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DE LA OBLIGACIN EN GENERAL
recientemente la de don Ren Abeliuk, cuya ltima es de 2014. En las facultades de Derecho hay un
curso destinado a la Teora general de las obligaciones y luego uno o dos (dependiendo de cada
facultad) dedicado a las Fuentes de las obligaciones, especialmente contratos y responsabilidad
extracontractual.
2) Indique, adems, si en la legislacin de su pas existe una doble regulacin (civil y
comercial) de las obligaciones (y de los contratos) y, en caso afirmativo, cul es la opinin de
la doctrina en relacin a la unificacin de ambos regmenes?
En Chile existe un Cdigo Civil y un Cdigo de Comercio, ambos del s. XIX. El Cdigo de
Comercio no contiene normas con vocacin de teora general de las obligaciones, de ah que en
general las reglas relativas a la prueba, extincin y efectos de las obligaciones se regulen por el
Cdigo Civil. Sin embargo, existen algunas normas que modifican las reglas del Cdigo Civil,
como es el caso de la prueba, no rigen algunas limitaciones para la prueba por testigos; en cuanto a
la recepcin de la costumbre, en el Cdigo Civil es limitada a los casos en que la ley se remite a
ella, en el Cdigo de Comercio su recepcin es ms amplia. Existen tambin diferencias en cuanto
a la relacin entre el incumplimiento de la obligacin y la quiebra (hoy llamada insolvencia y
reorganizacin).
Por otro lado, el Cdigo de Comercio contiene la regulacin de lo que denomina Contratos
Mercantiles y con ello se produce una doble regulacin de algunos contratos, tal es, por ejemplo, el
caso de la compraventa y del mutuo. El criterio para determinar la aplicacin de uno u otro rgimen
depende de si el contrato puede o no ser considerada un acto de comercio en los trminos del
artculo 3 del Cdigo de Comercio, dndose incluso casos en que la compraventa se considera civil
para una de las partes y mercantil para la otra. En este ltimo caso las obligaciones de las partes se
regirn respectivamente por el estatuto que le resulte aplicable.
La doctrina no se ha ocupado mayormente del problema relativo a la posible unificacin de
regmenes, aunque s ha habido algunas reflexiones sobre el punto, las cuales evidencian una
divergencia de opiniones. Hay quienes abogan por la unificacin2 y quienes abogan por la
mantencin de la biparticin3.
El alcance de los casos tpicos. El Cdigo contiene una enumeracin de cuatro casos tpicos
de obligaciones naturales, que la doctrina acostumbra a clasificar en: (i) obligaciones civiles nulas o
rescindibles, es decir, correspondientes a la obligaciones civiles afectas a ciertos vicios de nulidad;
y (ii) obligaciones civiles degeneradas o desvirtuadas.
Pertenecen a la primera categora:
a) Las obligaciones contradas por personas que, teniendo suficiente juicio y
discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como los
menores adultos (art. 1470, N 1). La doctrina discute si adems de los menores
adultos podran incluirse aqu a los disipadores declarados en interdiccin de
administrar lo suyo, pues no est claro que estas personas tengan suficiente juicio y
discernimiento.
b) Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que
produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento
que no se ha otorgado en la forma debida (art. 1470 N 3). En este punto no est
claro si el artculo se aplica tanto a actos unilaterales como bilaterales, o bien slo a
los primeros. La discusin tiene importancia prctica, pues de aplicarse a los
contratos bilaterales quien haya ejecutado la prestacin no podra repetir lo dado o
pagado.
Pertenecen a la segunda categora:
a) Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin (art. 1470 N 2). No hay
acuerdo si la obligacin tiene carcter de natural desde que se declara judicialmente
la prescripcin o bien desde que se cumple el plazo. La discusin es ms bien terica
en el sentido que si paga antes de que se declare la prescripcin, se tratara ms bien
de una renuncia a la prescripcin y no del cumplimiento de una obligacin natural.
b) Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba (art. 1470 N 4).
