ANALISTA LEGISLATIVO DA CMARA DOS DEPUTADOS 2012

DIREITO ADMINISTRATIVO
PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 3
Ol, concurseiros! Vamos nossa aula 3 para Analista Legislativo
da

Cmara

dos

Deputados.

Hoje

falaremos

sobre

poderes

administrativos. Segundo o edital, s podem ser cobrados na prova os

poderes

vinculado,

discricionrio,

hierrquico,

disciplinar

regulamentar. Assim, cuidado para no estudarem coisa que no cai,

hem? Vamos l!

Rumo Cmara dos Deputados

1. Poderes Administrativos
Muito bem: a primeira coisa aqui no confundir poderes
administrativos com Poderes do Estado (Legislativo, Executivo e
Judicirio). T bom, Luciano! Mas o que so, ento, esses poderes
administrativos?

seguinte:

para

bem

atender

ao

interesse

pblico,

Administrao dotada de poderes administrativos (chamados

tambm de competncias administrativas), que so repartidos entre
os cargos existentes na estrutura de seus rgos, cabendo uma parcela
desse poder a cada ocupante de cargo pblico. Tais poderes so
verdadeiros instrumentos de trabalho, adequados realizao das
tarefas administrativas.

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PROFESSOR LUCIANO OLIVEIRA AULA 3
Os poderes administrativos nascem com a Administrao e se
apresentam diversificados, segundo as exigncias do servio pblico.
Representam verdadeiros poderes-deveres, pois no se autoriza ao
agente pblico deixar de exerc-los (por isso que esses poderes so,
tambm, deveres!). Estudaremos os seguintes: poder vinculado,
poder discricionrio, poder hierrquico, poder disciplinar e poder
regulamentar. H ainda o poder de polcia, mas ele no est
previsto no edital. Vamos l!
2. Poder Vinculado
Poder vinculado ou regrado o que a lei confere ao
administrador

para

determinando

todos

prtica
os

de

atos

requisitos

de

sua

competncia,

necessrios

sua

formalizao. Neste caso, o administrador no possui margem

decisria para a anlise da convenincia e oportunidade de praticar o
ato, devendo se ater estritamente aos termos legais. Existente a
hiptese legal, deve o agente praticar o ato. No estando ela presente,
fica ele proibido de pratic-lo.
Um exemplo a concesso de licena para dirigir. Se o particular
atender a todos os requisitos necessrios para a obteno da licena,
no poder o delegado de trnsito se negar a conced-la. Por outro
lado, se o administrado no preencher tais requisitos, ser vedada a
concesso da carteira.
O poder administrativo do agente, nestes casos, restringe-se ao
de praticar o ato com todas as mincias especificadas na lei, e somente
nesta hiptese. Se o praticar de maneira diversa, o ato ser invlido,
podendo ser anulado pela prpria Administrao ou pelo Judicirio.
Nos atos vinculados, todos os seus elementos, quais sejam,
competncia (sujeito competente), finalidade, forma, motivo e
objeto (estudaremos esses elementos na aula de atos administrativos),
so vinculados.

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Os trs primeiros elementos so sempre vinculados, at
mesmo nos atos discricionrios (aqueles em que o agente tem maior
liberdade de decidir), pois a lei deve definir, em qualquer caso, o agente
competente para a prtica do ato, a finalidade a que o ato se destina e
a forma de que ele se reveste (em geral, forma escrita, podendo ser um
decreto, uma portaria, uma resoluo etc.).
J em relao ao motivo e ao objeto, apenas nos atos
vinculados esses elementos sero totalmente regrados em lei. No
exemplo da licena para dirigir, o motivo do ato o preenchimento dos
requisitos para a obteno da licena pelo particular e o objeto, a
prpria concesso da licena. Como se v, ambos os elementos so
definidos em lei, sem margem para o administrador.
3. Poder Discricionrio
Aqui a coisa diferente: nem sempre a lei estabelece rigidamente
todos os elementos do ato; algumas vezes, ela deixa uma margem de
liberdade ao administrador. O poder discricionrio, portanto, o
poder concedido Administrao para a prtica de atos com liberdade
de escolha quanto convenincia e oportunidade de sua prtica,
ou ao seu contedo.

importante

ressaltar

que

poder

discricionrio

no

se

confunde com poder arbitrrio. Discricionariedade liberdade de

ao, nos limites definidos em lei. Arbitrariedade, ao contrrio,
significa extrapolar a lei, gerando, portanto, ato ilegal.
Conforme dito acima, em relao competncia, finalidade e
forma, mesmo os atos discricionrios so vinculados. Apenas no que
tange ao motivo e ao objeto do ato existe discricionariedade do
gestor pblico. Vale lembrar que a finalidade de qualquer ato
administrativo sempre o atendimento ao interesse pblico.

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Convenincia significa escolher se o ato ser praticado ou no.
Oportunidade, decidir sobre o melhor momento para a sua prtica. J
o contedo expressa o prprio objeto do ato.
Olhem s este exemplo: a lei pode conferir ao agente pblico
poder para autorizar a utilizao de vias e praas pblicas para a
instalao de pequenos negcios, como bancas de jornal ou barracas de
lanche, deixando a seu cargo a deciso de efetivamente realizar ou no
o

ato

(convenincia)

melhor

momento

para

sua

prtica

(oportunidade). Caber ao administrador, ainda, optar por conceder a

autorizao a uma banca de jornal, a uma barraca de lanche ou a outro
negcio semelhante (objeto).
Neste caso, o administrador poder declarar como motivo para a
prtica do ato, por exemplo, a convenincia de haver uma barraca de
lanches em determinada

praa pblica, pois se trata de lugar

frequentado por vrias famlias nos finais de semana.

