde a lo dispuesto sobre las obligaciones dinerarias conforme al art. 1559, la indemnizacin consiste
en el pago de intereses, aqu en definitiva no hay necesidad de prueba, y el juez va a tener que avaluar la
indemnizacin conforme a la regla de dicha disposicin, y estos daos se van a adeudar desde la mora del
deudor.
Qu intereses debe pagar el deudor? Hay que distinguir segn se pactaron o no intereses convencionales
dentro de los lmites legales, o pueden no haber pactado nada, pero si pactaron intereses convencionales,
producido el incumplimiento y constituyendo en mora el deudor, se deber estos intereses convencionales,
si no se pactaron intereses convencionales desde la constitucin en mora se debern intereses corrientes.
Conforme al art. 19 de la ley 18.010:
37 Se puede limitar el dao moral? hay discusin al respecto, y la tendencia mayoritaria entiende que este no puede ser objeto
de disposicin por cuanto es consecuencia el dao moral de la lesin de derechos personalsimos o de personalidad, por lo tanto,
adolecera de objeto ilcito. Por lo que no cabra ni la exclusin, independientemente al grado de reprochabilidad de la conducta en
s.
148

Art. 19: Se aplicar el inters corriente en todos los casos en que las leyes u otras disposiciones se refieran al inters legal o al
mximo bancario.
Cuando la ley habla de intereses legales se entiende que se refiere a los intereses corrientes norma que se
aplica al art. 1559. En realidad, lo que se adeuda son intereses corrientes.
La ley y el Cdigo Civil, hablan de intereses legales, el inters legal en Chile es el inters corriente.
El inters convencional no tiene ms lmites que los que fueren designados por la ley especial salvo que
no limitndolos la ley, conforme al art. 2206 para el mutuo, es del 50% del inters corriente (inters mximo
convencional). Si lo supera se deben intereses corrientes, constituyendo un supuesto de lesin enorme
(materia que ser visto con las operaciones de crdito en dinero).
Art. 2206 CC > El inters convencional no tiene ms lmites que los que fueren designados por ley especial; salvo que, no
limitndolo la ley, exceda en una mitad al que se probare haber sido inters corriente al tiempo de la convencin, en cuyo caso
ser reducido por el juez a dicho inters corriente.
Ya hemos dicho que el acreedor se cobra intereses y no est llamado a acreditar perjuicio alguno. La ley
presume que el perjuicio sufrido lo cubre el inters corriente que refiere al uso del dinero.
Puede el acreedor reclamar otros perjuicios?
En realidad los que podra acreditar mas all de los intereses, independientemente que hay cierto sector
de la doctrina que entiende que estaran limitados a los intereses los perjuicios en materia de operaciones de
dinero, existe otra opinin que comparte el Profesor, en la medida que el acreedor los acredita y estos sean
indemnizables conforme al art. 1558, habr lugar a ellos. Esta indemnizacin queda sujeta a las reglas
comunes en materia contractual
AVALUACIN CONVENCIONAL (Libro 11 ttulo IV CC Art. 1535 y ss.)
Art 1535 CC > La clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta
a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin principal.
Lo primero que se viene a la mente es que la CLUSULA PENAL es una caucin, pues viene a asegurar una
obligacin principal. El aseguramiento consistira en una pena a la que se obliga el deudor que puede
consistir en dar o hacer alguna cosa para el caso de incumplimiento de la obligacin principal.
Ms que interesarnos como caucin, nos interesa como pena, como una avaluacin anticipada y
convencional de la indemnizacin. Las partes convienen con anticipacin el importe de la indemnizacin
para el caso de incumplimiento.
Pueden las partes convenir en que la reparacin consista en dar, hacer o incluso no hacer alguna cosa. Ya
no solo pensamos en la indemnizacin, sino que tambin podran las partes convenir una reparacin en
naturaleza, considerndola una reparacin en equivalente.
La utilidad de incorporar la clusula penal en un contrato es que se libera al acreedor de probar los
perjuicios. Lo nico que importa es el incumplimiento. No se discutirn los perjuicios.
149

Art. 1542 CC > Habr lugar a exigir la pena en todos los casos en que se hubiere estipulado, sin que pueda alegarse por el
deudor que la inejecucin de lo pactado no ha inferido perjuicio al acreedor o le ha producido beneficio.
Basta solo el incumplimiento, el deudor no podr alegar que no se produjeron perjuicios y ni siquiera que
se haya producido un beneficio, quedar obligado a la pena de todas formas.
Es una caucin personal, puede obligarse el deudor o un tercero. Se trata de una seguridad asociada al
monto de la obligacin, por eso se establece un lmite, que es el de la clusula penal enorme.
Que sea una caucin vendra a explicar que en ciertos casos esta clusula pueda acumularse a la
obligacin principal, esto explicara que en ciertos casos tendra una funcin punitiva. Si pensamos en la
avaluacin anticipada de los perjuicios no podra acumularse con la obligacin principal, slo si la miramos
como una cancin o mecanismo para motivar al deudor para que cumpla entendiendo que podra ser una
verdadera pena civil o contener una verdadera pena civil, es que entendemos por qu en algunos casos cabe
la acumulacin con la obligacin principal, es decir yo le exijo el cumplimiento y adems pgueme la pena.
CARACTERSTICAS PRINCIPALES DE LA CLUSULA PENAL
1) Avaluacin convencional y anticipada de la indemnizacin de daos.
2) Caucin personal.
3) Consensual.
4) No hay formalidades que observar (salvo la escrituracin para efectos de prueba).
5) Es eventual (pueden las partes incorporarla o no).
6) Accesoria (cualquier vicisitud que afecte la obligacin principal afecta la pena).
El carcter de avaluacin convencional y anticipada de la indemnizacin de daos es cada vez ms
discutido porque en verdad las partes no estn avaluando nada, solo convienen una pena para el
incumplimiento, incluso no les interesa si hay perjuicio o no. Hay quienes sostienen que se trata de una
pena, una consecuencia pactada para el caso de incumplimiento, no necesariamente indemnizacin, pero la
excluye.
La naturaleza va a interesar cuando se discuta si es caucin o no. Mientras no lo sea ser una
consecuencia pecuniaria que reemplaza a la indemnizacin de daos.
Es accesoria, implica que si se extingue la obligacin principal cualquier vicisitud que la afecte va a
repercutir en la clusula penal. En la doctrina se entiende que hay ciertas clusulas, entre las cuales est esta,
que estn previstas para el caso del incumplimiento, al igual que ocurre con la clusula compromisoria, pero
el problema que se suscita es qu sucede con la resolucin, porque la resolucin deja sin efecto el contrato y
el mismo est tambin integrado por la clusula penal, ah se sostiene que la clusula subsiste por cuanto
precisamente prev para el incumplimiento, entonces yo puedo demandar la resolucin y cobrar la pena, lo
que antes se discuta.
La pena excluye la indemnizacin, salvo que se entienda lo contrario del tenor de la clusula, en caso de
que las partes expresamente convengan que se acumulan.
150

En definitiva, es la indemnizacin o la clusula penal. El art. 1489 habra que leerlo como podr pedirse
la resolucin o exigir el cumplimiento en ambos casos con derecho a indemnizacin o a la pena segn sea el
caso.
lo pactado.
Art. 1536 CC > La nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula penal, pero la nulidad de sta no acarrea la
de la obligacin principal.
El carcter accesorio se manifiesta en el art. 1536 inc. I, es importante tener presente que para la
resolucin no se aplica la misma regla que para la nulidad. La resolucin de la obligacin principal no acarrea
la resolucin de la clusula penal cuando se trata de la condicin resolutoria tcita.
A propsito del carcter accesorio, debemos referirnos a la prescripcin, ya que obviamente prescrita la
obligacin principal (la obligacin que emana de ella) se entiende prescrita la accin para reclamar la pena.
Lunes 24/09
Funciones que cumple la avaluacin de perjuicios convencional.

