2014 García Independencia

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LUISA FERNANDA GARCA LOZANO
EL PAPEL DEL JUEZ

EN LA SOCIEDAD DE CONTRASTES
ANLISIS DE LA AUTONOMA FUNCIONAL
DEL JUEZ EN COLOMBIA
--
INDICE
PRLOGO
11
PRESENTACiN
17
INTRODUCCiN
23
PARTE I
El papel del juez en la sociedad de contrastes:
anlisis hacia la independencia judicial
29
Captulo I
La sociedad de contrastes, marcos analticos propositivos
31
Captulo II
Una posibilidad para el juez de armonizar la sociedad de contrastes
.47
Captulo 111
El discurso desde arriba: autonoma, imparcialidad
e independencia judicial
67
[7]
L,
1. Qu se entiende por independencia judicial?
67
2. Variables objetivas y subjetivas de la independencia judicial
73
3. Normas y jurisprudencia
internacional que consagran el principio
de independencia judicial
75
4. Tres niveles de anlisis para el estudio de la independencia judicial ..82

PARTE 11
La independencia judicial en la prctica: el Consejo Superior
de la Judicatura en el Estado social de derecho
105
Captulo IV
El Consejo Superior de la Judicatura de Colombia
107
1. Antecedentes del Consejo Superior de la Judicatura
108
A. Consejo Superior de la Judicatura: marco constitucional
y legal
cmo funciona?
114
B. Cmo entiende el Consejo Superior de la Judicatura la

independencia judicial?
C. "Lnea jurisprudencial"
117
del Consejo Superior de la Judicatura e
independencia judicial
118
2. El caso Icfes
124
3. Reflexin sobre la lnea jurisprudencia l.
128
4. Carrera Judicial, el elemento esencial

para la independencia judicial
129
A. La carrera judicial en Colombia
130
B. Fundamentos legales
132
[8]
5. Discrecionalidad y mrito como eje de accin

para el fortalecimiento
de la independencia judicial
en el Estado social de derecho
140
A. Sentencias previas a 1996. 'La discrecionalidad

a la luz de los artculos 16, numerales 8 del Decreto 250 de 1970,
8 del Decreto 1660 de 1978 y 3 literal h) del Decreto 1888 de
1989
141
B. Tendencia actual 1998-2010:

el mrito como criterio predominante
144
Captulo V
Curso de formacin judicial: un criterio subjetivo de la independencia
judicial en construccin
149
- 1. Marco general
150
2. El modelo educativo de la Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla
154
3. El currculo integral-integrado-integrador
158
de la EJRLB
4. Plan de formacin general o bsica
160
5. Mdulo de interpretacin
161
6. Mdulo de argumentacin
165
7. Mdulo de filosofa
167
8. Mdulo de estructura judicial y redaccin

de la sentencia
169
Conclusiones
171
Bibliografa
177
[9]
PRLOGO
LA ADMINISTRACiN
DE JUSTICIA DENTRO DE UNA SOCIEDAD

DE CONTRASTES
Uno de los aspectos ms relevantes del constitucionalismo
actual es
la importancia que tienen los derechos consagrados en la Carta Poltica,

los cuales deben guiar el actuar de lo pblico. En este nuevo escenario, la
administracin de justicia ha sido importante en la defensa y materializacin de los derechos. En Colombia, por medio del papel desempeado por
la Corte Constitucional con sus fallos de tutela y la accin gremial de los
propios jueces, se ha formalizado una actitud no solo independiente sino de
autonoma del poder judicial desde una lectura de las necesidades y expectativas nacionales o sociales.
Este papel de la justicia ha tenido ms relevancia debido a los fenmenos recurrentes de omisin legislativa y de ausencia de polticas pblicas
que realicen los derechos humanos, convirtiendo
a los jueces en figu-
ras centrales de la vida poltica y social en la medida que la inercia de los

dems poderes pblicos les entregan a ellos la responsabilidad de velar por
la efectividad de los derechos consagrados en el marco del Estado constitucional y social de derecho. El juez ha debido ir ms all de los cdigos
y promover conceptos y valores de la democracia, partiendo de la fuerza
[11]
12
Luisa Fernanda Garca Lozano
normativa que se le ha conferido a la Constitucin. Esta condicin promocional se ha impuesto no solo porque existe un margen mayor para la interpretacin normativa y la creatividad del juez, sino porque las demandas de
justicia social por diversos sectores sociales as lo exigen.
Sin embargo, en Colombia el ejercicio y la construccin de esta autonoma se dan en un contexto poltico que cuestiona y limita la independencia judicial y en consecuencia la posibilidad real de una judicatura
democrtica. Esto, en parte por la respuesta a un progresivo posicionamiento del judicial como garante ltimo de los derechos y como lmite al
ejercicio abusivo del poder por el legislativo y el ejecutivo.
Ante esta respuesta garantista del poder judicial, el sistema poltico
ha intentado neutralizar la actividad judicial imponiendo un estricto eficientismo (evaluacin de desempeo laboral basada en estndares de rendimiento laboral y no en criterios de justicia material) y control sobre el
alcance de los fallos. El poder desea una administracin de justicia que
asimila al derecho con la seguridad jurldica que requieren los agentes del
mercado como las empresas nacionales y transnacionales, relegando a un
segundo plano los contenidos sustanciales, es decir, los que tienen que ver
con la vigencia de los derechos humanos.
El juez ha sido convertido en nuestro contexto y por la cultura jurdica
tradicional en un funcionario cuyo papel se reduce a ser un simple aplicador
de las normas jurdicas, un repetidor de discursos y prcticas funcionales a
los intereses del establecimiento, sin importar los efectos sociales y culturales de su prctica. Esta situacin ha des-historizado fuertemente el ejercicio de la judicatura ya que ha ido perdiendo el poder de transformacin
y de creacin de la realidad social, con la concepcin de que los dispositivos
legales que se aplican mecnicamente por los funcionarios son inapelables
y no pueden ser aplicados de manera diferente, pero que s contribuyen a la
renovacin de los procesos sociales.
A esto se suman los problemas derivados de la estructuracin inadecuada y de la falta de financiamiento del sistema judicial, que ha generado
un grave problema de morosidad e ineficacia en la administracin de justicia. Losjueces se enfrentan a una crnica sobrecarga de trabajo, reforzada
por una concepcin eficientista que se ha impuesto. La administracin de
El papel del juez en la sociedad de contrastes
13
justicia en este marco, se vuelve un catlogo de procedimientos de tipo

formal en los que los contenidos de justicia material prcticamente son
inexistentes.
En Colombia, las reformas presentidas en las diferentes administraciones buscan reducir la efectividad de la accin de tutela, recurso constitucional
mediante el cual los jueces han protegido tanto los derechos
individuales como los derechos sociales de los ciudadanos, limitando su

ejercicio exclusivamente a los derechos civiles y polticos. Se pretende, en
igual forma, hacer inocuos los recursos de inconstitucionalidad,
reducir la
independencia del poder judicial mediante la creacin de mecanismos de

control de los jueces, incluyendo una evaluacin de su trabajo y la limitacin de la evolucin de la jurisprudencia. Se discute la supresin del Consejo Superior de la Judicatura y la reduccin de las competencias de la Corte
Constitucional para hacer control de las normas.
Estas propuestas contribuyen en forma mnima al mejoramiento de este
poder pblico, pues no buscan resolver problemas estructurales de falta de
financiacin, morosidad e ineficiencia de la justicia. La independencia judicial se encuentra cuestionada tambin por la accin de los grupos armados que a nivel regional se constituyen en factores de presin respecto
de las decisiones de los jueces y fiscales. A ello deben sumarse el impacto de
la corrupcin, las redes clientela res internas y externas, y la presin de los
medios de comunicacin, entre otros. Lamentablemente, en estos eventos
existe muy poca investigacin que permite hacernos una idea de la magnitud de fenmenos que, afirmados de manera reiterada, no siempre han sido
diagnosticados adecuadamente.
La recuperacin de la justicia en Colombia pasa por una profunda transformacin cultural que reconcilia el derecho y la sociedad, que actualiza
frente a los desafos del hoy el papel de la norma y del juez y que, en consecuencia, implica otros contenidos y formas diferentes en la administracin de justicia. Para que esto sea posible, es necesario asumir los desafos
y superar los obstculos que limitan o desfiguran el papel que la judicatura
debe cumplir en la construccin de la democracia y la convivencia social.
Habitualmente se considera la rama jurisdiccional del poder pblico como
una funcin tcnica, con todos los visos de la neutralidad. Correspondera
14
a ella aplicar la norma universal -predefinida-
a los casos particulares, de
oficio porque lo ordena la ley o cuando quiera lo demanden los particulares.

El margen de iniciativa propia es muy limitado y el campo de creatividad es
igualmente reducido porque se supone que la leyes explcita y la forma de
interpretacin est prevista.
En razn de dicho carcter tcnico, la funcin jurisdiccional
es indife-
rente o casi irrelevante para establecer la naturaleza democrtica de un

sistema poltico. Sin embargo, nada est ms lejos de la verdad que esta
supuesta irrelevancia de la judicatura. La instancia judicial implica que las
relaciones sociales y los conflictos que en ellas se desarrollan se encauzan por un criterio que iguala -as sea formalmente-
a dbiles y fuertes,
debiendo estos renunciar al recurso de la fuerza. Este que es un criterio

elemental de civilizacin, se torna esencial cuandoquiera que el lazo social
se ha deteriorado y el recurso a la justicia por mano propia se legitima.
Entonces se percibe la esencialidad de la democracia en la praxis judicial.
El juez recrea y actualiza en sus sentencias la eticidad que cohesiona
y da sentido a la convivencia social y que es la razn de ser del Estado.
No basta la proclamacin programtica
para dar vida a los conceptos
y valores de un orden social. Se requiere que se conviertan en el alma de los

afanes cotidianos; el camino para ello es el juicio y la sancin poltica a
los comportamientos alejados de estos conceptos y valores. Con ello, la funcin del juez tiene que ver con la formacin de la subjetividad democrtica
que deriva en cultura poltica como atmsfera necesaria de la convivencia
democrtica.
Estas circunstancias han llevado a la generalizacin en las sociedades contemporneas de una comprensin ms activista de la judicatura.
El juez ha salido de su despacho y se ha integrado a la sociedad para promover conceptos y valores, para generalizar criterios y hacerlos efectivos
en la evaluacin y regulacin de situaciones. Esta condicin promocional
se ha impuesto comoquiera que la complejidad de la vida de hoy permite
un amplio margen a la interpretacin y a la creatividad del juez. No hay
posibilidad de leyes omnicomprensivas ni unvocas por lo que al juez le es
permitido y se le exige desarrollar el derecho a travs de las actuaciones
que le son propias.
La independencia
judicial
es el resultado
intervienen
diversas variables.
dispositivos
institucionales
tivo y legislativo.
necesariamente
Ahora
la injerencia
bien, la existencia
se traduce
judicial
de la democracia
como
institucional
en mejores niveles de independencia
es posible si el poder poltico

y la vigencia
de las garantas
y en una
solo
el respeto de la indepara el funcionamiento
de los derechos. Un tercer factor
la forma como los jueces asumen su labor, a los trminos

zan ya la forma como entienden
no
de estas ltimas,
asume como propio
parte
donde
con algunos
de los poderes ejecu-
de un marco
de los derechos. El funcionamiento
mayor proteccin
pendencia
de un proceso complejo
De un lado es preciso contar
que limiten
15
el papel del judicial
se refiere a
en que se organi-
en la garanta
de los
derechos y la defensa de la democracia.

As, la existencia
y ejercicio
a ser una respuesta

La transformacin
condicin
de una judicatura
a la evidente
democrtica
no se limita
crisis de la administracin
de justicia.
del poder judicial
central
y del ejercicio
ticas y sociales claves para la democracia

En el trabajo
sobre independencia
Garca Lozano, ella se preocupa

dencia judicial
estructural
pol-
de la docente Luisa Fernanda
por abordar
el fenmeno
analticas
en la sociedad
en su problema
es una
econmicas,
del pas y de la regin.
judicial,
con nuevas categoras
como sus efectos
se manifiesta
de la judicatura
para el xito de varias de las iniciativas
de la indepen-
que conjugan
el elemento
y la democracia.
de investigacin:
Tal y como
de qu manera la carrera
judicial y el curso de formacin judicial, como funciones esenciales reglamentadas por el Consejo Superior de la Judicatura, han contribuido a la consolidacin o debilitamiento de la independencia judicial en el Estado social
de derecho colombiano?
Para resolver esta pregunta,
involucra
la autora
el sentido de la independencia
lidad social, teora, que es denominada
El enfoque de la investigacin
la judicatura
en relacin
con una-perspectiva
de un marco terico
como:
se caracteriza
con la compleja
que
rea-
la sociedad de contrastes.
por incorporar
con lgicas e interpretaciones
histrica,
en un marco constitucional.
parti
de la justicia
el fenmeno
de
del poder as como
tal y como creemos debe abordarse
la justicia
16
Con este enfoque, la autora logra desarrollar una investigacin que

supera los marcos de interpretacin restringidos, las valoraciones repetidas
y estticas, a los cuales hicimos mencin, e involucra los fenmenos polticos, sociales, institucionales
e histricos para una justicia dentro de una
sociedad que como la colombiana est llena de contrastes.

