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comerciante;
Por su forma son tales, no porque su realizacin importe el ejercicio del
comercio, sino porque el legislador les ha dado ese carcter, en razn de ser
tiles o indispensables para el comercio y de uso corriente en l ( aunque no
exclusivo, ya que en la actualidad tales mecanismos jurdicos son utilizados por los
comerciantes y por los civiles, como la letra de cambio, el pagar, que si bien estn
sujetos a la jurisdiccin y leyes mercantiles, su ejercicio no atribuye la calidad de
comerciante, aparte de poder emplearse como accesorios de una profesin no
comercial).
Actos subjetivos de comercio reciben la calidad de mercantiles y quedan sometidos a los
tribunales comerciales, no por ser actos de comercio objetivos, sino por la profesin
comercial de quien los cumple, pues siendo neutros, si los realiza un no comerciante
sern civiles, y no comerciales.
O, en otras palabras, aquellos que, no derivando de un acto objetivo de comercio, la ley
presume directamente su comercialidad de la condicin profesional de quien los realiza.
Por esa misma razn, se lo ha calificado de tpicos actos comerciales.
Actos de comercio aislados es el acto comercial (de los contemplados en el art. 8 de
nuestro Cd. Com.) llevado a cabo por un sujeto que no es comerciante.
Esta cuestin est regulada en el art. 6, ap. 1, en conjunto con el art. 1. Quien realiza actos
de comercio naturales, en forma accidental o aislada, esto es, sin habitualidad ni
profesionalidad, no resulta por ello comerciante.
Excluye: a quienes realicen aisladamente un acto de comercio natural, si esa
realizacin importa la exteriorizacin efectiva, real y concreta de una profesin
comercial, porque el elemento primordial del comerciante es la profesionalidad.
Incluye: al sujeto que, sin ser comerciante, realiza actos objetivos de comercio por
su forma.
La segunda parte del art. 6 determina el sometimiento de este tipo de actos a las leyes
mercantiles, con prescindencia de la calidad de comerciantes de quienes lo realicen, ya que
tiene en cuenta los actos, y no las personas.
Actos unilateralmente comerciales si una de las partes reviste la calidad de comerciante
y la operacin base del juicio se refiere al giro de su negocio, ambos contratantes quedan
sujetos a la competencia del fuero mercantil, por aplicacin del art. 7 Cd. Com. Nos
referimos a aquellos actos que segn el art. 7 son comerciales para una sola de las partes.
Ela rticulo 7 nos dice <. Si un acto es comercial para una sola de las partes , todos los
contrayentes quedan por razn de el , sujetos a la ley mercantil .
por el inters del propio comerciante que los lleva, porque as puede conocer en
todo momento su propio estado financiero y orientar, en consecuencia, su gestin
mercantil;
por el inters de quien contrata con l, porque en dichos libros puede apoyar su
defensa;
por el inters general del comercio y de la sociedad, ya fuere porque en caso de
quiebra se podr, en base a los libros, reconstruir la conducta del fallido,
garantizando los derechos de los acreedores y descubriendo los fraudes y las
operaciones desleales; ya porque interesa al pblico en general conocer el estado
patrimonial de ciertas entidades que operan con capital de pequeos ahorristas.
El ART. 43 dispone: todo comerciante est obligado a llevar cuenta y razn de sus
operaciones y a tener una contabilidad mercantil organizada sobre una base contable
uniforme y de la que resulte un cuadro verdico de sus negocios y una justificacin clara
de todos y cada uno de los actos susceptibles de registracin contable. Las constancias
contables deben complementarse con la documentacin respectiva.
Antes de la reforma, esto no era as. Hoy, la carga legal que se le impone al comerciante es
ms amplia. En efecto, obliga a todo comerciante a llevar cuenta y razn de sus
operaciones y a tener una contabilidad mercantil organizada.
LIBROS OBLIGATORIOS.
Dentro de la categora de los libros obligatorios, debe hacerse una subdistincin:
hay libros cuya obligatoriedad est impuesta por la ley con alcance general para
todos los comerciantes:
a) LIBRO DIARIO;
b) LIBRO DE INVENTARIOS Y BALANCE.
LIBRO DIARIO:
Las disposiciones respecto del libro diario, en la prctica, han quedado en desuso como
consecuencia del desarrollo creciente de los negocios y de las empresas, y de la adopcin
de nuevos mtodos y tcnicas contables.
El libro diario debe conservarse con asientos globales que comprendan perodos de no ms
de un mes. El mtodo de contabilizacin utilizado debe permitir la individualizacin de
las operaciones, as como tambin los acreedores y deudores intervinientes. Los asientos
globales deben estar respaldados por los documentos exigidos por el art. 43.