Puede actuar como una avaluacin convencional y anticipada de los de la indemnizacin de perjuicios,
cuya particularidad viene dada por que basta el solo incumplimiento para que proceda, sin que el acreedor
deba probar los perjuicios.
Pero tambin la clusula penal puede actuar como una caucin personal y en aquellos casos en que el
acreedor tiene derecho a acumular la obligacin principal y la pena, esta caucin personal pasa a ser ms
bien una verdadera pena o sancin civil, por cuanto es evidente la finalidad o funcin punitiva de esta clusula
penal.
Caractersticas de la avaluacin convencional.
(i). Es consensual, slo se requiere de la escrituracin para efectos de su ulterior prueba en juicio 38
(ii). Eventual, porque su exigibilidad depende del incumplimiento de la obligacin principal.
(iii).Es accesoria, y las consecuencias que se siguen de esto es que la clusula penal podr extinguirse tanto
por va principal como por va consecuencial. Y como en clases anteriores se seal, la extincin de la
obligacin principal, acarrea la extincin de la pena, con la salvedad de lo que ocurre con la resolucin
del contrato por incumplimiento, la que constituye una causa de ineficacia del contrato que no afectara
a la clusula penal, por lo tanto, lo que determina la resolucin es el incumplimiento, que es el hecho que
hace exigible la clusula penal.
Aspectos a considerar en cuanto a los efectos de la avaluacin convencional:
Sobre este punto, se debe traer a colacin el tema relativo a la formalidad por va de prueba que consiste en la escrituracin,
cuando se trate de obligaciones cuyo valor exceda las 2 UTM.
38
151

a) Derecho del acreedor a Cobrar la pena.

Los requisitos para que sea exigible la clusula penal son los mismos que estudiamos para la
indemnizacin de perjuicios, salvo lo que dice relacin con la existencia y extensin de los perjuicios. En
efecto, de la lectura del art. 1542 se desprende que basta que se trate de un incumplimiento y que ste sea
imputable, es decir, no exista causal de exoneracin para que sea procedente el cobro de la clusula penal.
Art. 1542 CC > Habr lugar a exigir la pena en todos los casos en que se hubiere estipulado, sin que pueda alegarse por
el deudor que la inejecucin de lo pactado no ha inferido perjuicio al acreedor o le ha producido beneficio.
Con relacin a la mora, de la lectura del art. 1538 CC se desprende que se establece como requisito para
el cobro de la pena, la constitucin en mora del deudor, independientemente de que se hubiere estipulado
un plazo para el cumplimiento de la obligacin principal.
Art. 1538 CC > Hyase o no estipulado un trmino dentro del cual deba cumplirse la obligacin principal, el deudor no
incurre en la pena sino cuando se ha constituido en mora, si la obligacin es positiva.
Si la obligacin es negativa, se incurre en la pena desde que se ejecuta el hecho de que el deudor se ha
obligado a abstenerse.
Ahora bien, la constitucin en mora va a ser necesario en los casos en que la obligacin sea positiva (de
dar o de hacer), tratndose de una obligacin negativa o de no hacer, rige la misma regla del art. 1557, cual
es, que la indemnizacin (en este caso, la clusula penal), procede bastando para ello la sola contravencin,
no requiriendo la constitucin en mora del deudor.
Art. 1557 CC > Se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en mora, o si la obligacin es
de no hacer, desde el momento de la contravencin.
b) Consecuencias que se siguen cuando el incumplimiento es parcial.
Art. 1539 CC > Si el deudor cumple solamente una parte de la obligacin principal y el acreedor acepta esa parte, tendr
derecho para que se rebaje proporcionalmente la pena estipulada por la falta de cumplimiento de la obligacin principal.
Esta norma nos dice que habiendo un incumplimiento parcial que sea aceptado por el acreedor 39, va a
proceder el cumplimiento de la pena en proporcin a la parte incumplida.
c) Relacin que existe entre el cobro de la pena y la indemnizacin de daos por incumplimiento.
Aqu nos estamos preguntando dos cosas; qu suerte corre la clusula penal respecto del cumplimiento
de la obligacin principal? y en segundo lugar, si se introduce en el contrato una clausula penal, la pregunta
es puede o no el acreedor dejar de lado este pacto y demandar la indemnizacin de daos conforme a las
reglas generales?. La regla fundamental es el art. 1537 y tambin se debe considerar el art. 1543 CC.
Lo que se debe vincular con lo que se vio con ocasin del estudio del pago, los arts. 1469 y el art 1591 que prev sobre la
indivisibilidad del pago.
39
152

Art. 1537 CC > Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor demandar a su arbitrio la obligacin principal
o la pena, sino slo la obligacin principal; ni constituido el deudor en mora, puede el acreedor pedir a un tiempo el
cumplimiento de la obligacin principal y la pena, sino cualquiera de las dos cosas a su arbitrio; a menos que aparezca haberse
estipulado la pena por el simple retardo, o a menos que se haya estipulado que por el pago de la pena no se entiende extinguida
la obligacin principal.
Art. 1543 CC > No podr pedirse a la vez la pena y la indemnizacin de perjuicios, a menos de haberse estipulado as
expresamente; pero siempre estar al arbitrio del acreedor pedir la indemnizacin o la pena.
De la lectura del art. 1537 CC, se debe sostener, en primer lugar, que antes de la constitucin en mora,
tratndose de una obligacin positiva, slo procede que el acreedor exija el cumplimiento de la obligacin
principal. Constituido el deudor en mora, se le reconoce una opcin: puede, por regla general, elegir a su
arbitrio entre la obligacin principal o la pena, por tanto no podr optar por ambas conjuntamente. Sin
embargo, se reconocen dos excepciones a esta regla:
- Si la pena se estipul para el retardo, obviamente el cumplimiento la obligacin principal es
incompatible con el cobro de la pena, porque es una pena por el reparo.
- Podra ocurrir que las partes estipulen que el pago de la clusula penal no extinga la obligacin
principal. Consiguientemente, va a ocurrir que es compatible el cum de la pena, con el cumplimiento
de la obligacin principal (se acumulan) y es en este caso en el que va a aparecer que el cumplimiento
de la clusula penal puede llegar a considerarse como una verdadera pena civil, porque en el fondo
se autoriza a obtener el cumplimiento de la obligacin principal ms una indemnizacin que no es
por la mora, sino que se tratara de una indemnizacin convenida compensatoria.
La norma del art. 1543 CC viene a resolver la relacin existente entre la clusula penal y la
indemnizacin de perjuicios, la regla es que no se pueden acumular ambas, a menos que as se hubiese
convenido. Pero a pesar de haber una clausula penal, el acreedor tendr siempre la opcin entre ambas.
O sea, podramos decir que el acreedor frente a un deudor constituido en mora, tiene una triple opcin: o
demanda el cumplimiento de la obligacin principal, o demanda la pena o bien la indemnizacin de
perjuicios.
Y a ello debemos aadir que en algunos casos, en que las partes as lo convengan, podr acumular la
obligacin principal y la pena40, tambin podr acumular ambas cuando esta ltima se conviene para el
recargo, y finalmente podr acumular la pena y la indemnizacin cuando as las partes lo convengan 41
40 A juicio del Prof. Vidal, esta situacin sera excepcional, por lo tanto se requerira acuerdo expreso para hacer extensible eso
a la indemnizacin. Perfectamente las partes podran convenir que en caso de incumplimiento las partes tienen derecho al cobro
de la obligacin principal ms la indemnizacin de daos, aclarando que no se refiere a una indemnizacin moratoria, sino que
por todos los daos.
Ejemplos.
Pensemos en que me deben 100 y convengo que si no me pagan, si se retarda este cumplimiento, el deudor me debe pagar
el doble por cada da de retardo. Obviamente aqu va a ser acumulable la obligacin principal y la pena.
Si me hago acreedor de la entrega de individuos del gnero y convengo que para el caso del incumplimiento me
indemnice por la suma de $ 1000, por ese solo pacto voy a tener que optar que me entreguen los individuos del gnero o me
paguen los 1000, a menos que se convenga expresamente que voy a tener derecho al cobro de la pena ms el de la obligacin
principal. Ahora bien, en ese mismo ejemplo, podra haber convenido el pago de los 1000 a ttulo de clausula penal, pero a pesar
de ello, podra, por aplicacin del art. 1543 cc tener la opcin de abandonar la pena y demandar la indemnizacin de daos
conforme a las reglas generales.
41
153