Jorge Enrique Carvajal Ph. D.
PRESENTACiN
En el nacimiento de los Estados modernos se plantea como uno de sus

elementos esenciales la inclusin de los derechos naturales y la aplicacin del principio de divisin de poderes. Esta divisin entendida como la
racionalizacin del concepto de poder dividido como poder no desptico,
tiene sus albores incluso en la Edad Media con Marsilio de Padua y Toms
de Aquino. Este lento desarrollo va a tener su primera conceptualizacin
moderna en el primigenio Estado liberal ingls, en el marco de la Revolucin
Gloriosa. Desde esta perspectiva fue John Locke, quien plantea una teora
de la divisin funcional del poder, unida a la lgica de comprensin de los
derechos como articuladores del Estado moderno y su legitimidad.
es en el constitucionalismo
Pero
de Filadelfia donde se desarrolla la forma ms
conocida de la divisin tripartita
y orgnica del poder inspirada, en todo
caso, por la lectura detallada de la obra de Montesquieu. Dicha frmula

fue acogida en las diversas declaraciones de derechos, y en especial dentro
d I ideario de la Revolucin francesa, construyendo el canon hasta hoy
conocido y protegido en diversos documentos de carcter internacional.
As las cosas, la divisin de poderes en su versin orgnica, plantea la
n e sidad de tener un poder judicial tan fuerte como los dems, de lo contr rlo
I qullibrio d ntro distado
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r n I Estado mismo.
I 1-----------------------------------
10
'1 papel del Juez en la-sociedad de contrastes
Lul a F rnnnda (3 r lo Lozono
En Latinoamrica, durante la vida republicana que prec d a la Colonia,

se siguieron los estndares polticos de las revoluciones burguesas. Dentro
de estos se encuentra, desde luego, la independencia del poder judi-
t rminos de judializacin
19
de violadores de derechos humanos, corruptos
y delincuencia organizada.
La presente obra presenta justamente un importante acercamiento a un
cial como eje indispensable de los nacientes Estados. Sin embargo, se ha
problema que resulta central tanto para la concepcin del principio de divi-
observado durante estos siglos que lamentablemente el poder ejecutivo est
sin, el equilibrio del poder y, que adems, es el desarrollo de la concepcin
continuamente fortalecido y alimentado por fenmenos como el caudillis-
de la independencia, imparcialidad y autonoma judicial. Pues desde una
mo, la corrupcin y la carencia de formacin poltica de los ciudadanos.
lectura poltica, una sociedad sin una administracin de justicia indepen-
Este desmedro no solo del poder judicial, sino tambin del poder legislativo,
diente se entiende fuera de los cnones liberales, lo que implica el acerca-
genera profundos problemas de representacin y equilibrio entre las dife-
miento a las formas polticas como la dictadura o el totalitarismo. Pues el
rentes fuerzas polticas y sociales.

Colombia no escapa de esta radiografa, donde en efecto el poder judi-
papel de los jueces se entiende justamente en la posicin de arbitraje de

conflictos, que incluyen al ejecutivo o al legislativo como actores gene-
cial ha mostrado continuamente su debilidad, en especial, cuando se trata
radores de desigualdad. Esto implica que el aparato judicial es la lnea de
de promover esquemas de fortalecimiento
defensa de las personas dentro del discurso constitucional
que implican, naturalmente, el
moderno. Pero
aumento de recursos o la ampliacin de competencias de control frente
para que este papel se pueda desarrollar se debe contar con un sistema
a los otros poderes en especial al del ejecutivo presidencialista. La Cons-
de justicia robustecido para poder tomar las decisiones que implican la
titucin de 1991 y las normas que la desarrollan han tenido presente una
aplicacin, por ejemplo, del principio de igualdad, y con este la defensa del
agenda de cambios institucionales
que morigerara estos desequilibrios.
Algunas de estas medidas son la creacin del Consejo Superior de la Judicatura, y en especial, de la Sala Administrativa, que implica el desarrollo
del autogobierno judicial; el fortalecimiento
de la carrera administrativa, la
principio republicano de gobierno. La imparcialidad es fruto de la independencia y la autonoma.

Desde una mirada jurdica, la independencia judicial propicia el cumplimiento de una importante funcin del sistema jurdico, la coherencia. Pues
creacin de la Corte Constitucional como poder fuerte frente a los dems
el apego del juez al derecho establece un nexo predilecto con el mundo
poderes, el nfasis en la proteccin de los derechos por parte de los jueces,
jurdico e intenta desligarlo al menos de dependencias de carcter poltico,
la determinacin de la prevalencia del derecho sustancial y no procesal, la
moral o econmico. Si bien se entiende, que hoyes imposible afirmar la
redefinicin de las fuentes del derecho, en especial el papel del preceden-
objetividad o austeridad del sistema jurdico, pues sus relaciones con otros
te y el mejoramiento de las condiciones, en general, de carcter laboral
sistemas son evidentes e incluso necesarios para el mantenimiento
y de la infraestructura de la justicia, que aunque an falta un largo trecho
mismo sistema, s es posible afirmar que se hace ineludible establecer reglas
por recorrer s se pueden advertir las diferencias con tiempos anteriores al
claras que permitan instaurar la existencia de un discurso jurdico protector
constitucionalismo de 1991.
Ahora bien, pese a estos innegables esfuerzos y avances, la administra-
de derechos fundamentales. Tal posicin solo es posible encontrarla en la

afirmacin de la autonoma e independencia judicial como protagonista de
cin de justicia sigue presentando problemas histricos que incluso tienen
los Estados constitucionales contemporneos.
ciclos de agudizacin. Entre otros tenemos la congestin judicial, una
del
A este respecto, la autora hace un interesante acercamiento al papel
relacin negativa entre medidas de fuerza y resolucin institucionalizada
justamente
del juez como garante y mediador. Su propuesta judicial
de conflictos; corrupcin y una percepcin negativa para la sociedad en
en el marco de una sociedad de contrastes, explora de manera crtica

el modo como el juez ha asumido sus funciones en una tensin clara:
20
el modelo formal de justicia orientada al fortalecimiento
de las fuerzas
21
d sde adentro de la propia administracin de justicia procesos de trans-
polticas dominantes bajo la amalgama de la recepcin de los modelos
formacin que permitan al final el fortalecimiento
burgueses republicanos de Estado, frente a las necesidades de proteccin
I depuracin de sus miembros relacionados con sistemas organizados de
de los ciudadanos y la resolucin de inequidades presentes en diferentes
orrupcin, y la adquisicin de saberes que se conviertan en herramientas
estratos del ejercicio judicial. Esta tensin, ha tenido diferentes momentos

en la historia nacional y, desde luego, plantean hondas preocupaciones, que
de su independencia,
ficaces para alcanzar la justicia material, as como ser un contrapoder en

favor de los intereses que la constitucin le orden proteger.
son desarrolladas en el libro desde el anlisis de variables que permiten un
En conclusin, es una obra que contribuye al debate de la justicia en
acercamiento profundo a los entornas de la vida judicial. Esto implica no solo
Colombia y debe convertirse en un aporte a la poltica pblica sobre la

materia.
el abordaje tradicional de anlisis, de crisis permanente en la administracin

de justicia, para intentar desde una mirada descriptiva, problematizar el
ejercicio judicial
en el marco de una sociedad profundamente
desigual
y encontrar las claves de comprensin de temas como la subordinacin

frente al poder ejecutivo y la percepcin ciudadana de injusticia.
La obra plantea entonces un andamiaje terico que le permita utilizar justamente estos elementos crticos para abordar desde los jueces y su
jurisprudencia el anlisis de la autonoma y la independencia. En la segunda
parte se hace una contribucin a la discusin, escudriando en su rgano
de gobierno, el Consejo Superior de la Judicatura, los elementos claves para
la comprensin de su independencia y autonoma. Desde all se intenta,
a nuestro modo de ver, una deconstruccin del trmino independencia, para
detallar sus elementos definitorios y denotar las contradicciones o falencias
de este.
Uno de esos elementos claves de comprensin es la aproximacin que
se hace desde el poder judicial a los conceptos de carrera judicial, discrecionalidad judicial y formacin judicial. La combinacin de estos elementos demuestran la profunda interrelacin de las variables planteadas en la
primera parte de la obra, pues la problemtica alrededor del fortalecimiento
judicial, no se encuentra nicamente en la determinacin legal o constitucional de mbitos de poder, sino tambin en la autoimagen de quien es
detentador de este poder, y de la proyeccin que hace del mismo a travs
de procesos de promocin, autogobierno y formacin de los miembros de
la Rama.
Este libro expone esta relacin justamente, para plantear no solo el ya
repetido discurso de la reforma judicial, sino por la necesidad de establecer
Jheison Torres vila Ph. D.
INTRODUCCION
La independencia
partir
judicial
del momento
poder pblico
ha sido uno de los temas
en que la Rama Judicial
de gran relevancia.
En Amrica
ms recurrentes,
representa
un rgano
Latina, en virtud
del
de los con-
t xtos sociales que atraves la regin a lo largo del siglo XX, el poder judilal fue reducido
a uno de los rganos ms dbiles del poder, ocasionando,
d ms de otros factores,
Int rnos. Las dictaduras,

la poltica,
encontraron
us graves problemas
Igualmente,
rcen grandes
d terminar
refugio en la debilidad
de los sistemas jurdicos
del sistema judicial,
brechas de desigualdad
formal
en las cuales el acceso
es restringido
de la economa
y la influencia
sobre el aparato
el sentido de algunas decisiones, causaron
areciese de legitimidad
lo cual
en los Estados.
de justicia
sectores
e ineficacia
las guerras civiles internas y, en general, la violen-
las amplias
la administracin
ilegitimidad
judicial
que
puede
que el poder judicial
y validez entre algunos sectores sociales por varios
p riadas de tiempo.
A partir de la dcada de 1980, en los procesos de transformacin
modelos de Estado, plasmados en las constituciones
la judicatura
comience a tener un rol protagnico
d asuntos del Estado, en la garanta

I igual que asumi
pblica.
el ejercicio
de los
polticas, se gener que

en la estructura
y manejo
de los derechos y deberes ciudadanos,
de control
y complemento
En este orden de ideas, la independencia

[23]
judicial
de la funcin
es generalmente
24
25
concebida como una situacin en la cual se blinda a la judicatura de inde-
-especialmente
bidas injerencias, por parte de las otras Ramas del poder pblico, de los sec-
a travs de sus actos y decisiones, las garantas y derechos ciudadanos
tores dotados de poder, de fenmenos de corrupcin o coercin por parte
acordes con la fundamentacin social de dicha forma de Estado.
de grupos o actores armados al margen de la ley, entre otros, aspecto que
las judiciales-
tienen el deber superior de materializar,
La Constitucin de 1991 previ una arquitectura
institucional y nor-
constituye una de las principales preocupaciones del sistema de adminis-
mativa congruente con el propsito de generar o fortalecer las condiciones
tracin de justicia formal.
para el ejercicio independiente de las funciones de la Rama. De esta manera,
A simple vista, estos fenmenos se constituyen en el fundamento para
se cre el Consejo Superior de la Judicatura; se expidi la Ley Estatutaria
el desarrollo de la teora de la independencia judicial, no obstante, en la
de Administracin de Justicia (Ley 270 de 1996, modificada por la Ley 1285
prctica esta se compone de elementos ms complejos. Por lo tanto, debe
del 2009); se fortalecieron los procesos de seleccin de funcionarios, jueces
ser estudiada desde una perspectiva interdisciplinaria,
y magistrados, el sistema de ingreso a la Rama, entre otras acciones ten-
donde se tomen en
cuenta aspectos tales como la situacin del juez, de la propia Rama Judicial
dentro de la estructura de poder y de su autorreferencia frente al concepto
y aplicacin de la independencia judicial.
dientes a robustecer la judicatura.