A atividade discricionria concedida pela lei justifica-se pela
impossibilidade de o legislador prever todas as situaes possveis de
ocorrer na prtica, deixando ao administrador a necessria liberdade
para a prtica do ato, de maneira a melhor atender a cada caso
concreto. Afinal, apenas o administrador, por estar em contato com a
realidade,

possui

condies

de

bem

apreciar

as

circunstncias

existentes para a prtica do ato, anlise impossvel ao legislador, que

opera no mundo abstrato.
Agora, embora possua liberdade para a valorao do motivo e a
escolha do objeto, o administrador no se pode afastar dos princpios
administrativos, no desempenho da atividade, sob pena de produzir
ato invlido. Um ato produzido com ofensa moralidade administrativa
ou proporcionalidade, por exemplo, poder ser considerado nulo.

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PODER VINCULADO X PODER DISCRICIONRIO
ATOS

ATOS

VINCULADOS

DISCRICIONRIOS

Competncia

Vinculada

Vinculada

Finalidade

Vinculada

Vinculada

Forma

Vinculada

Vinculada

Motivo

Vinculado

Discricionrio

Objeto

Vinculado

Discricionrio

ELEMENTO

Cabe agora uma observao: alguns autores no admitem a

existncia

dos

poderes

vinculado

discricionrio

como

poderes

administrativos autnomos. Dizem, ao contrrio, que a vinculao e a

discricionariedade so apenas caractersticas do exerccio dos demais
poderes. Assim, um ato administrativo praticado no mbito do poder
hierrquico ou do poder disciplinar pode ser vinculado ou discricionrio,
conforme a lei atribua ou no ao agente pblico liberdade para decidir.
Todavia, j consagrada a doutrina de Hely Lopes Meirelles, para quem
so exemplos de poderes administrativos o poder vinculado e o poder
discricionrio.
4. Poder Hierrquico
Hierarquia a relao de subordinao existente entre os
vrios rgos e agentes da Administrao Pblica, com a distribuio
vertical de funes e a gradao da autoridade de cada um. Poder
hierrquico , assim, o poder de que dispe a Administrao para
distribuir e escalonar as funes de seus rgos, estabelecendo os
vnculos de subordinao entre os servidores de seus quadros.
O

poder

hierrquico

tem

por

fim

ordenar,

coordenar,

supervisionar, controlar e corrigir as atividades administrativas, no

mbito da Administrao Pblica. Uma decorrncia desse poder o
dever de obedincia, imposto aos agentes administrativos em geral.

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A hierarquia impe ao subalterno a estrita obedincia s ordens
superiores, que devem ser cumpridas fielmente, a menos que sejam
manifestamente ilegais. Neste caso, necessrio que a ordem seja
evidentemente contrria s leis e aos regulamentos, no bastando a
simples opinio ou suspeita do subalterno quanto ilegalidade da
ordem.
Alm disso, o poder hierrquico permite ainda o exerccio dos
institutos da delegao e da avocao de competncia. Delegar
conferir a outrem atribuies que inicialmente competiam ao delegante.
J avocar significa chamar a si funes originariamente atribudas ao
subordinado.
A delegao decorrncia natural do poder hierrquico, e pode
ser revogada a qualquer tempo pelo agente delegante. Ela ,
entretanto, vedada nos casos de competncia para elaborao de atos
normativos,

de

deciso

de

recursos

administrativos

de

competncia exclusiva do agente (artigo 13 da Lei 9.784/1999). Os

atos oriundos de delegao so de responsabilidade do delegado, que
quem efetivamente os executa.
A

avocao,

por

poder

representar

desprestgio

para

subordinado, deve possuir carter temporrio e ocorrer apenas em

casos excepcionais, devidamente motivados.
Outra decorrncia do poder hierrquico a possibilidade de
reviso dos atos praticados pelo subordinado. Rever atos significa
reapreci-los em todos os seus aspectos, para mant-los, invalid-los
ou

reform-los

(modific-los),

de

ofcio

ou

requerimento

do

interessado. A reviso s possvel enquanto o ato no se tornou

definitivo para a Administrao, nem criou direitos subjetivos para o
particular.

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DELEGAO

AVOCAO

5. Poder Disciplinar
Poder disciplinar a faculdade de punir internamente as
infraes funcionais praticadas pelos agentes que estejam sujeitos
disciplina interna da Administrao (vnculo especial), como os
servidores pblicos, os alunos de uma escola pblica ou os presos de
um penitenciria.

No caso dos servidores pblicos, o poder disciplinar decorre do

poder hierrquico, embora com ele no se confunda. O poder
hierrquico

tem

por

fim

ordenar

controlar

as

atividades

administrativas. Somente quando surgem irregularidades passveis de

punio que se caracteriza o campo de atuao do poder disciplinar.

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No de deve confundir o poder disciplinar com o poder punitivo do

Estado realizado por meio da Justia Penal (atividade jurisdicional),
que alcana todo aquele que praticar crime ou contraveno
criminal. O poder disciplinar atividade administrativa e abrange as
faltas praticadas pelos agentes pblicos relacionadas com o servio,
sendo exercido diretamente pela Administrao, sem necessidade de
interferncia do Poder Judicirio.
Agora, ateno: o poder disciplinar nem sempre decorre do
poder hierrquico. A aplicao de uma multa de trnsito a um cidado,
com base no poder de polcia, um exemplo, pois no h hierarquia
entre o agente pblico e o cidado. No existe vnculo especial, neste
caso, mas apenas o chamado vnculo geral entre a Administrao e o
administrado, sendo esse vnculo geral tpico do poder de polcia.
O poder disciplinar, nos casos citados, tem natureza unilateral,
isto , exercido independentemente da concordncia do agente
punido. Mas h tambm a possibilidade do poder disciplinar do Estado
ser exercido com base em um vnculo contratual, isto , mediante a
concordncia da outra parte (carter bilateral). Isso ocorre, por
exemplo, com aqueles que contratam com a Administrao, ficando
sujeitos s penalidades previstas no contrato.

