O novo j nasce velho: contribuies antropologia

jurdica
Kleiber Gomes Reis

Resumo: Fundamental para a compreenso da diversidade, a Antropologia cada vez mais tem assumido
destacado espao no mundo jurdico. Sendo assim, buscar-se- demonstrar, neste trabalho, como a
Antropologia Jurdica uma categoria elementar para o saber/pensar o Direito. Trabalhar-se- de forma
sumria algumas questes que envolvem e perfazem o delicado elo de ligao entre o Direito e a
Antropologia. Com isso, tentar-se- instigar a descoberta e compreenso desse ramo jurdico
fundamental. Sobretudo hoje, pois a Antropologia no se ocupa mais exclusivamente do extico,
estranho e diferente.
Palavras-chave: Antropologia; Antropologia Jurdica; Formao do Estado moderno; Pluralismo Jurdico.
Abstract: Fundamental as it is for an understanding of diversity, Anthropology has steadily assumed a
more marked presence in the legal world. This being so, we seek to demonstrate in the current work
how Legal Anthropology is a fundamental category for understanding and thinking about the Law. The
paper makes a brief examination of a series of questions which both surround and make up the delicate
link between the Law and Anthropology. In this way we attempt to instigate both the discovery and
understanding of this fundamental branch of the law. This is especially relevant today because
Anthropology is no longer exclusively occupied with the exotic, the strange and the different.
Keywords: Antnropology. Legal Antnropology. Formation of the Modern State; Legal Pluralism.
Sumrio: 1. Introduo 2. Antropologia: breve histrico 3. A Antropologia Jurdica 3.1. A unio
homoafetiva 3.2. Antropologia, Direito e os Povos amerndios 4. A influncia jurdico-antropolgica
nas Constituies da Amrica Latina 5. O territrio 6. O Pluralismo Jurdico 7. Concluso 8.
Referncias Bibliogrficas.
INTRODUO
O despertar para a diversidade e a alteridade e o reconhecimento jurdico do pensamento antropolgico
proporcionam ao Direito a percepo da imensa amplitude e riqueza que o torna to especial.
Nesse pensamento, enfim, procurar-se- demonstrar a importncia da reflexo jurdico-antropolgica.
Abordar-se-, de modo sumrio, a Antropologia para, ento, iniciar-se na compreenso dessas reflexes
por sobre o jurdico.
As questes sobre gnero, ndio, quilombolas, comunidades tradicionais e territrio, serviro de base
para fundamentar a importncia de um dilogo idiossincrtico, o respeito e reconhecimento da
diferena.
Sendo assim, buscar-se- demonstrar como o Estado brasileiro, em sua formao, propiciou uma cultura
jurdica monoltica e excludente pouco comprometida com a diversidade cultural e jurdica de nosso
pas. Todavia, ser posta em evidncia uma srie de transformaes jurdicas, de maneira
exemplificativa, como forma de demonstrar a importncia da reflexo antropolgica e as suas possveis
consequncias na vida cotidiana, sobretudo, em se tratando da aplicabilidade e eficcia do Direito.
Este trabalho tem, sobretudo, o intento de ser um instrumento no auxlio da compreenso bsica da
Antropologia Jurdica, demonstrando como o Direito acaba, inevitavelmente, por transbordar para alm
do jurdico estatal, a despeito de sua pretensa primazia.
Com isso, ser parte desse trabalho mostrar que o Pluralismo Jurdico merece destaque na compreenso
(contempornea) desse ramo do Direito, principalmente em se tratando de Brasil e Amrica Latina e,
por isso, pela sua extenso territorial, por suas razes histricas, sua diversidade e riqueza cultural e por
suas manifestaes cotidianas em busca da concretizao e defesa de velhos e novos direitos.

1 . ANTROPOLOGIA: BREVE HISTRICO

Antes de qualquer abordagem acerca do tema da Antropologia Jurdica, por bvio, faz-se mister a
compreenso, por mais limitada que seja, do que vem a ser a Antropologia.
Sendo assim, inicialmente, torna-se importante compreender a etimologia desta palavra. O termo
Antropologia tem origem na fuso dos vocbulos gregos anthropos [homem] e loga [estudo],
significando, assim, o estudo do homem.
No que tange origem dessa cincia cumpre destacar seu surgimento na Modernidade.[1] Com isso,
Thais Colao, a partir das lies de J. Copans, destaca que a Antropologia origina-se na etnografia e na
etnologia.[2]Ainda, observa a jurista catarinense:
Entre os sculos XVII e XVIII tm incio os primeiros contornos empricos de uma anlise sistemtica das
sociedades no-europias mediante relatos dos viajantes e dos missionrios.[3]
Contudo, somente no sculo XIX a etnografia e a etnologia se enquadram como complementares.[4]
Nesse processo de compreenso da Antropologia um outro elemento tem grande importncia: a cultura.
Esse termo tem suas origens no sculo XIX com Edward Tylor a partir da sntese de dois conceitos, um de
origem francesa (Civilization) e outro de origem germnica (Kultur), o que resultou no vocbulo
ingls Culture.[5]
Grosso modo, pode-se definir Antropologia como o estudo do homem como ser biolgico, social e
cultural.[6] Ainda, como la ciencia de la alteridad sociocultural[7]. Vale destacar que, segundo
Esteban Krotz, la alteridad es su categora fundamental.[8]
Entretanto, apesar da diversidade de conceituaes do que vem a ser Antropologia, possvel entendla como a resposta para conhecermos o que somos a partir do espelho fornecido pelo 'outro'.[9]
Interessante observar que o processo histrico que produz e elabora aquilo que mais tarde viria ser a
Antropologia como cincia tem suas origens com as grandes navegaes. a partir da descoberta do
novo mundo e da explorao das grandes rotas de navegao (o prenncio da Globalizao) que se d a
descoberta e o estudo do outro, do diferente, do nativo, do no-europeu.
Todavia, a Antropologia se constitui como disciplina cientfica nos quadros do pensamento social
europeu do sculo XIX, em torno, dentre outras, das problemticas obrigatrias do 'progresso' e da
'evoluo social'.[10]Esse processo se d, pois, sob forte influncia da matriz epistemolgica positivista
e das teorias evolucionistas. Alm disso, vale notar que, inicialmente, a coleta de dados e o contato
com o primitivo/extico ocorre no por via do pesquisador, mas como j salientado atravs dos
relatos realizados por missionrios, militares, viajantes, administradores coloniais, etc.[11]
Sendo assim, podemos afirmar que nas razes do saber antropolgico, est a dominao poltica dessas
sociedades, que preciso melhor conhecer para melhor controlar.[12]
Com isso, no desenvolvimento histrico da Antropologia, confere-se grande destaque ao norteamericano Henry Lewis Morgan. Este fora o primeiro antroplogo a elaborar um modelo de
desenvolvimento da humanidade.[13] Mas era um trabalho estril, sem o contato direto com as
sociedades estudadas, impregnado por uma viso evolutiva linear.
Somente no sculo seguinte, porm, haveria uma juno dos trabalhos de campo com a interpretao de
seus resultados. Assim explica Thais Colao, conforme as lies de Robert Shirley:
A partir dessa nova postura dos antroplogos, a Antropologia, como cincia moderna, disciplina
universitria e profisso, surgiu no comeo do sculo XX, sendo seus precursores o judeu-alemo
naturalizado norte-americano Franz Boas, com formao em Fsica, e o polons expatriado, acolhido na
Inglaterra, Bronislaw Malinowski com formao em Matemtica.[14]

