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ESPECIAL

LA IMPUGNACIN O LA INVALIDEZ DE LOS NEGOCIOS


JURDICOS UNILATERALES COLEGIALES ASOCIATIVOS?
Rmulo MORALES HERVIAS*
TEMA RELEVANTE

Ambas casaciones objeto de comentario no aplicaron adecuadamente las normas jurdicas a los casos propuestos, porque sus argumentos solo se sustentaron en el principio de
especialidad del artculo 92 del Cdigo Civil sin tener en cuenta que tal artculo no puede
interpretarse aisladamente de la normativa de la invalidez del negocio jurdico. En opinin del autor, una interpretacin sistemtica hubiese sealado que los actos colegiales
asociativos con firmas falsas son un tpico caso de ausencia de manifestacin de voluntad
(por ser un negocio jurdico unilateral) y aqu s cabe aplicar la causal de nulidad expresamente regulada en el artculo 219.1 del CC.

La Casacin N 2978-2011-Lima del 2 de julio


de 2013 se bas en un caso de falsificacin de un
acta de una asamblea asociativa. En la Casacin
N 3867-2010-Lima de 28 de junio de 2011 se discutieron tres casos: la asamblea asociativa no se
realiz en el lugar indicado para la convocatoria,
354 personas consignadas como asistentes haban
fallecido antes de la celebracin de dicha asamblea
y dos asociados declararon no haber participado
en tal asamblea. Los casos de falsificacin de firmas y del incumplimiento del requisito del lugar de

la convocatoria son casos de asambleas asociativas


contrarias a disposiciones legales de conformidad
con el artculo 92 del Cdigo Civil peruano de 1984
(en adelante CC)? Al final del presente estudio responderemos a dicha pregunta. Pero antes es necesario desarrollar algunos presupuestos fundamentales.
II. TRES INTERPRETACIONES DOCTRINARIAS DEL ARTCULO 92 DEL CDIGO CIVIL
PERUANO DE 1984

El artculo 921 del CC ha sido interpretado doctrinariamente de tres maneras.

Abogado por la Universidad de Lima. Magster por la Universidad di Roma Tor Vergata. Diplomado en Derecho Romano; y en
Derecho de los Consumidores y de la Responsabilidad Civil por la Universidad di Roma La Sapienza. Doctor por la Pontificia
Universidad Catlica del Per. Profesor de Derecho Civil en la Pontificia Universidad Catlica del Per, en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y en la Universidad de San Martn de Porres.
Artculo 92 del Cdigo Civil peruano de 1984.- Todo asociado tiene derecho a impugnar judicialmente los acuerdos que violen
las disposiciones legales o estatutarias.
Las acciones impugnatorias deben ejercitarse en un plazo no mayor de sesenta das contados a partir de la fecha del acuerdo. Pueden ser interpuestas por los asistentes, si hubieran dejado constancia en acta de su oposicin al acuerdo, por los asociados no concurrentes y por los que hayan sido privados ilegtimamente de emitir su voto.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 190

ESPECIAL

I. DOS CASOS JURISPRUDENCIALES

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I MPUGNACIN Y NULIDAD DE ACUERDOS ASOCIATIVOS: VAS Y PLAZOS APLICABLES

En una primera interpretacin se ha


dicho que la impugnacin de los
actos colegiales que violen la ley o
el estatuto es un remedio especial
y excluyente de los remedios de la
nulidad y de la anulabilidad. El argumento es que dicha normativa es
especial y por tener plazos de caducidad diferentes a los de prescripcin de nulidad y de anulabilidad.
En concreto, una doctrina nacional
ha dicho que son dos cosas distintas y con caractersticas diferentes,
por un lado, la impugnacin judicial
de acuerdos contra actos que sean
contrarios al Estatuto o la Ley y, por
otro lado, la solicitud de invalidez
de los actos asamblearios por causas que sean tpicamente presupuestos de nulidad y que atenten contra el
orden pblico o contra normas imperativas (). En el caso de las personas jurdicas sin finalidad lucrativa
no existe tal distincin en nuestro
Cdigo Civil, debiendo entenderse
que las razones de la impugnacin
de acuerdos se encuentran previstas en el artculo 92 del Cdigo Civil
(violacin de disposiciones legales
o estatutarias) y las razones de nulidad de actos derivados de las asambleas se rigen por las causales de
nulidad absoluta prescritas en el artculo 219 del Cdigo Civil (Cieza
Mora, 2013b, pg. 265; y 2011, pg.
20). As se formulan argumentos de
defensa de esta primera interpretacin: Como hemos dicho reiteradamente no se puede utilizar el artculo
219 del Cdigo Civil para resolver

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situaciones que cuestionan las actas


de asambleas generales como en el
caso materia de comentario, para
eso, y solamente para eso, est el
artculo 92 del Cdigo Civil. Del
artculo 92 de nuestro ordenamiento
civil se infiere que la impugnacin de
acuerdos se efecta contra las decisiones emanadas de las asociaciones
a travs de sus respectivas asambleas
generales (Cieza Mora, 2011, pg.
20). Para sustentar este argumento
se explica cmo funcionan las violaciones de la ley y del estatuto por las
asambleas asociativas: En materia
asociativa, en lo que respecta al contenido de las normas legales o estatutarias que se vulneran, puede distinguirse entre aquellas que regulan
la forma en que se adopt el acuerdo
(requisitos de convocatoria, qurum,
mayoras, lugar de celebracin) y
aquellas que atienden al fondo (lmites de competencia y poder, prohibiciones, etc.) (Cieza Mora, 2013b,
pg. 265; y 2011, pg. 20). A propsito de la Casacin N3189-2012
que constituir el Quinto Pleno
Casatorio Civil por el hecho de una
asamblea que nunca se haba llevado a cabo (Cieza Mora, 2013b,
pg. 269), esta doctrina afirma que:
El caso materia del Pleno Casatorio se trata de una impugnacin judicial del acuerdo de una asociacin,
por lo que, en aplicacin del principio de especialidad debe resolverse
al amparo del artculo 92 del Cdigo
sustantivo y declararse la caducidad
de la accin planteada. De resolverse

de esta manera, se generara seguridad jurdica en tanto los plazos para


ejercer la accin de nulidad del acto
jurdico y la de impugnacin judicial de acuerdos son muy dismiles.
Para el primer caso, se tiene un plazo
de prescripcin de 10 aos, mientras
que para el segundo, existe un plazo
de 30 das de tomado el acuerdo o
60 das de inscrito para actos inscribibles. Es decir, si el Tribunal decidiese que se puede aplicar de manera
directa la nulidad de acto jurdico
para nulificar los acuerdos asociativos, existira una gran incertidumbre
respecto al trfico mercantil pues los
acuerdos podran declararse nulos
hasta luego de pasados los 10 aos
de acordados (Cieza Mora, 2013b,
pgs. 268-269). Esta posicin invoca
como fundamentos la seguridad jurdica y la predictibilidad: La cosa es,
en este caso, ms sencilla de lo que
parece, pues se trata de comprender
e internalizar cierto orden mnimo en
las relaciones sociales y no generar
incertidumbre y carencia de predictibilidad en las relaciones intersubjetivas en las personas jurdicas, que
estaran condenadas a una anarqua
por la no consolidacin de su [sic]
decisiones basadas en sus estatutos y
en la ley (Cieza Mora, 2013a, pgs.
86). De ah que amparar pretensiones de nulidad genera no solamente
incertidumbre sino falta de predictibilidad y perjudica el trfico mercantil o lo vuelve ms lento generando situaciones que atentan contra
una adecuado desenvolvimiento de

Si el acuerdo es inscribible en el registro, la impugnacin puede formularse dentro de los treinta das siguientes a la fecha en que la inscripcin
tuvo lugar.
Cualquier asociado puede intervenir en el juicio, a su costa para defender la validez del acuerdo.
La impugnacin se demanda ante el juez civil del domicilio de la asociacin y se tramita como proceso abreviado [Prrafo modificado por la Primera Disposicin Modificatoria del Texto nico Ordenado del Cdigo Procesal Civil, aprobado por Resolucin Ministerial N 010-93-JUS. El
texto anterior al prrafo deca lo siguiente: La accin impugnatoria se interpone ante el juez de primera instancia del domicilio de la asociacin y
se sujeta al trmite del juicio de menor cuanta].

las personas jurdicas lucrativas y


no lucrativas. Esto se complementa
con el anlisis econmico del derecho aplicado a la empresa (Cieza
Mora, 2011, pg. 14; y 2012, pg.
149). El principio de la especialidad
es otro fundamento de esta interpretacin, el cual se corrobora en otra
doctrina nacional: La impugnacin de nulidad en atencin del
principio de especialidad, tiene que
sujetarse al plazo previsto en el art.
92 c.c. (Espinoza Espinoza, 2012,
pg. 301).
Entonces, la primera interpretacin del artculo 92 del CC se sustenta en tres postulados: seguridad
jurdica, predictibilidad y especialidad que encuentran una feliz unin
en el anlisis econmico de las instituciones jurdicas. Ello se resume
en las siguientes expresiones: Sostengo que en la impugnacin de
acuerdos como parte de la figura
de las ineficacias negociales, s se
toma en consideracin la gravedad
de la vulneracin a la ley y al estatuto de la persona jurdica, que pueden acarrear la invalidez de la decisin adoptada por el rgano que ha
visto afectada su correcta formacin
volitiva, sin embargo, este cuestionamiento al acuerdo adoptado debe
hacerse tomando en consideracin
las particularidades de la persona
jurdica no lucrativa dentro de los
cuales se encuentra el plazo previsto
en el artculo 92 del Cdigo Civil,
al cual hay que regirse, por la especialidad, la seguridad jurdica y la
predictibilidad en materia asociativa.
Detrs de esta opcin de establecer
plazos breves hay una racionalidad
no solamente econmica sino social
(Cieza Mora, 2013a, pg. 87). Sin
embargo, para explicar el contenido
de las asambleas asociativas se vale
de la doctrina comercialista argentina (Cieza Mora, 2013b, pgs. 266268; y 2012, pgs. 117-120), la cual

El artculo 92 del CC no puede


interpretarse aisladamente de la
normativa de las invalideces del
negocio jurdico del CC.

es totalmente impertinente en un discurso sobre la asociacin que es una


persona jurdica sin fines de lucro.
Asimismo, la racionalidad social se
explica en otra sede: Nadie discute
que la impugnacin de acuerdos y
una sentencia estimatoria que declare
la nulidad del acuerdo impugnado no
tenga su base en la teora general
del negocio jurdico, pero el Cdigo
Civil y la Ley General de Sociedades regulan, como norma especfica,
que al tratarse del cuestionamiento a
los acuerdos tomados por los rganos de las personas jurdicas deben
utilizarse instrumentos jurdicos que
resuelvan las controversias planteadas de una manera gil, sin perder
la seriedad en el anlisis, que logre
alcanzar los fines del inters social
(en concordancia con los estatutos y
la ley) pero que al mismo tiempo permita un manejo eficiente y predictible en materia del desenvolvimiento
de la persona jurdica (Cieza Mora,
2011, pg. 15). Dicha racionalidad
est ms pensada en los intereses de
la asociacin misma. Asimismo, esta
primera interpretacin del artculo
92 del CC seala que las reglas de
nulidad del negocio jurdico deben
adaptarse a las reglas de la denominada impugnacin judicial de los
acuerdos asociativos: Las reglas de
la nulidad del negocio jurdico pueden ser aplicadas pero adaptndose
al proceso especial establecido. Lo
contrario es vaciar de contenido al
artculo 92 del Cdigo Civil. Debe
desterrarse de una vez la posibilidad

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 190

ESPECIAL

de utilizar la va de nulidad de acto


jurdico para aquellos supuestos de
acuerdos tomados por las Asambleas de Asociaciones (Cieza Mora,
2013b, pg. 269).
Sin embargo, en la primera interpretacin del artculo 92 del CC hay dos
argumentos que no se logran compatibilizar en que las nulidades deben
adaptarse a las impugnaciones de
acuerdos de asambleas generales.
Por un lado, el primer argumento
incompatible dice que la impugnacin de acuerdos de asambleas generales es una nulidad de acuerdos:
la impugnacin de acuerdos, en el
fondo es una nulidad de acuerdos,
pero con el mismo nfasis reitero
que en el caso de las personas jurdicas se le ha dado un tratamiento
especial para impedir la incertidumbre durante el plazo en que se puede
plantear la nulidad de los negocios
jurdicos y tambin se le ha otorgado
causales ms especficas en concordancia con la fisonoma y funcionamiento de la persona jurdica (Cieza
Mora, 2011, pg. 19). Por otro lado,
el segundo argumento incompatible
expresa algo completamente diferente al primer argumento incompatible: En el terreno de los acuerdos
derivados de las asambleas, sealamos que los acuerdos emanados de
tal rgano gozan de validez y despliegan sus efectos. Sin embargo,
un acuerdo puede ser cuestionado
de invalidez, dentro del plazo de
caducidad [!] previsto en el Cdigo
Civil, por vicios en su convocatoria,
por patologas en su celebracin o
por irregularidades en el contenido
del propio acuerdo. Esto implica que
el acuerdo puede ser perfectamente
concordante con la ley, con el estatuto o el pacto social, pero si en su
formacin no se ha cumplido con el
procedimiento previsto, deber ser

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I MPUGNACIN Y NULIDAD DE ACUERDOS ASOCIATIVOS: VAS Y PLAZOS APLICABLES

invalidado igual que si su contenido


fuese contrario a las normas imperativas que rigen la asociacin (Cieza
Mora, 2013b, pg. 269). No eran
que las causales de nulidad se adaptaban a las dos causales de impugnaciones de acuerdos de asambleas
generales?
En cuanto al tercero ajeno a los asociados de la asociacin, la primera
interpretacin del artculo 92 del
CC dice que la norma no menciona
alguna limitacin para el tercero y
por lo tanto uno con legtimo inters en el acuerdo asociativo podra
invocar la nulidad del acuerdo en el
plazo que establece el artculo 2001
del Cdigo Civil, es decir, hasta los
diez aos de celebrado el acuerdo, lo
cual constituira un contrasentido a
la norma invocada (art. 92 del CC).
Podran darse situaciones en las cuales el socio por interpsita persona
(el tercero) puede plantear la nulidad
del acto jurdico, lo cual, desde mi
punto de vista, constituye un abuso
de derecho, sin embargo preferira
que el tercero tambin tenga un plazo
corto para impugnar el acuerdo como
s se hace en la Ley General de Sociedades en donde el tercero cuenta con
el plazo de un ao para pedir la nulidad de un acuerdo asociativo (Cieza
Mora, 2013b, pg. 269; y 2013a,
pg. 87). De este modo, la primera
interpretacin del artculo 92 del CC
admite implcitamente que los terceros s podran ejercer la accin de
nulidad en la normativa civil vigente
y ello demuestra con claridad que la
primera interpretacin del artculo 92
del CC rompe la coherencia que debe
tener toda interpretacin y admite
la existencia de normas incompatibles. Ello es inaceptable: Se dice
que un ordenamiento jurdico constituye un sistema porque en l no pueden coexistir normas incompatibles
(Bobbio, 2012, pg. 186).