Poder
Disciplinar

Natureza

Fundamento

Decorrncia de

Unilateral
Unilateral
Bilateral

Vnculo geral
Vnculo especial
Vnculo especial

Poder de polcia
Poder hierrquico
Ajuste contratual

As punies disciplinares podem ser aplicadas cumulativamente

com as penas criminais, pois as instncias administrativa e penal so
independentes entre si. O mesmo vale para a esfera cvel. Um
agente pode, por exemplo, ser condenado, na esfera civil, a ressarcir
um dano patrimonial causado Administrao, cumulativamente com
as sanes administrativa (ex.: demisso) e penal (ex.: recluso ou
deteno), se for o caso.
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O superior hierrquico, ao tomar conhecimento de uma falta

funcional de um servidor pblico subordinado seu, tem o dever de
apurar o fato e aplicar a pena respectiva ao agente faltoso, razo pela
qual o poder disciplinar exemplo tpico do poder-dever de agir do
administrador pblico. A condescendncia (tolerncia) na punio pode
ser considerada crime contra a Administrao Pblica (artigo 320 do
Cdigo Penal).

Condescendncia criminosa
Art. 320 Deixar o funcionrio, por indulgncia, de responsabilizar
subordinado que cometeu infrao no exerccio do cargo ou, quando lhe
falte competncia, no levar o fato ao conhecimento da autoridade
competente:
Pena deteno, de quinze dias a um ms, ou multa.

Todavia, ao aplicar a penalidade ao agente, muitas vezes, o

superior tem discricionariedade para escolher uma das sanes
definidas em lei, de acordo com a gravidade e a repercusso do ato,
os antecedentes do faltoso e outros aspectos do caso concreto. O que
no se admite a punio do agente com sano no prevista em lei,
pois isso caracterizaria arbitrariedade, no discricionariedade. Na
esfera federal, o art. 127 da Lei 8.112/1990 prev as sanes
disciplinares que podem ser aplicadas ao servidor publico.

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Art. 127. So penalidades disciplinares:

I - advertncia;
II - suspenso;
III - demisso;
IV - cassao de aposentadoria ou disponibilidade;
V - destituio de cargo em comisso;
VI - destituio de funo comissionada.

importante ressaltar que, na escolha da penalidade, o superior

deve

ficar

atento

aos

princpios

da

razoabilidade

da

proporcionalidade, para no selecionar sano desnecessariamente

pesada, desproporcional falta praticada pelo agente, sob o risco de
produzir ato invlido.
Alm disso, todos os atos que imponham sanes ao agente
devem ser devidamente motivados pelo superior hierrquico, inclusive
para possibilitar a interposio de recursos por parte do punido.
6. Poder Regulamentar
Vejamos agora o poder regulamentar! Conhece este? a
faculdade de que dispem os chefes do Poder Executivo de explicar a
lei para sua correta execuo. Para o exerccio deste poder, eles se
utilizam dos regulamentos, que so expedidos sob a forma de
decretos.
Veja bem: as leis so normas abstratas, de carter geral, que
apresentam, frequentemente, conceitos vagos, que necessitam de um
maior detalhamento para seu completo entendimento. Os decretos
cumprem esse papel, explicitando os conceitos legais at um nvel
adequado sua correta aplicao pelo administrador.

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O poder regulamentar um tipo de poder normativo da
Administrao. Este tem sentido mais amplo, pois compreende toda
competncia para edio de ato normativo (geral e abstrato) pelos
rgos e entidades pblicas, como Resolues do Banco Central e das
agncias reguladoras, Instrues Ministeriais, Portarias da Receita
Federal etc. J o poder regulamentar refere-se apenas atividade
normativa materializada pela expedio dos regulamentos (decretos).

Poder Normativo

Poder
Regulamentar

Doutrinariamente,
decretos

de

os

execuo

decretos
(ou

podem

ser

classificados

regulamentares)

em

decretos

autnomos (ou independentes). Os primeiros so os que cumprem a

tarefa j citada: explicitar as leis para permitir a sua fiel execuo (art.
84, IV, CF/88). Os segundos so os que suprem as lacunas das leis,
regulando situaes ainda no disciplinadas em norma legal.
Em funo do princpio da legalidade, segundo o qual ningum
ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude
de lei, no se admite, em regra, a figura do decreto autnomo em
nosso pas, pois somente a lei pode limitar direitos e estabelecer
obrigaes aos cidados. Existem apenas duas situaes em que a
Constituio Federal autoriza o Presidente da Repblica a expedir
decretos autnomos (art. 84, VI, CF/88):

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1) para a organizao e o funcionamento da Administrao Federal,
quando no implicar aumento de despesa nem criao ou
extino de rgos pblicos;
2) para a extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos.
Fora dessas hipteses, introduzidas pela Emenda Constitucional
32/2001,

se

admitem

os

decretos

de

execuo

(ou

regulamentares) em nosso ordenamento jurdico.

Os decretos de execuo, como j dito, tm a funo de detalhar
as normas legais para seu fiel cumprimento. Eles devem se limitar a
explicar como se dar o cumprimento das regras legalmente previstas,
no podendo disciplinar situaes no constantes das leis.
Explicam-nas,

mas

no

vo

alm

delas.

Alm

disso,

so

atos

hierarquicamente inferiores s leis, no podendo contrari-las.

Os

decretos

normativos

de

execuo

secundrios

ou

so

classificados

derivados,

pois

as

como

atos

normas

que

estabelecem derivam das que so previstas nas leis. Estas, por sua vez,
so

atos

normativos

primrios

ou

originrios,

decorrentes

diretamente da Constituio e com capacidade de inovar na ordem

jurdica.

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Muito bem! Vista a teoria, vamos agora aos nossos gloriosos

exerccios comentados! Tentem resolver a lista seca, ao final, antes de
lerem os comentrios!