O grande mrito de Franz Boas foi contestar o evolucionismo e fundar a escola difusionista, muitos o
consideram o fundador da Antropologia contempornea. J Malinowski corrobora essa contestao
combatendo o evolucionismo, de uma vez por todas, atravs da corrente funcionalista sistemtica. Alm
disso, foi o primeiro a realizar o trabalho de campo atravs da observao participante, ou seja, tendo
contato direto com o seu objeto de estudo.[15] A partir dele a Antropologia se torna a cincia da
alteridade, dedicando-se ao estudo das lgicas prprias de cada cultura.[16]
Cabe salientar, ainda, que a Antropologia contempornea tem sofrido um alargamento de seu objeto.
Para alm do estudo do extico, o objeto da pesquisa da Antropologia no est mais nas sociedades
distantes, intocveis, 'primitivas' e sim dentro das nossas sociedades.[17]
Essa transformao, pois, torna possvel a transposio de elementos como primitivo, extico, distante,
diferente, aborgine e permite a anlise de temas muito mais familiarizados ao modo ocidental como o
mundo urbano, os conflitos sociais, a cultura do consumo, a alienao, o subrbio/periferia, as favelas
etc.
Carlos Vladimir Zambrano, assim, explica:
La antropologa consolid paulatinamente desde sus orgines una preocupacin por lo distinto, que la
condujo a demonstrar y a poner en evidencia que la realidad es diversa. Luego, a partir de su
constatacin, se empe en promover y construir una concepcin de mundo pluralista. Tal obsesin la
pase por caminos tan distintos como el evolucionismo, funcionalismo, relativismo cultural,
particularismo histrico y el neoevolucionismo.[18]
Cabe destacar, assim, sobretudo atualmente, a emergncia de estudos e pesquisas em pases ditos
perifricos. Contudo, no h como negar a predominncia, por um longo perodo, das teorias
europeias. Da a interessante observao feita por Roberto Kant de Lima, para quem a Antropologia
evidentemente no conseguiu produzir nenhum estudo etnogrfico de peso sobre a prpria Europa ou os
Estados Unidos.[19]
Nesse processo tambm se instala a Antropologia Jurdica, esta se ocupa, primeiramente, em
compreender o Direito primitivo, as instituies jurdicas das sociedades grafas. E posteriormente, o
Direito comparado, os sistemas de Justia contemporneos.
Na verdade, a Antropologia em suas origens , segundo Esteban Krotz, tem fortes laos com o Direito.
Isso se deu em razo dos mdicos e dos juristas comporem os grupos profissionais mais numerosos,
assim, justamente destes setores que se originam os primeiros especialistas em Antropologia. Destacase, por exemplo, o ingls Henry James Sumner Maine. Mas tambm vale citar outros jurista que se
converteram em antroplogos: John Ferguson McLennan, Lewis Henry Morgan (j citado anteriormente)
e Johann Jakob Bachofen.[20]
Todavia, a aproximao entre essas duas cincias (o Direito e a Antropologia) se dissipa quando essa
ltima se transforma em disciplina cientfica autnoma com categorias, subdivises, caractersticas e
princpios prprios.[21]
Passemos, agora, a uma rpida anlise do que seja Antropologia Jurdica e, assim, compreenso de sua
incomensurvel importncia para o Direito, sobretudo, aos estudantes e aos seus operadores, no que
tange aos desafios de nossa realidade cotidiana. Especialmente se levarmos em considerao a
emergncia dos diversos discursos insurgentes de uma grande gama de autores de pases perifricos e
que, por isso, trazem um outro significado para o outro.
2. A ANTROPOLOGIA JURDICA
Ramo das Cincias Sociais da mais alta relevncia para o Direito, a Antropologia ainda configura-se como
campo do conhecimento incgnito da grande maioria dos operadores do Direito estatal oficial.[22]
Tal constatao mostra sua importncia ainda mais acentuada quando observamos