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Una segunda interpretacin doctrinaria del artculo 92 del CC manifiesta que tal impugnacin es un
tercer remedio diferente [complementario] a los remedios de nulidad
y de anulabilidad. El argumento es
que este remedio no excluye el ejercicio de los remedios de la nulidad
y de la anulabilidad: La impugnacin es independiente de la nulidad,
en consecuencia, por un lado, existen defectos especficos que habilitan
el remedio impugnatorio; mientras
tanto, por otro lado, coexisten los
vicios de invalidez que prev el Libro
II del Cdigo Civil. El 92 CC establece un remedio complementario,
pues regula un tercer grupo de vicios,
al margen de la nulidad y anulabilidad. (Gonzales Barrn, 2013, pg.
47). De ello se colige lo siguiente:
cundo el acuerdo colegial es
impugnable? Si se trata de un tercer grupo de defectos, que excluye
los casos de invalidez refiere. Para
arribar a una respuesta, debemos
recordar, en primer trmino, que los
acuerdos colegiales tienen una doble
dimensin (voluntad de la persona
jurdica-voluntad de los asociados
individuales), lo que implica que en
este tipo de negocio se presenta un
problema especfico, no existente en
otros actos; y que consiste en la posible disociacin entre el inters social
y el inters individual, aun cuando
este ltimo sea mayoritario. Por
tanto, la primera causa de impugnacin son los conflictos de inters,
lo que normalmente no es problema
en los negocios jurdicos en los que
el propio individuo acta para s;
pues nadie se traiciona o es infiel
consigo mismo; sin embargo, todo
lo contrario se presenta en los actos
colegiales, cuya doble dimensin
permite que el grupo de asociados
mayoritarios pueda hacer prevalecer
su propio inters en contra del de la
asociacin. En efecto, el artculo 92
del CC seala que son impugnables

los acuerdos contrarios al estatuto;


y es evidente que todo estatuto, en
forma expresa o implcita, establece
el deber de lealtad frente a la asociacin. La ausencia de norma convencional no impide entenderla
incorporada por efecto de la comn
intencin de las partes (art. 1362 del
CC), que no es otra cosa que las clusulas no escritas, pero deducidas de
la correcta interpretacin del texto;
por tanto, se trata de una disposicin
implcita, necesaria e imprescindible para la correcta actuacin corporativa. Tambin son impugnables
todos los casos de violacin estatutaria, aun cuando exista mayora,
como la eleccin de un consejo directivo sin seguir las reglas que exigen
la actuacin de un comit electoral; o
el nombramiento de un representante
para un plazo mayor que aquel sealado en la norma convencional. Aqu
no se aplica el remedio de la nulidad,
pues la contravencin no se produce
respecto de una ley, sino de un pacto.
Es impugnable, adems, todo
acuerdo que implique abuso de la
mayora sobre la minora, pues, en
tales casos, o existe contravencin de
la ley (clusula general de abuso del
derecho) o existe contravencin del
estatuto. As ocurre en las exclusiones o expulsiones de asociados que
no tienen una justificacin razonable,
y que esconden la secreta intencin
de deshacerse de los socios crticos
de la mayora dominante (Gonzales Barrn, 2013, pg. 52). De este
modo, esta doctrina formula un resumen de su posicin: Los acuerdos
colegiales de las personas jurdicas
tienen una doble dimensin (voluntad de la persona jurdica - voluntad de los asociados individuales), lo
que implica que en este tipo de negocio se presenta un problema especfico, no existente en otros actos; y
que consiste en la posible disociacin entre el inters social y el inters
individual, aun cuando este ltimo

ESPECIAL

sea mayoritario. En buena cuenta, la


impugnacin de los acuerdos incide
sobre su contenido, ya sea que estos
se originen por violaciones estatutarias, o violaciones legales, siempre
que impliquen una grave disociacin
entre la voluntad social y la voluntad
individual. Aqu se encuentran los
casos de conflicto de inters, la violacin legal o estatutaria en los que se
aprecie la citada disociacin, y todos
los casos de violacin estatutaria,
cualquiera sea su causa. Por el contrario, la invalidez negocial se refiere
a las fallas en el procedimiento de
formacin de voluntad, por vicios
de esta, por voluntad simulada o por
voluntad dirigida a un fin ilcito o en
contravencin de normas imperativas (Gonzales Barrn, 2013, pg.
56). As se reafirma su posicin en
los siguientes trminos: Por tanto,
la nica tesis viable es considerar
que la impugnacin del artculo 92
del CC es un tercer remedio frente a
los acuerdos colegiales defectuosos
que se aplica en dos disposiciones:
i) contravencin a las normas legales que exigen el respeto de la buena
fe objetiva para evitar los conflictos
de intereses entre la persona jurdica
y los asociados que toman acuerdos;
y ii) contravencin a las normas estatutarias (Gonzales Barrn, 2014b,
pg. 156). Esta posicin toma partido
por interpretar el artculo 92 del CC
como una norma que regula un conflicto entre fines de la voluntad de la
asociacin y fines de la voluntad de
los asociados: La patologa se concentra en las hiptesis de discrepancia entre los fines de la voluntad corporativa y los fines de las voluntades
individuales, en los que el tema de
fondo es sustancialmente patrimonial, razn por la que estos defectos se subsanan con la aquiescencia o asentimiento del perjudicado
(Gonzales Barrn, 2013, pg. 56).
Dicho presupuesto del conflicto de
fines se resalta como preponderante

en defensa de la segunda interpretacin del artculo 92 del CC: Por


el contrario, la impugnacin de los
acuerdos, prevista en el artculo 92
del CC, incide en los defectos meramente privados (contravenciones al
estatuto) o en defectos legales por
conflicto de intereses que se manifiesta en la grave disociacin entre la
voluntad social y la voluntad individual. Los acuerdos colegiales de las
personas jurdicas tienen una doble
dimensin (voluntad de la persona
jurdica - voluntad de los asociados
individuales), lo que implica que en
este tipo de negocio se presenta un
problema especfico, que no existe
en otros actos; y que no existe en
otros actos, y que consiste en la posible disociacin entre el inters social
y el inters individual, aun cuando
este ltimo sea mayoritario. Cmo
justificar esta restriccin de los casos
impugnables que aparentemente no
tiene base en el texto normativo?
Muy simple: el artculo 92 del CC
restringe la legitimacin para impugnar acuerdos a los asociados que no
votaron o que votaron en contra del
acuerdo, y dejaron constancia de tal
hecho; en consecuencia, los votantes
a favor y los terceros quedan excluidos de tal potestad. Por tanto, esta
figura se refiere exclusivamente a los
defectos cuya relevancia se circunscribe al inters particular de los asociados, por lo que su voluntad favorable puede convalidar los defectos;
por tal motivo, la patologa se concentra en las hiptesis de discrepancia entre los fines de la voluntad corporativa y los fines de las voluntades
individuales, en los que el tema de
fondo es sustancialmente patrimonial, razn por la que estos defectos se subsanan con la aquiescencia o
asentimiento del perjudicado. Jams
podra pensarse que el fin ilcito o la
simulacin se convalidan acuerdo,
pues de esa forma, entonces, tales
vicios nunca podran atacarse, pues

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 190

precisamente en ellos existe acuerdo


para engaar o defraudar. Menos
todava aplicarse el 92 para las falsificaciones en las que no existe el
acuerdo, ni los votos en contra, ni a
favor, de los asociados (Gonzales
Barrn, 2014b, pg. 153; y 2014a,
pg. 53).
Una tercera interpretacin establece
que la referida impugnacin es
una anulabilidad especial donde las
causales de nulidad se han convertido en causales de anulabilidad. Esta
doctrina asevera que por disposicin expresa del artculo 92 del CC,
para los asociados, aun las causas de
nulidad se han convertido en causas
de anulabilidad, y es este el remedio que aquellos tienen a su disposicin y que nuevamente por disposicin expresa del citado artculo solo
podr ser utilizado dentro de los
60 o 30 das (Ronquillo Pascual,
2014, pg. 148). Esta doctrina sostiene que el artculo 92 del CC tiene
como antecedente al artculo 58 del
Cdigo Civil de 1936 y este a su vez
se bas en el artculo 75 del Cdigo
Civil suizo de 1912 que regula la
categora del Derecho alemn de la
impugnabilidad que no es otra que
aquella que en nuestro ordenamiento
denominamos anulabilidad. En consecuencia, en el artculo 92 del CC
no se est reconociendo una tercera
especie de invalidez, ni tampoco se
est estableciendo la categora de
la anulabilidad como remedio para
hacer frente a los acuerdos que vulneren disposiciones legales o estatutarias; pero una anulabilidad especial, no solo por todas las patologas
a las que por disposicin expresa de
la ley podr hacer frente sino y principalmente por el trmino en el que
podr ser accionada, pues, no ser el
de dos aos (como es la regla: inciso
4 del artculo 2001 del CC) sino el
de 60 das desde la adopcin del
acuerdo o 30 desde la inscripcin,

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I MPUGNACIN Y NULIDAD DE ACUERDOS ASOCIATIVOS: VAS Y PLAZOS APLICABLES

en caso de que este se haya inscrito


(Ronquillo Pascual, 2014, pg.143).
As, transcurrido el plazo indicado
sin accionar la anulacin del acuerdo
viciado, este deviene en inatacable
para los asociados (Ronquillo Pascual, 2014, pg. 146). El artculo 92
del CC segn esta segunda interpretacin ha convertido las causas de
nulidad en causas de anulabilidad,
situacin que, por lo dems, no se
encuentra reida con la sistemtica de la invalidez negocial ya que
el inciso 4 del artculo 221 del CC
establece que un acto ser anulable
cuando una norma lo declare como
tal, esto es, sin importar el vicio del
que se trate (y, en el caso, tal norma
sera precisamente el artculo 92),
mientras que el inciso 8 del artculo
219 establece que el acto ser nulo
cuando contravenga el orden pblico
o las buenas costumbres, salvo que
la ley establezca sancin diversa
(y,en el caso, dicha sancin diversa
sera la anulabilidad) (Ronquillo
Pascual, 2014, pgs.146-147). Al
igual que la primera interpretacin
del artculo 92 del CC, esta tercera
interpretacin incurre en incoherencia interpretativa: Los terceros con
inters y el Ministerio Pblico (primer prrafo del artculo 220) podrn
cuestionar los acuerdos subsumibles en los supuestos contemplados
en el artculo 219 del CC va nulidad de acto jurdico, es decir, dentro de los diez aos segn lo establecido en el inciso 1 del artculo
2001 del CC (Ronquillo Pascual,
2014, pg. 148). La doctrina que
defiende la segunda interpretacin
objeta los presupuestos tericos de
la tercera interpretacin: En primer
lugar, la anulabilidad es una modalidad de invalidez, y es valor conocido que las normas de competencia
aquellas que establecen los requisitos y procedimientos para la validez
de los actos jurdicos son establecidas por el legislador, pero no por