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7. Exerccios
1) (Cespe/AL-CE/Analista Legislativo/2011) No mbito do
direito privado, o poder de agir constitui mera faculdade; no do
direito administrativo, uma imposio, um dever de agir para o
agente pblico.
Os poderes administrativos nascem com a Administrao e se
apresentam diversificados, segundo as exigncias do servio pblico.
Representam verdadeiros poderes-deveres (ou deveres-poderes), pois
no se autoriza ao agente pblico deixar de exerc-los. J na esfera
particular, os indivduos podem ou no exercer os poderes que a lei lhes
d (ex.: poder de defender seu patrimnio contra terceiros), pois
estaro gerindo seus prprios interesses, neste caso. Item correto.
2) (Cespe/Finep/Analista/2009) O poder vinculado aquele
conferido administrao de forma expressa e explcita, com a
norma legal j trazendo nela mesma a determinao dos
elementos e requisitos para a prtica dos respectivos atos.
Poder vinculado ou regrado o que a lei confere ao administrador para
a prtica de atos de sua competncia, determinando todos os requisitos
necessrios sua formalizao. Neste caso, o administrador no possui
margem decisria para a anlise da convenincia e oportunidade de
praticar o ato, devendo se ater estritamente aos termos legais.
Existente a hiptese legal, deve o agente praticar o ato. No estando
ela presente, fica ele proibido de pratic-lo. Questo verdadeira.
3) (Cespe/Natal/Assessor Jurdico/2008) O poder vinculado
no existe como poder autnomo; em realidade, ele configura
atributo de outros poderes ou competncias da administrao
pblica.
Fiquem atentos: alguns autores no admitem a existncia dos poderes
vinculado e discricionrio como poderes administrativos autnomos.
Dizem, ao contrrio, que a vinculao e a discricionariedade so apenas
caractersticas do exerccio dos demais poderes. Assim, um ato
administrativo praticado no mbito do poder hierrquico, do poder
disciplinar ou do poder de polcia pode ser vinculado ou discricionrio,
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conforme a lei atribua ou no ao agente pblico liberdade para decidir.
Essa foi a posio cobrada pelo Cespe nesta questo, que est correta.
Todavia, j consagrada a doutrina de Hely Lopes Meirelles, para quem
so exemplos de poderes administrativos o poder vinculado e o poder
discricionrio. Assim, a menos que o enunciado cobre expressamente o
entendimento acima, considere que o poder vinculado e o poder
discricionrio so tambm poderes administrativos.
4) (Cespe/TJRR/Administrador/2012)
Define-se
poder
discricionrio como o poder que o direito concede
administrao para a prtica de atos administrativos com
liberdade na escolha de sua convenincia, oportunidade e
contedo, estando a administrao, no exerccio desse poder,
imune apreciao do Poder Judicirio.
O erro da questo est em dizer que o exerccio do poder discricionrio
no est sujeito apreciao do Poder Judicirio. Pois sabemos que
toda atividade administrativa tem por caracterstica poder ser analisada
pela Justia, para coibir eventuais ilegalidades do Estado-administrador.
Assertiva falsa.
5) (Cespe/AL-CE/Analista
Legislativo/2011)
O
poder
discricionrio apenas poder ser aplicado quando a lei
expressamente conceder administrao liberdade para atuar
dentro de limites definidos.
Questo perigosa! Tenham ateno! O poder discricionrio normalmente
aplicado quando a lei expressamente concede administrao
liberdade para atuar dentro de limites definidos. Todavia, ainda que no
haja essa concesso expressa pela lei, o poder discricionrio pode estar
presente, quando o administrador tenha que interpretar a lei, decidindo
qual o sentido que o comando legal deve ter, em sua aplicao aos
casos concretos. Assim, por exemplo, se a lei disser que a
Administrao
pode
conceder
determinado
benefcio
aos
reconhecidamente pobres, sem definir o que ser pobre, essa definio
ficar a cargo da discricionariedade administrativa, ainda que a lei no
diga isso expressamente. Enunciado errado.