Ahora, tambin existe un caso, fuera del mbito de la clusula penal, en materia de transaccin, donde la
regla es que si se incumple una transaccin, habindose pactado una clausula penal, hay lugar al cobro de la
pena y a la exigencia del cumplimiento de la transaccin. Se tratara de una excepcin, por cuanto,
normalmente ha de haber una estipulacin previa de las partes.
Art. 2463 CC > Si se ha estipulado una pena contra el que deja de ejecutar la transaccin, habr lugar a la pena, sin
perjuicio de llevarse a efecto la transaccin en todas sus partes.
d) La suerte que tiene la pena de la clusula penal en las obligaciones con pluralidad de sujetos,
ocupndonos principalmente del caso de la pluralidad de sujetos pasivo.
En este caso, hay que distinguir segn la obligacin principal sea divisible o no. Si es divisible, tiene
derecho a cobrar la cuota que le corresponde a cada uno de los co-deudores.
Art. 1540 CC > Cuando la obligacin contrada con clusula penal es de cosa divisible, la pena, del mismo modo que la
obligacin principal, se divide entre los herederos del deudor a prorrata de sus cuotas hereditarias42. El heredero que contraviene
a la obligacin, incurre pues en aquella parte de la pena que corresponde a su cuota hereditaria; y el acreedor no tendr accin
alguna contra los coherederos que no han contravenido a la obligacin.
Si la obligacin principal es indivisible, sea por convencin o por la propia naturaleza de la cosa y se
conviene una clausula penal, pero a su vez se pacta la indivisibilidad del pago de la misma (hay pluralidad de
sujetos), aqu se debe distinguir el codeudor que infringi la obligacin principal, si uno de ellos hace
imposible el cumplimiento de la obligacin, el acreedor se debe dirigir contra l por el total de la pena, pero
a su vez, tiene la opcin de dirigirse contra los restantes codeudores por su cuota, reconocindole a stos (al
que paga) su derecho a dirigirse en contra del codeudor infractor. As lo seala el inc. ii del art. 1540.
Exceptese el caso en que habindose puesto la clusula penal con la intencin expresa de que no
pudiera ejecutarse parcialmente el pago (indivisibilidad de pago convencional), uno de los herederos ha
impedido el pago total: podr entonces exigirse a este heredero toda la pena, o a cada uno su respectiva
cuota, quedndole a salvo su recurso contra el heredero infractor.
Distinto es el caso en el que la obligacin principal es solidaria, donde se entiende que la solidaridad
alcanza la clusula penal; as como la obligacin principal es solidaria, tambin lo debe ser en las accesorias.
Si la clusula penal estuviere garantizada a su vez con una hipoteca (art 1541 CC), el acreedor tiene
derecho a perseguir la totalidad de la pena en el inmueble hipotecado, sin perjuicio de que tenga accin
contra el deudor incumplidor de la obligacin principal, por cuanto la hipoteca podr constituirla el propio
Sin perjuicio de que hubiera un acuerdo entre las partes que me permita acumular la pena y la indemnizacin de
perjuicios.
42 Sabemos que esta norma se extiende no solo al caso de la herencia, sino a todos los otros casos de obligaciones simplemente
conjuntas, donde a falta de acuerdo, se entiende que es igual.
154

deudor, uno de los codeudores o un tercero. La norma est pensando precisamente en este ltimo al
establecer la posibilidad de entablar otra accin pero contra el deudor de la obligacin principal, para
obtener la indemnizacin de daos.
Si hay coincidencia con un deudor que otorga la clusula penal con hipoteca, en este caso debemos
recurrir a la regla general, pues se debe recordar no se trata de acumular, sino que el deudor siempre tiene la
opcin entre la pena y la indemnizacin de daos, en efecto, el acreedor se puede dirigir contra el que
otorg la hipoteca por el total, o bien contra el deudor infractor y demandarle la indemnizacin de daos,
porque habiendo pluralidad de deudores, no necesariamente todos van a concurrir a la constitucin de la
clusula penal; pueden algunos constituir una clausula penal y los otros someterse a las reglas generales.
Art. 1541 CC > Si a la pena estuviere afecto hipotecariamente un inmueble, podr perseguirse toda la pena en l, salvo el
recurso de indemnizacin contra quien hubiere lugar.
Limite al importe de la clusula penal.
Nuestro cdigo en el art 1544 CC, prev un caso de lesin enorme o de clausula penal enorme, es decir,
se le reconoce al deudor en ciertos supuestos, el derecho a pedir a rebaja de la clusula penal.
Art. 1544 CC > Cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar una cantidad determinada, como
equivalente a lo que por la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad determinada,
podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera, incluyndose sta en l.
La disposicin anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de valor inapreciable o
indeterminado.
En el primero se podr rebajar la pena en lo que exceda al mximum del inters que es permitido
estipular.
En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando atendidas las circunstancias pareciere
enorme.
Estamos frente a un supuesto de excepcin, pues sabido es que la lesin enorme en nuestro
ordenamiento es de derecho estricto y no siempre consiste en lo mismo43.
En efecto, el art. 1544 distingue tres supuestos en los que cabra la lesin enorme que permiten
determinar si hay o no proporcionalidad:
(i). Contratos conmutativos que dan lugar a obligaciones de una cantidad determinada. (art. 1544 inc. i)
la redaccin es bastante compleja, pero lo que se quiere decir es que la pena no puede exceder el
doble de la obligacin principal, ese es el lmite. Es decir, si debo 100, no puedo establecer una pena
que supere los 200, en cuyo caso se le reconoce al deudor el derecho a pedir la rebaja de la pena en
el exceso.
(ii). Contrato de mutuo, y principalmente aludiendo a la idea del inters mximo convencional. (art. 1544
incisos I y III) En este caso, estamos pensando en los intereses por la mora o por el incumplimiento,
La encontramos tambin en materia de compraventa, en operaciones de crdito de dinero, mutuo. Recordar que es un vicio
de carcter objetivo, en base a proporciones aritmticas que se establecen.
43
155