a realidade latino-americana, sobretudo, em face do nosso processo histrico de colonizao e de

formao dos Estados-nao.
Inicialmente, pode-se conceituar a Antropologia Jurdica como o estudo do Direito das sociedades
'simples', das instituies do Direito da sociedade contempornea, do Direito comparado e do pluralismo
jurdico.[23]
A Antropologia Jurdica surge no final do sculo XIX, especialmente aps o incio da colonizao da
frica e da sia pelos europeus.[24] Assim, semelhana da Antropologia, tem forte influncia
evolucionista e reducionista, concebendo as sociedades analisadas a partir do prisma da linearidade
temporal[25], do progresso, da evoluo, do desenvolvimento.
Importante destacar que Henry James Sumner Maine fora o primeiro europeu a dedicar-se ao estudo do
Direito dos estrangeiros.[26] Todavia, com Malinowski a Antropologia Jurdica comea a tomar outros
rumos. Em 1926 publicou 'Crime e Costume na Sociedade Selvagem'.[27]
Passada essa breve nota introdutria acerca do vis histrico das reflexes antropolgicas sobre o
Direito, torna-se importante destacar como a Antropologia Jurdica no Brasil tem avanado, quais so as
preocupaes atuais, quais so os temas mais recorrentes.
A concepo antropolgica acerca do Direito, atualmente, tem ultrapassado, como j observado em
relao Antropologia, a mera anlise e interpretao do Direito primitivo ou das instituies
jurdicas das sociedades 'simples'.
Cada vez mais o espectro de abrangncia desse ramo do conhecimento tem se alargado. Uma ampla
variedade temtica tem constitudo essa faceta contempornea da Antropologia Jurdica.
Cumpre anotar que esse alargamento conceitual e pragmtico tem se ocupado sobremaneira dos
fenmenos cotidianos da vida urbana e rural, sobretudo, perifrica.
A conscincia antropolgica, no saber/pensar o Direito, implica uma srie de problematizaes, alm do
refinamento da abordagem de uma infinidade de questes que concernem existncia humana coletiva,
por todo o planeta terra, do nvel local ao mais abrangente.
A discusso jurdico-antropolgica hoje traz como consequncia um cenrio acadmico rico em
discusses e debates acerca de temas contemporneos, em grande parte, produto da evidenciao de
processos e manifestaes de luta e concretizao de direitos velhos e novos nos vrios processos
comunitrios e tenses sociais no interior das sociedades do capitalismo perifrico dependente.
Sem a inteno de catalogar ou mesmo esmiuar o contedo dessa variedade imensa de processos e
manifestaes, pode-se destacar: o interculturalismo, o transculturalismo, as novas formas de
manifestao da Cidadania, a diversidade, a alteridade, o multiculturalismo, as manifestaes
insurgentes de cunho libertrio, o pluralismo jurdico de novo tipo, a construo crtica dos Direitos
Humanos.
Essa discusso, no Brasil, particularmente, tem implicaes prticas e tericas de modo muito
diversificado e, por isso, mais complexo do que na maioria dos pases latino-americanos e perifricos.
A extenso territorial de nosso pas e o processo de criao e legitimao desse territrio tem forte e
determinante influncia na multiplicidade e riqueza de povos e culturas, biodiversidades e climas, mas
tambm nos conflitos e manifestaes insurgentes[28].
Quanto nossa extenso territorial, interessante evidenciar as observaes de Darcy Ribeiro, para
quem:
Esse , sem dvida, o nico mrito indiscutvel das velhas classes dirigentes brasileiras. Comparando o
bloco unitrio resultante da Amrica portuguesa com o mosaico de quadros nacionais diversos a que deu
lugar a Amrica hispnica, pode se avaliar a extraordinria importncia desse feito.[29]

Todavia, logo em seguida, conclui, o antroplogo mineiro, explicando que:

Essa unidade resultou de um processo continuado e violento de unificao poltica, logrado mediante
um esforo deliberado de supresso de toda identidade tnica discrepante e de represso e opresso de
toda tendncia virtualmente separatista.[30]
O processo histrico colonial, poltico, econmico, jurdico, cultural em razo da forma como se deu a
construo do Estado-nao pode nos auxiliar na compreenso de nossa sociedade, das diferenas
regionais[31] (no apenas do ponto de vista econmico e tecnolgico[32], mas, mormente, cultural), no
baixo grau de participao popular na vida poltica do Estado (local, regional e nacional) e da
comunidade, na anlise e crtica das formas de preconceito tnico, religioso, social, de gnero, de
condio fsica.
Sem aprofundar-se muito nesse aspecto, importante salientar que o processo que culminou na
consolidao dos Estados-nao latino-americanos fora um processo impositivo de incorporao de
formas polticas, jurdicas, sociais e culturais descontextualizadas, a importao de um modo de pensar
ocidental, europeu, burgus-liberal.
A prpria origem histrica do Estado tem essa caracterstica, tendo em vista a necessidade de
centralizao poltica e delimitao territorial. Assim so as observaes de Antnio Jos Guimares
Brito:
Quando do surgimento do Estado Nacional e, por ocasio da definio dos limites territoriais e polticos
de poder, existiam, e continuam existindo, muitos grupos tnicos diferenciados, que acabaram
historicamente sendo subjugados e admitidos no contexto em condies marginais.[33]
Nesse sentido, so de grande valia, tambm, as lies de Burdeau quando explica que:
Em todos os pases antigos, a nao que fez o Estado; ele formou-se lentamente nos espritos e as
instituies foram unificadas pelo sentido nacional. No Estado novo, tal como surge no continente
africano, o Estado que deve fazer a nao. S que, como o Estado s pode nascer de um esforo
nacional, o drama poltico se fecha num crculo vicioso.[34]
Alm disso, a independncia poltica desses pases no significou a extino da dominao intelectual,
econmico-financeira, cultural, social e jurdica[35], o que permitiu a emergncia dos chamados pases
do capitalismo perifrico dependente[36].
O processo de independncia do Brasil, por exemplo, se deu a partir da negociao entre a elite
brasileira, a coroa portuguesa e a Inglaterra.[37] Sendo assim, pode-se concluir pela ausncia da maior
parte das camadas mais populares de nossa sociedade na formao e consolidao do Estado e, com
isso, no plano da Cidadania sendo esta intimamente ligada ao Estado (enquanto lealdade) e a nao
(enquanto identidade)[38] pode-se concluir como principal caracterstica sua negao. O que nos leva
a subentender como se deu o processo de criao e aplicao de um ordenamento jurdico
completamente desapartado das mltiplas formas de manifestaes sociais existentes no interior desse
corpo social diversificado.
Com isso, destacam-se algumas questes que tm suscitado importantes discusses no mbito da
Antropologia Jurdica no Brasil. Mais do que a sua enumerao, busca-se evidenciar a importncia do
pensamento antropolgico e sua influncia sobre o Direito. Sendo assim, destaca-se de forma sumria,
aqui neste trabalho, a questo de gnero que traz tona a discusso da unio de pessoas do mesmo
sexo, a legislao indgena, o territrio (indgena, quilombola e das comunidades tradicionais) e o
pluralismo jurdico.
2.1. A UNIO HOMOAFETIVA
A discusso poltica e jurdica atual[39] o Estatuto das famlias que trata, dentre muitos temas
contemporneos e importantes para a sociedade brasileira, do reconhecimento jurdico da Unio
Homoafetiva, face s transformaes do que se compreende tradicionalmente como famlia, demonstra
bem como a cultura brasileira (e mundial) vem transformando a concepo anacrnica da famlia

nuclear. Ou seja, pe em evidncia como as transformaes culturais tm fundamental importncia para

o Direito. Na verdade, no se trata de algo novo, os exemplos na histria da humanidade no so pouco.
O que se verifica a insurgncia e a defesa jurdicas de condies verificveis, h muito tempo, no
plano da faticidade.
Nesse aspecto, em especial, a Antropologia tem um campo de anlise rico, principalmente se
observarmos a histria do Cdigo Civil brasileiro. At bem pouco, nossa legislao, em matria de
Direito Civil, era regida pelo Cdigo Civil de 1916, com forte trao patrimonialista, essa lei fora
revogada, posteriormente, pelo novo Cdigo de 2002. Essa ltima lei, por seu turno, trouxe uma srie de
mudanas j exigidas e desejadas pela sociedade. Como exemplo, podemos citar o reconhecimento de
direitos, no mbito do Direito de Famlia e das Sucesses, aos filhos havidos fora do casamento[40], a
retirada de termos preconceituosos como ptrio poder e concubina[41] etc. Agora uma nova mudana,
em matria de Direito de Civil, tem grande possibilidade de ocorrer.[42] Esses so apenas alguns
exemplos ilustrativos da amplitude da Antropologia Jurdica.
Contudo, no h como no observar que as reflexes antropolgicas sobre o Direito, em nosso pas,
ainda so muito limitadas, alm de recentes, face importncia do tema.
2.2. ANTROPOLOGIA, DIREITO E OS POVOS AMERNDIOS[43]
Um dos temas mais recorrentes na rea da Antropologia Jurdica diz respeito s questes indgenas. Sem
a inteno de se aprofundar por demais nesse aspecto, cumpre destacar alguns traos que imprimem
grande valor e riqueza questo do ndio.
Thais Colao, nesse sentido, realiza uma interessante anlise histrica acerca das transformaes dos
direitos indgenas em nosso ordenamento jurdico. Inicialmente, explica que desde o processo de
colonizao, na Amrica, no havia nenhuma preocupao em garantir os direitos das populaes
autctones, mas sim em normatizar e regularizar as relaes de explorao do colonizador em relao
aos colonizados.[44]
Primeiramente, quanto legislao, destaca-se o Alvar de 14 de abril de 1755, que buscava igualar os
direitos dos colonos e dos ndios em relao ao trabalho, facilitava o casamento inter-racial e tornava a
lngua portuguesa a lngua oficial da colnia, proibindo, assim, o uso das lnguas nativas.[45]
Posteriormente, cumpre observar que a Lei de 27 de outubro de 1831 atribua a competncia aos Juzes
de Paz no que concerne liberdade dos ndios e aos Juzes de rfos quanto s questes trabalhistas.
[46]
J em 1833, uni-se as duas tutelas, a individual ligadas s questes da liberdade e do trabalho e a
coletiva ligada s questes da terra indgena.[47]
Alis, vale observar que no decurso do sculo XIX os interesses se voltam para as terras indgenas em
vez da explorao de mo-de-obra.[48]
A legislao sobre o ndio era escassa e geralmente preconceituosa, a Carta Rgia de 1808 legitimava a
violncia e a escravido indgena.[49] Colao destaca, ainda, que, em 1845, a nica norma indigenista
geral do governo imperial era o Regulamento das Misses.[50] Posteriormente, a Lei de Terras de
1850[51] agravou esse situao expropriando os ndios de suas terras, j que no reconhecia a posse.
[52] O Cdigo Civil de 1916, os classificava entre os incapazes.[53]
Pode-se lembrar, ainda, a criao do Servio de Proteo aos ndios e Localizao de Trabalhadores
Nacionais (SPI-LTN), em 1910:
Por meio do SPI conteve-se a represso e o extermnio, alguns territrios foram reservados e muitas
populaes foram contatadas. No entanto, com o tempo, a instituio foi-se burocratizando, a ponto de
no sabermos mais o que fazer com os indgenas contatados e ainda havendo denncias de seus
funcionrios estarem envolvidos com a dilapidao do patrimnio e o extermnio indgena.[54]