Carcter enunciativo o taxativo del artculo 1470 C.C. El listado contenido en esta norma
est encabezado con la frase tales son. A partir de esta frase la doctrina se pregunta si son
obligaciones naturales slo las contenidas en esa norma o bien existen otras. La mayora concuerda
en que existen otras obligaciones naturales al margen de ese artculo, pero no hay consenso en
cules seran esas otras. Algunos lo limitan al pago en el juego y la apuesta cuando se trate de
juegos de inteligencia, art. 2260. Mientras que otros agregan: (i) lo dado o pagado en virtud de un
objeto o causa ilcita a sabiendas, art. 1468 C.C.; (ii) cuando se paga ms de lo estrictamente
correspondiente en virtud del beneficio de inventario; (iii) el pago de los intereses no estipulados,
art. 2208 C.C; y (iv) la multa en los esponsales, articulo 99 C.C.
El artculo 1445 del Cdigo Civil seala: para que una persona se obligue a otra por un acto
o declaracin de voluntad es necesario: 1 que sea legalmente capaz; 2 que consienta en dicho acto
o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3 que recaiga sobre un objeto lcito; 4 que
tenga una causa lcita ().
Ciertamente esta norma est pensando en las obligaciones de origen contractual, por lo que
generalmente se la estudia como los requisitos del acto (o negocio) jurdico. Sin embargo, la
doctrina advierte que en la regulacin se confunden los requisitos y elementos del contrato con los
elementos y requisitos de la obligacin. As ocurre con las disposiciones relativas al objeto y a la
causa.
1.2.2) En caso afirmativo, cul es la opinin que de la misma tiene la doctrina y/o la
jurisprudencia tanto respecto de la conveniencia de una norma de este tipo como de los
supuestos en ella indicados?
1.2.3) En caso negativo, cules seran los elementos esenciales de la obligacin y los
requisitos o caracteres de cada uno de ellos segn la opinin de la doctrina y/o de la
jurisprudencia de su pas?
La doctrina y jurisprudencia entienden que son elementos esenciales de la obligacin son:
a. Dos sujetos determinados o determinables: acreedor y deudor. Con la salvedad de las
obligaciones propter rem.
b. Objeto.
c. Causa.
Objeto: En cuanto al objeto, el artculo 1460 C.C. seala que toda declaracin de voluntad
debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o
su tenencia puede ser objeto de la declaracin. La doctrina entiende que en este caso el Cdigo
alude al objeto de la obligacin, esto es, la prestacin, pues sta puede consistir en un dar, hacer o
no hacer, mientras que el objeto del contrato seran las obligaciones y derechos que con ellas se
crea. En cuanto a los requisitos del objeto, es necesario distinguir entre obligaciones de dar o
entregar una cosa, y hacer o no hacer. Si recae sobre una cosa, en virtud de los artculos 1445 y
1461, debe ser: real, comerciable, determinada o determinable y lcito. Si recae sobre un hecho o
abstencin debe ser: determinado, fsica y moralmente posible y lcito
Objeto cosa
a) Real. El objeto debe existir en la naturaleza actualmente o en futuro. Conforme lo seala el artculo
1461. Segn el cual no slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de
voluntad, sino tambin las que se espera que existan. A estas ltimas, llamadas cosas futuras se
refiere el art. 1813 (en materia de compraventa, pero de aplicacin extensiva) y segn este artculo
para saber los efectos que produce el acto sobre cosa futura debe estarse a los trminos del acto. Si
fue hecho bajo condicin de que llegara a existir el acto est sujeto a condicin. Mientras que si no
fue as, se entiende que el acto es aleatorio y puro y simple.
b) Comerciable. Segn el artculo 1461 C.C., tanto las cosas que existen como las que se espera que
existan deben ser comerciables. Segn la doctrina una cosa es comerciable cuando es susceptible de
dominio o posesin por los particulares. O bien, cuando se encuentra en el comercio humano y no
excluida de l por su naturaleza, por su destinacin o por la ley, como salvaguardia del orden
pblico (Vial del Rio, 2009 p. 160).
c) Determinado o determinable. La determinacin puede ser en especie o en gnero. Cuando se trata
de una determinacin genrica, la ley seala que la cantidad puede ser incierta, en tal caso se dice
que el objeto es determinable, y, para que sea vlido, el contrato deber fijar reglas o contener los
datos necesarios para determinarla.