Asi, la creacin y puesta en funcionamiento
del Consejo Superior de
la Judicatura, el da 15 de marzo de 1992, se constituy como una de las
En este sentido, un factor determinante para los estudios sobre el tema
principales apuestas para la consecucin de la independencia judicial. As,
es comprender cmo el concepto genrico es el de independencia judicial,
se cre como rgano rector de la Rama y fundamento institucional para ga-
en el cual se incorporan otros conceptos como el de autonoma (adminis-
rantizar la realizacin del Estado social de derecho. Desde esta perspectiva,
trativa y funcional), la imparcialidad y la independencia propiamente dicha.
las atribuciones constitucionales y legales que se le asignaron pretenden
As, en el desarrollo de la presente investigacin se estableci cmo la
materializar la consolidacin de un poder judicial independiente con todo lo
independencia judicial, a travs de la autonoma y la imparcialidad, son
que ello implica. Entre dichas funciones se consagr entre otras, el manejo
nociones que en la literatura suelen utilizarse como sinnimos pero que en

la prctica obedecen a diferentes aspectos de la funcin judicial e inciden
y regulacin de la carrera judicial, al igual que, los cursos de formacin

judicial.
directamente en el sistema de la administracin de justicia. Para el caso
En virtud de lo anterior, la pregunta que motiv la presente investi-
concreto de Colombia, al consagrar su naturaleza jurdico-constitucional
gacin, teniendo en cuenta las funciones esenciales atribuidas al Consejo
como Estado social de derecho, la autonoma funcional es el elemento
Superior de la Judicatura, fue: de qu manera la carrerajudicial
yel curso de
estructural que permite comprender la independencia judicial y las prcti-
formacin judicial, como funciones esenciales reglamentadas por el Consejo
cas ms representativas del sistema en los ltimos veinte aos.
Superior de la Judicatura, han contribuido
En Colombia, la independencia judicial constituye, de acuerdo con lo
a la consolidacin o debilitamien-
to de la independencia judicial en el Estado social de derecho colombiano?
preceptuado en los artculos 113 y 228 de la Constitucin Poltica de 1991,
Con el propsito de dar respuesta a la pregunta, se consider necesario
fundamento esencial dentro del modelo de Estado social de derecho, el
construir una teora social que permite comprender los alcances de la inde-
cual tiene como uno de sus fines principales "garantizar la efectividad de
pendencia judicial en Colombia y proponer una frmula para materializar
los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitucin"
(artcu-
los fines sociales, con base en las caractersticas del modelo de Estado y de
lo 2), basado entre otros, en el respeto de la dignidad humana y en la
la judicatura en la actualidad. La sociedad de contrastes es la teora que
prevalencia del inters general. De esta manera, el conjunto de autoridades
permite entender el funcionamiento
de la sociedad, haciendo alusin al
26
papel de lajudicatura,
El papel del Juez en la sociedad de contrastes
la independencia judicial y las funciones de esta en
un pas con situaciones altamente complejas.
27
Finalmente, se plantean las conclusiones generales del trabajo, donde

se destaca cmo la autonoma, siendo un elemento fundamental del Estado
Igualmente, se establecieron mltiples objetivos. El principal de ellos
social de derecho, permite que la judicatura sea un rgano del poder que
consisti en estudiar la carrera judicial y el curso de formacin judicial,
facilita la creacin de condiciones de armona, equidad y dilogo en la
como factor objetivo y subjetivo respectivamente, puestos en funciona-
"sociedad de contrastes", como lo es la colombiana.
miento por el Consejo Superior de la Judicatura.

Se busc identificar
elementos conceptuales para el anlisis de la
independencia judicial, a partir de los principios y fines del Estado social de

derecho, estableciendo posibles diferencias con estudios o investigaciones
del tema desarrolladas en otros pases; analizar en profundidad la carrera judicial y el curso de formacin judicial como factores esenciales para
la realizacin y fortalecimiento
de la independencia judicial, todo ello en la
perspectiva diferencial del modelo de Estado social de derecho.

Con base en una metodologa de anlisis de documentacin, del discurso y de la jurisprudencia, en la elaboracin de marcos analticos y lneas
jurisprudencia les, esta investigacin busca aportar una perspectiva crtica
para comprender el concepto de independencia judicial en el contexto del
Estado social de derecho colombiano.
En esa lnea, con el nimo de lograr los objetivos propuestos, cada tema
fue abordado y desarrollado a partir de una cronoloqa histrica, conceptual y bajo un permanente intento de aproximacin prctica a la realidad.
De forma analtica, el texto se encuentra estructurado en dos grandes
partes: la primera hace referencia al rol del juez en la sociedad de contrastes, como premisa para avanzar en el anlisis de la independencia judicial, y que en lo esencial contiene la propuesta conceptual-terica
de la
investigacin.
La segunda parte, titulada "La independencia judicial en la prctica:
el Consejo Superior de la Judicatura en perspectiva del Estado social de
derecho", da cuenta de forma sucinta pero apoyada en anlisis documentales, principalmente, de la manera como el Consejo Superior de la Judicatura
ha abordado la independencia judicial. Asimismo, se establece la incidencia
de la carrera judicial y el curso de formacin judicial para fortalecer el objetivo de realizacin del modelo del Estado social de derecho.
PARTE I
EL PAPEL DEL JUEZ EN LA SOCIEDAD DE CONTRASTES:
ANLISIS HACIA LA INDEPENDENCIA JUDICIAL
Varias son las perspectivas que permiten analizar los hechos sociales,
jurdicos y polticos que han acompaado la historia del pas, los cuales
se relacionaron de forma tal que es posible comprender los ires y venires del proceso de construccin del Estado. Colombia, de forma reiterada
se ha enfrentado a mltiples brotes de violencia que aparentemente se
constituyen como una de las principales representaciones del comportamiento social, la desigualdad junto a la exclusin son considerados como
los principales adjetivos para analizar la historia poltica y jurdica, lo que
evidencia que la estabilidad, en trminos de contextos armnicos, no se ha
presentado hasta nuestros das.
Dentro de la estructura del Estado, comnmente se le ha designado a la
Rama Judicial el papel de administrar justicia, es decir, el juez legtimamente
tiene la potestad para resolver los conflictos de acuerdo con el sistema
jurdico, empero, esta labor en pases en conflicto social y armado no se
materializa de forma evidente, los juzgados presentan altos ndices de congestin, la mayora de los conflictos no se resuelven dentro de los mismos,
y lo ms preocupante es que en el imaginario social el rol del abogado
y su ejercicio profesional es ineficaz y fuertemente discutido (Fierro, 2006).
[29]
30
En este sentido, se hace necesario estudiar el papel del juez como actor
principal del Estado para resolver conflictos, ya que a travs de la historia se
ha visto relegado por las imposiciones de los discursos polticos y jurdicos
heqemnicos, produciendo que en algunas ocasiones se le haya concebido
como si fuese un actor secundario o, en otros instantes, su rol ha estado
sujeto a las estructuras del poder del momento. No obstante, la figura
del juez representa la garanta del goce de los derechos, la imparcialidad
e independencia de las decisiones del Estado frente a los ciudadanos y pieza
fundamental para el control de los poderes pblicos.
Por tal motivo, el siguiente apartado busca proponer marcos conceptuales que permitan comprender los elementos tericos para entender el
funcionamiento social y su relacin con el juez independiente, esto brindar
propuestas para analizar la independencia judicial en Colombia y resaltar el
LA
CAPTULO I
SOCIEDAD DE CONTRASTES, MARCOS ANALTICOS
PRO POSITIVOS
papel del juez en la sociedad.

Al estudiar el contexto colombiano es posible identificar una constante: el conflicto. Guerras civiles continuas en el siglo XIX, hechos como la
masacre de las bananeras, que represent la lucha de los obreros; la denominada poca de la violencia que se inicia en 1948 con el asesinato del
lder popular Jorge Elicer Gaitn, y que se prolonga hasta la poca actual,
se transforma con nuevos sujetos y variables como la dualidad extrema
de los pensamientos polticos, la violencia insurgente de izquierda, la del
narcotrfico, la de los grupos paramilitares de extrema derecha, entre otros
factores y sucesos histricos.
Igualmente, se hace evidente que la conformacin del sistema poltico
)
colombiano se caracteriz por ser excluyente en todos los niveles sociales
y sus representaciones polticas, como son los partidos; consecuencia de

ello es la bsqueda del mantenimiento en el poder de una clase dominante
que disfraz la poltica, los discursos del derecho, al igual que del Estado
en el sostenimiento del statu quo, a travs de contextos de violencia y
disgregacin social.
Autores como Boaventura de Sousa Santos (2001 al, describe a Colombia
en la transicin de la ruptura del contractualismo
y los discursos hegem-
nicos, as: "la centralidad poltica del derecho hace que el debate poltico
[31]
32
en Colombia, siempre est sobrecargado con una lgica juridicista;

blemas y los conflictos
33
los pro-
Con el tiempo estos pilares se han consolidado y disfrazado en discursos
sociales no adquieren presencia en la arena pol-
aceptados como la democracia, globalidad y unidad estatal, por lo cual, se
tica, a no ser que se planteen en trminos legales" (p.
73).
sin embargo,
presentan fracturas en los cimientos de las sociedades, al ser transversali-
ese discurso donde coloca al derecho en el centro del debate, en trminos
zadas por los discursos hegemnicos. En trminos de Boaventura de Sousa
sociales, es imperceptible,
Santos,
lo que ahonda la brecha entre la sociedad y el
sistema jurdico.
En estas acepciones, cmo explicar una nacin como Colombia desde
el contexto sealado? El fundamento
[...] se genera una lnea invisible de lo que se reconoce y lo que no,
terico que permite responder esta
produciendo que el cimiento de los pueblos sea el contraste, dado
pregunta y constituye la propuesta de marco analtico en esta investigacin
que, una minora se apodera de los discursos de organizacin del
es denominado: "La sociedad de contrastes". La complejidad que acompaa
Estado desde una perspectiva homogeneizante, ciega, que busca
la sociedad colombiana a travs de la historia produce que en el mbito
trasplantar las estructuras sociales y culturales propias de otros
social sus elementos constitutivos
contextos e ignora los exstentes (2010, p. 32).
sean dismiles y se dificulte la creacin
de una identidad general en la conformacin
del Estado-nacin.
Los pases que estuvieron bajo el dominio de la colonizacin surgieron

desde un discurso de la modernidad occidental, traslapando
los discursos
Lo anterior origina que en un pas especfico coexistan una variedad de

sociedades, intrasociedades, en las cuales -tanto
su cultura y su estructura
propios de los pueblos. En este sentido, Boaventura de Sousa Santos plan-
social-
tea que la comprensin del pensamiento de los pases del sur se produce a
en qu consisten dichos elementos se retama al profesor Alejandro Portes
travs de "lneas radicales que dividen la sociedad", lneas que genran la
(2006), quien desarrolla sucintamente los elementos que deben ser estudia-
invisibilidad de algunas sociedades, impidiendo la dialctica de las mismas;
dos para comprender una sociedad. Dentro de la conformacin
la modernidad
esta, se encuentran como elementos principales la cultura y la estructura
occidental
trajo consigo la imposibilidad
de integrar los
saberes populares (2010).
propias. Con el objetivo de comprender
general de
social, el primero de ellos se constituye por "la esfera de los valores, de los
Los pases hijos de la conquista, como Colombia, se fundaron y sentaron

sus bases sociales bajo el desconocimiento
de la historia cultural existente,
los procesos econmicos dominaron territorialmente

y organizaron geogrficamente
presentan caractersticas
el asentamiento social
los espacios, de acuerdo con el inters de
marcos cognitivos y del conocimiento acumulado", mientras que el segundo

"es la esfera de los intereses, individuales y colectivos, respaldados por difer ntes cantidades de poder" (p. 19).
En este sentido, en la cultura
es posible hallar elementos
profun-
los nuevos gobernantes (Garca Vil legas, 2008). Bajo los anteriores para-
dos como son los valores, que constituyen
digmas, se proponen tres caractersticas
sociedad, al determinar pautas, al igual que normas de comportamiento,
a las que se les denomina pilares
un aspecto importante
en la
as
para la comprensin de la construccin del Estado, estas son: la exclusin,
como, las tradiciones o costumbres que ordenan los "roles" y producen una
ceguera y desigualdad, la primera de ellas se entiende como la supresin de
organizacin abstracta que parte de las formas de socializacin e identidad
los discursos de construccin de Estado distintos a la sociedad hegemn lea,
d los miembros. En la estructura social, se localiza como principal elemen-
que pueden ser culturales o polticos, la segunda es la invisibilidad
de las
culturas que habitan el pas, y la tercera hace referencia a la diferenciacin

en la que se cimenta la sociedad en su estructura, con el fin de desconocer
algunos grupos por su incidencia poltica o econmica.
'to el poder, que se estructura a travs de las clases, la jerarqua de esta tus
y las organizaciones. Los anteriores elementos constituyen las instituciones,

que determinan las formas de organizacin y control formal, estas son un
t' ejo de la composicin social y de su (deslestructuracin.
34
Luisa Fernanda Garcia Lozano
35
Aunque en la prctica dichos elementos no se diferencian, y se esta-
La representacin de las intrasociedades es de movimiento constante,
blecen como herramientas tericas que ha creado la sociologa para com-
la persona se identifica de acuerdo con su historia y sus vivencias en dife-
prender el comportamiento social, se consideran como aquellos necesarios
r ntes momentos con diversas intrasociedades. Segn sus prcticas, cono-
para entender las causas y los comportamientos que rigen a las sociedades
cimiento y necesidades cambian de forma las intrasociedades, buscando de
contemporneas.
un lado el equilibrio o de otro la solidificacin de un microsistema magni-
Cada intrasociedad que compone el Estado va a tener sus propias
ficado, lo que produce que en algunos espacios sean radicales, y otras se
dinmicas y propsitos, que en la mayora de casos impiden llegar a con-
vean permeadas por diferentes sistemas e ideologas. Puede suceder que en
sensos sociales generales. En este sentido, la causa problematizante en esta
algunos escenarios logren el equilibrio y armona con los elementos mayo-
postura terica es que implica disgregar una estructura sistmica de la
ritarios de la intrasociedad global, dado que la flexibilidad de las mismas
sociedad, las intrasociedades se constituyen analtica pero no materialmen-
se compone de uno de los elementos determinantes para comprender los
te, empero, confluyen en el mismo tiempo y espacio, permiten determinar el