Com isso, diante de tais constataes cria-se, em 1967, a Fundao Nacional do ndio (FUNAI),
substituindo o antigo SPI.[55]
No que tange s questes constitucionais, Thais Colao destaca que a Constituio de 1824 sequer
mencionava a existncia de ndios no Brasil.[56]
Somente com a Constituio de 1934 os ndios alcanam reconhecimento no plano constitucional,
sendo estabelecida a competncia da Unio para legislar sobre a integrao do ndio comunidade
nacional. Tambm ficou garantida a posse da terra onde os 'silvcolas' se achassem localizados e proibiuse a sua alienao.[57]
Ainda, a Constituio de 1937 suprimiu o item relativo integrao indgena. A Constituio de 1946,
por sua vez, aborda a questo da posse da terra e atribui Unio a competncia legislativa sobre a
insero dos ndios na comunidade nacional.[58]
A Carta Constitucional de 1967 passa a permitir o direito ao usufruto dos recursos naturais das terras
indgenas e todas as suas utilidades.[59] E o Ato Institucional n. 1, traz mudanas quanto a matria em
seus artigos: 4., IV; 8., XVIII, o; 198, 1. e 2. A autora destaca, ainda, o Estatuto do ndio (Lei n.
6.001/1973).[60]
Contudo, a grande mudana deu-se com a Constituio da Repblica de 1988. Pela primeira vez uma
constituio estabelece novos elementos jurdicos para fundamentar as relaes entre os ndios e os
no-ndios e garantir a manuteno de seus direitos diante da sociedade nacional.[61]
O fato que o Direito estatal que aqui se estabelece, desde suas origens, renega ao esquecimento e
ausncia, uma srie de prticas jurdicas e um amplo espectro de normatividades prprias dos povos
indgenas e africanos. Esses ltimos, como sabido e como o prprio nome diz, fora um povo aqui
implantado e que, tambm, rico em expresses culturais inclusive jurdicas prprias e plurais.
Tanto que influncia a cultura nacional desde sua chegada com suas lnguas, costumes, culinria etc.[62]
3. A influncia jurdico-antropolgica nas Constituies da Amrica Latina
Nos ltimos anos, em alguns pases latino-americanos, esse quadro jurdico-histrico acima descrito,
tem sofrido significativas transformaes. De modo explicativo e didtico, procura-se, nesse momento,
demonstrar como essas mudanas tm operado no Direito estatal, enquanto ordenamento jurdico.
Sendo assim, neste comenos, utilizam-se as constituies do Brasil, Mxico, Bolvia, Equador, Colmbia e
Paraguai, de forma simples, para a demonstrao desse reconhecimento da diversidade, diferena e
pluralismo, no plano constitucional, em pases latino-americanos.
Com isso, sob o aspecto histrico, no h como no observar que esses pases vieram de perodos
recentes de ditadura, assim como tambm trazem em suas razes um longo perodo de dominao,
sobretudo, econmica e cultural, por parte dos pases centrais.
O Brasil um exemplo histrico disso. Pode-se citar a influncia da Inglaterra nos interesses internos,
desde o perodo colonial, interferindo diretamente no processo de declarao da independncia, no fim
da escravido ou, ainda, a influncia estadunidense desde o sculo passado, por exemplo, quando passa
a controlar a regio tentando afastar a Inglaterra e a Frana, utilizando o Brasil como rea de
experimentao para mtodos modernos de desenvolvimento industrial.[63] Ainda, nesse mesmo
contexto, podemos citar o perodo de ditadura militar brasileira, perodo influenciado por questes
internas, mas tambm externas. Pois contou com apoio e envolvimento constante dos Estados
Unidos.[64]
Por essa razo, so constituies recentes, produto de tenses sociais, luta e afirmao de direitos
resultantes na ruptura poltica e jurdica com a ordem imediatamente anterior. Mas que, tambm, e no
menos importante, influenciada por tratados e convenes internacionais.