Objeto hecho o abstencin
a) Determinado. El hecho o abstencin deben estar establecidos.
b) Fsica y moralmente posible. Si se trata de un hecho es fsicamente imposible el que es
contrario a las leyes de la naturaleza fsica. Si se trata de una abstencin, debe observarse la
posibilidad de realizar la accin contraria. El Cdigo define al objeto moralmente imposible
como aquel (i) prohibido por las leyes; (ii) contrario a las buenas costumbres; o (iii)
contrario al orden pblico.
i) Prohibido por las leyes: Se refiere al hecho o acto que contravenga una ley prohibitiva.
Esto est de acuerdo con los artculos 10 y 1466 del Cdigo civil.
ii) Contrario a las buenas costumbres. Segn la doctrina y jurisprudencia, las buenas
costumbres son las reglas de moral social consideradas como fundamentales para el
orden mismo de la sociedad. Este es un concepto elstico, que pertenece a las llamadas
clusulas generales o estndares jurdicos, que tiene que ser determinado por el juez en
base a los usos y costumbres de la sociedad en que est inserto el acto, de ah que sea un
concepto extremadamente vago, que cambia en la medida que cambia la sociedad.
iii) Contrario al orden pblico. El orden pblico se define como la organizacin
considerada necesaria para el buen funcionamiento de la sociedad. Se trata de una
nocin que limita la libertad contractual, en cuanto prohbe las convenciones que atenten
contra los principios fundamentales sobre los cuales est constituida la sociedad. Para que
haya contravencin al orden pblico no es necesario un texto preciso que establezca la
contravencin, sino que ser contrario al orden pblico todo aquello que sea contrario a los
principios fundamentales del derecho y a la organizacin social actual.
Objeto lcito e ilcito. En la doctrina chilena suele sealarse a la licitud del objeto como un
requisito comn a las cosas y a los hechos, asumiendo que la regla general es la licitud y la
excepcin su ilicitud. Sin embargo, la ilicitud del objeto es un argumento muy controvertido. Hay
quienes dicen que no cabe hablar de objeto ilcito refirindose a las cosas, pues las cosas no
pueden ser ilcitas, por tanto lo lcito o ilcito slo puede caber respecto de los hechos o actos
jurdicos referidos a cosas, como la comercializacin de una cosa prohibida por la ley (Victor
Vial), y quienes sostienen que las cosas pueden ser perfectamente ilcitas, y lo sern cuando no
cumplan los requisitos establecidos en la ley (Carlos Ducci). Por otro lado, el artculo 1445
sostiene que para que una persona se obligue a otra por un acto es necesario que recaiga sobre
un objeto lcito, sin sealar en qu consiste. Por su parte, el artculo 1461, cuando establece los
requisitos del objeto, no habla de la licitud. De ah que para muchos autores deba distinguirse entre
los requisitos de existencia del objeto, que estaran en el artculo 1461, y la licitud del mismo.