y no en los intereses corrientes por el uso del dinero. La sancin consiste en la rebaja al mximo del
inters que es permitido estipular, que corresponde al 50 % del inters corriente vigente al tiempo de
la convencin.
En el caso del mutuo y de las operaciones de crdito de dinero 44, existe un inters mximo
convencional que no puede superar el 50 % del inters vigente al tiempo de la convencin, si lo
supera, la sancin es que el inters se rebaja al inters corriente (no se rebaja el precio al mximo
convencional, sino que se sanciona reducindolo al mximo corriente)
Art. 2206. El inters convencional no tiene ms lmites que los que fueren
designados por ley especial; salvo que, no limitndolo la ley, exceda en una mitad al
que se probare haber sido inters corriente al tiempo de la convencin, en cuyo
caso ser reducido por el juez a dicho inters corriente.
(iii). Obligaciones de valor inapreciable o indeterminado. El juez debe, conforme a las circunstancias
debe determinar si la pena es o no enorme, en cuyo caso deber moderar la pena prudencialmente.
(1544 inciso final)
Extincin de la clusula penal.
Decamos que la clusula penal es accesoria, y de ellos se sigue que podr extinguirse por dos vas:
(i). Va principal. No va a afectar la obligacin principal, por ejemplo, la nulidad o la propia resciliacin.
(ii). Va consecuencial. Estamos afirmando que se ha extinguido la obligacin principal, ya sea por
prescripcin extintiva, ya sea con nulidad absoluta o relativa. Con la salvedad de la resolucin, aqu
no se extingue la clusula penal, porque precisamente el supuesto de procedencia de la resolucin es
el incumplimiento, el cual hace exigible la clusula penal.
Lunes 01/10
EL CONTRATO COMO FUENTE DE LAS OBLIGACIONES Y LOS PRINCIPIOS DE LA CONTRATACIN.

El contrato es una de las fuentes de las obligaciones de acuerdo al art. 1437, las fuente que enumera las
fuentes de las obligaciones, y nos dice que
Art. 1437 CC > Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como los contratos o
convenciones; ().
Para el cdigo la primera fuente de las obligaciones es el contrato, es la fuente principal, y luego si uno se
va a las normas sobre los cuasicontratos all tambin nos encontramos con una disposicin que es la primera
del Ttulo 24 del libro 4to titulo que lleva por nombre de los cuasi contrato. El art. 2224 nos dice que:
Art. 2284 inciso I CC > Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley, o del hecho voluntario de una de
las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.
()
44
Se estudiar con ms profundidad cuando se vean los contratos reales.
156

O sea, esta norma nos indica que las obligaciones pueden nacer con o sin convencin, y las que nacen con
convencin son las obligaciones contractuales, y ya si se recuerda cuando se estudi el concepto de
obligacin como correlato de derecho personal o crdito all tambin se permita deducir que las
obligaciones naca ya por un hecho propio del deudor o por disposicin de la ley. Y cuando hablamos que la
obligacin nace por un hecho del deudor, hay que ver si hay o no convencin, las con convencin son las
contractuales y las sin convencin a su vez pueden tratarse de un hecho lcito o ilcito, en caso de los hechos
lcitos estamos aludiendo a los cuasicontratos y en el caso de los hechos ilcitos estamos aludiendo a los
delitos y cuasidelitos. Y ya luego el art. 1437 viene a particularizar esta clasificacin, y la primera fuente de
las obligaciones para el art. 1437 es el concurso real de voluntades de dos o ms personas, debi haber
aludido aparte como los contratos o convenciones.
Y el artculo 1438 lo que hache es definir contrato o convencin y lo define como un acto por el cual una parte
se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas.
Nos vamos a detener en este concepto, si uno vincula la norma del art. 1437 con la del art. 1438 no cabe
duda que para el legislador acertadamente, el contrato es un instrumento que crea un efecto jurdico
consistente en una obligacin, obligacin o afirmacin que presupone la existencia de un derecho
correlativo, y ello est en perfecta armona con el art. 1545 del CC, que dispone
Ya nos detendremos en el examen de esta disposicin, pero nuevamente el art. 1545 esta reforzando la
idea que el contrato crea un efecto jurdico vinculante, al momento que la ley se permite comparar el efecto
contractual con el efecto que produce una ley, en orden a que an cuando se trate de una metfora, lo que
quiere expresar el legislador es que los contratos se celebran para cumplirse porque los preceptos que en
ellos se contienen tiene la fuerza vinculante como si se tratase de una ley en este caso particular. Para
quienes es una ley el contrato?, para los contratantes, para quienes concurrieron con su voluntad para
formar este concurso (que se estudi como consentimiento) o sea que el contrato es definido por nuestro
legislador a travs de su efecto, esto es, a partir de la obligacin que crea y el contrato es vinculante como si
se tratase de una ley para quienes? Para los que contrataron, esto es, para quienes concurrieron con su
voluntad para formar el consentimiento, as en la fase de los efectos del contrato surgen dos principios que
vamos a estudiar:
(i). El de la fuerza obligatoria.
(ii). El del efecto relativo.
El contrato es una ley para las partes contratantes y no para otros terceros ajenos al contrato, y por qu es
una ley para de los contratantes y no para otros? Porque ellos concurrieron con su voluntad, y por qu
concurrieron con su voluntad? Porque as lo quisieron, y aqu surgen dos principios que ya suponen las
bases de formacin del contrato:
(i). La libertad contractual
(ii). El Consensualismo
157

Yo soy titular de la libertad de contratar, as como tambin soy libre para decidir la persona del cocontratante, y al mismo tiempo soy libre para definir los contenidos del contrato. Ahora, una vez que ejerzo
mi libertad contractual en estos tres aspectos cabe preguntarse desde cuando se perfecciona el contrato, que
se requiere para que se perfeccione el contrato y surja este efecto, cual es, la obligacin contractual y ah
aparece el principio del Consensualismo que nos indica que el solo consenso obliga, es decir, para obligarse
por un contrato basta en principio el solo consentimiento sin necesidad de observar alguna formalidad o
requisito externo, y cul es la excepcin al principio del consensualismo? La excepcin estara conformada
por los contratos solemnes y tambin por los contratos reales, los primeros se refieren a la observancia de
una solemnidad y una formalidad ad solemnitatem y en los segundos se requiere para que el contrato se
perfeccione, para que surja la obligacin que de caractersticas al contrato real, cual es, la obligacin
restitutoria, se requiere las que ya se estudiaron el ao pasado. Ahora, all estamos frente a dos excepciones
al principio del consensualimo, hay atenuaciones. El primer caso es aquel en que el contrato es consensual
pero no obstante ello las partes requieren observar una formalidad, requiere la observancia de un requisito
externo ya no para el perfeccionamiento del acto sino que para otros efectos (formalidades habilitantes,
formalidades de publicidad, formalidades por va de prueba) y adems hay otras que se aaden que son las
formalidades (17:34).
Primero yo defino si contrato o no, yo soy libre para contratar o no y cuando ejerzo esa libertad a su vez
tengo la facultad de elegir a mi co-contratante y tengo la facultad de definir el contenido del contrato, ese es
el principio.
Hay que comprender el fenmeno contractual a partir de los principios de la contratacin y tambin a
partir de sus excepciones, porque hasta ahora, que se ha afirmado? Soy libre para contratar o no, si, lo cual
a su vez ese principio o sub principio o esa libertad reconoce excepciones porque yo tengo que contratar
obligatoriamente un seguro automotriz, y all la ley impone la obligacin, se trata de un contrato forzoso en
que la ley impone la obligacin de contratar, yo decido con quien contrato y en principio el contenido de ese
contrato, hay otros casos en que la ley da por celebrado un contrato (y se ha estudiado a propsito de las
categoras contractuales), este es otro contrato forzoso pero no como el anterior (que se puede considerar
como contrato forzoso relativo), aqu estamos ante un contrato forzoso absoluto en que la ley da por
celebrado el contrato, o sea la ley dispone el efecto contractual como por ejemplo, y lo vamos a ver, el caso
de la particin, en el caso de la particin que recae en inmueble y yo me adjudico una parte que supera mi
cuota de la herencia, o sea, me adjudico el inmueble pero resulta que su valor es mayor de un 60 % de mi
cuota hereditaria, all lo que procede o lo que procedera, sera adjudicar con alcance, porque yo le debo a
quines? A los otros comuneros, el exceso, 40%, Cules son las posibilidades? O pago en el momento de la
adjudicacin, o se entiende constituida una hipoteca en el inmueble por el solo ministerio de la ley, una
hipoteca que cauciona la obligacin del 40% a favor de quin? de los otros comuneros. En otras palabras,
se es titular de un 50% de la comunidad y se adjudica un inmueble cuyo valor excede en un 40% a ese 50%,
es decir, se adjudica una casa de 100 en circunstancias de que el valor de su cuota hereditaria es 60. El
partidor le adjudica el inmueble con alcance porque se va a deber a los otros comuneros el 40%. Aqu
obviamente se suprime la libertad contractual, no est presente ninguna de las tres facultades.
Luego decimos que yo soy libre para decidir la persona del co-contratante, tambin admite excepciones.
Y finalmente que es el caso ms evidente, uno afirma que somos libres para configurar internamente, para
decidir el contenido del contrato. Pero existen los llamados contratos de adhesin, en que existe una parte
fuerte y otra ms dbil, la fuerte le impone el contenido a la otra, limitndose esta ltima a aceptar o
rechazar el contenido, y una de las normas ms importantes en esta materia que protege a la parte ms dbil
es la ley sobre proteccin a los derechos del consumidor, que en definitiva, es manifestacin de otra
158

