En atencin al asunto de fondo referido a la inaplicabilidad por inconstitucionalidad

del Art. 102 del cdigo Civil referido al matrimonio en nuestro pas, y a la diferencia
y discriminacin arbitraria afectada en la garanta constitucional del numeral 2 del
art. 19 de la Constitucin.
Se entiende que ms all de la pretensin de ejercer su garanta constitucional,
esperan los concurrentes que se les reconozca como pareja mediante la
institucin del matrimonio, que segn lo dispuesto en el fallo, no es competencia
del tribunal en cuestin, ya que no son quienes tienen la facultad para modificar
las instituciones inmersas en el ordenamiento jurdico. Mucho menos por medio de
un pronunciamiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad.
Con respecto a la supuesta transgresin de la garanta constitucional referida a la
igualdad. No se considera que se est haciendo una diferencia arbitraria al no
permitir la unin matrimonial entre s a personas del mismo sexo, ya que la
igualdad ante la ley no exige un trato igualitario a todos los individuos, sino que es
posible estando afecto a la ley, dar un trato diverso a las mismas cuando: existe
un hecho diferenciador relevante entre distintas personas, apto y proporcionado
para la diferencia jurdica que se extraiga. Dicho eso no se puede afirmar que se
est haciendo una discriminacin arbitraria ni mucho menos caprichosa, sino que
se encuentra fundamentada en las diferencias naturales entre hombre y mujer, en
atencin al fin del matrimonio visto como un contrato a lo cual nos referiremos a
continuacin.
En otro aspecto, teniendo en consideracin al matrimonio como un contrato, segn
lo dispuesto en el artculo 102 del Cdigo Civil, no importa el sexo ni el nmero de
contratantes, ya que es taxativo al sealar que: en el matrimonio, las partes slo
pueden ser dos y de diferente sexo () siendo tan esencial la diferencia de sexo,
que ello constituye no tanto un requisito de validez como de existencia.
Siguiendo esta lnea de pensamiento, ms all del requerimiento de inaplicabilidad
por inconstitucionalidad, los recurrentes estn esperando que se les de
reconocimiento como pareja por medio del matrimonio. Por lo cual resulta
inoficioso efectuar tal peticin, ya que a dicha norma legal que se est poniendo
en cuestin que dispone lo siguiente (Art. 102 CC), el matrimonio es un
contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e
indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y
de auxiliarse mutuamente. No puede ser modificada por el tribunal al que se
concurre.
Al respecto de la formacin de la familia y los fines de la procreacin, es
entendible que se reserve su celebracin solo a personas de distinto sexo ya que
producto de ello, naturalmente, puede producir la procreacin, a diferencia de la
incapacidad de procreacin de dos individuos del mismo sexo.

Sin perjuicio de ello, la finalidad de formacin de la familia, no se considera una

razn sustancial para desestimar la pretensin de los recurrentes, ya que la
sociedad de hoy en da va mutando cada vez ms rpido, haciendo que lo que
antes se consideraba anormal, hoy en da no lo sea.
En otro aspecto, segn lo dispuesto en la Constitucin: la familia es el ncleo
fundamental de la sociedad. Desde ese punto de vista, la familia, resulta
fundamental para preservar el cuerpo social.
Sin embargo la constitucin no da una definicin de lo que se considera Familia.
En la actualidad, gran parte de las familias no se forman necesariamente por
medio del matrimonio, y en el supuesto de que una de las motivaciones de
contraer matrimonio es con miras a la procreacin, la natalidad de hoy en da en
primer lugar no es tan alta, y por otra parte, no son necesariamente hijos nacidos
del matrimonio quienes conforman tasa de la natalidad en nuestro pas. Es
importante destacar, que la gran cantidad de personas que conviven ha ido
incrementando en los ltimos aos como tambin las familias monoparentales.
Para ir concluyendo lo relevante es que el voto concurrente de la mayora en el
Fallo dispuesto, descarta la inconstitucionalidad del artculo 102 del Cdigo Civil
referido al matrimonio visto como un contrato solemne que slo puede celebrarse
entre un hombre y una mujer.
Es importante indicar que no existe mayores fundamentos a que, ms adelante se
pueda efectuar un cambio en esta regla legal, pero corresponde al Legislador, y no
al tribunal recurrido, modificar las nuevas instituciones legales para dar
satisfaccin a las necesidades de la sociedad, que como bien sabemos va
mutando de manera sustancial en su constante evolucin.
Dicho eso, es probable y quizs necesario, que se le d mayor reconocimiento a
las parejas del mismo sexo como a parejas de hecho que requieren de mayor
resguardo en miras de lo que les depara el cuidado y bienestar de los individuos
de esta sociedad.
En conclusin es competencia del parlamento dictar las normas legales para crear
darle reconocimiento a la unin civil entre dos personas del mismo sexo, dando
lugar a la institucin matrimonial a personas homosexuales si las necesidades de
la actualidad as lo requieren.
Pero sin perjuicio de ello, al respecto de lo dispuesto en el requerimiento en
cuestin, y la decisin del tribunal, se considera que el precepto legal en
controversia no es inconstitucional. Siendo nuestra postura concurrente a la
decisin del tribunal.
Asignatura: Derecho de Familia
Alumnos: Bastin Contreras; Jorge Villavicencio
Derecho Universidad Andrs Bello Santiago. 27/03/2015