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6) (Cespe/CD/Analista Legislativo/2012) Em decorrncia da
aplicao do poder hierrquico, uma autoridade pblica pode
delegar atribuies que no lhe sejam privativas a subordinado.
O poder hierrquico permite o exerccio dos institutos da delegao e da
avocao de competncia. Delegar conferir a outrem atribuies que
inicialmente competiam ao delegante. J avocar significa chamar a si
funes originariamente atribudas ao subordinado. A delegao
decorrncia natural do poder hierrquico, e pode ser revogada a
qualquer tempo pelo agente delegante. Ela , entretanto, vedada nos
casos de competncia para elaborao de atos normativos, de deciso
de recursos administrativos e de competncia exclusiva do agente
(artigo 13 da Lei 9.784/1999). Os atos oriundos de delegao so de
responsabilidade do delegado, que quem efetivamente os executa.
Questo correta.
7) (Cespe/PC-ES/Delegado/2011) A atividade do Estado que
condiciona a liberdade e a propriedade do indivduo aos
interesses coletivos tem por fundamento o denominado poder
hierrquico.
A definio refere-se ao pode de polcia, no ao poder hierrquico, por
isso, o item est errado. Embora no esteja previsto no edital da
Cmara, vamos dar uma rpida palhinha sobre o poder de polcia.
Poder de polcia administrativa a faculdade de que dispe a
Administrao Pblica para condicionar e restringir o exerccio dos
direitos individuais, em prol da harmonia social. Segundo Hely Lopes
Meirelles, ele incide sobre bens, atividades e direitos individuais, em
benefcio da coletividade ou do prprio Estado. Para Celso Antnio
Bandeira de Mello, o poder de polcia a atividade estatal de
condicionar a liberdade e a propriedade, ajustando-as aos interesses
coletivos.
A polcia administrativa no se confunde com a polcia judiciria, nem
com a polcia de manuteno da ordem pblica. Estas incidem sobre
pessoas, aquela, sobre bens, atividades ou direitos. A polcia judiciria
(polcia federal e polcia civil) realiza aes de investigao para fins de
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instruo processual penal. A polcia de manuteno da ordem pblica
(polcia militar) realiza, entre outras atribuies, o policiamento
ostensivo das vias pblicas.
O poder de polcia pressupe a capacidade de ditar e executar medidas
restritivas do direito individual, em benefcio do bem-estar da
coletividade e da preservao do prprio Estado. inerente a toda a
Administrao e se reparte entre todas as esferas administrativas da
Unio, dos estados e dos municpios.
O policiamento administrativo decorre de uma das funes primordiais
do Estado, que a manuteno da harmonia da convivncia social,
fazendo com que cada administrado exera seus direitos nos limites
legais, sem afrontar os direitos dos demais indivduos, pois o regime em
que vivemos assegura o exerccio normal dos direitos individuais, mas
no autoriza o abuso, nem o exerccio antissocial desses direitos.
So exemplos de atos de polcia administrativa as concesses de
alvars de funcionamento, as inspees da vigilncia sanitria, as
autorizaes para porte de arma, as limitaes ao direito de construir
etc.
O poder de polcia exteriorizado por meio das seguintes fases: ordem
de polcia (leis e atos normativos); consentimento de polcia (licenas,
autorizaes etc.), fiscalizao de polcia e sano de polcia (multas,
apreenso de mercadorias, demolio de obra irregular etc.). Essas
fases compem o chamado ciclo de polcia. As trs primeiras fases
possuem carter preventivo, para evitar que ocorra o ilcito. A ltima,
cunho repressivo, para reparar ou compensar a irregularidade gerada
com o descumprimento da ordem de polcia.
Desse modo, o poder de polcia abrange a edio de leis e atos
normativos que estabelecem regras a serem observadas pelos
administrados, no exerccio de seus direitos e na administrao de seus
bens. Em alguns casos, ocorre a autorizao para o exerccio de
atividades ou adequada utilizao de bens. Compreende ainda as
vistorias e fiscalizaes empreendidas pelos agentes pblicos, a fim de
se verificar o cumprimento dessas regras. Finalmente, em caso de
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descumprimento, o poder de polcia atua repressivamente, multando,
interditando estabelecimentos, aprendendo mercadorias ou efetivando
outras medidas necessrias ao fiel cumprimento das normas
estabelecidas.
8) (Cespe/MPOG/2009) Do poder disciplinar, decorre a ao de
um diretor de escola pblica que determina a suspenso de um
aluno em razo da prtica de ato considerado infrao. Por outro
lado, decorre do poder hierrquico a aplicao de sano
disciplinar ao servidor pblico pelo seu superior.
Poder disciplinar a faculdade de punir internamente as infraes
funcionais praticadas pelos agentes que estejam sujeitos disciplina da
Administrao. Pode ser uma decorrncia do poder hierrquico,
quando exercido pelo superior do agente a ser punido. Mas ateno: o
poder disciplinar no se confunde com o poder hierrquico, pois este
tem por fim ordenar e controlar as atividades administrativas. Somente
quando surgem irregularidades passveis de punio, caracteriza-se o
campo de atuao do poder disciplinar.
Algumas vezes, por outro lado, o poder disciplinar se manifesta sem
que esteja presente o poder hierrquico, como no caso de um diretor de
escola pblica que tem o poder de aplicar penalidades administrativas
aos alunos. Ele no o chefe dos estudantes, no uma relao de
hierarquia, mas, ainda, assim, h um vnculo especial que autoriza ao
diretor a aplicao das sanes, conforme previso em lei e no
regimento ou estatuto da escola. Em razo do exposto, o item est
correto.
9) (Cespe/MCT/Analista/2008) Poder disciplinar aquele
exercido pelos rgos de fiscalizao da administrao pblica,
especialmente no que diz respeito segurana, higiene,
ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao
exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso
ou autorizao do poder pblico.
O item est errado, pois se refere definio de poder de polcia,
conforme previsto no art. 77 do Cdigo Tributrio Nacional (CTN):
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Art. 78. Considera-se poder de polcia atividade da administrao

pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade,
regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse
pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes,
disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades
econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico,
tranquilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos
individuais ou coletivos.