Comienzo y fin de la obligacin de llevar libros. Conservacin.
Siendo la obligacin de llevar libros inherentes a la calidad de comerciante, esta nace y
termina simultneamente con el principio y el fin del ejercicio profesional del comercio de
quien debe llevarlos.
La obligacin de llevar libros subsiste mientras se mantenga la actividad mercantil. En el
caso de las sociedades, tal obligacin perdura mientras contine su liquidacin, hasta la
total extincin de los negocios sociales.
Vinculada con esta obligacin debe considerarse la de conservar los libros, por un tiempo
ms o menos prolongado despus de terminado el ejercicio del comercio.
El cese en el comercio de una persona o sociedad no produce la extincin instantnea de
las relaciones jurdicas que nacieron de la actividad mercantil. Generalmente quedan
operaciones pendientes que hay que liquidar. En previsin de tales eventualidades, y a fin
de utilizarlos como prueba, el cdigo establece la obligacin de conservar los libros y la
correspondencia mercantil por el trmino de 10 aos, que corre desde el cese del giro
comercial, es decir, desde que el comerciante termina sus negocios.
Si el comerciante falleciese, la ley presume que sus herederos tienen los libros y papeles
relativos al establecimiento y, en consecuencia, ellos quedan obligados a su exhibicin en
los mismos trminos y formas que su causante. La dificultad puede surgir cuando, siendo
varios los herederos, el que tenga los libros o papeles se negara a exhibirlos.
En tal caso, la falta de exhibicin perjudicar a todos los herederos, que tendrn una accin
Resarcitoria contra el causante del dao (el heredero que se neg a mostrar los libros).
La ley es clara: los comerciantes tienen la obligacin de conservar los libros durante el
trmino sealado; y sus herederos estn sujetos a exhibirlos como los causantes.
Vencidos los 10 aos, desaparece la obligacin de conservacin y exhibicin; de modo
que aunque el comerciante los poseyera despus de extinguido dicho plazo, no puede
ser compelido a exhibirlos.
2 comerciantes, 1 lleva libros, el otro no: en este caso, los libros sirven como medio
de prueba en contra de quien los lleva.
2 comerciantes, ambos llevan libros, pero 1 slo los lleva a derecho, es decir,
teniendo en cuenta las formalidades requeridas por ley: en este caso, el juez se
guiar por quien lleva los libros a derecho (el otro, como no los lleva a derecho, no
puede ampararse en los registros del otro para beneficiarse de ellos).
2 comerciantes, ambos llevan libros a derecho, y adems coinciden los asientos
contables: en este caso, el juez puede prescindir de esa prueba y utilizar otros
medios probatorios para resolver la cuestin.
2 comerciantes, ambos llevan libros a derecho, pero los asientos contables no
coinciden: en este caso, el juez considerar esta prueba en conjunto con otras, y esto
constituir un indicio probatorio, pero tal vez no una prueba en s.
con la exhibicin parcial, la negativa a prestar la comunicacin de los libros puede originar
la compulsin por la fuerza en los supuestos en que, antes de iniciar el juicio, sea necesario
obtener datos para preparar una liquidacin o particin.
La exhibicin general no se limita solo al examen de ciertos asientos, sino que se
extiende al de toda la contabilidad, incluida la correspondencia, porque tiende a
verificar la marcha general del establecimiento al que pertenecen los libros, para deducir
de sta los derechos que asisten al que pide tal exhibicin
Este tipo de exhibicin, a diferencia de la parcial, se hace directamente al adversario y no
al juez (si bien ste conserva sus facultades); el que pidi la comunicacin (comunicacin
es el otro nombre que se le da a la exhibicin general) puede examinar personalmente los
libros o hacerlos examinar por un perito.
Los supuestos en los que procede la exhibicin general estn contemplados en el ART.
58, y son:
SUCESIN se trata de establecer el haber hereditario para determinar la parte
que le corresponde a quien pide la comunicacin.
COMUNIN la expresin se refiere a cualquier tipo de comunidad de intereses,
y no slo a una comunidad entre esposos.
SOCIEDAD la disposicin se aplica, en principio, a cualquier clase de
sociedades, excepto las sociedades por acciones y de responsabilidad limitada.
LIQUIDACIN O QUIEBRA en este supuesto, ms que una exhibicin general,
hay un verdadero desapoderamiento de los libros cuya posesin judicial es
otorgada al sndico por el juez.
VALOR PROBATORIO DE LOS LIBROS.