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acto de voluntad de los particulares,


pues ello implicara que estos pudiesen saltarse la ley, por lo que el orden
jurdico se construira por actos de
voluntad sin lmites. Es conocida la
mxima la nulidad se declara por
ley, lo que es correcto en el sentido
de que la ley establece las normas de
validez, aunque no es correcto como
exigencia de nulidades textuales.
Pues bien, si es un postulado incontrastable que la nulidad (o anulabilidad) se declara por ley, entonces
el autor de esta errada tesis parece
no haber ledo que el artculo 92 del
CC permite impugnar acuerdos contrarios a disposiciones estatutarias
que no son otra cosa que actos de
voluntad; por tanto, la postura aqu
criticada, sin darse cuenta, pretendera decir que el incumplimiento
de una estipulacin meramente convencional traera como efecto la anulabilidad, es decir, los particulares
podran establecer normas de competencia a su libre albedro, lo que
constituye un error tcnico clamoroso. En segundo lugar, la anulabilidad es un vicio que puede atacarse
por el perjudicado, aunque este haya
manifestado su voluntad favorable al
acto, aunque viciosa, empero, en la
impugnacin solo estn legitimados
los que no manifestaron su voluntad.
En tercer lugar, la anulabilidad puede
demandarse en el plazo de prescripcin extintiva de dos aos, mientras
la impugnacin tiene un breve trmino de caducidad de 60 das desde
el acuerdo, y 30 desde la inscripcin.
En conclusin, segn la tercera tesis
[tercera interpretacin doctrinaria]
sin dudas la de menor sustento, el
artculo 92 es una anulabilidad especial, pero con la particularidad de
que no tiene similitud alguna con
la anulabilidad, pues servira para
atacar el incumplimiento de normas
convencionales, lo que por s mismo
descarta que realmente se trate de
una hiptesis de anulabilidad; y

adems todas las otras particularidades de esta no coinciden con las de


impugnacin. Por lo tanto, no puede
haber anulabilidad especial cuando
lo especial significa que todas son
diferencias, y que no tiene nada en
comn con la normativa general de
la anulabilidad (Gonzales Barrn,
2004b, pgs. 150-151). Finalmente,
se objeta la afirmacin que cualquier
tercero s puede impugnar los acuerdos viciados segn las reglas generales de invalidez; entonces, para
qu existe un rgimen especial que
supuestamente deja sin efecto el
rgimen general, si finalmente este
sigue igualmente vigente? Es difcil
encontrar un mnimo de racionalidad
en toda esta artificiosa construccin
terica (Gonzales Barrn, 2004b,
pg. 151). No obstante estas crticas,
la segunda y la tercera interpretacin
coinciden en que las asambleas asociativas con firmas falsas son inexistentes (Ronquillo Pascual, 2014, pg.
147; y Gonzales Barrn, 2013, pg.
47; y 2014, pg. 50).
Segn la tercera interpretacin doctrinaria del artculo 92 del CC podemos deducir que tales actos colegiales asociativos sern nulos en
cualquiera de las causales siguientes:
(i) cuando haya ausencia de manifestacin de voluntad; (ii) los referidos actos se hayan celebrado con
asociados incapaces absolutamente;
(iii) cuando su objeto sea imposible
fsicamente o cuando su objeto sea
imposible jurdicamente o cuando
su objeto sea indeterminado; (iv)
cuando su fin sea ilcito; (v) cuando
sea simulados absolutamente; y (vi)
cuando incumplan formalidades
prescritas bajo sancin de nulidad.
Asimismo, tales actos sern anulables si son celebrados con asociados incapaces relativamente; o con
algn vicio de la manifestacin de la
voluntad (error, dolo o intimidacin).
En esta tercera interpretacin, dichas

ESPECIAL

causales de nulidad y de anulabilidad


se reducen o se subsumen a los casos
de violacin de la ley o de violacin
del estatuto.
Adems, la tercera interpretacin
doctrinaria del artculo 92 del CC
se basa en la normativa italiana de
las sociedades comerciales, la cual
es impertinente en un discurso sobre
asociaciones sin fines de lucro (Ronquillo Pascual, 2014, pgs. 144-145)
y menos si se cita a una doctrina italiana (Prosperi, 1980, pgs. 265-269)
que no aporta ningn argumento
propio (Ronquillo Pascual, 2014,
pg. 145).
En resumen, la primera interpretacin doctrinaria del artculo 92 del
CC propugna la adaptacin de las
nulidades a las impugnaciones; y
la tercera interpretacin doctrinaria
defiende la tesis de la subsuncin de
las causales de nulidad en las causales de anulabilidad referidas exclusivamente a las asambleas asociativas
contrarias a la ley y al estatuto. En
este punto hay una indudable conexin de significados porque ambas
interpretaciones eliminan la aplicacin autnoma de las causales de
nulidad de los negocios jurdicos. En
otros trminos, subsumen las causales de nulidad del negocio jurdico
en las causales de asambleas asociativas violadoras de la ley y del estatuto como si el artculo 92 del CC
tuviera un poder de absorcin inimaginable en el mundo jurdico pero
imaginable en un sueo de fantasa.
El artculo 92 del CC sera la norma

2


3

general y el artculo 219 de CC sera


la norma especial porque ella es
absorbida por la norma general que
ser la absorbente. Lo decimos con
el fundamento necesario cuando describamos la verdadera evolucin de
la normativa de los actos colegiales
asociativos contrarios a la ley y al
estatuto en base a los Derechos Civiles de Italia y de Portugal.
En el presente estudio, se propone
una cuarta interpretacin al artculo
92 del CC. Ella consiste en sostener
que hay una anulabilidad de los actos
de las asambleas asociativas con plazos de caducidad diferentes a los plazos de prescripcin de las anulabilidades del negocio jurdico. Ello no es
incoherente sistemticamente como
se demuestra de la codificacin civil
italiana y portuguesa. A mayor abundamiento, el numeral 4 del artculo
2212 del CC permite una anulabilidad diferente a las causales de incapacidad relativa de obrar, error, dolo
e intimidacin o violencia moral.
La diversidad de plazos para ejercer
las acciones de anulabilidad sucede
igual en los Cdigos Civiles de Italia
y de Portugal como lo explicaremos
ms adelante. Un tipo de anulabilidad constituye cuando las asambleas
asociativas violan la ley y el estatuto
segn el artculo 92 del CC. Dichas
violaciones son contrarias a normas
imperativas. En efecto, el CC establece en el artculo 13543 del CC que
los contratos no deben ser contrarios a normas imperativas sin establecer la sancin. Ello no sucede con
el artculo 92 del CC que en realidad

regula anulabilidades por contravenir normas imperativas (ley y estatuto). Esta aseveracin se corrobora
en las experiencias jurdicas de Italia y de Portugal al sostenerse que
los actos de las asambleas asociativas son anulables por violar normas
imperativas (ley y estatuto). Evidentemente, sern nulos los actos
de las asambleas asociativas con
fines ilcitos consistentes en contravenir el orden pblico o las buenas
costumbres.
Para desarrollar la cuarta interpretacin al artculo 92 del CC partiremos
que los actos de las asambleas asociativas son negocios jurdicos unilaterales colegiales: Negocio unilateral,
en el sentido de negocio celebrado
por una parte sola (), en virtud de
una nica o idntica legitimidad para
el negocio, es, ante todo, ) el negocio subjetivamente simple, o sea, el
negocio con un solo autor, de modo
que tal negocio no puede ser ms que
unilateral, ya que aun si la declaracin se dirige a un destinatario determinado () este no constituye parte
del negocio, puesto que no es llamado a concurrir con su consentimiento; ) el negocio subjetivamente
complejo, cuando la participacin de
varias personas en un mismo negocio
se produce en virtud de una comn e
igual legitimidad () para la tutela
de un mismo inters y, por tanto,
de modo que aquellas actan desde
un mismo lado. Este segundo fenmeno tiene lugar en los actos colegiales en sentido amplio; es decir,
en los actos y negocios realizados

Artculo 221 del Cdigo Civil peruano de 1984.El acto jurdico es anulable:
4. Cuando la ley lo declara anulable.
Artculo 1354 del Cdigo Civil peruano de 1984.- Las partes pueden determinar libremente el contenido del contrato, siempre que no sea contrario a norma legal de carcter imperativo.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 190

27

I MPUGNACIN Y NULIDAD DE ACUERDOS ASOCIATIVOS: VAS Y PLAZOS APLICABLES

por varias personas en calidad, (a)


de componentes del mismo rgano,
o (b) de varios rganos colaboradores de una persona jurdica, o (c) de
simultneamente investidos con la
representacin de una persona; o (d)
en cualquier otra forma cooperadores en el ejercicio del inters de esta
(Betti, 2002, pg. 303). Tambin otra
doctrina italiana desarrolla la naturaleza jurdica de los actos de las asambleas asociativas: El acto colegial
asociativo [delibera] es un acto de
un rgano colegial que se perfecciona con el concurso de la mayora de las declaraciones paralelas
(Bianca, 2002, pg. 369). De ah que
es impropio decir acuerdo colegial
asociativo: El acto colegial asociativo [delibera] no es un contrato, o
una convencin que se perfecciona
con el acuerdo de las partes, sino es
por el contrario un negocio, esto es,
un acto de autonoma privada, al cual
se aplican las normas del contrato en
cuanto compatibles con su naturaleza (Bianca, 2002, pg. 369).
En la codificacin civil italiana
y portuguesa se utiliza la expresin actos colegiales asociativos
cuando se refieren los actos de la
asamblea general. Usaremos indistintamente las expresiones negocios
jurdicos unilaterales colegiales o
actos colegiales asociativos.
III. ANULABILIDAD O NULIDAD O
IMPUGNABILIDAD DE LOS
NEGOCIOS JURDICOS UNILATERALES COLEGIALES ASOCIATIVOS SEGN LA CODIFICACIN CIVIL ITALIANA Y
PORTUGUESA; Y SUS CORRESPONDIENTES DOCTRINAS

Una referencia obligada para desarrollar la accin que ostentan los asociados contra las decisiones de las
asambleas asociativas es la normativa y la doctrina de Italia. La norma
civil italiana dice textualmente lo
siguiente:

28

Artculo 23 del Cdigo civil


italiano de 1942. Anulabilidad
[annullamento] y suspensin de
los actos colegiales asociados
[deliberazioni].- Los actos colegiales asociativos [deliberazioni]
de la asamblea contrarios a la ley,
al acto constitutivo o al estatuto
pueden ser anulados [possono
essere annullate] a solicitud de
los rganos de la entidad, de cualquier asociado o del ministerio
pblico.

La anulabilidad [lannullamento]
del acto colegial asociativo [deliberazione] no perjudica los derechos adquiridos de los terceros
de buena fe sobre la base de los
actos realizados en ejecucin del
acto colegial asociativo [deliberazione] mismo.

El presidente del tribunal o el


juez instructor, odos los administradores de la asociacin,
puede suspender, a instancia de
quien ha propuesto la impugnacin [limpugnazione], la ejecucin de acto colegial asociativo impugnado [deliberazione
impugnata], cuando existan graves motivos. El decreto de suspensin debe ser motivado y se
notifica a los administradores.

La ejecucin de los actos colegiales asociativos [deliberazioni]


contrarios al orden pblico o a
las buenas costumbres puede suspenderse tambin por la autoridad gubernativa.

Como lo ha sostenido acertadamente


la doctrina italiana, esta normativa
tiene un fundamento de control estatal a las asambleas asociativas: La
segunda limitacin a la capacidad
de las persona jurdica, derivada del
derecho objetivo, concierne al desarrollo general de la actividad del
ente. Se concreta en una injerencia

o control por parte del Estado sobre


la misma actividad, control variable cualitativa y cuantitativamente,
segn la naturaleza y funcin de
varios entes y de los propsitos que
se preestablecen () La vigilancia
o control de legitimidad, de carcter general, est dirigida a asegurar la
conformidad de la actividad del ente
a las normas del derecho objetivo, y
comporta la facultad de anulabilidad
[annullamento] del acto ilegtimo del
sujeto bajo control. Tal sancin de
anulabilidad [dellannullamento] se
admite en todo caso, incluso en el
silencio de la ley, como consecuencia inherente de la existencia misma
del control. A este respecto cualquier
duda se considerar eliminada, en
base al principio general regulado en
el art. 23 del Cdigo Civil de 1942
(Menotti De Francesco, 1965, pg.
1047). En concordancia con lo dicho
se dice con certeza: El control judicial es necesario para la tutela de
los particulares asociados del ente
mismo y de los intereses generales
(Trimarchi, 2003, pg. 78).
Ahora bien, cabe hacerse la siguiente
pregunta sobre los alcances de la
accin de anulabilidad contra los
actos colegiales asociativos frente
a las invalideces del contrato en el
Derecho Civil italiano: Y debe preguntarse hasta qu punto la regulacin establecida en materia de asociaciones deroga los principios
generales en materia de invalidez
(Auricchio, 1958, pg. 908).
Un sector de la doctrina italiana se
basa en la subsuncin de las invalideces del contrato en la anulabilidad de la norma citada (artculo 23
del Cdigo Civil italiano de 1942)
con base en alguna jurisprudencia
italiana. Dicha posicin se sustenta
en un postulado discutible que consiste en tutelar a las asambleas asociativas por ser soberanas de sus