excepcin a esta facultad de decidir los contenidos del contrato, es un dirigismo contractual que es un
remedio a la adhesin. Lo que hace el legislador frente a esta situacin de desequilibrio es imponer ciertos
contenidos contractuales a travs de normas imperativas y/o punitivas. Es el legislador y tambin puede ser
la autoridad administrativa, la que dirige el contenido del contrato colocando a resguardo el inters de la
parte ms dbil. Y en otros casos la autoridad administrativa como ocurre en materia de seguros, la pliza yo
no la negocio, salvo en los contratos ms importantes, pero en general, el contenido de las plizas no las
negocio, se imponen, pero estas han sido aprobadas previamente por la Superintendencia de valores y
seguros, y ah acta la autoridad administrativa dirigiendo el contenido del contrato.
Tenemos estos dos principios: El de la libertad contractual y el del Consensualismo y sus excepciones y en
otros casos tambin se han nombrado las atenuaciones. Luego dijimos que una vez perfeccionado el
contrato para lo cual en principio bastara con el solo consentimiento, el contrato es una ley para las partes, y
las partes en particular las deudoras deben cumplir el contenido del contrato porque los contratos se
celebran para cumplirse an cuando en la celebracin del contrato y su cumplimiento se produzca una
alteracin de las circunstancias que haga ms oneroso el cumplimiento. Y ah surge la teora o la llamada
teora de la imprevisin, que es parecida a la lesin enorme pero que sobreviene, en la imprevisin
sobreviene la desproporcin a diferencia de la lesin enorme, pero frente a la imprevisin si pensamos en la
fuerza obligatoria, se debera igualmente imponer el cumplimiento del contrato. En Chile es as segn la
jurisprudencia mayoritaria, pero la doctrina se inclina por reconocer un lmite a la fuerza obligatoria que es la
imprevisin contractual, y alguna jurisprudencia ha modificado contratos incluso. La ley tambin podra
cumplir esta funcin, modificando contratos o pasando sobre la voluntad de las partes como por ejemplo,
dndole un efecto distinto. Qu pasa en el pacto comisorio calificado? Cuando se trata de la obligacin de
pagar el precio en la compraventa, las partes convienen que la compraventa se resuelve ipso facto, y no
obstante ello el legislador dispone que el comprador podr pagar el precio dentro de 24 horas siguientes a la
notificacin de la demanda, en este caso el legislador est pasando sobre la voluntad de las partes, por sobre
lo que las partes quieren, las partes queran que se resolviera ipso facto el contrato, no obstante ello, el
legislador tuerce esa voluntad y dice no, el comprador a pesar del acuerdo puede cumplir y conservar el
negocio dentro de las 24 horas siguientes a la notificacin de la demanda.
Otro lmite importante a la fuerza obligatoria del contrato viene dado por la buena fe, se recuerda cuando
se estudi el cumplimiento especfico, y se dijo que la buena fe poda en algunos casos poner atajos a la
demanda de cumplimiento especfico, o sea, a pesar de que tenemos el art. 1545 por aplicacin del art. 1546
es el juez el que limita el ejercicio del derecho que nace del contrato, no quiere decir que est dejando es
desproteccin al acreedor, pero s se le est imponiendo al acreedor que se comporte de un modo conforme
a la buena fe, de manera que por cuanto a la buena fe pedir el cumplimiento en esas circunstancias se
observa como contraria a ella. Lo mismo ocurre en materia de resolucin a pesar de que el art. 1489 integra
el contrato, si las partes nada dicen el art. 1489 en un contrato bilateral es norma supletoria, y conforme a
este ltimo artculo si una de las partes no cumple lo pactado, o sea, conforme al art. 1489 cualquier
incumplimiento concedera al acreedor la facultad de resolver el contrato, sin embargo, ya se ha estudiado
que no cualquier incumplimiento me faculta para resolver el contrato sino que debe ser un incumplimiento
grave, porque demandar la resolucin por un incumplimiento insignificante es contrario a la buena fe
objetiva.
Entonces finalmente lo que se va a estudiar, ms que los principios son las excepciones, porque los
principios los entendemos claramente: Libertad contractual, Consensualismo, Fuerza obligatoria. Y lo
mismo ocurre con el principio del efecto relativo, claramente el contrato obliga a quienes concurren con su
voluntad y nosotros lo que vamos a hacer es estudiar casos en que el contrato podra alcanzar a terceros que
no concurrieron con su voluntad, y adems nos haremos cargo del contrato como hecho, por cuanto el
159