Art. 63 del Cd. Com. contiene diversas exigencias referidas a la fuerza probatoria de los
libros de comercio.
- libros llevados en la forma y con los requisitos prescriptos por el cdigo:
En este supuesto, sern admitidos en juicio como medio de prueba:
A) ENTRE COMERCIANTES: si una de ambas partes no cumple su obligacin de
llevar libros arreglados, en caso de litigio, deber atenerse a la prueba emergente
de los llevados por su adversario. Sin embargo, el juez tiene la facultad de apreciar
esa prueba y de exigir, si lo considera necesario, una supletoria. Ahora, si ambas
partes presentan libros llevados regularmente, pero resultaran contradictorios en
sus asientos contables, el juez prescindir de estos elementos y resolver de
acuerdo con otras pruebas.
B) LOS ASIENTOS HAN DE REFERIRSE A HECHOS DE SU COMERCIO: porque
tratndose de probar hechos extraos al mismo o hechos no comerciales, los libros
disponer de los bienes que adquiera a ttulo oneroso, por lo que puede constituir
sociedad.
ADQUISICIN DE LA CALIDAD DE SOCIO: la calidad de socio se puede adquirir de
diversas maneras:
Por CREACIN DE UNA SOCIEDAD: en este caso, una persona adquiere calidad de
socio al prestar su consentimiento y suscribir parte del capital, comprometindose a
realizar su aporte. En este caso, se junta con otras personas, se organiza de acuerdo a uno
de los tipos previstos en la ley, se firma el instrumento y se crea la sociedad.
En el caso de una SOCIEDAD YA CREADA:
Por ACTOS ENTRE VIVOS:
S.R.L.: la LSC establece la libre transmisibilidad de las cuotas sociales, salvo pacto
en contrario. Las cuotas son libremente transmisibles, cuestin que se puede limitar
por medio del contrato.
diferentes situaciones:
Sociedades de personas: para adquirir las partes de inters correspondientes a un
aumento de capital es necesario el consentimiento unnime de todos los socios.
S.R.L.: en caso de aumento de capital, los terceros podrn adquirir cosas si los
socios no suscriben el aumento.
S.A.: en caso de aumento de capital, los terceros podrn adquirir acciones si los
socios no suscriben el aumento.
PRDIDA DE LA CALIDAD DE SOCIO.
El socio, al perder su condicin de tal, pierde sus derechos y obligaciones en la sociedad,
salvo lo relacionado con su responsabilidad por la integracin de su aporte comprometido
y por las deudas de la sociedad.
Puede perder su condicin por:
-
Las ganancias no pueden distribuirse hasta tanto cubrir las prdidas de ejercicios
anteriores.
Derecho a la cuota de liquidacin: al disolverse la sociedad, los liquidadores deben
realizar todos los bienes que conforman el activo de una sociedad y cancelar el pasivo. Si
quedara un remanente, el mismo se repartir entre los socios en proporcin a su
participacin en el capital social.
DERECHOS POLCITOS:
Derecho de informacin: es el derecho que tienen los socios de conocer la marcha de la
gestin social. En principio, es amplio y directo, teniendo los socios acceso a la
documentacin y los libros sociales.
En el caso de las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones que tengan
previsto el funcionamiento de un rgano de fiscalizacin interna, la informacin deber ser
requerida a dicho rgano. Asimismo, el rgano de administracin tambin tiene el deber
de informar a los socios sobre la marcha de la gestin social.
Derecho al voto (participacin): todos los socios tienen el derecho esencial de formar la
voluntad social y elegir a los miembros de los rganos de la administracin y de
fiscalizacin a travs de su voto. El socio que tenga conflicto de intereses deber abstenerse
de votar.
Derecho a la fiscalizacin: los socios ejercen este derecho a travs del control de la gestin
del rgano de la administracin, mediante la aprobacin de los estados contables de la
gestin de los administradores o de remocin si fuere preciso.
OBLIGACIONES. Responsabilidad y sanciones.
Realizar los aportes comprometidos: el socio tiene la obligacin de realizar su aporte para
formar el capital de la sociedad, en el plazo y forma convenidos en el acto constitutivo o en
oportunidad de cada aumento de capital.
Si no lo hiciera en el plazo correspondiente, incurrir en mora, y la sociedad tendr
derecho a exigirle el cumplimiento; o a excluirlo y exigirle la reparacin de los daos e
intereses. La exclusin la realizar la sociedad sin necesidad de recurrir a la va judicial.
Si se trata de una sociedad por acciones, la mora en la inejecucin del aporte suspende
automticamente el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en mora,
pudindose disponer en el estatuto las siguientes sanciones:
responsabilidad podr ser modificada por acuerdo entre los socios, pero el mismo no ser
oponible a terceros.