ESPECIAL

decisiones: Se ha afirmado que


como el art. 23 c.c. prev solo hiptesis de anulabilidad [annullabilit]
y no de nulidad de los actos colegiales asociativos [delibere] debe considerarse que, con tal norma, el legislador haya convertido las causales
de nulidad en causas de anulabilidad
[annullabilit]: Cass., 17 de marzo
de 1975, n. 1018, en Giur. It. Mass.,
1975, 275; Cass., 17 de mayo de
1957, n. 1571, cit. Tambin la doctrina prevalente es concordante en
considerar que la regulacin para
aplicar a los actos colegiales asociativos [delibere] invlidos es la anulabilidad [annullabilit] () Deben
considerarse sujetos a la anulabilidad
[annullabilit] los actos colegiales
asociativos [delibere] que han violado las normas que regulan el procedimiento de la asamblea, aquellos
cuyo contenido resulte contrario a
normas imperativas, orden pblico
y buena costumbre () Los motivos que justifican la general previsin de anulabilidad deben probablemente buscarse en la concesin
de una ms amplia soberana de la
asamblea (De Giorgi, 1988, pg. 7).
Y como el artculo 23 del Cdigo
Civil de 1942 no regula un plazo para
el ejercicio de la accin de anulabilidad se recurre al plazo general de
la accin de la anulabilidad: Por el
contrario, el art. 23 c.c. regulan algunas hiptesis segn la cual el vicio
no se refiere a la formacin del acto,
sino a su contenido. La regulacin
de tales actos colegiales asociativos
[deliberazioni] corresponde en lnea
mxima a la anulabilidad [annullabilit]: () la prescripcin quinquenal

de la accin, y la posibilidad de confirmacin por parte de misma asamblea (Auricchio, 1958, pg. 909).
Tampoco dicha norma regula la nulidad en casos diferentes a la violacin
de la ley, del acto constitutivo o del
estatuto por parte de negocios jurdicos unilaterales asociativos; y por
tal motivo se recurre a la doctrina de
la inexistencia: Para encontrar hiptesis de actos colegiales asociativos
[delibere] nulos no se necesita referirse al art, 23 c.c., sino a aquellas
normas que regulan el iter formativo
de los actos colegiales asociativos
[delibere]. Ser nulo el acto colegial
asociativo [deliberazione] cuando
falta la convocatoria de algunos de
los asociados, o cuando los participantes no alcanzan el nmero legal, o
el acto colegial asociativo [deliberazione] se form con la mayora simple y no con aquella calificada requerida para el particular objeto. Estas
hiptesis no estn explcitamente
reguladas en la ley, y por eso son
solucionadas segn los principios
generales: la falta de correspondencia entre el abstracto acto legislativo
y el acto concreto que histricamente
se realiza determina la ineficacia
absoluta del acto colegial asociativo
[deliberazione], o mejor decir de su
inexistencia (Auricchio, 1958, pg.
909). En concordancia con lo anterior: A falta de una especfica previsin, la doctrina considera que debe
aplicarse la prescripcin quinquenal, propia de la accin de la anulabilidad (...) Por el contario, la accin
debe considerarse imprescriptible en
la hiptesis de actos colegiales asociativos [delibere] inexistentes, para

usar el trmino elaborado en la teora


del negocio, y luego a propsito de
los actos colegiales [delibere] de las
sociedades. Son tales los actos colegiales asociativos [delibere] adoptados por un rgano que sea imposible reconocer una asamblea, o con
un nmero insuficiente de votos o
aquellos cuya mayora se form con
la participacin de personas extraas (De Giorgi, 1988, pg. 8).
Cmo queda la subsuncin de las
invalideces?
Para ahondar en la contradiccin de
esta doctrina italiana se confunde la
subsuncin de las nulidades con el
control estatal de suspensin de los
actos colegiales asociativos: La contrariedad a la ley, al orden pblico y
a la buena costumbre no pueden ser
consideradas como causal de nulidad,
como sucede en los contratos (art.
13434 c.c), sino especialmente como
causal de anulabilidad (Auricchio,
1958, pg. 909). Esta afirmacin se
sostiene al considerar errneamente
que una tutela estatal de suspensin sustituya al remedio de la nulidad: Siempre en tutela del inters
pblico, la autoridad administrativa
est legitimada para dictar un proveimiento de suspensin de decisiones contrarias al orden pblico o a las
buenas costumbres (art. 23, inc. 4).
Y este es el nico control pblico
previsto por la ley sobre la actuacin
de los rganos de las asociaciones)
(Bigliazzi Geri, Breccia, Busnelli y
Natoli, 1995, pg. 310).
Otra doctrina italiana opuesta a la
anterior diferencia con claridad los
casos de anulabilidad del artculo 23

Artculo 1343 del Cdigo Civil italiano de 1942. Causa ilcita.- La causa es ilcita cuando es contraria a normas imperativas, al orden pblico
o a las buenas costumbres.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 190

29

I MPUGNACIN Y NULIDAD DE ACUERDOS ASOCIATIVOS: VAS Y PLAZOS APLICABLES

del Cdigo Civil italiano de 1942, los


casos de las anulabilidades del contrato aplicables a los negocios jurdicos unilaterales por aplicacin del
artculo 13245 y los casos de nulidades: Unos casos son anulables por la
norma mencionada: Una particular
regulacin de invalidez est previsto
en el cdigo, el cual sanciona la anulabilidad [annullabilit] de los actos
colegiales asociativos [delibere] contrarios a la ley, al acto constitutivo
o al estatuto. La accin por anulabilidad [annullabilit] ante la autoridad judicial puede ser propuesta
por los rganos del ente, del Ministerio Pblico o de cualquier asociado
(Bianca, 2002, pg. 369). Pero los
actos colegiales asociativos pueden
ser anulables: El acto colegial asociativo [delibera] adems podra ser
impugnado por vicios del consentimiento de los votantes quienes hayan
incurrido en error o hayan sido vctimas de dolo o violencia (Bianca,
2002, pg. 369) y nulos: La norma
no menciona sin embargo la contravencin al orden pblico o a la
buena costumbre. En cuanto el acto
colegial asociativo [la delibera] es
un acto negocial debe considerarse
nulo si es contrario al orden pblico
o a la buena costumbre, en aplicacin de un principio vlido en general para los contratos y los negocios
(Bianca, 2002, pg. 370).
En el mismo sentido de la doctrina
italiana inmediatamente citada, los
actos colegiales asociativos de la
asamblea que violan la ley, el acto
constitutivo o el estatuto son anulables: se denomina en sentido tcnico anulabilidad [annullabilit],
es decir, en el sentido de los artculos

30

1441-46, es evidente que la disposicin del primer prrafo del art. 23, en
el sentido que la anulabilidad [annullabilit] del acto colegial asociativo
[deliberazione], es el mismo modo
que la anulabilidad [annullabilit]
del contrato (art. 1445), no perjudica los derechos adquiridos de los
terceros de buena fe sobre la base de
los actos realizados en ejecucin del
acto colegial asociativo [deliberazione] mismo. De ah que la regulacin para aplicar a los actos colegiales asociativos [deliberazioni]
invlidos es, en todos los aspectos, el
de la anulabilidad [annullabilit] del
contrato: regulacin aplicable a los
actos colegiales asociativos [deliberazioni] de asamblea, que consisten
en la suma de pluralidades de actos
unilaterales, segn el art. 1324. Ah
est un fenmeno que es comn a
los actos colegiales asociativos [deliberazioni] societarios (art. 2377):
segn el cual la violacin de toda
norma de ley, incluso la violacin
de normas imperativas, comporta la
simple anulabilidad [annullabilit]
del acto colegial asociativo [deliberazione], en contraposicin con el
principio general, codificado en el
art. 1418, de la nulidad del acto contrario a normas imperativas (Galgano, 1999, pg. 654). Esto ltimo
es muy importante porque la anulabilidad [annullabilit] es un remedio
cuando se violan normas imperativas
por autorizacin expresa de la ley:
Esta regla fundamental est incluida
en el art. 1418, primer prrafo: el
contrato es nulo cuando es contrario a normas imperativas, salvo que
la ley disponga lo contrario (Galgano, 1999, pg. 261). De ah que

es coherente decir si los actos de las


asambleas asociativos tienen una
causa ilcita cuando ella es contraria
al orden pblico o a las buenas costumbres (Artculo 1343 del Cdigo
Civil italiano de 1942), dichos actos
son nulos y no anulables.
Esta doctrina italiana admite la inclusin de casos que no estn contemplados en el artculo 23 del Cdigo
Civil italiano de 1942: Hoy es
ampliamente utilizado el concepto
de inexistencia, ms que para los
contratos, para aquellos actos unilaterales que son actos colegiales
[deliberazioni] de las asambleas: la
jurisprudencia considera inexistente,
en lugar de anulable por ser contrario a la ley (art. 2377), actos colegiales [deliberazioni] de las asambleas de las sociedades por acciones
adoptados solo por mayora aparente
(como en el caso en que el acto colegial [deliberazione] de la asamblea
hayan participado, con voto determinante, personas extraas a la
sociedad), o el acto colegial [deliberazione] adoptado sin la previa
convocatoria a todos los socios en
asamblea. En estos casos se considera ausente aquel mnimo de elementos que permite hablar de acto
colegial [deliberazione]; pero aqu
hay una razn especfica que explica
el amplio uso al concepto de inexistencia: si se hiciera valer la contrariedad de estos actos colegiales [deliberazioni] a las normas de ley sobre el
funcionamiento de la asamblea, ellos
seran simplemente anulables, por la
especial regla poco antes recordada,
con la consecuencia que, transcurrido el breve trmino para la anulabilidad, se convertiran inatacables

Artculo 1324 del Cdigo Civil italiano de 1942. Normas aplicables a los actos unilaterales.- Salvo disposicin distinta de la ley, las normas
que regulan los contratos se observan, en cuanto fueren compatibles, en los actos unilaterales entre vivos que tengan contenido patrimonial.

ESPECIAL

(Galgano, 1999, pg. 266). Entonces,


la doctrina de la inexistencia cumple un rol fundamental para ampliar
su aplicacin a los casos de anulabilidades de los actos de las asambleas asociativas contrarias a normas
imperativas: Con los actos colegiales asociativos [deliberazioni] anulables [annullabili] no se confunden
con los inexistentes o del todo ineficaces, como las decisiones tomadas
en la hiptesis extrema y macroscpica en la cual sea imposible reconocer en el rgano deliberativo una
asamblea o aquellas viciadas por
defecto de legitimidad (por ejemplo, porque la asamblea no se constituy regularmente). Los actos colegiales asociativos [deliberazioni] as
adoptados, siendo tales solo en apariencia, no tienen fuerza vinculante
y por lo tanto no estn sujetos a la
anulabilidad [annullabilit] (Perlingieri y Lisella, 1997, pg. 143).
Por consiguiente, la aplicabilidad de
la doctrina de la inexistencia en Italia demuestra que la subsuncin de
las invalideces se desvanece y solo
opera como una simple aseveracin
sin contenido.
En cuanto al plazo para la accin de
anulabilidad de los actos de las asambleas asociativas, hay plazos de anulabilidad para otro tipo de casos sin
alterar el instituto de la anulabilidad: A esta regla [el plazo general para la accin de anulabilidad es
de cinco aos] se establecen excepciones en las impugnaciones a los
actos colegiales [delibere] de la
copropiedad en general [comunione]
(art. 1109 c.c.), a los actos colegiales [delibere] de la copropiedad en

los edificios [condominio] (art. 1137


c.c.), a los actos colegiales [delibere]
de las sociedades de capitales ()
Para estos casos la ley utiliza en lugar
de la prescripcin quinquenal por
el ms breve plazo de treinta das
(Franzoni, 2002, pgs. 403-404). Esta
diversidad de plazos no quita coherencia a la anulabilidad en Italia.

Otra experiencia jurdica importante


es la que constituye el Derecho Civil
portugus. Su normativa se resume
en los siguientes articulados:

La normativa civil portuguesa de


la invalidez de los actos colegiales
asociativos [deliberaes] tuvo una
influencia en la solucin del Cdigo
de Sociedades Comerciales para
permitir la consolidacin de actos
colegiales [deliberaes] y que no
sean rpidamente impugnados, de
modo de facilitar el giro comercial
(Menezes Cordeiro, 2011, pg. 772).
No obstante ello, esta regulacin no
comporta la eliminacin de la aplicacin de la normativa de las invalideces: es evidente que un acto colegial
asociativo [deliberao] contrario a
ley expresa o de objeto imposible
nunca podra ser meramente anulable [anulvel], bajo sancin de consolidarse con el transcurso del plazo;
otro tanto ser obvio en lo que se
refiere a los actos colegiales asociativos [deliberaes] contrarios
a las buenas costumbres o al orden
pblico. Admitimos, al lado de los
actos colegiales asociativos [deliberaes] anulables, actos colegiales
asociativos [deliberaes] verdaderamente nulos (Menezes Cordeiro,
2011, pg. 773). Ello es coherente
en el Derecho Civil portugus que
autoriza a sancionar con anulabilidad a los negocios jurdicos unilaterales colegiales contrarios a normas
imperativas6. Pero ello no es bice

Artculo 177. Actos colegiales


asociativos [deliberaes] contrarios a la ley o a los estatutos.Los actos colegiales asociativos
[deliberaes] de la asamblea
general contrarios a la ley o a los
estatutos, sea por su objeto, sea
por irregularidades producidas en
la convocatoria de los asociados o
en el funcionamiento de la asamblea, son anulables [anulveis].

Artculo 178. Regulacin de la


anulabilidad [anulabilidade]

1. La anulabilidad [anulabilidade] prevista en los artculos


anteriores puede ser formulada,
dentro del plazo de seis meses,
por el rgano de la administracin o por cualquier asociado que
no haya votado en el acto colegial
asociativo [deliberao].

2. En el caso del asociado que


no fue convocado regularmente
para la reunin de la asamblea,
el plazo comienza a transcurrir
a partir del momento que tuvo
conocimiento del acto colegial
asociativo [deliberao].

Artculo 179. Proteccin de los


derechos de tercero.- La anulabilidad [anulao] de los actos colegiales asociativos [deliberaes]
de la asamblea no perjudica los
derechos que el tercero de buena
fe hubiera adquirido en ejecucin
de los actos colegiales asociativos
[deliberaes] anulables.

Artculo 294 del Cdigo Civil portugus de 1966. Negocios celebrados contra la ley.
Los negocios jurdicos celebrados contra disposicin legal de carcter imperativo son nulos, salvo en los casos en que otra solucin resulte de la ley.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 190

31

I MPUGNACIN Y NULIDAD DE ACUERDOS ASOCIATIVOS: VAS Y PLAZOS APLICABLES

de aplicar las nulidades: De ah


resulta que los actos colegiales asociativos [deliberaes] fsica o legamente imposibles, contrarios a la
ley o indeterminados son nulos, tal
como son nulos los que contradigan
el orden pblico o que ofendan las
buenas costumbres. Los actos colegiales asociativos [deliberaes]
que recaigan sobre materia que, por
naturaleza, escape a las decisiones
de las asambleas sern igualmente
nulos, por imposibilidad jurdica
(Menezes Cordeiro, 2011, pg.
774). Y la proteccin de los terceros

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32

por las anulabilidades se subordina


al remedio de la nulidad: En nombre de la confianza que las personas colectivas siempre deben suscitar a terceros, por eso defendemos
la aplicacin del artculo 179 tambin en los casos de nulidad de los
actos colegiales asociativos [deliberaes]. Sin embargo, tratndose
de situaciones claramente inviables, contrarias a la ley, al orden
pblico o a las buenas costumbres,
ningn tercero podr pretender la
buena fe (Menezes Cordeiro, 2011,
pg. 775).