O pargrafo nico desse artigo considera regular o exerccio do poder

de polcia quando desempenhado pelo rgo competente nos limites da
lei aplicvel, com observncia do processo legal e, tratando-se de
atividade que a lei tenha como discricionria, sem abuso ou desvio de
poder.
10) (Cespe/AGU/Procurador Federal/2007) O ato disciplinar
vinculado,
deixando
a
lei
pequenas
margens
de
discricionariedade administrao, que no pode demitir ou
aplicar quaisquer penalidades contrrias lei, ou em
desconformidade com suas disposies.
Diante da ocorrncia de uma falta administrativa, dever do superior
hierrquico promover a sua devida apurao e aplicar uma penalidade
administrativa, para punir o infrator. Por isso, dizemos que o poder
disciplinar assim como os demais poderes administrativos configura
um poder-dever (ou dever-poder). Sob este aspecto, diz-se que o ato
disciplinar vinculado, pois a Administrao tem o dever de pratic-lo,
em face de uma infrao disciplinar, e s o pode fazer nos estritos
termos da lei.
Assim j decidiu o STJ (MS 11.955/07, RMS 16.713/04). A Corte
Superior declarou que o ato disciplinar no discricionrio, mas
vinculado, tendo a Administrao o dever de aplicar a lei de ofcio.
Eventualmente, a lei deixa ao administrador alguma margem de
discricionariedade, para apreciar a gravidade da infrao e ponderar a
medida da pena aplicvel (dosimetria da pena). Contudo, em respeito
ao Estado Democrtico de Direito, s garantias do cidado, aos
princpios da legalidade, da segurana jurdica e da separao de
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Poderes, as penas disciplinares somente podem ser aplicadas se
previstas em lei, preenchidos todos os seus requisitos. Assim, o
enunciado est correto. Vale lembrar ainda que a aplicao de sano
no prevista em lei configura arbitrariedade (ilegalidade) da
Administrao.
Em resumo: o superior hierrquico tem o dever de praticar o ato
disciplinar, diante de uma falta administrativa (ato vinculado). Possui,
contudo, discricionariedade para valorar a falta praticada e selecionar,
dentre as constantes no rol legal, a mais adequada ao fato concreto,
estabelecendo, ainda, a sua dosimetria, isto , o quantum da sano
(ex: suspenso de 5, 10 ou 20 dias). No pode, contudo, aplicar uma
punio no prevista em lei, sob pena de praticar ato arbitrrio e,
portanto, ilegal.
11) (Cespe/OAB/2007.1) No exerccio do poder sancionador da
administrao pblica, incide o mesmo princpio da tipicidade
estrita aplicvel s sanes de natureza penal.
O Direito Penal submete-se ao princpio da tipicidade estrita. Significa
dizer que a conduta do indivduo deve amoldar-se perfeitamente ao tipo
legal para configurar crime, no se admitindo a interpretao extensiva.
Como exemplo, cite-se o artigo 151 do Cdigo Penal, que define o delito
de violao de correspondncia: Devassar indevidamente o contedo
de correspondncia fechada, dirigida a outrem. Se a pessoa devassa o
contedo de correspondncia aberta, por exemplo, no comete o
crime, j que o tipo penal fala em correspondncia fechada.
O Direito Administrativo, por sua vez, no regido por tal princpio. As
faltas administrativas, muitas vezes, no so previstas com detalhes na
lei, isto , no h uma descrio minuciosa da conduta do agente.
comum a utilizao de expresses genricas, como falta grave, falta
de decoro e agir com desdia. O enquadramento de determinada
atitude do servidor como falta funcional pode depender, assim, de um
juzo de valor do superior hierrquico. No h necessidade de haver,
portanto, um tipo administrativo da falta exaustivamente descrito na
lei, nem a perfeita adequao da conduta do servidor descrio legal,
como ocorre com as infraes penais. Desse modo, a afirmativa est
errada.
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12) (Cespe/OAB/2007.1) No exerccio do poder sancionador da

administrao pblica, no se admite o exerccio da
discricionariedade administrativa.
No exerccio do poder sancionador, admite-se, sim, quando a lei
permitir, o exerccio da discricionariedade administrativa, por isso, este
item incorreto. Ressalte-se apenas que poder discricionrio no se
confunde com poder arbitrrio. Discricionariedade liberdade de ao
nos limites definidos em lei. Arbitrariedade, ao contrrio, significa
extrapolar a lei, representando, portanto, ato ilegal. Assim, o superior
dever selecionar a sano a ser aplicada ao agente faltoso dentre as
previstas no rol legal, no podendo inovar quanto a isso, sob pena de
cometer abuso de poder.
13) (Cespe/OAB/2007.1) No exerccio do poder sancionador da
administrao pblica, devem ser observados os princpios da
ampla defesa prvia e da proporcionalidade na dosimetria da
sano.
O princpio da ampla defesa possui sede constitucional e representa
clusula ptrea. aplicvel a todo tipo de processo, judicial ou
administrativo. A ampla defesa autoriza o litigante a utilizar-se de
quaisquer meios permitidos pelo Direito para provar seus argumentos.
A falta da ampla defesa torna nulo o processo administrativo no qual
essa ausncia se afigura. Tratando-se de atos sancionadores, a
exigncia da ampla defesa torna-se ainda mais evidente. No se admite
punir um indivduo sem que ele possa exercer previamente seu direito
de defesa. Assim, est correto o item.
O princpio da proporcionalidade pode ser entendido como a proibio
do excesso no desempenho da funo pblica. Objetiva aferir a
adequao entre os meios e os fins da atividade administrativa, de
modo a evitar restries desnecessrias ou abusivas aos direitos
fundamentais. Se um servidor pblico comete uma falta, a punio
formal desse servidor deve ser proporcional falta cometida. No se
justifica, por exemplo, punir com pena de demisso, uma das mais
graves do servio pblico, um servidor sem maus antecedentes
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funcionais porque faltou um nico dia ao servio. Nisto consiste a
dosimetria da sano: quantificar a intensidade da penalidade a ser
aplicada, de acordo com o caso concreto. Vale lembrar que a dosimetria
da pena harmoniza-se tambm com o princpio da individualizao da
pena, previsto na Carta Magna (art. 5., XLVI).
14) (Cespe/Polcia Federal/Agente/2009) O poder de a
administrao pblica impor sanes a particulares no sujeitos
sua disciplina interna tem como fundamento o poder
disciplinar.
Poder disciplinar a faculdade de punir internamente as infraes
funcionais praticadas pelos agentes que estejam sujeitos disciplina da
Administrao. Decorre do poder hierrquico, mas com ele no se
confunde, pois este tem por fim ordenar e controlar as atividades
administrativas. Somente quando surgem irregularidades passveis de
punio, caracteriza-se o campo de atuao do poder disciplinar. Os
agentes sujeitos disciplina interna da Administrao possuem o
chamado vnculo especial com o Poder Pblico.
No se deve confundir o poder disciplinar com o poder punitivo do
Estado, realizado por meio da Justia Penal (atividade jurisdicional), que
alcana todo aquele que praticar crime ou contraveno criminal. O
poder disciplinar abrange apenas as faltas praticadas pelos agentes
administrativos relacionadas com o servio e exercido diretamente
pela Administrao, sem necessidade de interferncia do Poder
Judicirio.
Alm disso, pode haver aplicao de penalidades fora do mbito do
poder disciplinar. A aplicao de uma multa de trnsito a um cidado,
por exemplo, fundamenta-se no poder de polcia, pois no existe
vnculo hierrquico entre o cidado e o agente pblico, neste caso.
Considera-se como fundamento do poder de polcia o chamado vnculo
geral entre a Administrao e os administrados.
Desse modo, a questo est errada, pois o poder de a administrao
pblica impor sanes a particulares no sujeitos sua disciplina