Requisitos de forma para la constitucin.
1) constitucin a travs de un instrumento escrito, pblico o privado;
2) la correspondiente inscripcin en el Registro, que es constitutiva de la sociedad.
Cualquier modificacin tambin debe ser inscripta.
Denominacin.
La sociedad puede optar entre actuar bajo una denominacin social o una razn social.
-
razn social: se compone del nombre de uno, algunos o todos los socios, ms la
frase y compaa o su abreviatura. Si alguno de los socios que la integran se
retirase, falleciere o fuere excluido, se deber modificar la razn social. Si no se
cumpliere con esta norma, el o los firmantes sern responsables solidariamente con
la sociedad por las obligaciones as contradas.
Los socios.
En este tipo social son importantes las cualidades personales de cada uno de los socios,
como su actividad, su capacidad econmica y tcnica. Esta es la razn por la cual son,
generalmente, sociedades de pocas personas, y todos procuran tener intervencin directa
en la administracin y control de los negocios societarios.
Toda transferencia de la parte de un socio requiere del consentimiento de los dems, salvo
pacto en contrario.
Los socios podrn ser excluidos en los supuestos de incapacidad, inhabilitacin o
declaracin de quiebra de alguno de ellos.
Actos fuera de la sociedad (prohibicin de actos de competencia).
Los socios no pueden realizar actos en competencia con la sociedad, salvo que cuenten
con el consentimiento unnime y expreso del resto de los socios. La violacin de esta
prohibicin autoriza la exclusin del socio, la incorporacin a la sociedad de los beneficios
obtenidos y el resarcimiento por los daos ocasionados.
Esta prohibicin tiende a evitar que un socio, en conocimiento de los negocios sociales, los
aproveche en forma desleal y en inters propio.
CAPITAL. Formacin. Intransferibilidad.
Los aportes pueden ser en dinero en efectivo, bienes muebles o inmuebles, obligaciones
de hacer, derechos, ya sea en propiedad o en uso.
Si no se estableciere plazo para la integracin del capital social en el estatuto, el mismo ser
exigible desde la inscripcin. Hay plena libertad para establecer el plazo de integracin, ya
que los socios responden frente a los terceros en forma ilimitada y solidaria con su
patrimonio personal.
En caso de mora, el socio podr ser compelido a cumplir con su aporte ms una
indemnizacin de los daos e intereses y, adems, ser excluido por mera deliberacin de
socios.
La parte que le corresponde a cada uno de los socios en el capital social se denomina
parte de inters. Puede ser transmisible por cesin, con acuerdo unnime del resto de
los socios, ya sea a otro socio o a un tercero, salvo pacto en contrario.
PUNTO 5. Las acciones. Concepto. Clases. Forma. Certificados provisorios. Cupones.
Libro de registro de acciones. Indivisibilidad.
ACCIONES.
Concepto.
El capital social en el caso de las SA est representado por acciones, que deben ser de
igual valor, en moneda de curso legal y son indivisibles.
La accin acredita la posesin de su titular en relacin con la sociedad emisora, fijando
su participacin en ella y estableciendo, a partir de la suscripcin de la misma, una
situacin que presupone una compleja trama de facultades, derechos, cargas y
obligaciones del socio respecto de la sociedad, y viceversa.
Si bien las acciones deben tener siempre el mismo valor, nada obsta a que aquellas
confieran diferentes derechos. Surgen, de tal manera, diferentes categoras de acciones,
pero dentro de cada una de esas categoras, los derechos deben ser siempre idnticos.
Clases de acciones:
Pueden ser:
- al portador;
- nominativas;
- nominativas no endosables.
Actualmente, los ttulos representativos de las acciones deben ser nominativos no
endosables.
Certificados provisorios, certificados globales y cupones.
certificados provisorios: son aquellos ttulos que son emitidos por la sociedad
cuando las acciones no han sido integradas totalmente por los suscriptores de las
mismas. Una vez cumplida la integracin, los interesados pueden exigir la
inscripcin en las cuentas de las acciones escriturales o la entrega de los ttulos
definitivos, pero hasta tanto se cumpla con esa entrega, el certificado ser
considerado definitivo, negociable y divisible.
certificados globales: son ttulos que slo pueden ser emitidos por las sociedades
autorizadas a la oferta pblica en cuanto a las acciones que estuvieran totalmente
integradas. Slo se autoriza su emisin para su inscripcin en regmenes de
depsito colectivo (caja de valores). Pueden ser divisibles a los efectos de su
transferencia.