Por ltimo, el plazo para ejercitar la accin de anulabilidad contra los actos de las asambleas asociativas es diferente al plazo para
ejercitar la accin de anulabilidad
contra negocios jurdicos en general sin que constituya una incoherencia sistemtica como lo sostiene
una doctrina portuguesa: El rgimen legal a la anulabilidad (contenido en los artculos 2857, 2878, 2889,
28910, 29011, 29112, 29213 y 29314 del
CC) determina que ella sea demandada apenas durante un periodo de
tiempo, correspondiente a un ao,

Artculo 285 del Cdigo Civil portugus de 1966. Disposicin general.A falta de rgimen especial, son aplicables a la nulidad y a la anulabilidad del negocio jurdico las disposiciones de los artculos siguientes.
Artculo 287 del Cdigo Civil portugus de 1966. Anulabilidad.1. Solo tienen legitimidad para formular la anulabilidad las personas en cuyo inters la ley las establece, y solamente dentro del ao subsiguiente
a la cesacin del vicio que le sirve como fundamento.
2. Sin embargo, si el negocio no se hubiese cumplido, la anulabilidad puede ser formulada, sin dependencia del plazo, tanto por va de la accin
como por va de la excepcin.
Artculo 288 del Cdigo Civil portugus de 1966. Confirmacin.1. La anulabilidad es sanable mediante la confirmacin.
2. La confirmacin compete a la persona a quien pertenece el derecho de anulacin, y solamente es eficaz cuando fue posterior a la cesacin del
vicio que sirve de fundamento a la anulabilidad y su autor tuvo conocimiento del vicio y del derecho a la anulacin.
3. La confirmacin puede ser expresa o tcita y no depende de una forma especial.
4. La confirmacin tiene eficacia retroactiva, asimismo en relacin al tercero.
Artculo 289 del Cdigo Civil portugus de 1966. Efectos de la declaracin de nulidad y de anulabilidad.1. Tanto la declaracin de nulidad como la de anulabilidad del negocio tienen efecto retroactivo, debiendo ser restituido todo lo que ha sido prestado o, si la restitucin en especie no fuera posible, en el valor correspondiente.
2. Si alguna de las partes enajen gratuitamente la cosa que debe restituir, y no se puede hacer efectiva la restitucin del valor de ella contra el
enajenante, el adquirente est obligado en lugar de l, pero solamente en la medida de su enriquecimiento.
3. Es aplicable en cualquiera de los casos previstos en los numerales anteriores, directamente o por analoga, lo dispuesto en los artculos 1269
[Las normas que se hacen mencin estn referidas a los efectos de la posesin] y siguientes.
Artculo 290 del Cdigo Civil portugus de 1966. Momento de la restitucin.Las obligaciones recprocas de restitucin que incumben a las partes por fuerza de la nulidad o de la anulabilidad del negocio deben ser cumplidas simultneamente, siendo extensivas al caso, en la parte aplicable, a las normas relativas a la excepcin de no cumplimiento del contrato.
Artculo 291 del Cdigo Civil portugus de 1966. Inoponibilidad de la nulidad y de la anulabilidad.1. La declaracin de nulidad o de anulabilidad del negocio jurdico respecto a bienes inmuebles, o a bienes muebles sujetos a inscripcin, no perjudica los derechos adquiridos sobre los mismos bienes, a ttulo oneroso, por el tercero de buena fe, si la inscripcin de la adquisicin fue anterior
a la inscripcin de la accin de nulidad o de anulabilidad o a la inscripcin del acuerdo entre las partes acerca de la invalidez del negocio.
2. Los derechos del tercero no son, todava, reconocidos, si la accin fue formulada e inscrita dentro de los tres aos posteriores a la celebracin
del negocio.
3. Se considera de buena fe al tercero adquirente que en el momento de la adquisicin desconoca, sin su culpa, el vicio del negocio nulo o
anulable.
Artculo 292 del Cdigo Civil portugus de 1966. Reduccin.La nulidad o anulacin parcial no determina la invalidez de todo el negocio, salvo cuando se muestre que este no se habra celebrado sin la parte
viciada.
Artculo 293 del Cdigo Civil portugus de 1966. Conversin.El negocio nulo o anulado puede convertirse en un negocio de tipo o contenido diferente, que contenga los requisitos esenciales de sustancia y de
forma, cuando el fin perseguido por las partes permita suponer que ellas lo habran querido, si hubiesen previsto la invalidez.

ESPECIAL

contado a partir del momento en que


ocurra el vicio que le sirve de fundamento (artculo 287, N 1, CC),
aunque, si la ley lo establece, se
puede considerar un plazo diferente
la anulabilidad de actos colegiales asociativos [deliberaes] de las
asambleas generales de los asociados puede ser demandada dentro del
plazo de seis meses, por la organizacin de la administracin o por cualquier interesado que no haya votado
en el acto colegial asociativo [deliberao] (artculo 178, n. 1, CC). Despus del transcurrido el plazo destinado a demandar la anulabilidad el
negocio jurdico se confirma y, para
el orden jurdico, pasa a ser irremediablemente vlido (Pinto Pereira,
2013, pg. 303).
Luego de haber descrito las experiencias jurdicas de Italia y de
Portugal analizaremos la codificacin peruana y sus interpretaciones exegticas para formular una
cuarta interpretacin doctrinaria del
artculo 92 del CC.
IV. LA INEVITABLE E IMPRESCINDIBLE CUARTA INTERPRETACIN
DOCTRINARIA A LA DENOMINADA IMPUGNACIN DE
ACUERDOS ASOCIATIVOS

Frente a lo desarrollado por la codificacin civil; y las doctrinas de Italia y de Portugal queda un sinsabor al conocer los contenidos de las

15

16

tres interpretaciones doctrinarias al


artculo 92 del CC. De ah que no
se puede evitar proponer una cuarta
interpretacin. Esta inevitabilidad va
acompaada de un sentimiento de
obligatoriedad de proponerla frente
al peligro de que prospere el aniquilamiento de las aplicaciones de las
causales de las invalideces (las nulidades y las anulabilidades) por obra
y gracia del Quinto Pleno Casatorio
Civil (Casacin N 3189-2012).
El Cdigo Civil suizo de 1912 fue
el antecedente del Cdigo Civil
peruano de 1936:

Artculo 75 del Cdigo Civil


suizo de 1907 15 .- Todo asociado tiene, por ley, el derecho
de demandar ante los tribunales
las decisiones contrarias a la ley
o a los estatutos que l no se haya
adherido en el plazo de un mes
desde que tuvo conocimiento.

Pero hay que tener cuidado de no confundir dicha regulacin con la impugnabilidad del Derecho Civil alemn.
La norma civil suiza no regula la
denominada impugnabilidad que
se ejerce extrajudicialmente: Si bien
segn el C.C. el negocio impugnable es provisionalmente vlido, se le
considera como nulo desde su origen si el sujeto activo de la impugnacin emite una declaracin dirigida a hacerla valer ( 142 ap. 116).

Por tanto, la impugnabilidad es, en


realidad, una nulidad pendiente
de la voluntad del titular del derecho de impugnacin, unida a la
admisin de una validez provisional. 1. De este concepto resulta que
el negocio eficazmente impugnado
equivale al negocio nulo (Enneccerus, 1981, pg. 754). En Alemania, la nulidad no requiere una accin
de nulidad: Si el negocio nulo est
privado en absoluto de los efectos
que con l perseguan, la consecuencia natural de ello es que esa nulidad
se d por s misma, que para que se
d no sea necesaria ni una declaracin de las partes emitida al efecto,
ni una sentencia judicial. Es verdad
que con frecuencia sucede que el
juez, en va procesal, declare nulo
un negocio, por ejemplo, desestima
por esa razn la demanda formulada
en reclamacin, del cumplimiento
de un negocio ilegal o contrario a la
moral (Oertmann, 1929, pg. 72).
Ello explica la siguiente afirmacin:
No es menester una accin para
producir la nulidad. Esta resulta por
s sola de la impugnacin (Enneccerus, 1981, pg. 755). En cambio, la
impugnacin tiene algunas caractersticas importantes: (i) La existencia de un derecho de impugnacin.
Cundo existe y a quin corresponde
lo determinan las disposiciones sobre
cada una de las causas de impugnacin (Enneccerus,1981,pg.756);

En suizo: Tout socitaire est autoric de par la loi attaquer en justice, dans le mois compter du jour o il en a eu connaissance, le dcisions
auxquelles il n`a pas adhr et qui violent des dispositions lgales ou statutaires. En alemn: Beschlsse, die das Gesetz oder die Statuten verletzen, kann jedes Mitglied, das nicht zugestimmt hat, von Gesetzes wegen binnen Monatsfrist, nachdem es von ihnen Kenntnis erhalten hat, beim
Gericht anfechten. En francs: Tout socitaire est autoris de par la loi attaquer en justice, dans le mois compter du jour o il en a eu connaissance, les dcisions aux mois compter du jour o il en a eu connaissance, les dcisions aux tutaires. En Italiano: Ogni socio ha, per legge, il
diritto di contestare davanti al giudice le risoluzioni contrarie alla legge od agli statuti chegli non abbia con consentite, entro un mese da quando
ne ha avuto conoscenza.
142 del Cdigo Civil alemn de 1896. Eficacia de la impugnacin
(1) Si es impugnado un negocio jurdico impugnable, se considera que es nulo desde el inicio.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 190

33

I MPUGNACIN Y NULIDAD DE ACUERDOS ASOCIATIVOS: VAS Y PLAZOS APLICABLES

(ii) La declaracin de impugnacin


tiene que dirigirse a la parte contraria a la impugnacin (Enneccerus,
1981, pg. 757); y (iii) La impugnabilidad queda excluida si el titular del derecho de impugnacin ha
confirmado el negocio ( 144 17).
(Enneccerus, 1981, pg. 759). Entonces, se puede describir a la impugnabilidad en los siguientes trminos:
La impugnabilidad es una nulidad
pendiente de la voluntad de un participante determinado, unida a la
admisin de una validez provisional. En lugar de hacer pasar a primer plano la posibilidad de enervar
el negocio puede ponerse el acento
sobre su validez provisional. Segn
esto es impugnable un negocio jurdico cuando en primer trmino ha
producido los efectos de un negocio
jurdico sin defecto, pero queda enervado a virtud de la declaracin de
voluntad de un participante determinado ( 142). Es impugnable el negocio jurdico provisionalmente vlido,
pero que puede ser enervado a consecuencia de la declaracin de un participante determinado. El derecho a
enervar se configura como derecho
de formacin ( 14318) (Lehmann,
2005, pg. 48).
En este sentido, la impugnabilidad
alemana es diferente a la anulabilidad aplicable al CC. El Cdigo Civil
italiano de 1942 desarrolla la accin
de anulabilidad semejante al CC. Se
denomina anulable el negocio que,

17


18

19

34

aun no careciendo de los elementos


esenciales del tipo y hasta originando
una nueva situacin jurdica que
segn el Derecho vincula tipo legal,
puede tras la reaccin de la parte
interesada ser removido con fuerza
retroactiva como precepto, y considerado como si nunca hubiera existido. La nulidad, como actual carencia de efectos, surge aqu solo por
defecto de sentencia (constitutiva),
cuando un interesado tome la iniciativa de hacerla pronunciar por el juez,
como consecuencia de los vicios que
afectan al negocio. La anulabilidad
corresponde () a deficiencias del
negocio menos graves que las que
producen la nulidad, segn una valoracin contingente que la ley hace de
los intereses para proteger. En general, se puede decir que la anulabilidad se presenta cuando falte un presupuesto de validez, o bien, cuando
un elemento esencial del negocio se
halle simplemente viciado, mientras que se tiene nulidad solo cuando
un elemento del negocio est, precisamente ausente () La iniciativa
de demandar la anulabilidad representa el ejercicio de un poder para
que el negocio bilateral (art. 144119
del CC) solo est legitimado quien
es parte () del negocio e interesado
en l () Puede ser ejercitarse por el
medio procesal de la accin o por el
de la excepcin, segn que el interesado asuma la iniciativa del proceso
de anulabilidad, o bien, se encuentre en la necesidad de defenderse en

un procedimiento promovido para


hacer valer los efectos jurdicos del
negocio anulable. En todo caso, el
negocio produce en va precaria
tales efectos hasta que la iniciativa
que pretenda anularlos haya alcanzado el xito a travs de una sentencia constitutiva. En cambio, si es llamado a constatar aquellos efectos, el
juez no puede sealar de oficio las
circunstancias de que la anulabilidad depende, aun si resultan de los
actos, sino en cuanto el interesado
(cuya iniciativa no puede suplir) proponga la excepcin dirigida a hacerlas valer (Betti, 2002, pgs. 463464). La accin de anulabilidad es
diversa a la impugnabilidad alemana:
El negocio anulable es un acto concreto de efecto opcional; ofrece al
legitimado un poder de eleccin
bien ilustrado por la norma escrita,
segn hace un siglo medio de aclaraciones legales y doctorales. La eleccin, como comnmente se ensea,
se efecta de modo formalizado al
mximo, esto es, proponiendo una
demanda en un proceso (as en Italia; diversamente en Alemania)
(Sacco, 2005, pg. 51). As, la anulabilidad tiene las siguientes caractersticas: (i) la prescriptibilidad de
la accin de anulabilidad (porque
no puede durar al infinito una situacin de pendencia); la reserva de la
legitimacin a la anulabilidad a un
crculo cerrado de interesados (porque se pensaba que la legitimidad puede competer a cualquier