Esta distincin tiene especial importancia para los autores que aceptan la teora de la inexistencia en
nuestro pas, pues la contravencin del artculo 1461 conllevara la falta de objeto y, por ende,
la inexistencia del acto, mientras que la contravencin del artculo 1445, es decir, el objeto
ilcito, estara sancionada con la nulidad absoluta, como expresamente sostiene el artculo
1682. Tal distincin, que a primera vista parece de toda lgica, sin embargo, choca con un gran
obstculo. El artculo 1464 n 1, pues este seala que Hay objeto ilcito en la enajenacin (1) de
las cosas que no estn en el comercio y, como vimos, el artculo 1461 establece entre los requisitos
(supuestamente de existencia) del objeto, que sea comerciable. Surge entonces la pregunta la
enajenacin de una cosa que incomerciable, carece de objeto o tiene objeto ilcito? Por otro lado, el
artculo 1682, sanciona con nulidad absoluta al acto jurdico que tenga un objeto ilcito, mientras
que no dice nada respecto del que carece de objeto o versa sobre una cosa indeterminada, o
fsicamente imposible. De ah entonces que algunos autores, como Carlos Ducci, afirman que el
artculo 1445 establece el requisito general para que el acto jurdico sea vlido, esto es, que verse
sobre un objeto lcito, y el art. 1461 establece los requisitos generales que debe reunir el objeto
para ser considerado lcito, y a continuacin el cdigo seala diversos casos en que se establece
expresamente la ilicitud del objeto. Por lo tanto, segn este autor, no procede la distincin entre
objeto y objeto lcito. Sino que simplemente debe hablarse de objeto lcito, como efectivamente
hace el artculo 1445, y ser tal aquel que cumpla con todos los requisitos establecidos en el artculo
1461. Es por eso, dice este autor, que el cdigo en el artculo 1682 sanciona exclusivamente el
objeto ilcito, porque ser tal el que no sea real, o sea incomerciable, indeterminado o imposible.
Otros autores en cambio, como Claro Solar Vial del Ro, sostienen que aqu hubo una confusin del
legislador y que debe primar el artculo 1461. Por ende, ms que de ilicitud del objeto debe hablarse
de falta de objeto, pues carece del requisito de comerciabilidad. Finalmente, tratando de salvar esta
situacin, hay quienes sealan que la solucin es interpretar de manera restringida la expresin
enajenacin, pues el artculo 1464 se refiere exclusivamente a la enajenacin de las cosas
incomerciables, y en tal caso habra objeto ilcito, pues en virtud del principio de especificidad, el
artculo 1464 prima sobre el 1461, pero slo para el caso de la enajenacin, pero los dems actos
que versen sobre cosas incomerciables careceran de objeto. En cuanto a la segunda objecin, o sea,
la sancin, sealan que el artculo 1682 se refiere slo al objeto ilcito porque ese conlleva nulidad,
mientras que la falta de objeto se sanciona con inexistencia, a la cual ese artculo no hace referencia.
Para estos autores, el concepto de objeto ilcito se identificara con el de objeto moralmente
imposible, por ende, sera ilcito el prohibido por las leyes, contrario al orden pblico o a las buenas
costumbres.
Causa: La doctrina chilena est conteste en que las obligaciones deben tener una causa,
pero no hay acuerdo en qu significa esto, discordancia generada a partir de la confusin
entre causa del contrato y causa de la obligacin contenida en el artculo 1467 C.C. En efecto,
este artculo comienza diciendo que no puede haber obligacin sin una causa real y lcita. Luego
define causa como el motivo que induce a la celebracin del acto o contrato. De esta manera,
siguiendo principalmente a la doctrina extranjera, en Chile se han identificado distintas nociones de
causa. En este sentido se habla de:
a) Causa eficiente: elemento generador del efecto, al elemento que da vida a lo que antes no
exista. En este caso, la causa de la obligacin ser la fuente que la genera.
b) Causa final: fin inmediato o invariable de un acto. La compraventa tiene como fin inmediato
la adquisicin de una cosa.
c) Causa ocasional: fin lejano y variable de un acto y es de carcter estrictamente personal. El
comprador adquiere la cosa para regalrsela a su madre.
Pero tambin se sigue la llamada teora clsica de la causa, atribuida a Domat, segn la cual
hay que distinguir entre la causa de la obligacin y del contrato. La causa del contrato ser el
motivo que induce a contratar, mientras que la causa de la obligacin depender del tipo de contrato
de que se trate:
a) En los contratos bilaterales, la causa ser la obligacin de la contraparte.
b) En los contratos reales, la entrega de la cosa, y
c) En los contratos gratuitos, la mera liberalidad.
Finalmente, existen quienes niegan utilidad prctica a la causa como requisito de la
obligacin, sealando que es suficiente con el objeto.
SECCIN 2. FUENTES
2.1) Existe en la legislacin de su pas una norma en la que estn indicadas cules son
las fuentes de las obligaciones?