objeto de estudio de la presente teora, "las relaciones sociales que tienen
niveles de confrontacin.
Los elementos descritos no implican necesariamente una determina-
como fundamento
la identidad y producen diferencias sustanciales que
da organizacin geogrfica, es posible hablar de una intrasociedad global
contrastan violentamente con las otras existentes", es decir, cada sociedad
con un porcentaje significativo de personas que representen algn sector
se identificar por su socializacin secundaria y sus formas de pertenencia
especifico dentro de la sociedad colombiana, ya sea poltico, econmico,
y referencia (Del Percio, 2010, pp. 47-72), as, aunque los pilares sociales
cultural o social en general. Paralelamente, en las zonas perifricas de Co-
busquen invisibilizarlas, las intrasociedades adoptan sistemas diferenciales
lombia es posible que no se generen confrontaciones directas, ni actos de
identitarios que fortalecen su existencia al momento de visibilizarse, las
violencia en contra de los consensos generales, sin embargo, s pueden eri-
cuales en razn de las creencias de imposicin y exclusin repelen las que
girse intrasociedades que generan sus propios rdenes sociales para sub-
no comparten sus elementos sociales, incluidos los ms bsicos.
sistir, en silencio y olvido, las cuales al colocarlas en dilogo con las otras
En estas circunstancias, cada intrasociedad estara en constantes con-
pueden evidenciar situaciones de contraste.
frontaciones para lograr su espacio, las diferentes fuerzas demarcaran
En este orden de ideas, el "efecto contraste" es el producto de la asime-
las formas de lucha entre s, los fines seran establecidos por sus necesi-
tra de las intrasociedades que no permite la creacin de un consenso social
dades materiales, sus roles sociales y, finalmente, los conceptos jurdicos
general y uniforme. La definicin de lmites y necesidades estn demar-
y polticos que deben convocar al pueblo en general se fragmentan por las
cadas por la desigualdad, la falta de representacin o intereses opuestos,
necesidades de la clase, poder y hegemona. Bsicamente, "el otro lado de
lo cual ha impedido lograr un orden homogneo. Esta situacin, traslapa-
la lnea se irgui contra la exclusin radical, las poblaciones que haban
da al campo del derecho, generalmente traduce ilegitimidad. La falta de
sido sometidas al paradigma de la apropiacin/violencia
empoderamiento de las instituciones jurdicas y polticas fomenta que cada
se organizaron
y clamaron el derecho de ser incluidas (Fanon, 1963, 1967; Nkrumah, 1965;
intrasociedad busque formas de control social, solucin de problemticas
Cabral, 1979; Gandhi, 1951, 1956)". (De Sousa Santos, 2010, p. 20), con el
al igual que el establecimiento de modelos de organizacin propios. Esto se
tiempo, la lucha se estructur y se organiz de tal forma que el contraste
constituye en una situacin de pluralismo jurdico y social.
se hizo parte esencial para salir de la ceguera, por lo tanto la sociedad se

constituy e institucionaliz en el conflicto.
La dificultad para cimentar el derecho en un discurso uniforme y armnico, que evita evidenciar la heterogeneidad y diversidad, radica en
la divergencia de valores, conceptos y formas de organizacin de las
36
II PliJ ItI I Ju z ni
diferentes intrasociedades, por lo cual la comprensin de la sociedad reposa
o ledad d contrastes
37
un discurso de teora poltica, donde uno de los principales elementos para
en el efecto de contraste que se demuestra en los patrones de la identi-
la comprensin del derecho en relacin con la sociedad, se encuentra en la
dad y de desacuerdo entre los miembros de la sociedad. En este sentido
dislocacin palpable de la teora del Estado con la ejecucin y realizacin
socilogos, como Boltanski, afirman que la comprensin de los acuerdos
del mismo. La principal
legtimos parten de la base de "una sociologa del conflicto"
en Colombia, se busc la implementacin
y lo ejempli-
fica de la siguiente forma en su estudio acerca de la justicia:
evidencia de ello se halla en cmo desde 1886,

de un modelo de Estado fuerte
"Cada uno
e imparcial. En este sentido y haciendo uso de la principal influencia jur-
de los principios de orden sobre los cuales se fundan las ciudades pueden
dica hasta estos das, se instituy un modelo de Estado de derecho liberal,
servir de punto de apoyo, no solamente para justificar
que por ms de 100 aos fue el marco general para la consecucin de los
la magnitud de los
grandes (un orden especifico), sino tambin cuestionar la validez de una
fines del Estado y el lineamiento
magnitud evocando otro principio de orden (Boltanski, 2000c, p. 138). De
aplicacin de un derecho que aliment la individualidad
hecho puede decirse que las disputas sobre la justicia no son otra cosa que
de cesin de derechos se consolid una entelequia de generalidad de este.
disputas en las que se ven confrontados diferentes principios de equivalencia" (Guerrero Bernal y Ramrez Arcos, 2011, p. 64). La carencia de criterios
tanto para la elaboracin como para la

y desde el discurso
El discurso de la democracia y el Estado, entendido desde el paradigma de la liberalidad, estableci un presupuesto al que se le denomin el
para concretar acuerdos en virtud de los principios o postulados de justicia
contrato social, que se consider como uno de los presupuestos que permi-
permiten las confrontaciones.
ti el cambio de estructura social y que pretenda incluir individualmente
En la historia se disgreg, en principio, a los pueblos indgenas de los
los miembros de una nacin, a partir de presupuestos polticos,
espaoles, despus a los negros, a las mujeres, a los pobres, a los diferentes.
Los excluidos creaban las identidades propias que olvidaban a los dems,
"El contrato social es el metarrelato sobre el que se asienta la mo-
al centro, al Estado y cuando queran producir dilogos las reacciones se
derna obligacin poltica. Una obligacin compleja y contradictoria
acompaaban de violencia; la negacin por lo diferente y desconocido pro-
por cuanto es establecida entre hombres libres y con el propsito, al
dujo que se mantuviera el discurso del miedo y la exclusin.
menos en Rousseau, de maximizar, y no de minimizar, la libertad. El
En la historia de Colombia no hubo necesidad de dictadores como lo

vivi gran parte de Latinoamrica, pues el discurso autoritario
transversa-
contrato social encierra, por tanto, una tensin dialctica entre regulacin social y emancipacin social, tensin que se mantiene merced
liz los pilares de la poltica y el sistema jurdico. Empero, algunos de los
a la constante polarizacin entre voluntad individual y voluntad
rdenes jurdico-institucionales
general, entre inters particular y bien comn. El Estado nacin, el
corresponden fielmente a los intereses de
alguna intrasociedad, ya que habran sido tomados bajo su control con el
derecho y la educacin civica son los garantes del discurrir pacfico
poder suficiente para acomodar las actividades a sus intereses. En el siste-
y democrtico de esa polarizacin en el seno del mbito social que
ma jurdico se hizo evidente la ausencia de transformaciones
ha venido en llamarse sociedad civil" (De Sousa Santos, 2004, p. 8).
la falta de participacin
en la construccin
significativas,
del Estado para concebir un
derecho con efectos organizadores y garante de atribuciones
propias para
Estos supuestos partiran del olvido de los diferentes, de los no concebi-
los individuos y la sociedad, lo cual produjo una brecha entre las intraso-
dos como integrantes de la sociedad civil, y la judicatura
ciedades y el derecho.
dichas presunciones, en este sentido, el fenmeno del pluralismo jurdico
El derecho se convirti en uno de los dispositivos esenciales del mantenimiento
de la exclusin, la ceguera y la desigualdad, asimismo, adopt
se alimentara de
referido a "la coexistencia de varios rdenes jurdicos en un mismo espacio

tiempo" afirma dicha presuncin, ya que se evidencia una fuerte ceguera
38
por parte de los jueces y sujetos procesales hacia intrasociedades diferentes

como son los pueblos indgenas, comunidades afrocolombianas,
entre otras, que solo hasta 1991 fueron reconocidas y en el "caso de los
indgenas se reconoci la jurisdiccin
de coordinacin
-urbano
gitanas,
entre
dico, la fragmentacin
Otro hecho evidente de la desigualdad en el discurso para el establecnto de contrastes entre intrasociedades se vive en la dcada de 1970,
poca en la cual la Corte Suprema de Justicia como el rgano principal
intrasociedades
sustentaron
el discurso jur-
social ahondara la violencia legitimada por el derecho.
La unidad del Estado de derecho estuvo dada por un conjunto de principios,

instituciones
rt necan, a las costumbres y sus formas de organizacin.
mi
Lozano y Duarte Castilla, 2012).

Los contrastes
igualmente, el discurso nunca contempl a los indgenas,
los afros y gitanos, los contrastes se dieron en virtud de la regin a la cual
especial, sin embargo las acciones
an reflejan algunos problemas en sus dilogos (Garca
y rural-,
39
y reglas con identidad definida que permiti una unidad de
derechos (Raz, 2001) excluyentes y desiguales.
qu estableca las disposiciones jurdicas se ala con las clases gobernantes
m diante la jurisprudencia
desmont los derechos convencionales de los
trabajadores (Silva Romero, 2005, p. 170), se adoptaron posiciones como:

1) Los rbitros no pueden decretar la retroactividad
salarial entre la
fecha en que expiden el laudo y el da en que se venci la conven-
De esta manera, en el transcurso del tiempo se presentaron hechos que
cin colectiva. Esta decisin se adopt recurriendo al nombramiento
evidencian lo referido hasta aqu. En 1953, la relacin identitaria general se
de un conjuez. En el salvamento de voto queda muy clara la injusti-
gest frente a un rgimen militar castrense, el general Rojas Pinilla (1953-
cia que conlleva a esta decisin.
1957) llega al poder por la fuerza, la nica dictadura que ha tenido el pas.
2) Los rbitros no pueden crear nuevas prestaciones sociales: "sobre
En ese tiempo se modific abiertamente y en contra de los derechos ciuda-
estos particulares
danos la administracin
segn la cual el tribunal de arbitraje obligatorio
de justicia:
conviene reiterar
la jurisprudencia
de la Sala
puede aumentar las
prestaciones extralegales que ya se hallen establecidas por conven[...] el control jurisdiccional
sobre los decretos leyes, confiado a la
Corte Suprema de Justicia y que constituye

los abusos y arbitrariedades
mejor garanta contra
de los gobiernos se elimin de hecho,
al decidir que los fallos sobre ellos tuvieran
que adoptarse no por
menos de tres cuartas partes de los votos de la corporacin:

paraliz el Consejo de Estado, modificando
posicin y su funcionamiento
diecinueve
se
su com-
[...] se abolieron las libertades de reu-
nin y de trnsito, la inviolabilidad

se modificaron
abusivamente
del domicilio y el hbeas corpus;
el cdigo penal y el procedimiento
meses buena parte de la administracin
[...]. desde hace

de justicia
por primera vez,
contra la voluntad obligada o al margen de esta.

3) Los rbitros
solo pueden decretar
salarios y prestaciones,
incrementos
reduciendo
los conflictos
econmicos
en
de intereses
nicamente a las peticiones monetarias, siendo todas las dems peticiones "aspectos polticos" del pliego.
4) Los rbitros s pueden desmejorar las convenciones colectivas no
solamente
los aspectos estrictamente
monetarios,
sino en otros
derechos como estabilidad, pensiones y cesantas.
se
ejerce por medio de consejos de guerras verbales, violando abiertamente la constitucin
cin o laudo anterior, pero no creadas u ordenaras
[...] (Lleras Restrepo, 1955, p. 306) (Guzmn
Estas disposiciones aumentaron los contrastes entre las clases sociales:

se evidenci que el poder econmico influa en el aumento de la desigualdad, se
desmejor el estatus de los sindicatos y se foment la violencia excluyente
Campos, Fals Borda y Umaa Luna, 2010, p. 306).
frente al pensamiento diferente, partidos de izquierda, y los pobres.