144 del Cdigo Civil alemn de 1896. Confirmacin del negocio jurdico anulable
(1) La impugnacin queda excluida si el negocio jurdico impugnable es confirmado por el legitimado para la impugnacin.
(2) La confirmacin no requiere la misma forma exigida para el negocio jurdico.
143 del Cdigo Civil alemn de 1896. Eficacia de la impugnacin
(1) La impugnacin se realiza mediante declaracin frente la parte contraria en la impugnacin.
Artculo 1441 del Cdigo Civil italiano de 1942. Legitimacin.- La anulabilidad del contrato puede ser demandada solo por la parte en cuyo
inters aquella ha sido concedida por la ley.
La incapacidad del condenado en estado de interdiccin legal puede ser hecha valer por cualquiera que tenga inters.

interesado solo si est en juego un


inters colectivo, y en tal caso la sancin ser sobre todo la nulidad); la
confirmacin del acto anulable (porque los legitimados pueden renunciar a la impugnativa) (Sacco, 2004,
pgs. 521-522); (ii) La contraposicin entre nulidad y anulabilidad
es la contraposicin entre dos tratamientos jurdicos del negocio. La
nulidad comporta la improductividad automtica y general de efectos.
Por el contrario, del acto anulable se
puede decir que produce precariamente sus efectos jurdicos tpicos,
pero puede ser reducido en nulidad
de un hecho sucesivo (que normalmente ser el pronunciamiento judicial precedido de la demanda del
legitimado). As interviene, en la
idea misma de anulabilidad, el elemento de la provisoria eficacia del
negocio (y, en consecuencia, la naturaleza constitutiva del pronunciamiento judicial de la anulabilidad)
(Sacco, 2004, pg.522). En efecto,
la anulabilidad protege intereses
ms particulares (esencialmente el
inters a la salvaguarda de las condiciones subjetivas de la autonoma
privada, puesta en crisis por la condicin subjetiva de uno de los contratantes) (Roppo, 2009, pg. 697).
Por lo tanto, la anulabilidad es un
caso de invalidez que tiene sus propias caractersticas: La anulabilidad es aquella forma de invalidez
que somete el contrato a la sancin
de la ineficacia por medio de una
declaracin judicial. A diferencia del
contrato nulo, el contrato anulable
produce, provisionalmente, sus efectos, pero es susceptible de hacerse
ineficaz mediante una sentencia (de
anulacin). La anulacin se declara
por peticin de la parte legitimada,
a la que le corresponde entonces la
decisin de mantener o no el contrato con vida. Est legitimada la
parte en cuyo inters se prev la

En cambio, en los actos colegiales asociativos con firmas falsas


es un tpico caso de ausencia de
una manifestacin de voluntad
(por ser un negocio jurdico unilateral) y aqu s cabe aplicar la
causal de nulidad expresamente
regulada (numeral 1 del artculo
219 del CC).

invalidezdelcontrato. La anulabilidad es, justamente, un remedio


judicial que tutela a la parte que por
incapacidad o vicio de la voluntad
no expresa consentimiento integral y
consciente. Otros casos de anulabilidad se prevn de manera especfica
() La anulabilidad es una forma
de invalidez que tutela, en general,
un inters particular, en el sentido
de que tutela el inters de la parte
que se encuentra en posicin inferior,
debido a sus condiciones o a su situacin individual. El inters general
que siempre subyace a las acciones
de invalidez se realiza en este caso
de manera apropiada, con la concesin al sujeto tutelado de un remedio personal, de modo tal de dejarle
a l mismo la decisin de mantener
o no el negocio. El contrato se hace
definitivamente eficaz luego de la
prescripcin de la accin de anulacin o luego de su convalidacin
(Bianca, 2007, pgs. 662-663). En
resumen, la diferencia con la nulidad es clara: As, la sancin de la
anulabilidad indica una valoracin
normativa de menor gravedad que la
nulidad, que hace que se vea como
oportuno depender la suerte del contrato de una apreciacin discrecional
de quien detenta el inters lesionado
(Bianca, 2007, pg. 666).
Ahora bien, el Cdigo Civil peruano
de 1936 utiliz el trmino impugnacin, pero indudablemente no en el

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 190

ESPECIAL

sentido del Derecho Civil alemn. El


texto deca lo siguiente:

Artculo 58 del Cdigo Civil


peruano de 1936.- Todo asociado tiene derecho de impugnar judicialmente las decisiones a que
no se haya adherido y que violen
las disposiciones legales o estatutarias.

La doctrina nacional de la poca


resalt la funcin de control judicial de la norma citada: El control judicial se hace aqu presente en
cuanto se permite a un asociado entablar accin ante el juez, para reclamar de la decisin que viole una disposicin legal o estatutaria; es decir,
alguna de las normas que estructuran la existencia y el funcionamiento
de la institucin. El conjunto de disposiciones legales y estatutarias forman el ordenamiento regulador a que
deben someterse los rganos de la
asociacin, de modo que la infraccin por aquellos es un desconocimiento al rgimen jurdico predeterminado; por lo cual es menester
establecer una garanta que ampare
el mismo, restableciendo el ordenamiento quebrantado. El remedio propio es recurrir a la revisin judicial
(Len Barandiarn, 1991, pg. 249).
Lo interesante de esta doctrina es el
reconocimiento que la violacin de
la ley o del estatuto constituyen violaciones a normas imperativas: Por
la naturaleza de la salvaguarda establecida en el artculo 58, el mandato
de este es de jus cogens; cualquier
clusula estatutaria que desconociera
el derecho en el asociado de que
ahora se trata, sera rrita. La interposicin de la demanda judicial es
viable cuando se violan disposiciones legales o estatutarias, sea porque
la medida fu [sic] acordada sin que
se respetasen los procedimientos exigidos, sea porque ella contrara una
determinacin substantiva sobre la

35

I MPUGNACIN Y NULIDAD DE ACUERDOS ASOCIATIVOS: VAS Y PLAZOS APLICABLES

razn de ser y las actividades sociales. As, por ejemplo, si se reforma el


estatuto sin el qurum necesario, o si
se cambia el fin social, (...). El control judicial no es, pues, total: solo
se enfrenta a las decisiones infractorias de las disposiciones legales o
estatutarias. No cabe reclamar contra
una decisin que no atentando contra las mismas, se considere por el
asociado inconveniente; la intervencin judicial es de mera casacin. La
sentencia judicial si es que ampara el
reclamo del interesado, ordenar que
quede sin efecto la decisin asociacional, sin poder ordenar nada sobre
otra decisin que debe adoptarse en
substitucin (Len Barandiarn,
1991, pgs. 249-250).
Ntese que esta doctrina no elimina
la aplicacin de las invalideces. Tambin esta doctrina advierte la laguna
en cuanto al plazo para ejercer la
accin denominada impugnacin:
El numeral citado no fija un plazo
de caducidad para intentar la accin
judicial. Su modelo, el 75 del Cdigo
suizo, contiene el de un mes desde
que el asociado adquiri conocimiento de la decisin. Habra sido de
desear, pues aparece como indispensable, sealar un plazo dies ad quem
breve a este respecto (Len Barandiarn, 1991, pg. 250).
La doctrina que influy en la redaccin del artculo 92 del CC no desarroll qu significa la accin de
impugnacin y resalta el control
estatal de dicha norma: El artculo
92 reconoce el derecho del asociado
de impugnar judicialmente los acuerdos que violen la ley o el estatuto. En
este sentido recoge la prescripcin
del numeral 58 del Cdigo Civil de
1936. No obstante, regula ms extensamente el ejercicio del derecho y
establece, a fin de no hacerlo ilusorio, que el procedimiento judicial
pertinente ser el juicio de menor
cuanta.

36

Se trata de una norma que garantiza los derechos inherentes al asociado y le permite ejercer un control sobre las decisiones que adopten
tanto la asamblea general de asociados como el consejo directivo, facultndolo para actuar judicialmente
contra los acuerdos que sean contrarios a la ley o al estatuto. El segundo
apartado de la norma establece un
plazo de sesenta das, contados a partir de la fecha del acuerdo, para que
el asociado interponga la correspondiente accin judicial impugnatoria.
Por razones de seguridad en las relaciones jurdicas se ha considerado un
plazo prudencialmente breve. En el
tercer apartado se prescribe que si
el acuerdo es inscribible en el registro la impugnacin ha de efectuarse
dentro de los treinta das siguientes
a la fecha en que la inscripcin tuvo
lugar (Fernndez Sessarego, 1985,
pgs. 194-195). Ntese que esta doctrina menciona a la seguridad como
fundamento de la brevedad del plazo
para las impugnaciones. Otra doctrina nacional cuestiona el fundamento del derecho de control por
parte de los asociados: Sin embargo,
en nuestra opinin, se trata ms
bien de la limitacin del derecho de
accin de los asociados en el mbito
de los acuerdos de la asociacin, As,
si no se hubiera regulado el derecho
de impugnacin judicial de acuerdos en el artculo bajo comentario,
los asociados tendran el derecho de
solicitar la declaracin de invalidez
de los acuerdos de la persona jurdica
en virtud del derecho de accin que
ostentan, que permite a todo sujeto
de derecho acudir a los tribunales
pidiendo la solucin a un conflicto
de intereses intersubjetivo o a una
incertidumbre jurdica. Dicho derecho de accin no se vera limitado
por los breves plazos para la impugnacin de acuerdos que establece la
norma, ni se encontrara sujeto su
ejercicio a las exigencias formales

que en el artculo bajo comentario


se establecen (Aldana, 2003, pgs.
448-449). Esta doctrina nacional se
adhiere a la afirmacin de que solo
los terceros podran ejercer la accin
de nulidad de los actos de las asambleas asociativas y dejando a los asociados desprovistos de este remedio: Si se hubieran violado normas
imperativas, se tratara de acuerdos
nulos, conforme al artculo V del
Ttulo Preliminar del Cdigo Civil.
Al respecto, cabe preguntarse si la
nulidad podr ser alegada por cualquier interesado, o por el Ministerio Pblico, o ser declarada de oficio por el juez, tal como lo dispone
el artculo 220 del Cdigo al regular
la nulidad del acto jurdico. La respuesta depender del modo en que se
interprete el artculo 92: puede interpretarse que ha limitado la facultad
de cuestionar la validez de los acuerdos, de manera que nicamente los
asociados podrn impugnarlos. Contrariamente a ello, puede interpretarse que el artculo bajo comentario
ha regulado el modo en que los asociados pueden impugnar los acuerdos, pero el modo en que los terceros pueden hacerlo se regula por las
reglas generales de nulidad del acto
jurdico, interpretacin que consideramos apropiada (Aldana, 2003,
pgs. 448-449). La incompatibilidad
de dicha afirmacin se constata en
las siguientes expresiones: Ahora
bien, si los plazos han vencido, los
asociados no podrn impugnarlos
judicialmente, pero en nuestra opinin, ello no impedir que terceros con intereses legtimos demanden la declaracin de invalidez de los
acuerdos, resultando de aplicacin
para los terceros los plazos generales
de anulabilidad y nulidad (Aldana,
2003, pg. 452).
Un grupo de trabajo integrado por
profesores de Derecho coordinados
por el Centro de Investigacin de la

ESPECIAL

Facultad de Derecho de la Universidad de Lima, propuso en 1992 dos


reformas legislativas al Cdigo Civil
peruano de 1984 (Fernndez Sessarego, 2009, pg. 683) y que luego
form parte del Proyecto de Ley de
Enmiendas de 1997 aprobada por la
Comisin encargada de elaborarlo y
constituida mediante Ley N 26394
(Fernndez Sessarego, 2004, pgs.
277-280):

Artculo 92.- Procede impugnar los acuerdos de las asamblea


general que violen las disposiciones legales, el acto constitutivo
o el estatuto, o que lesionen, en
beneficio directo o indirecto de
uno o ms asociados, los intereses sociales.

La demanda impugnatoria puede


ser presentada solo por los asociados que hubiesen dejado constancia en el acta de su oposicin
al acuerdo, por los no concurrentes o por los que hubiesen sido
privados ilegtimamente de emitir su voto. La demanda ser dirigida contra la asociacin.

Artculo 93.- La demanda impugnatoria a que se refiere el artculo


92 debe presentarse dentro del
plazo no mayor de sesenta das
contados desde la fecha del
acuerdo o dentro de treinta das
a la fecha del asiento de inscripcin, si dicho acuerdo es
inscribible.

Cualquier asociado puede intervenir en el proceso como tercero


coadyuvante de la demanda.

La impugnacin se interpone,
en su caso, ante el juez civil del
domicilio de la asociacin y se
tramita como proceso abreviado.

Tambin se ha hecho otra propuesta


legislativa (Cieza Mora, 2012,
pg.251):

Artculo 92.- Todo asociado


tiene derecho a impugnar judicialmente los acuerdos que violen las disposiciones legales o
estatutarias.

Las acciones impugnatorias (los


procesos de impugnacin de
acuerdos) deben iniciarse en un
plazo no mayor de sesenta das
contados a partir de la fecha del
acuerdo en el caso de acuerdos no inscribibles. Pueden ser
interpuestas por los asistentes si
hubieran dejado constancia en
acta de su oposicin al acuerdo
o de ser imposible si lo acredita mediante carta notarial
dirigida a la persona jurdica,
por los asociados no concurrentes y por los que hayan sido privados ilegtimamente de emitir
su voto.

Si el acuerdo es inscribible en el
registro, la impugnacin puede
formularse dentro de los treinta
das siguientes a la fecha en que
la inscripcin tuvo lugar. Sin
embargo, el acuerdo tambin
puede impugnarse desde el
momento que se adopt.

Cualquier asociado puede intervenir en el juicio, a su costa para


defender la validez del acuerdo.

La impugnacin se demanda ante


el Juez Civil del domicilio de la
asociacin y se tramita como proceso abreviado.