Sendo assim, inicialmente, cita-se a nossa Carta Fundamental, a Constituio da Repblica Federativa
do Brasil de 1988 que em seus artigos 215 e 216 trata especificamente da questo da Cultura, esse
tpico ser melhor abordado logo abaixo.
O Mxico, em sua Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (1917), reconhece que a nao
mexicana tem uma composio pluricultural:
Artculo 2. La Nacin Mexicana es nica e indivisible.
La Nacin tiene una composicin pluricultural sustentada originalmente en sus pueblos indgenas que
son aquellos que descienden de poblaciones que habitaban en el territorio actual del pas al iniciarse la
colonizacin y que conservan sus propias instituciones sociales, econmicas, culturales y polticas, o
parte de ellas.
La conciencia de su identidad indgena deber ser criterio fundamental para determinar a quines se
aplican las disposiciones sobre pueblos indgenas. [].[65]
Por sua vez, a Bolvia em sua Nueva Constitucin Poltica del Estado (2008), em posio de vanguarda,
reconhece como forma de Estado o Estado Unitrio Social de Direito Plurinacional Comunitrio, como se
depreende de seu artigo primeiro:
Artculo 1. Bolivia se constituye en un Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario,
libre, independiente, soberano, democrtico, intercultural, descentralizado y con autonomas. Bolivia
se funda en la pluralidad y el pluralismo poltico, econmico, jurdico, cultural y lingstico, dentro del
proceso integrador del pas.[66]
O Equador em seu estatuto fundamental, a Constitucin de la Repblica del Ecuador (2008), cinge-se
tambm de normas constitucionais muito avanadas e adota a forma de Estado constitucional
intercultural e plurinacional, alm de um governo descentralizado.
Art. 1. El Ecuador es un Estado constitucional de derechos y justicia, social, democrtico, soberano,
independiente, unitario, intercultural, plurinacional y laico. Se organiza en forma de repblica y se
gobierna de manera descentralizada.[67]
A Colmbia, em sua Constitucin Poltica de Colombia (1991), proclama o Estado Social de Direito,
descentralizado e plural. Ainda, em seus artigos stimo e oitavo, estabelece norma protetiva da
diversidade tnica, cultural e natural, sendo dever no somente do Estado, mas tambm de toda a
sociedade tal proteo.
Articulo 1. Colombia es un Estado social de derecho, organizado en forma de Repblica unitaria,
descentralizada, con autonoma de sus entidades territoriales, democrtica, participativa y pluralista,
fundada en el respeto de la dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas que la
integran y en la prevalencia del inters general.
Articulo 7. El Estado reconoce y protege la diversidad tnica y cultural de la Nacin colombiana.
Articulo 8. Es obligacin del Estado y de las personas proteger las riquezas culturales y naturales de la
Nacin.[68]
Ainda, o Paraguai, em sua Constitucin de la Repblica de Paraguay (1992), tambm afirma o Estado
descentralizado e pluralista. Como se observa em seu artigo primeiro.
Artculo 1 De la forma del Estado y de gobierno
La Repblica del Paraguay es para siempre libre e independiente. Se constituye em Estado social de
derecho, unitario, indivisible, y descentralizado en la forma que se establecen esta Constitucin y las
leyes.

La Repblica del Paraguay adopta para su gobierno la democracia representativa, participativa y

pluralista, fundada en el reconocimiento de la dignidad humana.[69]
4. O TERRITRIO
Outro tema de fundamental importncia, no que concerne ao Direito e Antropologia, a questo
territorial. Como se pde observar, na breve explanao acerca da histria da legislao indgena no
Brasil, a questo territorial sempre fora objeto de interesse das classes dominantes nacionais.
Atualmente, a questo voltou a ganhar notoriedade, no plano nacional, com a discusso no Supremo
Tribunal Federal (STF) acerca da demarcao da terra indgena Raposa Serra do Sol, no estado de
Roraima.
O territrio possui uma multiplicidade de significaes e a relao que os povos nativos do Brasil[70], os
quilombolas e as comunidades tradicionais tm com a terra e o meio ambiente detm uma riqueza
incomensurvel. Alis, importante notar que, no plano jurdico, a Constituio adotou uma concepo
unitria de meio ambiente que compreende tanto os bens naturais quanto os bens
culturais.[71] Interessante, por isso, observar que para Jos Afonso da Siva: O meio ambiente ,
assim, a interao do conjunto de elementos naturais, artificiais e culturais que propiciem o
desenvolvimento equilibrado da vida em todas as suas formas.[72]
Nesse sentido, pode-se afirmar que a Constituio da Repblica de 1988:
claramente segue o paradigma do multiculturalismo, ao reconhecer direitos territoriais e culturais aos
povos indgenas, quilombolas e a outras populaes tradicionais e ao romper com o modelo
assimilacionista e homogeneizador. Ganharam fora as noes constitucionais de titularidade coletiva de
direitos, de uso e posse compartilhados de recursos naturais e territrios e de respeito s diferenas
culturais.[73]
Para os ndios, por exemplo, a relao com a terra determinante para os hbitos alimentares,
litrgicos, as plantas, as trilhas, a roa, a caa e a pesca.[74]
Sendo assim, cumpre observar que:
Para as sociedades indgenas a terra muito mais do que simples meio de subsistncia. Ela representa
o suporte da vida social e est diretamente ligada ao sistema de crenas e conhecimento. No apenas
um recurso natural mas e to importante quanto este um recurso sociocultural.[75]
Nesse sentido, as terras indgenas tm caracterstica essencialmente comunal, coletiva. A propriedade
privada, individual no faz parte da realidade dos povos nativos do Brasil. Inclusive os limites territoriais
no so muito bem definidos. Consideraes de limites territoriais no so estranhas s tradies das
sociedades indgenas. O que estranho o sentido de exclusividade e de policiamento de um dado
territrio.[76] De acordo com Alcida Rita Ramos, tal sentido vem sendo imposto em razo da espoliao
dessas terras em razo de interesses nacionais e aliengenas.[77]
Essa ausncia de rigidez nos limites territoriais possibilita que diversas comunidades indgenas convivam
no mesmo espao territorial, numa espcie de consenso partilhado.[78] Adiante, a autora, com base
em Darcy Ribeiro, explica, por exemplo, que para os Urubu-Kaapr (grupo Tup do Maranho) essa
diviso natural do territrio tribal foi possibilitada pela sua extenso.[79]
A prpria relao espacial entre os ndios e o terra possui propores e significados distintos das
populaes urbanas brasileiras, pois
[] uma comunidade indgena necessita de uma rea utilizvel bem maior do que a que circunda a
aldeia e as roas. Para uma populao relativamente pequena como , por exemplo, a Yanomami (alis
uma das maiores populaes indgenas que ainda vivem suas tradies praticamente inalteradas pelo
contato), com cerca de vinte mil pessoas vivendo no Brasil e na Venezuela, a quantidade de terra
necessria foi cuidadosamente calculada em, aproximadamente, 750 hectares por habitante, o que
bem mais do que os 100 hectares por famlia distribudos pelo Incra a colonos na Amaznia.[80]