En este momento
influencias
histrico,
la ceguera permiti
polticas -conservadora
y liberal-,
reconocer solo dos
dos grupos poblacionales
Asimismo, el estado de sitio hizo presencia democrtica, despotismo legal,

n el gobierno del expresidente Julio CsarTurbay Ayala (1978-1982), perodo
40
'1 pop I d I Ju~zen la sociedad de contrastes
en el cual se expidi el Decreto Extraordinario 1923 de septiembre de 1978,
para el desarrollo de nuestras sociedades y en una celestina de los
conocido como el estatuto de seguridad, en el cual "se tipificaron nuevos deli-
ms variados abusos y entuertos y ello por la va de la impunidad
tos, se aumentaron las penas yse dispuso que los particulares fuesen juzgados
y de la denegacin de justicia que se enseore del sistema [...].
por tribunales y corte marciales [...] por intermedio de este estatuto [...] se
(Cepeda-Ulloa, 1985, p. 65).
41
suspendieron importantes derechos, tales como: el hbeas corpus, la inviolabilidad del domicilio y el debido proceso [...]" (Carvajal Martnez,2008, p. 89).
Igualmente, se identifica cmo el poder poltico interfiere en el sistema
Por otra parte, en la dcada de 1980, se resalta la crisis del sistema
jurdico, la dominacin del discurso jurdico por los intereses polticos evi-
jurdico y la fractura de los pilares del Estado, dado que esta se encuentra
dencian la injerencia del poder ejecutivo en el mbito del sistema judicial,
marcada por la ineficacia del sistema judicial. El pas inicia una nueva
haciendo de este ltimo un sujeto al servicio del poder: esto se observa
historia que mostr con mayor fuerza la brecha entre intrasociedades
principalmente en el siglo XX antes de la expedicin de 1991.
y la imposibilidad de dilogo, la identidad hacia lo diferente se consider

suficiente para eliminar a las personas, hechos como la toma del Palacio
La tendencia del poder poltico de invadir la esfera del judicial
de Justicia, el genocidio de la Unin Patritica (UPl. el asesinato de lderes
puede explicarse por la fuerte influencia que an ejerce el modelo
populares y de dirigentes polticos como Jaime Pardo Leal, Jos Antequera,
de organizacin judicial continental
Bernardo Jaramillo Ossa representaron los fuertes contrastes entre intra-
Corte Suprema no es concebida como todo un poder, cuyas deci-
sociedad, adems el aparato judicial se alej de la sociedad en general;
siones deben ser respetadas en el marco de un sistema de pesos
en nuestro sistema judicial: la
estos episodios fueron objeto de total impunidad, algunos indicadores del
y contrapesos, sino como una simple autoridad que' se somete a la
comportamiento
voluntad del poder poltico, (Guevara, 2011, p. 174).
de la judicatura son, en temas ordinarios, los que arro-
jan cifras negativas sorprendentes, por ejemplo: "[ ...] en materia penal,
a mediados de los ochenta nicamente el 20
de los delitos que se come-
tan llegaba a conocimiento de las autoridades, y de ese 20
solo un 4
obtena solucin mediante sentencia (Tirado Meja, 1989b, pp. 66 Y 67, en
De la misma forma, se encuentra que parte del fundamento del conflicto armado fueron dichos contrastes que incidieron de manera directa
en el rol que ejercen los jueces en el pas. De acuerdo con la investigacin
Uprimny Yepes, 2001, p. 274)", loque produjo un abismo entre la sociedad,
"Jueces sin Estado, la justicia colombiana en zonas de conflicto armado",
el derecho y el poder judicial.
dirigida por Mauricio Garca Villegas (2008), en los primeros a05,del con-
La falta de legitimidad del sistema judicial era tal, que resultaba coti-
flicto en Colombia (1970-1980) en grandes zonas del pas, y en virtud de
diano encontrar cifras en las cuales "el promedio de negocios por juzgado
la deslegitimidad e ineficacia del aparato de la administracin
en Bogot es de 3.065. En 1983 se acumularon 1.573.300 negocios en la
los grupos al margen de la ley adoptaron el papel de jueces resolviendo
rama penal. En la civil se recibieron 1.337.000. Un dato ms alarmante
pequeas controversias (abigeato, separaciones conyugales, problemas de
de justicia,
indica que tramitndose 20.000 procesos por contrabando solo hay 48 de-
linderos, etctera) entre los habitantes en las zonas donde ejercan control
tenidos". Esto condujo a que se viera
territorial,
Con la agudizacin del conflicto, los jueces ordinarios comen-
zaron a ser vctimas directas de la violencia, no tanto por la accin de la

el sistema jurdico
ms que como una garanta de los derechos
ciudadanos, ms que un mecanismo muy refinado de proteccin,

se ha ido convirtiendo,
lenta pero seguramente, en un obstculo
guerrilla -que sin duda atent contra muchos funcionarios judiciales-
sino
por las organizaciones criminales del narcotrfico, verbigracia, el asesinato

n 1986 de los magistrados de la Corte Suprema de Justicia, Hernando
1.1P11' I (j I Ju Z
Luisa FernandaGarelaLozano
42
Baquero
Borda; de la Sala Penal del Tribunal

en 1989, de la comisin
Ernesto Valencia,
riormente,
Superior
judicial
de Bogot,
de la "Rochela",
Carlos
y poste-
por parte del paramilitarismo.
Desde este panorama,

estaba sometiendo
Colombia)
se aliment
comprender
la fragmentacin
el prisma (la concepcin
de sofismas
que no reflejaron
las diversas identidades
ciones y por supuesto

interpretaciones
el Estado evidencia
a la sociedad,
fines que corresponden
que produjeran
a la que
de realidad
las necesidades
un dilogo
de
para
armnico
res sociales
a su propia
al derecho,
respecto
e incluso
rganos
para lograr la armona,

por supuesto
lo
iedad de contrastes
han sobrepasado
consecuencia
del cuerpo
las institu-
Asimismo,
diversos
la judicatura
sectotermin
y a pesar de ser el rgano garante
entra a ser parte de una intrasociedad
especifica
de Colombia,
y han constituido
La sociedad no puede ser reducida a representaciones simples y segu-
nes que le hace la Organizacin
ramente ilegtimas tal cual hasta ahora el Estado o la insurgencia lo
como fundamento
han pretendido. Sin embargo, se sabe que las fuerzas sociales no son
Corte Interamericana
un sujeto homogneo con identidad de intereses. Esto obliga, al mismo
cifras como:
las cifras deviolencia
contra jueces
parte esencial de las recomendacio-
de Naciones Unidas al pas, asimismo
para instaurar
las demandas
de Derechos Humanos.
contra
En este sentido, se encuentran
de identidades que sean capaces de visibilizar interlocutores y actores
En 1992, un estudio sobre la violencia contra jueces y abogados
de poder con discursos distintos a los monopolizados por los cuerpos
entre 1979 y 1991 estableci que durante el perodo en cuestin
armados. (Crdenas Rivera, Madrid-Crdenas, y Rodrguez, 2003. p. 49)
haban sido asesinados o atacados un promedio de 25 jueces yabogados por ao en razn de su prctica profesional. Entre los 515
principal
se constituy
en la
causa de muerte en Colombia,
casos analizados, 278 fueron homicidios, 51 fueron atentados y 124

fueron amenazas de muerte. Los integrantes del poder judicial ms
afectados por esta violencia fueron los que se encargaban de las
[...] en 1984 el nmero de 'defunciones por violencia segn cifras
investigaciones y de los juicios penales. De un total de 240 crme-
oficiales, alcanz 10.256 vctimas. Seis aos despus, en 1990,
nes que tenan autor o motivacin establecida, se le atribuyeron 80
las muertes por homicidio ascienden a 24.300; el siguiente lustro
a los grupos para militares, 58 al narcotrfico, 48 a agentes esta-
aumenta a 25.400, y al final del 2000 la cifra se eleva a cerca de
tales, 32 a la guerrilla y 22 a otros factores. La impunidad en la
26.600. La mayor suma de vctimas en la dcada de los noventa se
investigacin judicial de hechos de violencia contra operadores de
efectu el ao en que se proclama la nueva Constitucin Poltica del
justicia fue "verdaderamente alarmante", el 98 O/o de los delitos no
pas, cerca de 28.300, y los datos oficiales esperados para 2002 no
fueron sancionados" (demanda de los representantes de los fami-
parecen descender en la espiral (Crdenas Rivera, Madrid-Crdenas,
liares de las vctimas ante la Corte Interamericana de Derechos Hu-
y Rodrguez, 2003, p. 30).
manos en el caso 11995 Mariela Morales Caro y Otros (Masacre de

La Rochela) contra la Repblica de Colombia).
Uno de los factores

de la judicatura
en el conflicto.
representativos
en relacin
para entender
con la sociedad
Estas intrasociedades
el comportamiento
de contrastes
se encuentran
en la lucha por el establecimiento
de
sirven
el Estado ante la
tiempo, a promover estrategias diversas de reconstruccin transversal
desde la dcada de 1980, la violencia
y,
una vctima.
han sido alarmantes
En general,
43
de ello son las diferentes
legal que adelantan
judiciales.
inmersa en el discurso de los contrastes
A travs de la historia
entre i ntrasociedades:
realidad
Durante ese lapso de tiempo un promedio de 25 jueces y abogados

han sido asesinados o sufrido un atentado cada ao
l...],
por el
44
LuisaFernandaGarcaLozano
El papel del juez en la sociedadde contrastes
45
ejercicio de su profesin. De los 515 casos analizados 144 ocurrie-
1 S costumbres y tradiciones, las clases sociales fueron sometidas a cambios
ron en la ciudad de Bogot. Tambin presentan ndices alarmantes
dlscursivos, el rol se foment en el principio de sobreviven cia.
los departamentos
de Antioquia
con 110 casos, Valle del Cauca
En 1999, Asonal Judicial report 27 jueces amenazados de muerte,
con 78, Santander con 26, Meta con 20 y Arauca con 17. Los ms
4 asesinados, 3 secuestrados y 1 desaparecido (Lpez, Valencia y Rosado,
castigados entre los funcionarios judiciales han sido los jueces de
1999, p. 17). Otros reportes establecieron:
instruccin criminal (40 casos), y los magistrados de los tribunales

superiores (31) [...[. Entre las modalidades de violencia, 278 casos
[...] el Fondo de Solidaridad con las Vctimas del poder judicial
son homicidios (de estos, 13 magistrados y 18 abogados auxiliares
(Fasol) reporta entre 1989 y 2008, 270 asesinatos y 38 desapari-
murieron en la doble toma del Palacio de Justicia, ocurrida el 6
ciones de trabajadores de la justicia en general, cifras que incluyen
y 7 de noviembre de 1985), 51 son atentados y 124 casos tratan de
jueces, fiscales, abogados, investigadores, secretarias de juzgado,
amenazas de muerte. El miedo constituye, sin lugar a duda, uno de
asistentes judiciales, escribientes de juzgado y hasta conductores
los principales problemas que afectan a toda la poblacin de Co-
de las oficinas. Aun en el 2009 en medio del proceso de justicia
lombia y, en particular a quienes estn encargados de administrar
y paz fue asesinado Larry Churn Torre, investigador
justicia (Organizacin de los Estados Interamericanos, 1993).
parte de la Unidad de Justicia y Paz en Barraquilla, y ha habido

ocho amenazas contra funcionarios
El conflicto armado se convierte en el principal eje de contraste y disgregacin, algunos datos exponen la diferencia entre lo urbano y rural:
y vaguedades en la tipificacin
funcionarios
de la rama judicial como jueces, abogados, fiscales
terpretacin
de los juzgados. (http://www.verdadabierta.com/
la- historia/ 1376-los-heroes-de-la-j
usticia)
de los delitos -violando el principio
de legalidad, a cuyo tenor no hay delito ni pena sin norma previa

que los establezca-.
judiciales, segn Fasol, que
no recibe sino seis de cada 10 casos. Esta estadstica incluye otros

y trabajadores
De acuerdo con Nemog, la justicia regional origin ambigedades
que haca
Este abuso se debi al amplio margen de in-
que tenan los jueces y que usaban para ordenar la
Los jueces fueron involucrados en el conflicto y para el 2003 fueron
r glstrados como vctimas de actos de violencia 75 personas entre jueces,

lbogados, funcionarias
y funcionarios
judiciales
de Colombia. Sesenta
tambin se presentaban diferencias entre el delito de llamamien-
y uno (61) de los miembros del sistema judicial, es decir, (81,33 %), de
cu rdo con la descripcin de los hechos, est directamente relacionado
to a juicio y el de sentencia, por lo cual eran comunes las decla-
en el ejercicio de la abogaca o la actividad judicial (Comisin Colombiana
raciones de nulidad subsiguientes. No menos, ciertos delitos que
(1 Juristas, Informes ante la ONU), asimismo, en el informe "Justicia bajo
no representaran peligro real para la seguridad colectiva acabaron

siendo asignados a estos jueces (Programa de las Naciones Unidas
pr sln. Construcciones institucionales y atentados contra la independent'l judicial 2005-2008" del Instituto Latinoamericano de Servicios Legales
para el Desarrollo (PNUD), 2003).
f\l't rnativos, se denuncian una serie de atentados directos contra funciona-
detencin preventiva del sindicado sin imputarle un delito preciso;
La violencia se agudiza, se crean nuevas intrasociedades violentas, los

paramilitares y guerrilleros sometieron el pas, de tener una fuente de identidad global en algunas regiones les fue obligado a tener dos o tres, cambiar
I de la judicatura que en las cifras oficiales no se reportan. Estos hechos