Dichas dos propuestas no aportan


nada a la discusin de fondo la cual
es qu significa la accin de impugnacin y cmo se ejercer. Por eso,
proponemos interpretar la accin del
artculo 92 del CC como una accin
de anulabilidad de los actos colegiales asociativos contrarios a la ley y al
contenido del estatuto.
Veamos algunos ejemplos.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 190

Los actos colegiales asociativos son


anulables por ser contrarios a normas
imperativas cuando incurran en las
siguientes causales: (i) los libros de
la asociacin no cumplen el contenido determinado por la ley (artculo
83 del CC); (ii) cuando algn rgano
de la asociacin le sustrae a la asamblea general la competencia de ser
rgano supremo de la asociacin
(artculo 84 del CC); (iii) cuando la
convocatoria a la asamblea general
no cumple requisitos indicado por la
ley (artculo 85 del CC); (iv)cuando
la asamblea general omite decidir sobre asuntos establecidos obligatoriamente por la ley (artculo 86
del CC); (v) cuando la asamblea
general de la asociacin no respeta
el qurum ni la representacin de
los asociados (artculo 87 del CC);
(vi)cuando se otorga a un asociado
el derecho a ms de un voto (artculo
88 del CC); (vii) cuando no se cumple el procedimiento para la disolucin por liquidacin (artculo 95 del
CC); y (viii) cuando no se cumple el
procedimiento del destino del haber
neto resultante (artculo 96 del CC).
Y habrn actos colegiales asociativos
anuables por ser contrarios al contenido del estatuto cuando incurran en
las siguientes causales: (i) no se toma
en cuenta la denominacin o la duracin o el domicilio de la asociacin
(Numeral 1 del artculo 82 del CC.);
(ii) no se consideran los fines de la
asociacin (Numeral 2 del artculo
82 del CC.); (iii) no se toma en cuenta
los bienes que integran el patrimonio
social (Numeral3 del artculo 82 del
CC.); (iv) no se respeta la constitucin y el funcionamiento de la asamblea general de asociados, consejo
directivo y dems rganos de la asociacin (Numeral 4 del artculo 82
del CC.); (v) se vulneran las condiciones para la admisin, renuncia y exclusin de sus miembros
(Numeral 5 del artculo 82 delCC.);

37

I MPUGNACIN Y NULIDAD DE ACUERDOS ASOCIATIVOS: VAS Y PLAZOS APLICABLES

(vi) se restringen los derechos y se


amplan los deberes de los asociados ya preestablecidos en el estatuto (Numeral 6 del artculo 82 del
CC.); (vii) se omite el cumplimiento
de los requisitos para la modificacin del estatuto (Numeral 7 del
artculo 82 del CC.); (viii) se dejan
de lado las normas para la disolucin
y la liquidacin de la asociacin; y
las relativas al destino final de sus
bienes (Numeral 8 del artculo 82
del CC.); y (ix) no se cumplen los
dems pactos y condiciones que se
establezcan (Numeral 9 del artculo
82 del CC.); y (x). cuando se apruebe
la continuidad del funcionamiento
de la asociacin a pesar que ella ya
no puede funcionar segn su estatuto
(artculo 94 del CC).
Aqu es relevante defender la doctrina del negocio jurdico como
fuente de normas jurdicas: Si el
privado no fuera dotado de autoridad
normativa, ni siquiera podra ser destinatario de las normas que regulan
la produccin, as el legislador estara impedido a priori de la tarea de
incidir sobre este aspecto y guiar de
tal modo la actividad de los privados.
Solo admitiendo una fuerza causal
del privado sobre el negocio al legislador puede precisamente regular
la fase de produccin y perseguir
mediatamente las especficas finalidades. La fuerza causal del privado
sobre la regla negocial, no constituye
por ello un postulado dogmtico, ni
una exigencia ideolgica, sino un
principio de racionalidad y de oportunidad, porque solo sobre tal presupuesto el ordenamiento pude interferir sobre la actividad de produccin
de normas privadas (Ugas, 2002,
pg. 258). En tal sentido, la validez
de los negocios jurdicos implica el
modo de los privados de crear ellos
mismos sus normas y la invalidez de
los negocios jurdicos comporta el
modo que el ordenamiento jurdico

38

valora y califica las normas creadas por particulares. De ah que para


aplicar la impugnacin de los acuerdos contrarios al estatuto (Gonzales Barrn, 2013, pg. 52) no es que
los asociados incumplieron el deber
de lealtad frente a la asociacin sino
por el contrario la asociacin como
persona jurdica no lucrativa incumpli dicho deber al violar las normas estatutarias. Ello no debe sorprender por la siguiente aseveracin:
La verdad es que las normas sobre
la invalidez negocial, regulan no un
hecho (jurdico) sino la produccin
de una norma y excluyen la existencia de una norma jurdica (no de un
hecho jurdico, esta ltima operacin
totalmente intil) (Ugas, 2002, pg.
297). El negocio jurdico no se limita
a crear relaciones jurdicas como se
sostiene comnmente: Por tanto, el
sistema jurdico reconoce el poder de
los individuos para crear relaciones
jurdicas sobre la base de su voluntad, pero en concordancia con el bien
comn que se expresa en las reglas
de competencia (Gonzales Barrn,
2013, pg. 44). El negocio jurdico
tambin es creador de normas jurdicas privadas. Este concepto de
negocio como fuente de produccin
de normas jurdicas individuales se
entiende mejor si se define la autonoma privada como competencia normativa: La expresin competencia
para la conformacin de las relaciones jurdico privadas equivale a la
competencia para la conformacin
de normas jurdicas individuales:
cuando las normas jurdicas generales admiten y reconocen un determinado tipo de negocio jurdico,
atribuye a los sujetos de derecho privado la competencia para crear normas jurdicas individuales para que
se den ellos mismos su propia ley.
Como la autonoma privada es una
competencia para la conformacin

de normas jurdicas individuales, se


analiza en dos aspectos: en la libertad de crear normas jurdicas y en la
obligatoriedad de las normas jurdicas creadas (Pinto Oliveira, 2011,
pg. 150).
Entonces, el legitimado para ejercer
la accin de anulabilidad del artculo
92 del CC es el asociado que no vot
o que vot en contra del acto colegial asociativo y dej contancia de
tal hecho. Los asociados que votaron
en contra del acto colegial asociativo pero no dejaron constancia de tal
hecho no pueden ejercer dicha accin
porque su comportamiento califica de
confirmacin tcita segn el artculo
231 del CC: Hay confirmacin tcita
si se cumplen tres requisitos: comportamientos que con toda probabilidad, revelan la intencin de consolidar el negocio; cuando el interesado
prescinda de invocar anulabilidades;
cuando se produzca un comportamiento concluyente, con ese contenido (Menezes Cordeiro, 2014, pg.
961). Por otro lado, es errneo decir
que el asociado que estaba presente
en la asamblea y haya expresado su
voto favorable es como consecuencia del deber de coherencia de la conducta individual, que la doctrina ms
antigua lo resuma en la prohibicin
del venire contra factum propium, y
que haya positivo fundamento en la
general normativa de lealtad [correttezza] y buena fe (De Giorgi, 1988,
pg. 8). Es equivocada esta aseveracin porque si un asociado vot
favorablemente habr habido una
confirmacin expresa con su conducta. Tampoco los terceros podrn
pedir la anulabilidad porque dicha
accin solo corresponde a los perjudicados de dicha asamblea asociativa
por tener intereses individuales coligados al funcionamiento de la asociacin. No hay duda que dichos perjudicados son solo los asociados.

ESPECIAL

En consecuencia, los votantes a


favor, los votantes que votaron contra del acto colegial asociativo pero
no dejaron constancia de tal hecho;
y los terceros quedan excluidos de
ejercer la accin de anulabilidad. Los
asociados tienen la accin de anulabilidad por su situacin de perjudicado menos el asociado que confirm tcitamente.
V. PALABRAS FINALES

El anlisis econmico de las instituciones jurdicas constituye el presupuesto para la invocacin de la


seguridad y de la predictibilidad para
sustentar la primera interpretacin
doctrinaria del artculo 92 del CC.
Ya una doctrina civilista con sustento
dogmtico nos adverta lo siguiente:
La economa tiene sus leyes, pero,
como ocurre tambin con las leyes
fsicas, el derecho, si bien no tiene
el poder para anular su fuerza vinculante, s tiene la capacidad de gobernar la conducta de las personas, para
evitar que se realicen las causas econmicas nocivas o para remediar los
efectos econmicos daosos (Falzea, 2010, pg. 413). Se puede
dudar que inaplicar las causales de
invalideces de los negocios jurdicos no generar efectos econmicos
daosos? Las expresiones de esta
doctrina civilista con gran influencia dogmtica se complementan con
otras reflexiones profundas formuladas por una doctrina atenta a la
defensa de la autonoma de la ciencia jurdica frente a la ciencia econmica: No se repite suficientemente
que la ciencia jurdica es ciencia
antropolgica, ciencia del hombre,
de sus acciones. Sobre esta dimensin genrica puede ser abordaba
la ciencia econmica. Es innegable la existencia de correspondencias entre la experiencia econmica
y la experiencia jurdica, las cuales sin embargo no compromete la
autonoma de las relativas ciencias.

En efecto, hay una clara diversidad


entre los planos de aquellas experiencias que da lugar a fundamentales diversidades de exigencias, las
cuales influyen decididamente sobre
la constitucin del objeto de las dos
ciencias, y por lo tanto tambin sobre
el mtodo y sobre la tcnica. La ciencia econmica considera al hombre
como individuo, sus necesidades y
sus correlativos comportamientos;
la ciencia jurdica considera al hombre como elemento de una colectividad, el hombre en sociedad, en las
relaciones con otros hombres: pero el
hombre social (por as llamarlo) no
es cualquier cosa diverso del homo
economicus, al contrario este mismo
homo economicus se le ve, ms concretamente, en las relaciones con
sus simulares, integrado en aquella
condicin social, que es la normal,
en lugar de la natural condicin
humana. En consecuencia, la ciencia jurdica no considera el comportamiento del hombre en orden a las
propias necesidades, sino la accin
en sus reflejos hacia los otros hombres y de la colectividad, las acciones
de los hombres y sus interferencias,
as como la fundamental exigencia
de coordinar tales acciones y de eliminar los posibles conflictos.
Acciones y comportamientos humanos son manifestaciones concretos
de la voluntad tendiente a un fin.
Y este es un dato comn a la experiencia econmica y a la experiencia jurdica, en lugar del dato que
caracteriza el hombre social como un
hombre econmico. En cuanto sujeto
del mundo econmico, el hombre acta para satisfacer sus propias necesidades; en cuanto sujeto
del mundo jurdico, para realizar sus
propios intereses. Aqu se encuentra el fenmeno de la cooperacin
recproca o comn, y el fenmeno
de la competencia o del conflicto,
que constituyen la razn prctica

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 190

la cual est ligada la gnesis y la


funcin del derecho. La accin del
hombre correlativa a aquella del otro
hombre requiere espontneamente
una regla, una regulacin, necesarias: a) para que la sociedad se mantenga y no perezca (la regla jurdica quae servata servat societatem
corrupta corrumpit); b) para que la
sociedad se refuerce y se desarrolle
(Pugliatti, 2011, pgs. 904-905). Por
todo ello discrepamos abiertamente
que el anlisis econmico del derecho es importante en nuestra formacin humanstica y jurdica (Cieza
Mora, 2013a, pgs. 86). Al contrario,
el anlisis econmico del derecho
subordina la experiencia jurdica a la
experiencia econmica y logra indirectamente que la ciencia econmica
avasalle a la ciencia jurdica y la deje
sin contenido. Se usan como puros
pretextos secundarios a los principios, a las normas, a los conceptos
y a los institutos jurdicos pero ellos
siempre deben leerse y aplicarse en
dependencia de los postulados del
anlisis econmico del derecho. La
elaboracin de construcciones jurdicas dur miles de aos para usarlas al servicio del ser humano en
experiencias jurdicas concretas. Sin
embargo, el anlisis econmico del
derecho las deja de lado por postulados econmicos que no admiten
intervencin alguna de la ciencia
jurdica. Al contrario y felizmente,
la ciencia jurdica tiene su autonoma inquebrantable porque no solo
sus postulados han sido construidos
y aplicados por diferentes experiencias jurdicas, sino adems porque
ellos se basan en valores jurdicos
inexistentes en la ciencia econmica.
Tampoco el principio de la especialidad es un criterio de aplicacin para
inaplicar la normativa de las invalideces del negocio jurdico segn la
primera interpretacin doctrinaria
del artculo 92 del CC: Por ello no
se ha podido consolidar, en general,

39

I MPUGNACIN Y NULIDAD DE ACUERDOS ASOCIATIVOS: VAS Y PLAZOS APLICABLES

respecto al criterio de especialidad,


regla interpretativa alguna. Puede
quizs observarse que el principio de
especialidad incluye el principio de
conservacin de los textos. Esto es
as, dado que cuando ms se expanden los significados del enunciado
general y del especial, tanto ms
se expande el rea de la incompatibilidad: y en esta rea, la norma que
constituye el significado del enunciado especial prevalece, pero sin
perjudicar ni mnimamente al documento de la norma general (Tarello, 2013, pgs. 152-153). Si uno se
adhiriera a la primera interpretacin
doctrinaria del artculo 92 del CC llegaramos a la conclusin que dicha
norma especial prevalecera sobre la
normativa general de las invalideces del negocio jurdico del CC: La
norma especial est jerrquicamente
supra ordenada a la general. En este
caso, el criterio de especialidad debe
sonar as: la norma especial deroga
a la norma general a ella subordinada, sin provocar su invalidez (si
la norma general fuese sin ms invlida, entonces estara operando el
criterio jerrquico y no el criterio de
especialidad). Ahora bien, no existe
ninguna duda de que la norma especial supraordenada prevalece sobre
la general subordinada; esto es, que
la norma especial debe ser aplicada
(cuando concurran, se entiende, los
presupuestos para ello), y la norma
general desaplicada. Debe notarse,
no obstante, que la norma especial, en este caso, prevalece sobre la
general no en cuanto especial, sino
en cuanto jerrquicamente superior (Guastini, 2010, pg. 79). De
esta manera, la primera interpretacin doctrinaria del artculo 92 del
CC en el fondo propone que la norma
en mencin es jerrquicamente superior al artculo 219 del CC que
regula la nulidad del negocio jurdico. Ello es inaceptable. Entonces,
cmo sera viable utilizar el criterio