contrato como hecho es oponible a terceros, un contrato que celebro en que yo soy parte podra
perfectamente invocarse como fundamento de mi demanda o mi defensa, por ejemplo, pensemos en la
norma del art. 1817 del CC.
Art. 1817 CC > Si alguien vende separadamente una misma cosa a dos personas, el comprador que haya entrado en posesin
ser preferido al otro; si ha hecho la entrega a los dos, aquel a quien se haya hecho primero ser preferido; si no se ha entregado
a ninguno, el ttulo ms antiguo prevalecer.
El comprador que no es preferido es afectado en su situacin patrimonial por un contrato celebrado con
un tercero, ojo, es un contrato en que el no fue parte porque en definitiva, el contrato que celebro el
vendedor con el otro comprador a quien se prefiri conforme al art. 1817 le est afectando al comprador
que queda fuera. Y ese comprador no fue parte, y le afecta porque el contrato aparte de ser un instrumento
de derechos y obligaciones, es un hecho jurdico, y como hecho jurdico puede ser fundamento de mi
demanda o de mi defensa, en el caso en que hay dos compradores y el comprador quiere hacer prevalecer su
derecho va a justificarlo en la existencia de un contrato anterior con el mismo vendedor y de esa manera va a
obtener y el otro va a resultar perjudicado. Luego se estudiar con ms detenimiento.
Tambin hay atenuantes, que son supuestos que se aglutinan bajo la idea del efecto absoluto del contrato o
de la oponibilidad del contrato ya no como acto jurdico sino que como hecho jurdico y vamos a hablar por
lo tanto, de efecto relativo en oposicin al efecto absoluto.
Se ha presentado el principio de la autonoma de la voluntad, y conforme al principio de autonoma de la
voluntad, la fuente y medida de los derechos contractuales es la voluntad de las partes. Se habla del dogma
de la autonoma de la voluntad en virtud del cual los efectos contractuales no son sino que el fruto de la
voluntad de los particulares que en cuanto a iguales celebran un contrato. Desde luego este dogma comienza
a desvanecerse desde que la prctica comienza a demostrar que los efectos contractuales no son atribuibles
de manera absoluta a la voluntad de las partes, sino que estn compartidos, ya sea con la ley o tambin
principios generales como es la buena fe objetiva. El contrato es ms que voluntad, el contrato es voluntad
mas la concurrencia de elementos objetivos que llegan al contrato por aplicacin de la buena fe, art. 1546.
Efectos de los contratos:
Veamos el art. 1438.
Art. 1438 CC > Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna
cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas.
En verdad este concepto legal ha sido objeto de distintas crticas, primeramente se le critica que el
legislador emplea indistintamente la expresin contrato o convencin en circunstancias de que la
convencin es el gnero y el contrato la especie, una especie ms general, pero es una especie en cuanto el
contrato en teora es un instrumento por el cual se crean derechos y obligaciones, en cambio la convencin
su objeto ms amplio, puede extinguir o modificar derechos y obligaciones de origen contractual, como lo
sera el pago o la prescripcin, que son convenciones que tienen por objeto la extincin de la obligacin
contractual.
160

En el derecho comparado se usa indistintamente la expresin contrato o convencin y en la prctica

nacional y tambin comparada se habla de convencin, de negocio, de contrato, pero todos se estn
refiriendo a lo mismo.
Luego otra crtica que se le formula es que se omitira el efecto propio de los contratos cual es, la creacin
de derechos y obligaciones, y el legislador junto con omitir este efecto del contrato inmediatamente hara
referencia al objeto del objeto de la obligacin: a la prestacin. Es decir, el legislador omite el efecto propio,
segn esta crtica, cual es, que el contrato crea obligaciones, el legislador no se referira al objeto del contrato
que es crear derechos y obligaciones sino que al objeto de las obligaciones, a la prestacin. Un acto por el cual
una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa, se estara refiriendo a la prestacin.
Parece ser que el legislador es bastante claro, ya que habla de un acto por el que una parte se obliga y, por
lo tanto, est aludiendo al objeto del contrato. Se refiere a ste ltimo como un acto (acto jurdico) que no es
sino el fruto de la manifestacin de voluntad de dos partes, es decir el fruto del consentimiento. Un acto
jurdico por el cual una parte se obliga a dar hacer, o no hacer, ( lo que es, a su vez, el objeto de la
obligacin) una cosa (el objeto de la prestacin), es decir, la definicin es perfecta. "Un acto por el cual una
parte se obliga a dar hacer o no hacer una cosa", se encuentra el objeto inmediato (la obligacin), el objeto
mediato (la prestacin) y a su vez el objeto de la prestacin (la cosa que se trata de dar hacer o no hacer).
El que nazca una obligacin no depende de la volutad de las partes, sino que depende directamente de la
observancia de los requisitos del acto jurdico, por eso el art 1545 dispone que todo contrato legalmente
celebrado es una ley para las partes, es decir la obligacion y el caracter vinculante del contrato esta
condicionado a las normas de orden pblico.
En conclusin, la critica que se formula respecto de la definicin es infundada, porque el legislador alude
al efecto propio o directo del contrato, cual es la obligacion y al objeto de sta, cual es la prestacin que a su
vez tiene como objeto la cosa que se trar de dar, hacer o no hacer.
Tambien se critica que esta norma omitira a los contratos bilaterales, porque aludira a que una parte se
obliga para con otra, sin considerar la posibilidad de que ambas partes se obligen recprocamente.
Obviamente el concepto de contrato del art 1438 es un concepto neutro y en un contrato bilateral se tiene
que mirarlo respecto de una parte o respecto de la otra, por ejemplo, en la compraventa una parte se obliga
para con otra que, a su vez, contrae una obligacin para con la primera. Es decir, tenemos que partir desde
la base de que el concepto es neutro y no excluye la posibilidad de que ambas partes se obligen, tanto es as
que el artculo 1439 se encarga inmediatamente de distinguir entre los contratos bilaterales y unilaterales.
Artculo 1439 CC > El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin
alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recprocamente.
Por lo tanto, del art 1438 no se puede inferir que slo se est pensando en el supuesto de una parte que
se obliga para con otra que no contrae obligacin alguna, queda abierto, puede que la otra contratiga una
obligacin o puede que no, en tal sentido el art 1439 nos dice que el contrato definido definido en el artculo
anterior puede ser unilateral o bilateral, dependiendo si se obliga una sola parte o ambas.
En definitiva, el profesor encuentra que la definicin es clarsima y por lo tanto, el ejercicio dogmatico de
explicar la norma ya citada (art 1438), por atractivo que parezca, es inutil.
161

S bien no vamos a carregir la norma, s hay que tener presente que de lo que se trata es del contrato y
que el legislador utiliza indistintamente "contrato" y "convencin", como en el artculo 1437 , donde incurre
en lo mismo, es decir, el legilador usa la expresion contrato y convencin en sentido amplio, por lo cual se
utilizan indistintamente, sto no es problema mientras se mantenga clara la distincin doctrinaria de que la
convencin es el gnero y contrato es la especie
Artculo. 1437 CC > Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como en los
contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y
en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y
cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
Hemos aludido al concepto del artculo 1438, que pone el nfasis en el contrato como ley, como
precepto; tanto es as que se vincula con el artculo 1545 y desde luego este concepto tambin se puede
vincular con el 1546 y el principio de identidad del pago del art 1569, es decir, ste concepto de contrato que
es objeto de interpretacin e integracin se refiere a la regla contractual que le permitir al juez dirimir el
conflicto entre partes referido a si hay incumplimiento.
Artculo. 1545 CC > Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por
su consentimiento mutuo o por causas legales.
Artculo. 1546 CC > Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se
expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre
pertenecen a ella.
Artculo. 1569 CC > El pago se har bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligacin; sin perjuicio de lo que en
casos especiales dispongan las leyes.
El acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a pretexto de ser de
igual o mayor valor la ofrecida.
Sin embargo, tampoco se puede que dejar de lado la nocin realista de contrato, hay tener en cuenta que
ste es ms que un instrumento creador de derecho y obligaciones, sobre todo es un instrumento que
permite regular, organizar y satisfacer intereses, necesidades. Siendo as, interesa conocer el propsito
prctico de las partes al contratar, esto es lo que las partes buscan alcanzar, la finalidad o propsito que
equivale a la causa pasional (causa motivo), sta es aquella que induce a la celebracion del contrato; pero aqui
no nos interesea como elemento regulador de la moralidad del acto o para determina si es lcito o ilicito, sino
que nos interesan los motivos en cuanto stos van a permitir modelar los efectos del contrato: siempre y
cuando la causa o motivo (finalidad o propsito) que lleva a contratar se encuentre en el contrato, nos
permitir definir los efectos que producir en caso de conflicto, como para derimir los incumplientos
esenciales. Como se vio en razn del artculo 1926 en materia de arrendamiento, para distinguir un retardo
normal de uno grave que autorizaba la resolucin del contrato cuando, por ejemplo, disminuye gravemente
la utilidad del contrato para el arrendatario.
162