r pr sentan un claro indicio de la victimizacin de la judicatura en una
O 1 dad de contraste.
CAPTULO 11
UNA POSIBILIDAD PARA El JUEZ DE ARMONIZAR
LA SOCIEDAD DE CONTRASTES
En los ltimos aos el papel del juez ha cambiado y con l sus funciones
n la estructura del Estado. El cambio de Constitucin en Colombia trajo
ensigo una transformacin del modelo de Estado, el cual permite plantear
una posibilidad de considerar a los jueces como actores de transformacin
ocial,
[... j la ecuacin entre derecho y sociedad era un dato de la realidad
y el juez solo deba, de modo ms o menos complejo, aplicara. Hoy,.
en cambio, la sociedad se hace mltiple, las fuerzas se dispersan, los
mecanismos de control se multiplican, el Estado se hace poroso a
la intervencin social yesa ecuacin se rompe. Por consiguiente, la
entre derecho y sociedad necesita ser construida y junto con ella va
a tener que redefinirse el papel del juez, que va a ser justamente el
que realice esa articulacin (Thury-Cornejo, 2011, p. 305).
En este orden de ideas, se hace necesario, para realizar dicho planteamiento, abordar el significado de qu se entiende en Colombia por Estado
oclal de derecho para, posteriormente, s proponer los elementos conceptuales del juez en una sociedad de contrastes. Con el fin de iniciar el anlisis
[47]
48
Luisa FernandaGarcla Lozano
del significado del Estado social de derecho se realizar una conceptualiza-
4. Que las decisiones tomadas por la mayora parlamentaria
cin bsica y general, la cual brindar las bases para encontrar los elemen-
sean, ea ipso, justas ni constitucionales"
tos esenciales para su aplicacin al caso colombiano.
por Echeverri, 2002, p. 319)
49
no
(Garca Pelayo, citado
De acuerdo con el profesor Garca Pelayo (Echeverri, 2002, p. 317),

existen tres momentos que definen el Estado social de derecho, a saber:
Asimismo, la Corte Constitucional,
en Sentencia C-1064 del 2001,
Itl gistrado ponente Jaime Crdoba Trivio y Manuel Jos Cepeda Espinosa,
El carcter social de este concepto hace referencia a la materiali-
pr
zacin de los siguientes objetivos en el terreno econmico y social:
d la importancia de la misma. Para comprender la contextualizacin de la
a) redistribucin de la riqueza buscando garantizar a todas las per-
11 ura se proceder a realizar una cita en extenso:
senta una breve resea de la historia de esta forma de Estado, en virtud
sonas un ingreso mnimo. b) Expansin constante de los servicios

pblicos de salud, educacin, seguridad social, asistencia pblica.
[oo.] la frmula poltica del Estado social de derecho surge en la
e) Realizacin del derecho a la vivienda y especialmente la construc-
posguerra europea como una forma de organizacin
estatal que
cin de vivienda para las amplias masas populares. d) Una organiza-
pretende corregir las limitaciones
clsica del
cin del trabajo dirigida a tutelar los derechos de los trabajadores y
Estado de derecho, expresin poltica de una sociedad compuesta
mitigar su estado de inferioridad ante los patronos. e) Introduccin
por individuos concebidos abstractamente
de la concepcin
como libres e iguales.
de un sistema fiscal fundado en el principio del impuesto directo
La teora del estado del siglo XIX y principios del XX parta de la
y progresivo. f) Proteccin de los trabajadores ancianos mediante
idea del ciudadano como persona adulta, letrada, propietaria, ge-
pensiones de jubilacin para darles una seguridad despus de la ter-
neralmente masculina, y libre frente al poder pblico. Desde esta
minacin de su vida laboral y para los trabajadores jvenes, seguros
perspectiva, la sociedad era autnoma para el aseguramiento de su
para el desempleo cuando cesan en su trabajo mientras consiguen
reproduccin material y cultural, por lo que el Estado estaba prio-
otra ocupacin. g) La gestin econmica tiene como fin el pleno
ritariamente
empleo para garantizar a todas las personas un trabajo y en conse-
internos y externos por medio de la polica, el ejrcito y la justicia.
cuencia una fuente de empleo (Arajo, 1996, p. 115 Y 116).
No obstante, la recesin econmica de la primera posguerra y la
destinado a proteger a las personas frente a peligros
expansin de las ideas socialistas, acompaadas de reacciones de
Puede afirmarse,
entonces, que el componente
social enriquece
corte igualitario dentro de las doctrinas liberales y conservadoras,
las caractersticas del Estado de derecho e implica, desde una postura
as como la creciente industrializacin
jurdico-constitucional,
dades, vinieron a dejar en claro hasta qu punto el ser humano no
lo siguiente:
y tecnificacin
de las socie-
es realmente libre e igual debido a limitaciones naturales y sociales,

1. La cancelacin
de la oposicin entre la democracia formal
y democracia social.
2. La cancelacin, igualmente, del viejo antagonismo entre el liberalismo y la democracia.
3. Que las decisiones de la mayora no estn sobre el derecho, sino
bajo el derecho.
dentro de las cuales sobresalen las econmicas. Por esto se acepta

que, en muchos casos, la libertad y la igualdad requieren para su
realizacin de medidas, acciones, prestaciones, servicios, que la
persona, por s misma, no puede asegurar. El Estado de derecho
evolucion as, de un estado liberal democrtico a uno social, tambin democrtico, animado por el propsito de que los presupuestos
50
materiales
mente
El papel del juez en la 'sociedad de contrastes
de la libertad y la igualdad
asequrados.l]
organizacin,
El surgimiento
identificado
de las ideas socialistas,
liberal y del pensamiento
social cristiano.
mitad del siglo XIX, la preocupacin

inicialmente
Nacional Constituyente
de este modelo de
cho de conformidad
ahora como Estado social de derecho,
muestra, entonces, la convergencia

tradicin
para todos estn efectiva-
histrico
a la adopcin
de la
[oo.]
En la segunda
a las
El concepto
de grave y urgente necesidad. Pero
a plasmarse en la propia configuracin

ampliamente
con los derechos, objetivos y principios sociales
reconocidos en la Constitucin.
tal encaminada
del Estado. Pese a que el
mediante
en la vida social y econmica 'en
las primeras dcadas del siglo XX, para corregir
a "realizar
la justicia
social y la dignidad
la sujecin de las autoridades
C-1069
de
esta-
humana
pblicas a los principios,
derechos y deberes sociales de orden constitucionl"
las disfunciones
originadas en el modelo econmico y poltico, en la Constitucin
de Estado social de derecho naci en Europa en la
segunda mitad del siglo XX, como una forma de organizacin
no sera sino despus de las dos guerras mundiales que ella vendra
Estado interviene
en el sentido de orientar al Estado de dere-
por la "cuestin social" llevara
de leyes sociales de proteccin
personas frente a situaciones
51
(Sentencia
de 2001, MM PP Manuel Jos Cepeda Espinosa, y Jaime
Cordova Trivio).
Weimar (1919), las normas sociales relativas al derecho al trabajo,

a la seguridad social, a la asistencia
dran un carcter programtico.
continente
de la Constitucin
vez terminada
la revolucin.
en nuestra historia
solo ten-
de Mxico (1917) proclamada
una
Dentro del mismo espritu se destaca
constitucional
como parte de la "revolucin
pblica, etctera,
Lo mismo puede decirse en nuestro
la Reforma de 1936 adoptada
los cambios jurisprudenciales
despus de una crisis institucional
profunda
New Deol. Ahora, en la tradicin
le abrieron
paso al
romano-germnica,
es el terico
alemn Herman Heller quien vendr a conceptualizar
la incidencia
de lo social en la teora del Estado y a acuar la idea misma del

"Estado social de derecho". Alemania
nazi para finalmente
de derecho en la Constitucin
de Bonn de 1949. Luego sera Espaa
quien acogera est forma de Estado en la Constitucin
de 1978, en
un pas cuya Carta Fundamental
innovadora
en lo social. En la Constitucin
de 1931 fue tambin

colombiana
de 1991 la frmula
del
Estado social de derecho acogida como primera oracin del articulado constitucional,
refleja tambin
el consenso de las diversas
tendencias, fuerzas y grupos polticos representados en la Asamblea
colombiano, teniendo como referentes
ondiciones y aspectos histricos, sociales, polticos y jurdicos de nuestra
r alidad,
En un contexto
atina -incluyendo
que
general, las transformaciones

Colombia-
locales para Amrica
se iniciaron en la dcada de 1990. Colombia,
conservaba su carcter democrtico y de Estado de derecho para esa
poca, a travs de la Asamblea Nacional Constituyente
de 1991, asume el
r to del trnsito hacia el componente social del Estado en su lucha contra

la desigualdad y por la inclusin, recogiendo as las demandas de amplios
tendra que superar primero
acoger la forma de Estado social
sobre los rasgos dis-
Intivos del Estado social de derecho, con los cuales se propone elaborar
una lectura, a partir del contexto
en marcha". En los Estados Unidos,
sin reforma al texto constitucional,
la dictadura
Estos elementos brindan un marco fundamental
ctores ciudadanos (minoras tnicas, obreros urbanos, campesinos, lderes

studiantiles, e incluso sectores querrilleros], por medio de la promulgacin
d
una nueva Carta Poltica, en la que se consagr a Colombia como un
stado social de derecho. Con ello y con la creacin de un tribunal cons'Ultucional, as como con la consagracin de acciones pblicas asequibles
y desformalizadas,
entre otros aspectos, se produjo un cambio trascenden-
t I en el campo de lo jurdico.
52
Luisa Fernanda Garda Lozano
As, el derecho deja de ser concebido solo como el conjunto de normas

instrumentales al servicio del Estado y solo subsidiariamente de la sociedad.
II 11111I iI I )11~
n locledad
de contrastes
53
un Estado social de derecho en la Constitucin Poltica de 1991 implic un

mbio en la concepcin del derecho:
En este sentido, el hecho de que en la frmula de este modelo la sociedad

prevalezca sobre el derecho, implic ampliar el campo de estudio del signi-
[...] [en] el derecho no solo hay una transformacin cuantitativa
ficado de lo jurdico e incluir aspectos polticos y sociales, no considerados
debido al aumento de la creacin jurdica, sino tambin un cambio
antes para su efectiva materializacin.
cualitativo, debido al surgimiento de una nueva manera de inter-
La definicin bsica de Estado social de derecho en Colombia se fund
pretar el derecho, cuyo concepto clave puede ser resumido de la
en principios constitucionales como el de la dignidad humana, el trabajo, la
siguiente manera: prdida de la importancia sacramental del texto
solidaridad y la prevalencia del inters general (artculo 1 de la Constitu-
legal entendido como emanacin de la voluntad popular y mayor
cin Poltica de Colombia). todo ello complementado con la prevalencia de
preocupacin por la justicia material y por el logro de soluciones
los derechos inalienables de la persona (artculos 5 y 94), la obligacin
que consulten la especificidad de los hechos.
de proteccin de los ms dbiles, la promocin de la igualdad material

(artculo 13), la prevalencia del derecho sustancial sobre lo procedimen-
Estas caractersticas adquieren una relevancia especial en el campo del
tal (artculo 228) y la prioridad del gasto publico social (artculo 350). No
d recho constitucional, debido a la generalidad de sus textos y a la consa-
obstante, el desarrollo y la aplicacin de dichos principios, reposaran en
gracin que all se hace de los principios bsicos de la organizacin poltica.
la labor interpretativa
D aqu la enorme importancia que adquiere el juez constitucional en este
que hiciera de ellos la Corte Constitucional, bajo el
presupuesto ya enunciado por el profesor Garca Pelayo del derecho como

instrumento para la realizacin del Estado social de derecho.
En un primer momento, el desarrollo del concept'o de Estado social de
tipo de Estado.
Igualmente, en la Sentencia C-499 de 1992, al analizar el tema de la
ontratacin estatal, la Corte Constitucional considera pertinente efectuar
derecho estuvo a cargo de la Corte Constitucional en las primeras senten-
Igunas reflexiones sobre el tema en relacin con el Estado social de dere-
cias que profiri. La responsabilidad de esta institucin consisti en traducir
ha, dado que esta (la contratacin estatal) es el resultado de la eficacia de
los postulados polticos y jurdicos de la nueva Carta 'a la realidad social
las funciones pblicas. Al respecto sostiene: "En un Estado social de derecho
y poltica del pas, mediante una clara directriz de interpretacin y apli-
las normas le confieren al funcionario un poder reglado en el que se le deja
cacin. Comprender la magnitud del significado de este tipo de Estado,
un margen de maniobra o de discrecionalidad al servidor pblico para que
implica identificar tres sentencias que cambiaron la forma de ver el derecho
n forma eficaz procure la satisfaccin del inters general". Esto genera
en Colombia. As, en la Sentencia C-449 de 1992, con ponencia del magis-
una ruptura entre el pensamiento jurdico clsico, dado que los servidores
trado Alejandro Martnez Caballero, se establece que las instituciones del
y funcionarios pblicos ya no estn doblegados ante la ley, por s misma,
Estado deben actuar bajo el principio del servicio a la comunidad: en esta
ino que la base primaria de cualquier actuacin del Estado estar condi-
perspectiva, los principios jurdicos en general se enmarcan en esa misma
ionada por principios sociales.
lgica, transformando la imperante, hasta entonces, de la prevalencia del

derecho sobre la sociedad.
Por otro lado, en la Sentencia T-406 de 1992 con ponencia del magistrado Ciro Angarita Barn, se explica la manera como la consagracin de
As, el concepto esencial para abordar esta frmula de Estado es el prinlpio social, tal y como lo resalta la Sentencia SU-747 de 1998, magistrado
ponente Eduardo Cifuentes Muoz:
54
[...] con el trmino "social" se seala que la accin del Estado debe
de instrumentos jurdicos destinados a incidir en la realidad social,
dirigirse a garantizarles a los asociados condiciones de vida dignas.
a efecto de equiparar a las personas en el goce de los derechos.
55
Es decir, con este concepto se resalta que la voluntad del Constituyente
en torno al Estado no se reduce a exigir de ste que no
Con miras a lograr los objetivos
interfiera o recorte las libertades de las personas, sino que tam-
bin exige que el mismo se ponga en movimiento para contrarres-
j" I sociologa jurdica,
(j I cobra un nuevo significado.