40

de especialidad para darle autonoma interpretativa al artculo 92 del


CC? No hay duda que mediante el
uso de las siguientes premisas: Es
bastante dudoso, en cambio, que la
norma general deba considerarse no
ya invlida, sino simplemente derogada, y quedara todava vlida (y,
por tanto, aplicable cuando no concurran los presupuestos para aplicar la norma especial). Este es un
problema de interpretacin; en particular, es uno de esos problemas
que pueden resolverse solamente
haciendo uso de la interpretacin llamada sistemtica. En lnea mxima,
la norma general debera considerarse sin ms invlida; por lo menos,
siempre que pueda argumentarse con
persuasin que la norma especial no
tiene carcter excepcional, pero
que expresa un principio de derecho, de tal forma que arrolla a cualquier norma en contraste con ella.
La norma especial est jerrquicamente subordinada a la general. En
este caso, el criterio de especialidad debera sonar as: la norma especial no deviene invlida por la norma
general superior, sino que constituye
una derogacin a ella (restringe su
campo de aplicacin). En esta versin, el criterio de especialidad no
tiene ningn fundamento (Guastini, 2010, pgs. 79-80). Si seguimos
dichas premisas, los valores jurdicos
del artculo 92 del CC deben prevalecer a los valores jurdicos del artculo
219 del CC; y a la larga comportara
derogarla tcitamente. Dicha afirmacin no solo es absurda sino impracticable y carente de fundamento.
Entonces, el artculo 92 del CC
regula la pretensin de anulabilidad de los actos colegiales asociativos contrarios a la ley y al contenido del estatuto. Aqu seguimos
a una doctrina basada en la Teora
General del Derecho: La formulacin de una norma es un banal acto

de lenguaje; en consecuencia es un
hecho que tiene lugar en el tiempo
y en el espacio, como tal susceptible
de observacin emprica. Un hecho
de este tipo es condicin necesaria y suficiente para que una norma
tenga vida [prenda vita], adquiera
existencia: adquirir la disposicin de
interactuar causalmente con otros
componentes del mundo, como por
ejemplo sus destinatarios de carne y
hueso. En resumen, Existe la norma
N significa Alguno ha formulado
N (Guastini, 2013. pg. 147).Ello
es as porque cabe distinguir entre
normas-enunciados (enunciados normativos, formulaciones normativas)
y normas-significados (normas propiamente dichas). Por ello, el anlisis
debe desarrollarse en dos etapas: la
existencia de enunciados normativos
y la existencia de normas, respectivamente (Guastini, 2013. pg.146).
As por ejemplo apliquemos lo dicho
al primer prrafo del artculo 92 del
CC. La norma-enunciado dice textualmente: Todo asociado tiene el
derecho a impugnar judicialmente
los acuerdos que violen las disposiciones legales o estatutarias.
La cuarta interpretacin (la normasignificado sugerida) del primer
prrafo del artculo 92 del CC seala
lo siguiente: Todo asociado tiene el
derecho de ejercer la accin de anulabilidad de los acuerdos que violen las disposiciones legales o estatutarias. La cuarta interpretacin
del artculo 92 del CC se sustenta
en una interpretacin correctora: la
interpretacin correctora se presenta
obviamente como desviacin del significado propio de las palabras
(y eventualmente, como correccin de la voluntad legislativa, si se
asume que el legislador siempre dice
exactamente lo que pretende decir y
que, por ello, la interpretacin literal
es la ms respetuosa con la intencin
del legislador). Pero, si en cambio

ESPECIAL

se piensa que no existe en absoluto


algo que sea el significado propio de
las palabras, es necesario buscar una
nocin de interpretacin correctora
que sea ms aceptable (aunque sea
menos precisa). Diremos entonces
que es correctora toda interpretacin
que no atribuya a un texto normativo el significado literal ms inmediato sino un significado distinto
(Guastini, 1999, pg. 217). Adicionalmente, la cuarta interpretacin del
artculo 92 del CC utiliza una tcnica
de la interpretacin correctora que
es la interpretacin sistemtica: A
grandes rasgos, se llama sistemtica
a toda interpretacin que pretenda
obtener el significado de una disposicin a partir de su ubicacin en el
sistema del derecho: algunas veces,
en el sistema jurdico en su conjunto;
ms frecuentemente, en un subsistema del sistema jurdico, esto es,
en el conjunto de las disposiciones
que regulan una determinada materia o una determinada institucin. El
sistema jurdico y los subsistemas
que lo componen son generalmente
concebidos como conjuntos de normas coherentes (sin contradicciones o antinomias) y completos (sin
lagunas). En la prctica, se realiza
una interpretacin sistemtica cada
vez que, para decidir el significado
de una disposicin, no se observa la
propia disposicin de forma aislada
sino el contexto en el que est ubicada. Ese contexto puede ser ms o
menos amplio: los otros prrafos de
un mismo artculo, los otros artculos de una misma ley, hasta llegar
a la totalidad de las disposiciones

(20)



que componen un ordenamiento jurdico (Guastini, 1999, pgs. 227228). El artculo 92 del CC no puede
interpretarse aisladamente de la normativa de las invalideces del negocio
jurdico del CC.
Volviendo a la pregunta formulada
al inicio si los casos de falsificacin
de firmas y del incumplimiento del
requisito del lugar de la convocatoria son casos de asambleas asociativas contrarias a disposiciones legales
segn el artculo 92 del CC. En general, los casos de las casaciones mencionadas no estn contemplados en
el artculo 92 del CC.
As, la respuesta la dividiremos en
dos partes.
Una primera respuesta es que la falsificacin de firmas es un caso de
asambleas asociativas nulas por falta
de manifestacin de voluntad (numeral 1 del artculo 219 del CC). No
es necesario acudir a la doctrina de
la inexistencia en este caso. Por eso
discrepamos de las siguientes aseveraciones: En puridad, la falsificacin de actas, de firmas o de declaraciones juradas ni siquiera debe ser
atacada con el remedio de nulidad,
sino con el de inexistencia del negocio jurdico, por lo que el plazo de
reaccin es indefinido, sin caducidad ni prescripcin extintiva (Gonzales Barrn, 2013, pg. 47; y 2014,
pg. 50). Justamente la norma en
mencin se refiere a los negocios
jurdicos unilaterales como son
los actos colegiales asociativos sin
que dicha normativa excluya otros

casos como por ejemplo la violencia fsica impuesta a una declaracin de voluntad. En el derecho italiano, un contrato con firmas falsas
es nulo porque se regula expresamente la causal de nulidad de ausencia de acuerdo20: En las nulidades
estructurales existe una apariencia
de declaracin contractual referida
a la parte (aunque una indagacin
que vaya ms all de la apariencia
muestra que en realidad no existe
una declaracin referida a la parte):
pinsese en el contrato con firma
falsa (Roppo, 2009, pg.696). El
CC no regula la ausencia del acuerdo
como causal de nulidad. Al contrario, la ausencia del acuerdo es inexistente segn el artculo 1359 del CC.
Una doctrina nacional explica acertadamente lo sealado: Si el negocio adolece de falta de manifestacin
de voluntad o formalidad obligatoria,
ser nulo. En cambio, si el acto de
autonoma privada adolece de partes, objeto o causa deber ser considerado inexistente. El remedio apenas aludido tambin ser aplicable a
los escenarios de falta de acuerdo, en
el mbito de los contratos, por aplicacin del artculo 1359 del Cdigo
Civil peruano. Esta configuracin de
inexistencia permite al intrprete llenar lagunas legislativas en el tema de
invalidez de los negocios (Vsquez
Rebaza, 2012, pg.187). En cambio,
en los actos colegiales asociativos
con firmas falsas es un tpico caso
de ausencia de una manifestacin de
voluntad (por ser un negocio jurdico unilateral) y aqu s cabe aplicar
la causal de nulidad expresamente

Cdigo Civil italiano de 1942


Artculo 1325. Indicacin de los requisitos.- Los requisitos del contrato son:
1) El acuerdo de las partes.
Segundo prrafo del Artculo 1418. Causas de la nulidad del contrato.Producen la nulidad del contrato, la falta de alguno de los requisitos indicados por el artculo 1325 ().

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 190

41

I MPUGNACIN Y NULIDAD DE ACUERDOS ASOCIATIVOS: VAS Y PLAZOS APLICABLES

regulada (numeral1 del artculo 219


del CC). La inexistencia es impertinente invocarla para actos colegiales
asociativos con firmas falsas.
La segunda respuesta es que incumplimiento del requisito del lugar de
la convocatoria la convierte en indeterminada y en este caso cabe aplicar la indeterminacin del objeto
como causal de nulidad (numeral 3
del artculo 219 del CC).
En conclusin, ambas casaciones
comentadas no aplicaron adecuadamente las normas jurdicas a los
casos propuestos porque sus argumentos solo se sustentaron en el
principio de especialidad del artculo
92 del CC (Fundamento Doce de
la Casacin N 2978-2011-Lima
y Fundamento Tercero de la Casacin N3867-2010-Lima). Entonces, dicha argumentacin denota
una motivacin insuficiente que vulnera el derecho constitucional del
debido proceso al inaplicar inconstitucionalmente las causales de nulidad del negocio jurdico (numerales 1 y3 del artculo 219 del CC).
De esta manera, dichas casaciones
requieren con urgencia una revisin
ante los Tribunales Constitucionales
de Justicia.
Como corolario es importante sealar que las doctrinas deben basarse
en perspectivas teleolgicas. As lo
explica una gran doctrina civilista
dogmtica que nos ensea cmo tener
tales perspectivas: nos parece que
la experiencia jurdica, constituida
por el mismo desarrollo de la accin
humana de la praxis en su esencia y
en la concreta realizacin, no debe
concebirse divorciada del momento
teleolgico; y correlativamente, no
se puede hablar de una ciencia jurdica que excluya de la propia investigacin el aspecto teleolgico de los
fenmenos jurdicos. No se trata de
la eleccin de un punto de vista, ni el

42

seguimiento de particulares teoras,


sino de la adhesin al dato objetivo
del peculiar campo de la experiencia
que constituye el objeto de nuestra
ciencia: es decir, una exigencia a la
que consideramos que debemos vincularnos necesariamente (Pugliatti,
2011, pgs. 907-908). Por ello, nos
parece muy generosa la calificacin
de dogmtica a la primera interpretacin doctrinaria del artculo 92 del
CC: Para aquella doctrina considera
que la impugnacin es la nica va
por la cual se pueden cuestionar los
defectos de cualquier tipo que sufran
los acuerdos colectivos, incluso los
vicios de nulidad o anulabilidad del
acto jurdico, por tanto, la invalidez queda subsumida en la impugnacin. De esta forma, el artculo 92
es un remedio especial, en el sentido que mantiene el mismo rgimen
de invalidez negocial, pero con algunas particularidades. En lo sucesivo,
la llamaremos tesis dogmtica
(Gonzales Barrn, 2013, pg. 36; y
2014a, pg. 50). Nada ms contraria a la dogmtica es la primera interpretacin doctrinaria del artculo 92
del CC porque deja de lado los valores jurdicos de las invalideces del
negocio jurdico. En cambio, la dogmtica tiene necesariamente sustento axiolgico: la tarea del pensamiento teleolgico no es, en cuanto
interesa en tal contexto, aquella de
hallar una reglamentacin de cualquier modo justa a priori en sus
contenidos por ejemplo, en el sentido del derecho natural o de la doctrina del derecho justo sino solamente aquella de considerar en sus
extremas consecuencias una valoracin (primaria) que forma parte de
su ser, aplicarla a casos comparables,
eliminar contradicciones con otras
valoraciones ya existentes; y prevenir las antinomias cuando se invocan
nuevas valoraciones (Canaris, 2009,
pg. 49). El artculo 92 del CC tutela
a los asociados como sujetos del

intereses personales contra los intereses impersonales de la asociacin


que es un sujeto jurdico diverso del
individuo humano (Basile y Falzea,
1983, pg. 265). De este modo, la
asociacin como centro de intereses impersonales (Basile y Falzea,
1983, pg. 275) puede ser demandada por anulabilidad por sus actos
colegiales asociativos cuando afecten los intereses de los asociados
conforme el artculo 92 del CC. Los
asociados no son los demandados
segn dicha normativa por parte de
la asociacin. Pero ello no es obstculo que el asociado demande a la
asociacin por nulidad o por anulabilidad segn las normas generales
del negocio jurdico del CC. Dicha
normativa se fundamenta en la proteccin de valores jurdicos completamente alejados de los intereses
impersonales de la asociacin. Tampoco los terceros con inters estn
impedidos demandar la nulidad por
los actos colegiales asociativos.
La teora del negocio jurdico es una
conquista de la ciencia del derecho
de la mano del Derecho Civil. En
consecuencia, dicha teora es insuficiente para entenderla y aplicarla a
la realidad. Ella requiere necesariamente de la teora general del derecho para que adquiera la nacionalidad que tiene la ciencia jurdica:
conocimiento para realizar valores
jurdicos y no conocimiento sin valores jurdicos. La dogmtica civil es
axiolgica y sin axiologa ella se
convierte en un conjunto de conocimientos sin contenido.
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