Como se pde observar no incio desta seo, outro elemento importante, no que diz respeito questo
do territrio, concerne aos direitos territoriais dos povos quilombolas.
Cabe salientar, preliminarmente, que juntamente com os povos indgenas os quilombolas possuem
um statusjurdico especial em matria de direitos territoriais, se comparados s populaes tradicionais.
[81]
A histria dos negros, no Brasil, tem importante significado para as concepes jurdicas em nosso
ordenamento jurdico, acerca dos direitos[82], sobretudo territoriais, destes povos oriundos da
frica[83].
Mais recentemente, por exemplo, dispensou-se ateno questo territorial que envolve a Ministrios
da Defesa, e tambm da Cincia e Tecnologia e a Agncia Espacial Brasileira (AEB) de um lado, e as
comunidades quilombolas da Ilha de Alcntara (Maranho) de outro, acerca do Centro de Lanamento de
Alcntara (CLA).
Mas pode-se citar, ainda, pela importncia: Marambaia (Rio de Janeiro), Matacavalos (Mato Grosso) e
Invernada dos Negros (Santa Catarina).
Quanto ao territrio podemos destacar, como reflexo da importncia das discusses antropolgicas no
Direito sobre esse tema, o art. 68 do ADCT, o Decreto n. 4.887/2003[84] e a Instruo normativa n. 20,
de 19 de setembro de 2005, do Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria (Incra)[85], que em
seu artigo 1. tem como objetivo estabelecer procedimentos do processo administrativo para
identificao, reconhecimento, delimitao, demarcao, desintruso, titulao e registro das terras
ocupadas pelos remanescentes de comunidades dos quilombos.
No que toca s populaes tradicionais, deve-se notar que seu conceito, conforme Juliana Santilli,
desenvolvido pelas cincias sociais e incorporado ao ordenamento jurdico, s pode ser compreendido
com base na interface entre biodiversidade e sociodiversidade.[86] Assevera, todavia, que o Direito
ainda d os primeiros passos na formulao de uma definio jurdica de 'populaes tradicionais'.
[87]
Para alm da pretenso de conceituar tais populaes, importa notar que no plano da Antropologia
Jurdica as manifestaes prticas e o reconhecimento das aes desse segmento da sociedade tm
grande importncia para o Direito. Exemplificativamente, pode-se citar algumas populaes tradicionais
no-indgenas, tais como:
aorianos, babaueiros, caboclos/ribeirinhos amaznicos, caiaras, caipiras/sitiantes, campeiros
(pastoreio), jangadeiros, pantaneiros, pescadores artesanais, praieiros, quilombolas,
sertanejos/vaqueiros e varjeiros (ribeirinhos no-amaznicos).[88]
Como exemplo da influncia que uma cultura particular pode exercer sobre o nosso ordenamento
jurdico, faz-se referncia aos seringueiros. Segundo Santilli:
A proposta das reservas extrativistas surgiu no contexto da luta pela reforma agrria e a partir de
mobilizaes sociais e polticas realizadas inicialmente pelos seringueiros do vale do rio Acre,
especialmente do municpio de Xapuri, no Acre, sob a liderana de Chico Mendes.[89]
Interessante notar que essa mirade de comunidades tradicionais tambm guarda um sentido peculiar
para o territrio. Podemos citar os caboclos/ribeirinhos amaznicos. Vrios fatores so determinantes
para a compreenso de seu mundo vivido. Nesse sentido, podemos destacar a concepo de tempo
ecolgico (essencialmente cclica), determinado pelo movimento das guas.[90] Alm disso, a ideia de
distncia e a religiosidade tambm so elementos da dinmica espacial. Os fenmenos naturais tambm
imprimem certa fluidez comunidade uma vez que em decorrncia ao que se chama de terras
cadas , por exemplo, a comunidade de vrzea no est implantada naquele lugar de modo
imutvel.[91]
5. O PLURALISMO JURDICO

Outro elemento de fundamental importncia para a Antropologia Jurdica o Pluralismo Jurdico.