I ''elvo de sus destinatarios,
las oportunidades necesarias para desarrollar sus aptitudes y para
In r
d
la desaprobacin
de Estado tienen
como principal
que se constituyen
fundamento,
la seguridad jurdica
y la legalidad
social, la legitimidad
y la eficacia.
para este tipo
ya no el mantenimiento
per se, sino la prevalencia
de la justicia
Por ende, en virtud de dichos presupues-
tos, el derecho "deja de ser un lmite para el ejercicio del poder y se convierte en un elemento
pp. 105 y. 106). En este sentido

solo como actores jurdicos,
el sistema jurdico
Esta concepcin
del 2012, magistrado
para la accin" (Garcia Vi llegas, 1996,
los altos tribunales
sino actores polticos

fuerza e importancia
en el 2012 fue ratificada

ponente
se configuran
de la realidad
I!- xigir
I J Corte
Luis Ernesto Vargas Silva, establece
Estado social de derecho
C-288
opinio necessitatis,
el cumplimiento
Constitucional,
I mismo
sentido,
" ra trasformar
efectivo
y de las decisiones
que el
referenciadas
y otras en
la sociedad en una ms justa e incluyente.

va a prevalecer
dado que la democracia
videncia n a travs de un mecanismo
ccin
pblica
sobre la legalidad,
es uno de los fundamentos
I~t.lpo. Gracias a estos mecanismos

(Uprimny,
Con el propsito
I istado
En idntico
operan la accin de tutela,
( impo de lo judicial
los grupos humanos estn conformados por personas con desigual-
procesal de participacin
de inconstitucionalidad.
ral clsico, en especial luego del proceso de industrializacin.
visin formal, como es apenas natural, desconoce que en realidad
por
de este
de efectuar
sentido,
las acciones
se transfieren
dades evidentes, en especial debido a discriminaciones histricas que
constitucionalidad
les impiden acceder en condiciones equitativas a los bienes y posi-
rvicio de la ciudadana
ciones jurdicas necesarias para gozar, desde una perspectiva mate-
rsonas a la justicia,
rial, de los derechos y libertades constitucionales. El Estado social
tu
se
pero de
populares
decisiones
sus
ciudadana:
y de
polticas
al
2009, p. 82).
el anlisis del factor
de la legitimidad
social de derecho, es necesario tener en cuenta que el control
lonalidad
de
la necesidad de la aplica-
es decir, todo el Estado, deben trabajar
[...] es la respuesta a las inequidades derivadas en el Estado libe-
responde a esa comprobacin, mediante la instauracin de un grupo
por tanto
tlpo de Estado, la participacin ciudadana es concebida como uno de

I mentas esenciales. La defensa de la Constitucin y de su legitimidad
11
de derecho, en ese orden de ideas, es un diseo constitucional que
por parte de la sociedad civil,
de la Constitucin
provocndose
De igual manera, la legitimidad

nsiguiente,
social de la
de la norma" (Noguera, 2006, p. 27).
los funcionarios,
In riera particular,
Esa
comn, cuando exista la de-
que es la conviccin
lln real de las normas. As, gracias a las sentencias
nacional al
cuando en Sentencia
sidad y la obligatoriedad
ya no
en dicha realidad.
por parte de la conciencia
opinio iuris
de anlisis
del Estado (derecho legislado) o
Del mismo modo, se presenta el fenmeno,
de poder mismo [...] al pasar la ley de ser un instrumento
de accin [...] a hacer un instrumento
adquirir
ti
de
algunos elementos
cuando sea acatado y respetado conscientemente,
querir la presin del aparato coercitivo
11 minada
En este orden de ideas, las directrices
Retomando
la eficacia
la eficacia se produce "cuando dispone del consenso
tar las desigualdades sociales existentes y para ofrecerles a todos

superar los apremios materiales.
propuestos por la Constitucin,
al igual que la accin de tutela,

que han permitido
al igual que un control
De esta manera, el objeto de estudio
jurdico
para analizar
convirtindose
de
son dos herramientas
un acceso ms prximo
de las leyes y decretos gubernamentales
~ tipo de Estado es la legitimidad,
en
al
de las
acerca de la consticon fuerza de tales.

el papel del juez en
esta en su campo de
56
57
accin al mism~ tiempo, dado que reposa en una construccin
identitaria
de la sociedad hacia el sistema de leyes y las instituciones que lo encarnan,
al brindar un culto desmedido a la ley, adquiere una connotacin
diferen-
te al someter la independencia de los jueces y el principio de seguridad

jurdica a la Constitucin y a su realizacin material.
De esta forma, es preciso evidenciar cmo la Corte Constitucional
El juez est llamado a realizar esa sntesis en los casos que se le
se
someten a anlisis y ello supone, como describimos antes, una apro-
acomod a la funcin determinada
por el modelo de Estado, en el cual al
ximacin creativa respecto del derecho que se va a aplicar. Este no
juez le es dable "ser creador de principios jurdicos que permitan que el de-
viene totalmente definido de antemano sino que el juez debe arti-
recho responda a las necesidades sociales" (Sentencia C-836 del 2001, ma-
cularlo y, al hacerla, "crea" una solucin para el caso. Pero al no ser
gistrado ponente Rodriga Escobar Gil) y a pesar de la dicotoma generada
l el rgano institucionalmente
destinado a crear derecho, sino el
entre los derechos fundamentales y las tendencias econmicas prevalecien-
Parlamento/Congreso que goza de legitimidad democrtica directa
tes, tomar decisiones justas e independientes, de conformidad con los prin-
(elecciones y trminos de mandato que implican control poltico),
cipios del Estado social de derecho.

En este sentido, la Corte Constitucional
necesita un suplemento de legitimidad. Este es provisto de forma no
ha sealado, en varias senten-
a travs del apoyo de la opinin pblica que se basa
cias, pautas de actuacin del Estado Colombiano que lo obligan a apartarse
en la percepcin ciudadana de que es ese tribunal destinado para
de las polticas neoliberales. Por ejemplo, en la Sentencia hito C-1064 del
tomar la decisin. Esta apreciacin no viene dada sino que se cons-
2001, magistrados ponentes Manuel Jos Cepeda Espinosa y Jaime Crdoba
truye a partir de la propia actividad judicial -material
Trivio, mediante la cual se resolvi la demanda de inexequibilidad
institucional
y simblica-
contra
de un modo interactivo. Es decir, el tribunal disea ese rol a partir
la Ley 628 del 2000, artculo 2, en virtud de que esta no incluy las apro-
de la lectura que hace de las necesidades sociales pero, a la vez, ese
piaciones suficientes para la vigencia fiscal del 1 de enero al 31 de diciem-
diseo influencia las percepciones sobre el mismo. En este proceso
bre del 2001 para aumentar los salarios de los empleados pblicos en un
de doble entrada es donde se inscriben las polticas de construc-
monto igualo
cin de legitimidad las que, como mencionamos, poseen una doble
declar exequible el artculo impugnado con fundamento
dimensin material y simblica (Thury-Cornejo, 2011, p. 310).
porcionalidad
superior a la inflacin
del ao anterior. A pesar de que se

en el test de pro-
realizado por la Corte y el principio de igualdad entre todos
los ciudadanos, se establecieron los siguientes criterios para la comprensin

Si se analizan los anteriores elementos expuestos para sustentar
la
I Estado social de derechos, as:
transicin del rgimen colombiano en general, que han permitido la materializacin del Estado social de derecho, estos reposan principalmente
en
1) El Estado como instrumento de justicia social, basado en una
la prevalencia de los contenidos de la Constitucin y en segundo lugar -el
economa social de mercado, con iniciativa privada, pero en la
aspecto que ms interesa para el anlisis que se propone-
radica en cmo
que se ejerce una cierta intervencin redistributiva de la rique-
la rama judicial
de los derechos
za y de los recursos, permite corregir los excesos individuales
ha sido el instrumento
de materializacin
fundamentales, as como del valor de la democracia.

Lo anterior supuso el cambio del discurso de la independencia judicial,
o colectivistas.
2) El sistema econmico en el Estado social de derecho, con sus ca-
se convierte en el elemento
ractersticas de propiedad privada de los medios de produccin,
el Estado social de derecho. La independencia
libertad de empresa, iniciativa privada e intervencionismo estatal,
judicial, que haca parte de una discusin sesgada en el Estado de derecho
est orientado segn un contenido humano y por la aspiracin de
dado que dicha caracterstica de la judicatura

esencial para fundamentar
58
Luisa Fernanda Garcfa Lozano
59
alcanzar los fines esenciales de la organizacin social. Por ello, el
Igualmente, la Fiscala y los juzgados de instancia han venido investigan-
ordenamiento jurdico consagra tanto derechos programticos,
do y produciendo sanciones, despus de veinticinco aos, en contra de los
que dependen de las posibilidades presupuestales del pas, como
responsables de desapariciones a raz de la toma del Palacio de Justicia en
derechos prestacionales que dan lugar -cuando se cumplen los

requisitos para ello- al ejercicio de un derecho pblico subjetivo
1985.
En los ltimos veinte aos, el derecho ha sido caracterizado por la
en cabeza del individuo y a cargo del Estado.
constante transformacin
3) [...] en el Estado social de derecho la igualdad material es determinante
como principio fundamental
de sus paradigmas clsicos. Las nuevas teoras
que sustentan estas trasformaciones continan fundndose en los prin-
que gua las tareas
cipios heredados de la historia del derecho surgido de la parte norcentral
del Estado con el fin de corregir las desigualdades existen-
del mundo, lo cual conduce a que las conceptualizaciones, las categoras
tes, promover la inclusin y la participacin y garantizar a las
globales y las nuevas proposiciones no siempre correspondan a la historia
personas o grupos en situacin de desventaja el goce efectivo
de los pases de la periferia. La independencia judicial puede ser estudiada
de sus derechos fundamentales.
precisamente como una de dichas categoras analticas, que la ciencia jur-
De esta forma, el Estado
social de derecho busca realizar la justicia social y la dignidad
dica explica como una reivindicacin conquistada a partir de presupuestos
humana mediante la sujecin de las autoridades pblicas a los
considerados como universales, que no conciernen necesariamente a los
principios, derechos y deberes sociales de orden constitucional.
contextos locales.
As, el significado de la independencia judicial en el Estado social de
En general, se ha considerado que las altas Cortes gozan en el pas
derecho produce algunos elementos novedosos que permitiran la armoni-
de un alto grado de independencia en la toma de sus decisiones, sobre
zacin de la sociedad de contraste y de la misma forma brinda elementos
todo la Corte Constitucional. En estos ltimos cuatro aos, la Corte Su-
para la construccin de nuevos marcos analticos.
prema de Justicia ha llegado a realizar un idntico
papel. Aunque estas
La independencia judicial es un elemento esencial en el fortalecimiento
dos Cortes guardan diferencias muy marcadas en sus tendencias ideolgi-
d I Estado social de derecho, en este tipo de Estado, la rama judicial cumple
cas, que se manifiestan en algunas de sus decisiones, es posible evidenciar
un papel fundamental: reasume su poder armonizador de la organizacin
cmo en algunos casos considerados emblemticos, han contribuido sig-
d I Estado con la sociedad, es decir, impone y traza los lmites del poder a
nificativamente
a la proteccin directa de los intereses de la sociedad. En
travs de la materializacin de los consensos sociales; as, el artculo 230
esas circunstancias, la independencia judicial ya no es solo un arreglo de
d la Constitucin, expresa que los jueces, en sus providencias, solo estn
procedimientos que permite una reflexin dentro del propio derecho, para
ometidos al imperio de la ley, en primacia por supuesto a la Constitucin,
constituirse asimismo, en la parte sustantiva del Estado social de derecho,
I rotegiendo los principios fundamentales. Y en el artculo 228 establece