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interna tem como fundamento o poder de polcia, no o poder
disciplinar.
15) (Cespe/MP-PI/Analista/2012) Como resulta do sistema
hierrquico, o poder disciplinar existe no mbito do Poder
Executivo, mas no no dos poderes Legislativo e Judicirio, nos
quais no h relaes de hierarquia ou de subordinao.
O poder disciplinar existe em todos os Poderes de Estado e no Ministrio
Pblico. Em todos esses rgos, existem agentes e rgos
administrativos, sujeitos ao poder disciplinar e ao poder hierrquico.
Embora os membros de Poder (parlamentares e magistrados) e os
membros do Ministrio Pblico (promotores e procuradores) atuem com
independncia funcional, a hierarquia e a disciplina so elementos
presentes na atuao de seus auxiliares, que so servidores pblicos,
agentes administrativos estatutrios. Desse modo, est errada a
questo.
Alm disso, ainda que no haja hierarquia no exerccio das funes
legislativa e jurisdicional, existe uma hierarquia para fins de aes
administrativas, por exemplo, a aplicao de uma penalidade
funcional por um Tribunal a um juiz de primeiro grau. Ressalte-se
apenas que, nesse caso, teremos o exerccio de funo
administrativa pelo Tribunal, no de funo jurisdicional.
16) (Cespe/CD/Analista Legislativo/2012) No exerccio do
poder regulamentar, compete ao presidente da Repblica dispor,
mediante decreto, sobre a criao e a extino de rgos,
funes e cargos pblicos, quando tal ato no implicar aumento
de despesa.
Trata-se de hiptese de decreto autnomo, prevista no art. 84, VI, da
CF/88. Neste caso, o chefe do Executivo pode dispor mediante decreto
sobre organizao e funcionamento da administrao federal,
mas desde que isso no implique aumento de despesa nem criao ou
extino de rgos pblicos. A criao e extino de Ministrios e
rgos da administrao pblica deve ocorrer por meio de lei, conforme
prev o art. 48, XI, da Constituio. Assertiva falsa.
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17) (Cespe/MCT/Analista/2008) O decreto regulamentar o

instrumento utilizado pelos diversos agentes pblicos dos trs
poderes com objetivo de explicitar a lei, visando sua correta
execuo.
O poder regulamentar a faculdade de que dispem os chefes do
Poder Executivo de explicar a lei para sua correta execuo (art. 84,
IV, 2. parte, CF/88). Para o exerccio desse poder, eles se utilizam dos
regulamentos, que so expedidos por meio de decretos. O item est
errado, porque afirma que o decreto regulamentar pode ser utilizado
pelos diversos agentes pblicos dos trs Poderes. Nos demais Poderes,
seus respectivos chefes regulamentam a aplicao das leis por atos
prprios, que no tm, contudo, a forma de decreto, embora cumpram
a mesma funo que os decretos regulamentares cumprem no mbito
do Poder Executivo.
18) (Cespe/MP-PI/Analista/2012) No exerccio do poder
regulamentar, os chefes do Executivo no podem editar atos que
contrariem a lei ou que criem direitos e obrigaes que nela no
estejam previstos, sob pena de ofensa ao princpio da
legalidade.
O poder regulamentar a faculdade de que dispem os chefes do Poder
Executivo de explicar a lei para sua correta execuo. Para o exerccio
desse poder, eles se utilizam dos regulamentos, que so expedidos por
meio de decretos.
Os decretos podem ser classificados em decretos regulamentares ou de
execuo e decretos autnomos. Os primeiros so os que cumprem a
tarefa de explicitar as leis para permitir a sua fiel execuo (art. 84, IV,
CF/88). Os segundos so os que suprem as lacunas das leis, regulando
situaes ainda no disciplinadas em norma legal. No nosso
ordenamento, s existem nas hipteses previstas no art. 84, VI, da
CF/88: para organizao e funcionamento da administrao federal,
quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de
rgos pblicos; ou para a extino de funes ou cargos pblicos,
quando vagos.
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Os decretos de execuo tm a funo de detalhar as normas legais

para seu fiel cumprimento. Eles devem se limitar a explicar como se
dar o cumprimento das regras legalmente previstas, no podendo
disciplinar situaes no constantes das leis. Explicam-nas, mas no
vo alm delas. Alm disso, so atos hierarquicamente inferiores s
leis, no podendo contrari-las. So chamados tambm de atos
normativos secundrios ou derivados, pois as normas que estabelecem
derivam das que so previstas nas leis. Estas, por sua vez, so
chamadas de atos normativos primrios ou originrios, decorrentes
diretamente da Constituio e com capacidade de inovar na ordem
jurdica. Desse modo, a assertiva est correta.
19) (Cespe/TRF-3/Juiz Federal/2011) No exerccio do poder
regulamentar, o chefe do Poder Executivo pode dispor, mediante
decreto, sobre a criao e extino de rgos pblicos, mas no
de pessoas jurdicas.
De novo! Trata-se de hiptese de decreto autnomo, prevista no art.
84, VI, da CF/88. Neste caso, o chefe do Executivo pode dispor
mediante decreto sobre organizao e funcionamento da
administrao federal, mas desde que isso no implique aumento
de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos. A criao e
extino de Ministrios e rgos da administrao pblica deve ocorrer
por meio de lei, conforme prev o art. 48, XI, da Constituio. A
particularidade dessa questo, no entanto, foi indagar se o termo
rgo, previsto no art. 84, VI, a, da CF/88, seria referente apenas a
rgos em sentido estrito (unidades administrativas despersonalizadas)
ou tambm a entidades pblicas (unidades com personalidade jurdica).
A interpretao ao dispositivo deve ser ampla, abrangendo tanto rgos
como entidades pblicas. Assertiva falsa.
20) (Cespe/TRF-3/Juiz
Federal/2011)
Alm
do
decreto
regulamentar, de responsabilidade do chefe do Poder Executivo,
o poder normativo da administrao tambm se expressa por
meio de atos administrativos editados por outras autoridades,
como, por exemplo, avisos ministeriais, resolues, portarias,
instrues e ordens de servio.
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Quanto aos atos de carter normativo da Administrao Pblica, vale