Para determinar los efectos del incumplimiento en un caso conreto, tendremos que considerar no slo la
regla contractual, que nos permite establecer si hay o no incumplimiento, sino tambin lo que se encuentra
"detras" de la regla, es decir, el sustrato realista. sto presupone tomar en cuenta la finalidad o propisito de
las partes porque, en la medida en que encuentre incorporadas en el contrato nos permite identificar el
inters contractual, en el cual el incumplimiento incide, pivando al acreedor de algo, y, entonces, la
indemnizacin o cualquier otro remedio debe entregarle aquello que se vio afectado por el incumplimiento.
Ya hempos dicho que el contrato obliga en la medida que ha sido celebra legalmente por las partes, con
lo cual se remite a los estudios de dereho civil 1, los req del acto y el principio de la anulabilidad, siendo que
ser al deudor a quien le interese defenderse oponiendo la excepcin de nulidad 8absoluta o relativa) o de
inexistencia en su caso.
Pregunta alumno: Cmo se entiende la expresin "contrato legalmente celebrado" con respecto a los contratos
consensuales?
Respuesta:
El consensualimo acta si concurren los requisitos de validez del acto, independientemente de que no sea necesario
cumplir con la forma, el contrato deber tener un objeto, una causa, debe haber un consentimiento libre de vicio.
Ahora la solemnidad no es sino el consentimiento que se manifiesta por un medio determinado, atendiendo a la
naturaleza del acto.
Principio de la Buena fe
El principio de la buena fe tiende a atenuar los efectos del principio de la autonomia de la voluntad, y se
encuentra consagrado en nuestro Cdigo Civil para la ejeucin , no obstante ello, la doctrina ha planteado
que es un principio de necesaria observancia en todo el iter contractual, es decir, tanto en la fase de
formacin como en la de ejecucin del contrato. Es decir el contrato debe negociarse, celebrarse y ejecutarse
de buena fe, lo cual consta expresamente en ordenamientos como el italiano y el argentino.
Cuando se habla de iter contractual, ste contiene las tratativas preliminares, luego sigue con la fase de la
oferta y la aceptacin (que refieren a la formacin del consentimiento), luego viene la fase de celebracin,
pero puede ocurrir que algunas de las parttes se sientan impedidas para celebrar el contrato ( ya sea por una
razn legal, econmica, o prctica) pero como las partes ya han decidido celebrar un contrato, celebran un
contrato preparatorio (como la promesa) al que seguir el contrato definitivo. A su vez se puede identifica
otra fase, cual es la subcontratacin y, producido el incumplimiento (fase de ejecucin ejecucin), se
producira la fase de interpretacin y de integracin.
Luego, las fases que contiene el iter contractual son: (1) La tratativas preliminares, (2) la oferta y
aceptacin, (3) el contrato preparatorio, (4) el contrato definitivo, (5) la ejecucin y en sta se puede situar
(6) el subcontrato (el deudor decide ejecutar la prestacin a traves de un tercero, total o parcialmente), (7)
fase de incumplimiento y, a propsito de ste, (8) la construccin de la regla contractual (interpretacin e
163

integracin del contrato). stas son las estapas que pueden concurrir en la vida de un contrato, desde su
gnesis hasta el incumplimiento y la resolucin por parte del juez. No en todo caso van a concurrir cada
una de estas fases, pero contituyen el panorama completo.
En todas las fases indicadas, va a estar presente el principio de la buena fe objetiva.
Por ejemplo, la regla general es que la oferta no sea vinculante, por lo que cabe la retractacin que no es
sino la manifestacin del ejercicio de la facultad en orden a contratar o no, pero, no obstante ello, la ley
impone responsabilidad, se debe indemnizar, lo cual manifiesta a la buena fe como lmite al ejercicio de una
facultad. Se impone responsabilidad porque el ejercicio de la facultad causa un dao, que consiste en que el
destinatario de la oferta , en la confianza de que la oferta se mantendra vigente, invirti o gast, pero la
buena fe nos permite fundamentar la solucin que da el legislador.
La particularidad de la buena fe es que actua principalmente por va judicial, los jueces van completando
este principio y es as que en la fase de las tratativas preliminares tambin puede haber lugar a
responsabilidad (que se denomina "responsabilidad. Precontractual"), que se fundamenta en la buena fe
objetiva, la cual impone a los negociadores ciertos deberes: de conducta, de informacin, de transparencia,
de lealtad, de comportamiento recto; en trminos tales que si no se observan el infractor incurren en culpa
precontractual, que da lugar a una responsabilidad precontractual que se somete al rgimen de la
responsabilidad por delto o cuasidelitos del titulo XXXV del Libro Cuarto del Cdigo Civil, es decir, el
rgimen de la responsabilidad extracontractual (porque no hay contrato an) y la culpa se manifiesta en la
infraccin de los deberes que impone la buena fe objetiva.
Por lo tanto la buena fe no actua slo como fuente de deberes de conducta, sino que tambin acta
como lmite al ejercicio de la facultad de contratar o no (de estarse al dogma de la autonoma de la voluntad,
los negociadores podran retirarse en cualquier momento sin mayores consecuencias). En otras palabras, si
no se observa la conducta como la que tendra un negociador abstracto y se causa un dao, hay lugar a
responsabilidad.
Texto en plomo hace alusin al esquema utilizado en clases:
(Crticas al concepto legal)
(Anlisis del concepto legal. Su correccin)
(Concepto tcnico-jurdico y prctico o realista del contrato.)
PRINCIPIOS DE LA CONTRATACIN
I Autonoma de la voluntad. Manifestacin en diversos sub principios a lo largo del ter
contractual:
Consensualismo;
Libertad contractual;
Fuerza obligatoria;
Efecto relativo.
II Buena fe (objetiva). Presencia en todo el ter contractual.
164

Lo que el profesor anota en la pizarra:
Las tratativas preliminares

La oferta y aceptacin
El contrato preparatorio
El contrato definitivo
La ejecucin del contrato, y en la ejecucin del contrato podemos situar el subcontrato
porque el deudor decide ejecutar la prestacin a travs de un tercero, total o parcialmente.
Luego la fase de incumplimiento y a propsito del incumplimiento tendremos que
interpretar e integrar el contrato, todo lo cual (esto ltimos 2) construccin de la regla
contractual.
Estas son las distintas etapas o fases que pueden concurrir en la vida de un contrato.
PRINCIPIOS DE LA CONTRATACIN (todo el material se encuentra en gua).
Mircoles 10/10 Conseguir
Mircoles 17/10 Clase en base a gua enviada.
Principio del Consensualismo
(i). Consensualismo: Los contratos nacen a la vida del derecho por la sola manifestacin de voluntad
de las partes.
(ii). Pacto desnudo.
(iii).No tiene consagracin legal expresa. Art. 1445 y 1443
Contratos consensuales:
(i). Existen los propiamente tales (lo que la doctrina denomina pactos desnudos, y la sola voluntad
basta para el perfeccionamiento del contrato, y no se exige ningn tipo de formalidad,
solemnidad ni la entrega, por ejemplo, la compraventa de una cosa mueble) y
(ii). Formales (en este caso la voluntad basta para que se perfeccione el contrato, para que el contrato
haga plena eficacia se exigen formalidades, por va de prueba, por va de publicidad, o bien
formalidades habilitantes. Para algunos tienen un solo nombre, porque igual se exigira una
formalidad respecto de ellos. La doctrina los denomina tambin pactos vestidos.
Se seala que existen ciertos inconvenientes a los contratos consensuales ya que no se exigira cierta
reflexin de las partes, hay un cierto apresuramiento contractual, a diferencia de los contratos solemnes en
que las partes pueden reflexionar mayor, y en segundo lugar, se dice que estos contratos consensuales no
dejan huellas, tienen una dificultad probatoria.
El Consensualismo no es un principio absoluto, nos encontramos con excepciones y atenuaciones:
165