S, el artculo 1437 C.C., que seala: las obligaciones nacen, ya del concurso real de las
voluntades de dos o ms personas, como los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de
la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los
cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como
en los delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a
patria potestad.
La lectura tradicional del artculo 1437 C.C. ensea que en Chile son fuentes de las
obligaciones: (i) el contrato, (ii) el cuasicontrato, (iii) el delito, (iv) el cuasidelito y (v) la ley. Sin
embargo, se ha discutido acerca de la procedencia de otras fuentes de las obligaciones,
especficamente del enriquecimiento sin causa y la declaracin unilateral de voluntad.
En cuanto al enriquecimiento sin causa, este es llanamente reconocido como un principio
general de derecho, cuya principal consagracin legal estara en los artculos 2295 ss., a propsito
del cuasicontrato de pago de lo no debido. Segn la doctrina tradicional, los elementos de esta
figura son: (i) el enriquecimiento injustificado de una persona 10; (ii) un empobrecimiento de otra
persona; y (iii) una relacin de reciprocidad entre enriquecimiento y empobrecimiento. En los
ltimos aos, ha surgido una doctrina que propone una accin restitutoria amplia, fundada en el
enriquecimiento a costa de otro e independiente del eventual empobrecimiento. Esta idea ha
encontrado acogida en las leyes de propiedad industrial e intelectual, pues ambas consideran para el
clculo de la indemnizacin por la infraccin de sus disposiciones, el llamado mtodo del triple
clculo concebido en Alemania.
En cuanto a la declaracin unilateral de voluntad, la doctrina y la jurisprudencia en general
es reacia a su consagracin. Sin embargo, existen algunos autores que la defienden, sealando
10 El enriquecimiento se juzga con arreglo al artculo 1688 C.C. que establece cuando
se entiende que una persona se ha hecho ms rica. De esta norma se desprende que
puede haber enriquecimiento cuando una persona aumenta su patrimonio o bien evita
un gasto que habra debido efectuar.
incluso que ella se encuentra consagrada en el artculo 1437, cuando seala que las obligaciones
nacen de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o
legado y en todos los cuasicontratos.
En cuanto a las fuentes indiscutiblemente aceptadas, existe una discordancia en cuanto a la
relacin que existe entre el contrato y el hecho que genera daos como fuentes de las
obligaciones. En general, se acepta que el contrato genera obligaciones en dos niveles, una
obligacin principal, consistente en ejecutar la prestacin, y una obligacin secundaria consistente
en pagar una indemnizacin para el caso de incumplimiento, la cual se regula por las normas
dedicadas a los efectos de las obligaciones (ttulo XII del libro IV, arts. 1545 ss.). Por el contrario, el
hecho que genera dao (delito o cuasidelito) genera una sola obligacin: indemnizar el dao
causado, que se rige por las normas de los delitos y cuasidelitos (ttulo XXXV del libro IV, art. 2314
ss.). Sin embargo, no existe consenso en cul es el rgimen indemnizatorio general y, por
consiguiente, cules son las reglas aplicables al incumplimiento de obligaciones que no tengan su
fuente ni en el contrato, ni el delito. Segn la doctrina tradicional (Claro Solar, Alessandri), el
rgimen general es del ttulo XII. Por el contrario, alguna doctrina ms reciente (Barros, Corral)
postula que el rgimen general es el del ttulo XXXV. Con todo, esta doctrina afirma que a las
obligaciones legales deber aplicarse analgicamente las reglas contractuales. De esta manera,
pareciera ser que el lmite entre uno y otro sistema ms que por la existencia de contrato, est dado
por el vnculo previo. Es decir, por la existencia de una obligacin de realizar una prestacin,
distinta de la indemnizacin de perjuicios, cuyo incumplimiento acarrea responsabilidad. Sin
embargo, no se encuentran autores que lo establezcan en estos trminos tan categricos.
2.2) En caso afirmativo, cul es la opinin que de la misma tiene la doctrina y/o la
jurisprudencia tanto respecto de la conveniencia de una norma de este tipo como de los
supuestos en ella indicados?