Fundamentado substancialmente na constatao de que subsiste uma multiplicidade de manifestaes
prticas de carter jurdico em um mesmo contexto social e que no se limita ao oficial
institucionalizado no Estado. Justamente por isso, concebe amplo espectro ao Direito reconhecendo
uma gama imensa de normatividades que se evidenciam nas interaes da coletividade, por vezes
consensuais, mas em alguns casos conflituosas e que encontram a sua essncia na busca e realizao das
necessidades fundamentais (existencial, material e cultural).[92]
As discusses acerca desse pluralismo se instalam a partir da contestao de que o Direito no se esgota
no Estado. Compreende o reconhecimento de que o Direito estatal canonizado nos cdigos e leis, na
forma de rituais solenes, apenas mais uma das vrias formas de produo e aplicao daquilo que
costumamos chamar de Direito.
O monismo jurdico fator que suscita, hoje, grandes debates. A reflexo antropolgica possibilitou a
percepo de que o Direito Oficial do Estado no a nica forma de manifestao jurdica em nossas
sociedades. Vale notar, inclusive, que a monocultura do saber jurdico jamais conseguiu impedir o
surgimento de outras formas de normatividade nas prticas sociais cotidianas. Nesse sentido so as
lies do jurista gacho Antonio Carlos Wolkmer:
Por mais ampla, forte e totalizadora que possa ser esta regulamentao jurdica da sociedade
moderna por parte da ao monopolizadora do Estado, este no consegue erradicar e inviabilizar todo
fenmeno de regulao informal proveniente de outros grupos sociais no-estatais.[93]
Wolkmer, assim, prope um Pluralismo Jurdico de novo tipo, designado de comunitrioparticipativo[94], calcado numa racionalidade libertria e emancipatria.[95]
Vale destacar, contudo, no que tange ao Pluralismo Jurdico, as lies de Agust Nicolau Coll e Robert
Vachon. Segundo esses autores, a partir de um enfoque sobre a etnicidade e Direito, acerca do
Pluralismo Jurdico e do Direito Comparado:
Para comprender las otras culturas jurdicas no occidentales y no modernas, no basta tomar conciencia
de la originalidad de sus procesos y lgicas sociojurdicas (sistemas y estructuras propias), sino tambin
de sus visiones y horizontes, es decir de los mitos de sus topoi propios (interpretacin diatpicas).[96]
Sendo assim, esses autores concluem que o Pluralismo aqui em anlise, no se trata de Direito
Comparado, pois no h como comparar culturas jurdicas cuando precisamente no hay ni puede haber
un modelo o paradigma al cual compararlas.[97]
Com isso, Vachon e Coll observam que slo podremos comprender una cultura jurdica en la medida
que la comprendemos tal y como sta es para aquellos que viven en ella.[98]
Por fim, esses mesmos autores trazem exemplos bem significativos para a compreenso da
complexidade que se instala por sobre a reflexo jurdico-antropolgica.
Tengamos en cuenta que la palabra 'Derecho' no existe como tal en las culturas autctonas
tradicionales (Inuit, Amerndias, Hind, Jain, Budista,...); ms an, en su concepcin del mundo, estas
culturas no se plantean ni tan slo la posibilidad que el ser humano pueda tener derechos, puesto que lo
que prima es un sentimiento y una responsabilidad de agradecimiento y de solidaridad csmica.[99]
Com isso, de forma ilustrativa, Vachon e Coll citam o modo jurdico de pensar de duas culturas distintas.
Primeiramente, citam a cultura hindu, para quem el equivalente de derecho sera el Swadharma.
[100] Logo em seguida, falam da cultura autctone norte-americana dos Hau-de-no-sau-nee, para estes
el equivalente de la ley se denomina en sus lenguas paz csmica.[101]
Assim, ao passo que na cultura ocidental a noo de Direito fundamenta-se na idia de que o ser
humano distinto e apartado de tudo o que a biosfera[102], para muitas culturas jurdicas indgenas e
tradicionais a ideia de Direito encontra-se relacionada a lo sagrado, al cosmos y a la vida
globalmente.[103]

CONCLUSO
A Antropologia Jurdica deve auxiliar, pois, na construo de um saber cientfico que respeite e dialogue
com as diferenas culturais. O reconhecimento da necessidade de descobrir o outro tambm pelo olhar
desse outro. O jurdico deve ser pensado partindo da significao que o outro possui sobre seu prprio
modo de ser e sobre aquilo ao qual o ocidente chama de Direito. Para alm da simples comparao, h
uma infinidade de fatores que interferem na prtica cotidiana.
O universo cultural implica diversidade (alteridade), assim a forma de pensar o outro deve partir de seu
modo peculiar e especfico. Somente se pode pensar a eficcia e aplicabilidade do Direito, enquanto
ordenamento jurdico, se sua compreenso genuna o fundamento da aplicao da lei.
Como pode o Estado dos pases do capitalismo perifrico dependente pretender reafirmar o seu imprio,
sobretudo pelas leis, se a maior parte da populao as desconhece[104], se as formas do jurdico (as
vrias normatividades) dessas populaes em regra no so reconhecidas[105], se no h dilogo no
processo legislativo oficial estatal, se no h igualdade de acesso aos bens materiais, existenciais e
culturais, se na maioria das vezes essa lei produto de uma minoria mesquinha que, em regra, pensa e
aplica a coero ao invs da conciliao, reparao e dilogo?
A crise , pois, epistemolgica. Sendo assim, pensar a Antropologia Jurdica implica compreender que h
e sempre houve uma pluralidade de manifestaes de formas e modos de viver. E essa pluralidade o
objeto desse ramo jurdico.
Com isso, neste trabalho, buscou-se demonstrar de modo simples a complexidade que se instala a partir
do reconhecimento das diversas formas de organizao social e territorial, alm disso, mostrou-se como
hoje a Antropologia Jurdica est tambm ocupada em analisar e compreender questes que nos so
familiares. Assim, no basta tentar compreender o outro. A prpria cultura jurdica estatal aqui
estabelecida tem sido objeto de estudo desse ramo.
Todavia, no h como omitir-se de que se trata de empreendimento novo que, por isso, passa por um
constante processo de aprimoramento. Basta citar, nesse sentido, a escassez de estudos que tratam da
viso jurdico-antropolgica acerca das crianas e dos adolescentes.
Ainda, como se pode depreender neste trabalho, outra observao tem grande importncia. Apesar da
Antropologia Jurdica ser considerada uma parte nova do Direito, no se pode ignorar que as diversas
questes que podem fazer parte de suas reflexes no so questes novas. Na verdade, a novidade
reside na forma da abordagem desses temas. O reconhecimento da diversidade, das diferenas culturais
e a sua recente apropriao tambm pela cincia do Direito. Fato deveras importante frente s
transformaes de nosso tempo, do mundo globalizado e da emergncia de discursos perifricos
insurgentes.
Por fim, espera-se que a anlise empreendida neste trabalho tenha sido capaz de instigar a curiosidade,
sobretudo, daqueles que se propem a estudar e aplicar o Direito. As questes levantadas neste
trabalho, a despeito da incompletude e impossibilidade de aprofundamento tendo em vista as
limitaes do objetivo e do prprio trabalho servem como demonstrao da riqueza e multiplicidade
das formas de manifestao do viver coletivo e, por isso, tambm, como alerta ao saber/pensar o
Direito. Se , ao menos, despertou o leitor para essa reflexo, muito j se alcanou.