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061-2007/DOP
Entidad:
Asunto:
Referencia:
Carta N. 952-2007-GG
1.
ANTECEDENTES
CONSULTAS Y ANLISIS1
De conformidad con lo dispuesto por el inciso h) del artculo 59 del Texto nico Ordenado de la
Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N. 083-2004PCM (en lo sucesivo la Ley), la Segunda Disposicin Final de su Reglamento, aprobado por Decreto
Supremo N. 084-2004-PCM (en lo sucesivo el Reglamento) y el procedimiento 8 del Texto nico de
Procedimientos Administrativos del CONSUCODE, aprobado por Decreto Supremo N. 043-2006-EF,
el presente anlisis ser desarrollado con referencia a hechos generales, por lo que sus conclusiones no
estarn vinculadas necesariamente a situacin particular alguna.
2
Artculo 21 de la Ley.
2
Siendo esta causal de naturaleza excepcional y extraordinaria, slo se faculta a
la Entidad a ordenar la adquisicin o contratacin de lo estrictamente necesario
para prevenir y atender el desastre, as como para satisfacer las necesidades
sobrevivientes3.
En ese sentido, el resto de las adquisiciones y contrataciones necesarias para
completar el objetivo propuesto por la Entidad no tendra el carcter de
emergencia, por lo cual tendran que realizarse siguiendo los procedimientos
establecidos en la Ley.
No obstante, cabe advertir que en determinados casos, la contratacin por
situacin de emergencia puede constituir para una Entidad la satisfaccin
definitiva de su necesidad, dado que luego de celebrado el contrato por
exoneracin ya no cabra realizar adquisicin o contratacin posterior. Dentro
de estos supuestos encontramos el caso de las obras ejecutadas bajo una
situacin de emergencia.
Toda vez que en estos casos no corresponder realizar proceso de seleccin
posterior, la Entidad debe fundamentar la contratacin definitiva 4 en el informe
tcnico legal que sustenta la situacin de emergencia.
En estos supuestos, la concurrencia de una causal de exoneracin por situacin
de emergencia slo faculta a las Entidades a dejar de llevar a cabo el proceso de
seleccin correspondiente, resultando de aplicacin los actos de planificacin y
programacin que preceden al proceso, y las normas que rigen la suscripcin y
ejecucin de los contratos pblicos5.
Bajo estas condiciones, en el marco de una efectiva situacin de emergencia,
resultara justificado que la Entidad realice las acciones necesarias para
contrarrestar la situacin riesgosa, efectuando las ampliaciones de plazo
necesarias o los trabajos adicionales que correspondieran, en tanto se
configuren los supuestos y condiciones previstos en la Ley y el Reglamento.
En este punto cabe sealar que lo que en la Ley se denomina situacin de emergencia difiere de lo
que el artculo 137 de la Constitucin Poltica del Per regula como Estado de Emergencia, pues
mientras la declaracin del estado de emergencia es una decisin de Estado de carcter general que
busca salvaguardar la vida de la Nacin, la declaracin de la situacin de emergencia es una decisin
de carcter particular de una Entidad que, basada eventualmente en un estado de emergencia general,
intenta proteger la continuidad de sus operaciones y/o servicios.
4
En este sentido, an cuando concurra alguna causal de exoneracin, las Entidades se encontrarn
obligadas, por ejemplo, a incluir la contratacin en el Plan Anual de Adquisiciones y Contrataciones
(PAAC), aprobar las Bases, requerir al contratista de forma previa a la suscripcin del contrato la
entrega la constancia de no estar inhabilitado para contratar con el Estado y las garantas, entre otros
requisitos. En el caso de exoneraciones por situacin de emergencia, como excepcin a la regla
mencionada, la Entidad quedar exonerada de la tramitacin del expediente administrativo y podr
ordenar la ejecucin de lo estrictamente necesario para remediar el evento producido y satisfacer la
necesidad sobrevenida, sin sujetarse a los requisitos formales de la Ley, con cargo a regularizar la
adquisicin o contratacin.
3
De otro modo la Entidad no podra alcanzar la finalidad del contrato, cual es
atender la situacin de emergencia suscitada, ms aun si la Entidad no realizar
proceso de seleccin posterior, puesto que el contrato que tiene celebrado
satisface definitivamente su necesidad.
2.2
Cmo se alcanzara la finalidad del objeto del contrato en los casos que se
requiera la ampliacin del plazo contractual ante hechos no imputables a las
partes?
Como ya se ha precisado, la ocurrencia de una situacin de emergencia habilita
a una Entidad a efectuar las adquisiciones y/o contrataciones necesarias para
atender o paliar la emergencia. Por tanto, compete a la Entidad realizar los
actos necesarios para alcanzar la finalidad del contrato, incluido aquellos actos
relativos a la ampliacin del plazo del contrato, ms an si dicha ampliacin se
debe a eventos no imputables a las partes del contrato.
2.3
4
Ahora bien, el evento que afecta la ejecucin de la obra puede originar
posteriormente una ampliacin de plazo6, en cuyo caso la Entidad tendra que
ampliar, adems, el plazo de los otros contratos celebrados, vinculados
directamente al contrato principal. ste es el caso del contrato que la Entidad
tiene celebrado con el supervisor de obra7.
No obstante, si el atraso en la finalizacin de la obra es por causas imputables
al contratista, con respecto a la fecha consignada en el calendario de avance de
obra vigente, el mayor costo que dicho atraso producira por la extensin de los
servicios del supervisor tendran que ser asumidos por el ejecutor de la obra, lo
que podra hacerse efectivo deduciendo dicho monto de la liquidacin de la
obra8.
En todo caso, hecha la ponderacin del evento que afecta la normal ejecucin
de la obra, la Entidad puede optar por resolver el contrato de supervisin de
obra por caso fortuito o fuerza mayor 9, segn lo establecido en el artculo 45
de la Ley.
3.
CONCLUSIONES
3.1
3.2
De acuerdo con lo establecido en el artculo 232 del Reglamento, procede la ampliacin de plazo en
los siguientes casos: 1) Cuando se aprueba el adicional, siempre y cuando afecta el plazo; 2) Por
atrasos o paralizaciones no imputables al contratista; 3) Por atrasos o paralizaciones en el
cumplimiento de la prestacin del contratista por culpa de la Entidad; y, 4) Por caso fortuito o fuerza
mayor.
7
A efectos de precisar en que casos nos encontramos ante un evento que puede constituir un caso
fortuito o fuerza mayor, corresponde remitirse al artculo 1315 del Cdigo Civil.
VVS/.