La doctrina mayoritaria coincide en la conveniencia de la norma, cuando menos no se han
alzado crticas en su contra. Con todo, la doctrina coincide en que la norma no es exhaustiva,
aunque no hay acuerdo en cules seran las otras fuentes. As, una discusin clsica est dada por si
la declaracin unilateral de voluntad constituye o no fuente de obligaciones. En los ltimos aos
pareciera haber consenso en que una fuente es el enriquecimiento injustificado.
2.3) En caso negativo, cules seran las fuentes de las obligaciones segn la opinin de
la doctrina y/o de la jurisprudencia de su pas?
SECCIN 3. PRINCIPIOS
3.1) Indique si su ordenamiento, la doctrina o la jurisprudencia identifican los
principios que rigen el derecho de obligaciones? De ser as Que principios identifican?
Cabe hacer presente que el profesor Corral, en Lima, en su proposicin de artculo sobre
prestacin y deberes conexos, ya sealaba que stos surgen de la buena fe, respeto de los derechos
fundamentales, las leyes supletorias o imperativas y la equidad en los intercambios11.
11 Corral Talciani, Hernn, Propuesta de principios latinoamericanos sobre la
prestacin de la relacin obligatoria, en De las obligaciones en general, Morales y
Priori (Editores), 2012, p. 151.
2325), entre otras materias. La doctrina acepta la actio in rem verso en casos justificados15,
as como la jurisprudencia16, aunque discute sus alcances y requisitos de procedencia.
(iii)
19 Boetsch Gilett, Cristin La buena fe contractual, Universidad de Chile, Ed. Jurdica, Santiago, 2011, pp. 115 y ss.
se ha sealado que el acreedor no puede solicitar la ejecucin forzada de la prestacin, sino slo la
indemnizacin de perjuicios.
Existe en todo caso discusin acerca de la extensin de la aplicacin del art. 154622.
3.3.3) La buena fe tiene la funcin de restringir el contenido de las obligaciones en una
determinada relacin? En qu eventos?
No, en Chile no se acepta que la buena fe constituye un lmite al contenido de la obligacin.
Las restricciones a las cuales alude a veces la doctrina, tales como excesiva onerosidad e
imprevisin, no han penetrado en la dogmtica ni en la jurisprudencia chilena23.
3.3.4) La buena fe posee la fuerza de generar obligaciones an no previstas por las
partes en una determinada relacin jurdica?
S, la determinacin de la regla contractual, antes citada, impone que las partes estn
obligadas no slo a lo que ellas han pactado. Esta interpretacin tiene recepcin jurisprudencial de
la Corte Suprema.
3.3.5) Qu relacin existe entre el principio de buena fe y la exigencia de respetar los
acuerdos realizados entre las partes?
En Chile existe la tendencia jurisprudencial a la aplicacin del art. 1545, y por tanto del
principio de la fuerza obligatoria de los contratos, considerando el art. 1546, esto es, la ejecucin de
los contratos de buena fe. As, ha procedido a reforzar la fuerza vinculante en algunos casos y por el
contrario, en otros ha procedido a morigerar la literalidad de los mismos24.
efectos de la transaccin, pero se desprende con absoluta claridad del artculo 1545, que establece
que el contrato es ley para los contratantes y de los artculos 1449 y 1450, relativos a la
estipulacin en favor de otro y promesa de hecho ajeno, respectivamente, segn los cuales estas
actuaciones precisan de la aceptacin del tercero. Ello sin perjuicio del efecto absoluto o expansivo
de los contratos, que permite incidir en relaciones obligaciones de o respecto a terceros30.
3.6) Qu otro principio ha evidenciado su ordenamiento, jurisprudencia o doctrina
con incidencia en la determinacin, contenido y cumplimiento de las obligaciones surgidas en
una relacin jurdica?
Ya sealado 3.1
30 Lpez, op. cit., pp. 283 y ss; Abeliuk, op. cit., p. 159 y ss.