Excepciones: Contratos solemnes (por ejemplo, compraventa de bien inmueble) y contratos reales (por
ejemplo, comodato, depsito. Aqu la entrega pasa a ser parte del perfeccionamiento del contrato), no basta
el solo consentimiento para perfeccionar el contrato.
Atenuaciones: (i) Formalidades habilitantes, (ii) Formalidades por va de prueba y (ii) Formalidades pro
va de publicidad (para poner en conocimiento de un tercero al celebracin de una acto jurdico).
Principio de Libertad Contractual (ya visto en la clase pasada)
Principio de fuerza obligatoria del contrato.
Estamos hablando de manifestaciones de la autonoma de la voluntad en la fase de ejecucin del
contrato.
El contrato es una ley para las partes contratantes, consagracin en el artculo 1545. Utilizacin del
trmino ley. Tiene importancia como se entiende esto porque se podra hablar de un recurso de casacin en
el fondo.
Intangibilidad del contrato. Diversos destinatarios del principio.
a) Respecto de las Partes: ()
b) Respecto del Legislador: ()
c) Respecto del Juez: no puede a pretexto de interpretar un contrato modificarlo, como tampoco puede
hacerlo a pretexto de haber ocurrido circunstancias extraordinarias que hayan transformado en
excesivamente onerosas las prestaciones de las partes. Esto tiende a cambiar. ()
Teora de la imprevisin.
Tiende a romper la aplicacin inflexible del pacta sunt servanda. Mayor justicia a las relaciones
contractuales.
Concepto: Aquella que estudia los supuestos bajo los cuales los jueces estaran facultados para entrar a
revisas o incluso dejar sin efecto contratos en curso, producto de una excesiva onerosidad sobreviniente.
Ejemplo:
Contrato entre Sociedad petrolfera X (venezolana) y ENAP. La primera se obliga a suministrar 20 mil
toneladas de petrleo en 20 entregas (20 remesas) en el puerto de Quintero. Y ENAP pagar $2.000. Pero
ocurre que se cierra el Canal de Panam. No es imposible la entrega, pero deber entregarlo por el Estrecho
de Magallanes, pero eso significa que el transporte sube 5 veces el valor.
Entonces nos preguntamos si existe la posibilidad que se someta a juicio para suspender la ejecucin del
contrato hasta que se abra el Canal de Panam, o bien cambiar el precio. Eso es lo que estudia la teora de la
imprevisin.
Supuestos de procedencia de la teora de la imprevisin:
(i). Contrato de tracto sucesivo o ejecucin diferida.
(ii). Contrato oneroso conmutativo.
166

(iii).Que sobrevenga un hecho imprevisto e imprevisible (como el cierre del Canal de Panam).
(iv).Contrato excesivamente oneroso (es decir, el hecho es posible de cumplirse).
(v). No imputable a ninguna de las partes.
(vi).Que no exista solucin expresa en el contrato (lo ideal sera que existiera una solucin).
Soluciones a la imprevisin.
El legislador no se hace cargo en general de la excesiva onerosidad sobreviniente. Pero:
(i). Se admite la posibilidad de revisin: art. 2003 N2
(ii). Niega la posibilidad de revisin: art. 2003 N1
Art. 2003 CC > Los contratos para construccin de edificios, celebrados con un empresario, que se encarga de toda la obra por
un precio nico prefijado, se sujetan adems a las reglas siguientes:
1. a (NIEGA LA POSIBILIDAD DE REVISIN) El empresario no podr pedir aumento de precio, a pretexto de
haber encarecido los jornales o los materiales, o de haberse hecho agregaciones o modificaciones en el plan primitivo; salvo que se
haya ajustado un precio particular por dichas agregaciones o modificaciones.
2. a (ADMITE POSIBLIDAD DE REVISIN) Si circunstancias desconocidas, como un vicio oculto del suelo,
ocasionaren costos que no pudieron preverse, deber el empresario hacerse autorizar para ellos por el dueo; y si ste rehsa,
podr ocurrir al juez para que decida si ha debido o no preverse el recargo de obra, y fije el aumento de precio que por esta razn
corresponda.
Soluciones:
La mayora de la doctrina moderna est de acuerdo con la imprevisin y plantea dos soluciones:
(i). Revisin judicial: Podra modificar el precio, suspender la ejecucin del mismo, modificar las
modalidades de ejecucin, etc. Para ello los autores se basan en distintas teoras:
Voluntad presunta: En todo contrato debe entenderse una clausula tacita en que las partes se
obligan a cumplir al contrato siempre y cuando las circunstancias se mantengan como estn
(rebuc sic estandibus). Esta teora es bastante criticada, porque la lgica dentro de nuestra
legislacin es pensar que si las partes quisieron regular lo que pasaba frente a un hecho imprevisto
lo hubieran sealado en el contrato y lo que las pares que no hubieran convenido no puede darse
como tcitamente convenido.
Ley o reglas de la responsabilidad contractual: Se ocupan dos normas: art. 1558 que seala que si
no puede imputarse dolo el deudor solo va a responder por los perjuicios que se previeron o los
que pudieron preverse al tiempo del contrato. Entonces se dice que si frente a un hecho
imprevisto el deudor igual debera cumplir, se estara estableciendo una regla ms severa que la
que establece el legislador. El art. 1547 (graduacin de la culpa) aquellos contratos que se celebran
en beneficio recproco el deudor solo respondera por culpa leve, se exige la diligencia del hombre
medio, y si al deudor se le hace responder por esta excesiva onerosidad sobreviniente se estara
estableciendo una exigencia mayor a la que establece el legislador.
Principios Generales del Derecho: Una de ellas es la que se basa en el enriquecimiento sin causa,
por un lado se dice que tiene un reconocimiento autnomo y no se podra consagrar cuando no
est estipulado, otros le vinculan una aplicacin general y el acreedor del deudor se estara
enriquecimiento de manera injustificada en los casos de onerosidad sobreviniente. Tambin
167

algunos se basan en el abuso del derecho en que se podra causar un dao si el derecho se ejerce
en forma abusiva. () La doctrina ms fuerte es la que se basa en la buena fe objetiva, y que de
hecho tiende a actuar contra la autonoma de la voluntad, la buena fe actuaria como una garanta
y limite para el principio de la fuerza obligatoria del contrato.
Teora de la libre investigacin cientfica: el juez debiera revisar siempre caso y acaso y atender
siempre a una solucin moralmente y econmicamente justa. En todos caos que hubiera excesiva
onerosidad del contrato.
(ii). Resolucin del contrato: En estos casos la parte perjudicada por la imprevisin por fa recurrir al juez
solicitando la terminacin del contrato por onerosidad sobrevenida. ()
() Lo dems est en la gua.
Jueves 18/10 Conseguir (Judicatura)
Lunes 22/10 Conseguir (Administrativo)
168

Apuntes Derecho Civil II (Blog)

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APUNTES DERECHO CIVIL II

PROFESOR DR. LVARO VIDAL OLIVARES Escuela de Derecho, PUCV.