destacar que so expresso do poder normativo, do qual o poder
regulamentar do chefe do Poder Executivo uma subespcie. Desse
modo, alm do regulamento, outros atos normativos podem ser
editados pelos diversos rgos e entidades da Administrao que
possuam competncia legal para tanto. So exemplos de atos
normativos: resolues, portarias, deliberaes, instrues, ordens de
servio e outras que possuam generalidade e abstrao em seu
contedo. Questo verdadeira.

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LISTA DE QUESTES DESTA AULA
1) (Cespe/AL-CE/Analista Legislativo/2011) No mbito do direito
privado, o poder de agir constitui mera faculdade; no do direito
administrativo, uma imposio, um dever de agir para o agente
pblico.
2) (Cespe/Finep/Analista/2009) O poder vinculado aquele conferido
administrao de forma expressa e explcita, com a norma legal j
trazendo nela mesma a determinao dos elementos e requisitos para a
prtica dos respectivos atos.
3) (Cespe/Natal/Assessor Jurdico/2008) O poder vinculado no existe
como poder autnomo; em realidade, ele configura atributo de outros
poderes ou competncias da administrao pblica.
4) (Cespe/TJRR/Administrador/2012) Define-se poder discricionrio
como o poder que o direito concede administrao para a prtica de
atos administrativos com liberdade na escolha de sua convenincia,
oportunidade e contedo, estando a administrao, no exerccio desse
poder, imune apreciao do Poder Judicirio.
5) (Cespe/AL-CE/Analista Legislativo/2011) O poder discricionrio
apenas poder ser aplicado quando a lei expressamente conceder
administrao liberdade para atuar dentro de limites definidos.
6) (Cespe/CD/Analista Legislativo/2012) Em decorrncia da aplicao
do poder hierrquico, uma autoridade pblica pode delegar atribuies
que no lhe sejam privativas a subordinado.
7) (Cespe/PC-ES/Delegado/2011) A atividade do Estado que condiciona
a liberdade e a propriedade do indivduo aos interesses coletivos tem
por fundamento o denominado poder hierrquico.
8) (Cespe/MPOG/2009) Do poder disciplinar, decorre a ao de um
diretor de escola pblica que determina a suspenso de um aluno em
razo da prtica de ato considerado infrao. Por outro lado, decorre do
poder hierrquico a aplicao de sano disciplinar ao servidor pblico
pelo seu superior.
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9) (Cespe/MCT/Analista/2008) Poder disciplinar aquele exercido pelos

rgos de fiscalizao da administrao pblica, especialmente no que
diz respeito segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina
da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas
dependentes de concesso ou autorizao do poder pblico.
10) (Cespe/AGU/Procurador Federal/2007) O ato disciplinar vinculado,
deixando a lei pequenas margens de discricionariedade administrao,
que no pode demitir ou aplicar quaisquer penalidades contrrias lei,
ou em desconformidade com suas disposies.
11) (Cespe/OAB/2007.1) No exerccio do poder sancionador da
administrao pblica, incide o mesmo princpio da tipicidade estrita
aplicvel s sanes de natureza penal.
12) (Cespe/OAB/2007.1) No exerccio do poder sancionador da
administrao pblica, no se admite o exerccio da discricionariedade
administrativa.
13) (Cespe/OAB/2007.1) No exerccio do poder sancionador da
administrao pblica, devem ser observados os princpios da ampla
defesa prvia e da proporcionalidade na dosimetria da sano.
14) (Cespe/Polcia Federal/Agente/2009) O poder de a administrao
pblica impor sanes a particulares no sujeitos sua disciplina
interna tem como fundamento o poder disciplinar.
15) (Cespe/MP-PI/Analista/2012) Como resulta do sistema hierrquico,
o poder disciplinar existe no mbito do Poder Executivo, mas no no
dos poderes Legislativo e Judicirio, nos quais no h relaes de
hierarquia ou de subordinao.
16) (Cespe/CD/Analista Legislativo/2012) No exerccio do poder
regulamentar, compete ao presidente da Repblica dispor, mediante
decreto, sobre a criao e a extino de rgos, funes e cargos
pblicos, quando tal ato no implicar aumento de despesa.

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17) (Cespe/MCT/Analista/2008) O decreto regulamentar o instrumento
utilizado pelos diversos agentes pblicos dos trs poderes com objetivo
de explicitar a lei, visando sua correta execuo.
18) (Cespe/MP-PI/Analista/2012) No exerccio do poder regulamentar,
os chefes do Executivo no podem editar atos que contrariem a lei ou
que criem direitos e obrigaes que nela no estejam previstos, sob
pena de ofensa ao princpio da legalidade.
19) (Cespe/TRF-3/Juiz
Federal/2011)
No
exerccio
do
poder
regulamentar, o chefe do Poder Executivo pode dispor, mediante
decreto, sobre a criao e extino de rgos pblicos, mas no de
pessoas jurdicas.
20) (Cespe/TRF-3/Juiz Federal/2011) Alm do decreto regulamentar, de
responsabilidade do chefe do Poder Executivo, o poder normativo da
administrao tambm se expressa por meio de atos administrativos
editados por outras autoridades, como, por exemplo, avisos
ministeriais, resolues, portarias, instrues e ordens de servio.
Gabarito
1C

2C

3C

4E

5E

6C

7E

8C

13C 14E 15E 16E 17E 18C 19E 20C

29

9E

10C 11E 12E