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A responsabilidade objetiva no novo Cdigo Civil

"Na ausncia de lei expressa, a responsabilidade pelo ato ilcito ser subjetiva, regra
geral no direito brasileiro"

Para a caracterizao do dever de indenizar devem estar presentes os requisitos


clssic os: ao ou omisso voluntria, relao de causalidade ou nexo causal, dano e,
finalmente, culpa. No tocante especificamente culpa, lembramos que a tendncia
jurisprudencial cada vez mais marcante de alargar seu conceito. Surgiu, da, a noo
de culpa presumida, sob o prisma do dever genrico de no prejudicar. Esse
fundamento fez tambm nascer a teoria da responsabilidade objetiva, presente na lei
em vrias oportunidades, que desconsidera a culpabilidade, ainda que no se confunda
a culpa presumida com a responsabilidade objetiva. Da por que a insuficincia da
fundamentao da teoria da culpabilidade levou criao da teoria do risco, com
vrios matizes, a qual sustenta que o sujeito responsvel por riscos ou perigos que
sua atuao promove, ainda que coloque toda diligncia para evitar o dano. Trata- se
da denominada teoria do risco criado e do risco benefcio. O sujeito obtm vantagens
ou benefcios e, em razo dessa atividade, deve indenizar os danos que ocasiona. Em
sntese, cuida- se da responsabilidade sem culpa em inmeras situaes nas quais sua
comprovao inviabilizaria a indenizao para a parte presumivelmente mais
vulnervel. A legislao dos acidentes do trabalho o exemplo marcante que
imediatamente aflora como exemplo.
Nesse aspecto h importante inovao no novo Cdigo Civil, presente no pargrafo
nico do artigo 927. Por esse dispositivo, a responsabilidade objetiva aplica- se, alm
dos casos descritos em lei, tambm "quando a atividade normalmente desenvolvida
pelo autor do dano implic ar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem". Por
esse dispositivo o magistrado poder definir como objetiva, ou seja, independente de
culpa, a responsabilidade do causador do dano no caso concreto. Esse alargamento da
noo de responsabilidade constitui, na verdade, a maior inovao do novo cdigo em
matria de responsabilidade e requerer, sem dvida, um cuidado extremo da nova
jurisprudncia. Nesse preceito h, inclusive implicaes de carter processual que
devem ser dirimidas, mormente se a responsabilidade objetiva definida somente no
processo j em curso.
A legislao do consumidor exemplo mais recente de responsabilidade objetiva no
ordenamento. Portanto, o mbito da responsabilidade sem culpa aumenta
significativamente em vrios segme ntos dos fatos sociais. Nesse diapaso, acentuamse, no direito ocidental, os aspectos de causalidade e reparao do dano, em
detrimento da imputabilidade e culpabilidade de seu causador. Da porque, por
exemplo, o novo cdigo estampa a responsabilidade do incapaz; a possibilidade de seu
patrimnio responder por danos por ele causados, ainda que de forma mitigada (artigo
928).
Na responsabilidade objetiva, h pulverizao do dever de indenizar por um nmero
amplo de pessoas. A tendncia prevista de que no contrato de seguro se encontrar
a soluo para a amplitude de indenizao que se almeja em prol da paz social.
Quanto maior o nmero de atividades protegidas pelo seguro, menor ser a

possibilidade de situaes de prejuzo restarem irressarcidas. Ocorre, porm, que o


seguro ser sempre limitado ou tarifado; optando- se por essa senda, indeniza- se
sempre, mas certamente indenizar- se- menos.
o que ocorre, por exemplo, na indenizao por acidentes do trabalho, nos acidentes
areos e em vrias outras situa es. Sob esse prisma, o novo Cdigo Civil apresenta,
portanto, uma norma aberta para a responsabilidade objetiva no pargrafo nico do
artigo 927. Esse dispositivo da lei nova transfere para a jurisprudncia a conceituao
de atividade de risco no caso concreto, o que talvez signifique perigoso alargamento da
responsabilidade sem culpa. discutvel a convenincia de uma norma genrica nesse
sentido. Melhor seria que se mantivesse nas rdeas do legislador a definio das
situaes de aplicao da teoria do risco. Reiteramos, contudo, que o princpio
gravitador da responsabilidade extracontratual no novo Cdigo Civil o da
responsabilidade subjetiva, ou seja, responsabilidade com culpa, pois esta tambm a
regra geral traduzida no caput do artigo 927.
No nos parece, como apregoam alguns, que o novo estatuto far desaparecer a
responsabilidade com culpa em nosso sistema. A responsabilidade objetiva, ou
responsabilidade sem culpa, somente pode ser aplicada quando existe lei expressa que
autorize. Portanto, na ausncia de lei expressa, a responsabilidade pelo ato ilcito ser
subjetiva, pois esta a regra geral no direito brasileiro. Em casos excepcionais,
levando em conta os aspectos da nova lei, o juiz poder concluir pela responsabilidade
objetiva no caso que examina. No entanto, advirta-se, o dispositivo questionado
explicita que somente pode ser definida como objetiva a responsabilidade do causador
do dano quando este decorrer de "atividade normalmente desenvolvida" por ele. O juiz
deve avaliar, no caso concreto, a atividade costumeira do ofensor e no uma atividade
espordica ou eventual, qual seja, aquela que, por um momento ou por uma
circunstncia possa ser considerada um ato de risco. No sendo levado em conta esse
aspecto, poder- se- transformar em regra o que o legislador colocou como exceo.
A teoria da responsabilidade objetiva no pode, portanto, ser admitida como regra
geral, mas somente nos casos contemplados em lei ou sob o no novo aspecto enfocado
pelo novo cdigo. Levemos em conta, por outro lado, que a responsabilidade civil
matria viva e dinmica na jurisprudncia. A cada momento esto sendo criadas novas
teses jurdicas como decorrncia das necessidades sociais. Os novos trabalhos
doutrinrios da nova gerao de juristas europeus so prova cabal dessa afirmao. A
admisso expressa da indenizao por dano moral na Constituio de 1988 tema que
alargou os decisrios, o que sobreleva a importncia da constante consulta
jurisprudncia nesse tema, sobretudo do Superior Tribunal de Justi a, encarregado de
uniformizar a aplicao das leis. Desse modo, tambm em relao definio da
responsabilidade objetiva no caso concreto, h que se aguardar o rumo dos julgados
nos prximos anos.

Este o sexto de uma srie de 20 artigos sobre o novo Cdigo Civil a ser publicada
nesta pgina.

(Valor Econmico, 26.02.2002, p. E2)

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