qu la administracin de justicia es una funcin pblica, cuyas decisiones
permitiendo materializar su independencia. Estas sentencias han protegido

la inclusin de comunidades minoritarias;
han resguardado los intereses
generales sobre los particulares; han puesto de presente el carcter social

que debe impregnar la normativa del Estado. Tanto la Corte Suprema de
Justicia como la Fiscala, as como tribunales inferiores han investigado
y sancionado un importante nmero de polticos (congresistas, gobernadores, alcaldes, etctera) comprometidos con grupos paramilitares de derecha.
on independientes y cuyo funcionamiento
es autnomo.
As, en el caso especifico colombiano se consolidaron los esfuerzos que

propusieron a lo largo del siglo XX bajo la Constitucin Poltica de 1886.
I n ese orden de ideas, se pusieron en prctica las reformas propuestas en la
rcera ola reformista para el logro del fortalecimiento
de la independencia
I pop I d I ju
60
Luisa Fernanda Garela Lozano
judicial,
dado que, cumplir con los preceptos de este tipo de Estado acontece
en principio
con el fortalecimiento
Igualmente,
la rama judicial
los derechos de los ciudadanos

entre sus principales
debe buscar la eficacia
relaciones
justicia
jurdico.
a travs de la administracin
Es decir,
e independencia se reconocen a partir del papel que desempean
de justicia,
con
con los principios
la solidaridad
controversias.
Con todo, debe tenerse en cuenta que para el caso particular del
para asumir el papel que le dio el nuevo modelo de Estado,
deba hallar una forma que permitiera
entender
y dialogar con las diferen-
de tal manera que en el momento
fines de la nueva constitucin
los
que se deben tener en cuenta
al analizar el tema en Colombia, es el elemento

la diferencia
de materializar
los fallos pudiesen ser un reflejo de los con-
sensos sociales. Por ende, entre las diferencias

que determina
para la resolucin de
y la
social, entre otros.
tes intrasociedades,
y servir de va pacfica e institucionalizada
[...]
constitucionales,
humana, el inters general, el trabajo,
La judicatura,
en el Estado, esto es, garantizar los derechos de los ciudadanos
pblicos se les brinda un margen de discrecio-
nalidad de manera que logren cumplir

como la dignidad
la colaboracin armnica. Para el caso de los jueces, la autonoma
y entre ellos con el Estado. Para cumplir
esta labor, a los funcionarios
sustancial
discrecionalidad,
del ejercicio autnomo
el aspecto
poder judicial,
los instrumentos
de colaboracin
armnica y de
control recproco operan sin perjuicio del mbito, constitucionalmente protegido, de plena autonoma para la adopcin de decisiones judiciales. El mandato contenido en el artculo 230 de la
Constitucin
Poltica implica necesariamente que en la adopcin
de las decisiones que hacen parte de la funcin jurisdiccional,
de los jueces
los jueces estn amparados de toda incidencia externa, distinta
en los Estados de derecho y social de derecho. As, como lo expresa el pro-
a los lmites que el ordenamiento jurdico impone. En tal sentido,
fesor Rodolfo Arango, "en el Estado social de derecho. la igualdad

es determinante
como principio
con el fin de corregir

participacin,
fundamental
desigualdades
garantizar
taja el goce efectivo
material
que gua las tareas del Estado
existentes,
promover
la inclusin
a las personas o grupos en situacin
de los derechos fundamentales
2001)", por consiguiente,
61
manera autnoma y dentro de los mrgenes que la misma Carta
de
de los consensos sociales a todo nivel, ya sea en las
entre particulares
ocled d de contrastes
Poltica determina, ello dentro de un marco que admite y promueve
de las instituciones.
tiene como fin velar por la proteccin
en virtud del ordenamiento
funciones
nI
el Estado debe garantizar
(Sentencia
y la
la autonoma judicial sera desconocida cuando los jueces deban

adoptar decisiones a partir de parmetros diferentes a, se insiste, la
aplicacin del orden jurdico y el anlisis imparcial de los hechos.
de desven-
De manera correlativa, los dems poderes pblicos y los ciudadanos
C-1 064 del
estn llamados a facilitar que ese mbito de autonoma se manten-
los valores constitucio-
ga inalterado.
nales (2004, pp. 68 Y 69).

Asimismo,
en Sentencia
C-288
Ernesto Vargas Silva se ratifica
de 2012, el magistrado
y fortalece
ponente
esta premisa del papel del juez
en un Estado social de derecho
El diagrama
cial es una de las expresiones de la separacin de poderes. Se ha

de la Constitucin implica
que los rganos del poder pblico deben ejercer sus funciones de
que se presenta a continuacin
mentan los elementos

uales permiten
[...] el principio de autonoma e independencia del poder judisealado que este aspecto definitorio
Luis
explica
cmo se comple-
de los Estados de derecho y el social de derecho, los
la consecucin
de los fines de la Constitucin.
62
Estado de derecho
Constitucin
I
Juez,
La seguridad jurdica que

proporciona
I Estado socia I de derecho
63
la legalidad se le
suma la efectividad
comn confiere a la actividad del
de los
Estado y a la resp onsabilidad
derechos humanos y la justicia
autoridades
social como elemento que

cohesionan y orientan
justicia
Subraya el fundam ento que el inters
a intervenir
la accin
pb licas, llamadas
humana
Leyes,
dent ro de los marcos
constitucionales,
del Estado
social y
dignidad
de las
decretos,
para asegurar a los
etctera
gobernados unas co ndiciones mnimas

de convi vencia
Dignidad humana e inters

colectivo, igualdad en la diferencia
I Estado y servidores
pblicos
frente a los ciudadanos
i
.1
"1
1--
Figura 2. Aplicacin del modelo de Estado social de derecho
De esta forma, se hace posible un dilogo e interaccin

constitucionales
segn el contexto especfico y bajo un margen de unifor-
midad ms coherente.
De manera reiterativa, la Corte Constitucional
Persona humana y principios

rectores de la funcin estatal
Interpretacin
ha analizado la correcta
de 105 artculos 230 y 228 de la Constitucin,
C-836 del 2001, T-1068 del 2006, T-225 del 2002,146

Figura 1. Complementacin
de los Estados de derecho y social de derecho
directa por
parte de los jueces con las intrasociedades, pues armonizan 105 preceptos
Las sentencias
de 1995, T-126 de
~999, al respecto dicha corporacin afirm que para emitir un fallo deba
tenerse en cuenta:
La discrecionalidad
para los jueces, visto en uno de sus extremos, versa
en la aplicacin del modelo de Estado social de derecho en el momento
a) el artculo
de proyectar un fallo, pues el juez debe hacer un anlisis del contexto del
sos rganos del Estado tienen funciones separadas pero colaboran
problema y las posibles consecuencias de la decisin, del caso en particular
armnicamente,
y de la Constitucin.
el juez debe aplicar el derecho que
a garantizar
materialice el contenido social del pacto social; de manera que, si es nece-
consagrados
en la Constitucin
sario, se deben armonizar 105 preceptos constitucionales
orden justo,
e) que la Constitucin
Posteriormente
con la situacin
113 de la Constitucin
que establece que los diver-
b) que estn constitucionalmente
la efectividad
de los principios,
encaminados
derechos y deberes
y a asegurar
garantiza
la vigencia
de un
la prevalencia
del
fctica y legal concreta que corresponde de manera que se estructure un
derecho sustancial
todo sistemtico y coherente.
en el prembulo de la Carta, en armona con las diversas manifes-
y, d] que el principio
taciones constitucionales
como presupuestos
de igualdad
de la igualdad -como
la igualdad frente
consagrado
derecho-
tienen
a la ley, y la igualdad de
proteccin y trato por parte de las autoridades del Estado.
64
Luisa Fernanda
Igualmente,
trado Vladimiro
del texto jurdico,
sidera colocarla
El papel del juez en la sociedad
Garcia Lozano
en la Sentencia T-l072 del 2000, con ponencia del magis-
de las diversas premisas tcticas contenidas en las normas conduce
Naranjo
que se desdibuje su sentido y a que pierdan su eficacia.
Mesa, se indica el proceso de anlisis y aplicacin
en virtud de la importancia
de esta disquisicin
65
de contrastes
se con-
en extenso:
Si el juez no considera todos los elementos de hecho relevantes para

poderlos relacionar con la comprensin que tiene de las normas,
La aplicacin de la ley o adjudication es un proceso complejo y, si
no solo se vicia esta ltima etapa interpretativa,
bien en sus diversas fases est comprometida la interpretacin de
completo la juridicidad de la decisin judicial, como resultado que
se destruye por
la ley, el anlisis que hace el juez no se limita a los textos jurdicos.
es de la actividad de atribuir unas normas a determinados hechos.
Antes de interpretar propiamente las normas, el juez debe seleccionar
Adicionalmente, se lesiona el derecho, pues se impide que cumpla
las disposiciones aplicables, entre la gama de posibilidades que le da
su funcin como instrumento de regulacin social.
el ordenamiento jurdico. Para esto necesita tener conocimiento del

As, en las sociedades de contraste
"estado de cosas" del caso, el cual, a su vez, est mediado por la in-
la independencia
judicial
es principal-
terpretacin que haga de las pruebas practicadas dentro del proceso.
tlll nte un elemento subjetivo, pues depende de los miembros de la judicatura
La aplicacin de la ley, entonces, requiere que el juez interprete tanto
J
d
la situacin de hecho, a partir de las pruebas y de las mximas de
rcerla. Los diferentes resultados de la implementacin

la independencia,
producen una conclusin
de la teora y normas
general: dependiendo
de los
la experiencia, como las normas jurdicas que pretende aplicar, para
iontextos sociales, polticos y culturales los niveles de eficacia en la implemen-
poderlas relacionar entre s, atribuyendo las disposiciones que mejor
t in
se adecuen a la comprensin que tenga de los hechos.
ti
de dichos discursos aumentan
o disminuyen, as, los contenidos propios
la forma de Estado consagrada en la constitucin
y el contexto social que
n parte esencial para entenderla. El juez no puede apartarse de la comprenLgicamente, el proceso de seleccin de las normas aplicables
requiere un conocimiento del ordenamiento jurdico y, por lo tanto,
es indispensable que el juez lleve a cabo, previamente, una interpretacin del mismo. Sin embargo, la aplicacin de la ley no se
agota con el descubrimiento de los sentidos posibles de las normas.
Es un proceso dialctico mediante el cual se atribuye un sentido normativo a la comprensin que se tenga de una determinada
situacin de hecho. La importancia de que se lleve a cabo adecuadamente tal procedimiento es evidente en materia penal, donde
la exclusin de una circunstancia determinada puede resultar en la
incorrecta tipificacin
de una conducta y, por ello, en una dismi-
nucin o agravacin de la pena respectiva, e incluso, en casos an

ms dramticos, en la sancin de una conducta claramente atpica
o en la absolucin del sindicado, a pesar de que haya realizado una
conducta punible. Como se ve, el desconocimiento de los hechos o
ln de un caso en particular y debe, por el contrario, observarles, interpretarlos
y omprometerse
~r r justicia y dar
frente a la funcin constitucional
encomendada
de adminis-
aplicacin a los contenidos del Estado social de derecho.
CAPTULO 111
EL DISCURSO DESDE ARRIBA: AUTONOMA, IMPARCIALIDAD
E INDEPENDENCIA JUDICIAL
Los marcos propositivos

comprender
la judicial,
elementos
que permiten
la independen-
y la aplicacin
se estudiar
la independencia
aparte
Iln amientos
tericos
y su aplicacin
poltico-jurdicos
on realizados
en general
S diferencias
y similitudes
1 uerdo con los contextos

d la propuesta
sin embargo,
el fundamento
Ipales desarrollos
brindaron
el papel del juez en la actualidad,
(1 comprender
Iguiente
anteriores
desde la relacin del Estado social de derecho
brindados
como principio,
en Latinoamrica
por la cooperacin
para la regin. Este anlisis

de la teora
identificar
el concepto
orgenes la no injerencia
sus prin-
internacional
identificar
judicial
de
la viabilidad
terica.
Primordialmente,
Ejecutivo
en el
dado que los
permite
de la independencia
sociales lo que permite
1. Qu se entiende por independencia
,us
r s
con el objetivo
del tema de estudio,
Legislativo,
de independencia
en la actividad
judicial
lo mismo que de cualquier
I nto en las decisiones judiciales
como en la funcin
[67]
judicial?
judicial
signific
en
de parte de los podeactor social privado,

pblica de administrar
El pop I d I ju z n I
Luisa Fcrnanda Garcla Lozano
60
justicia (Burgos, 2004 y 2009; Martnez, 2004; Dez-Picazo, 1992). De esta
ecledad de contrastes
69
Asimismo, se encuentran definiciones como:
forma, el principio resulta ser la caracterstica principal en la aplicacin

del derecho, lo cual conduce a que la independencia judicial sea analizada
La independencia judicial no es sinnimo de imparcialidad y obje-
exclusivamente desde el mbito de lo jurdico clsico y sus elementos cons-
tividad, la independencia es una frmula para una posible correcta
titutivos, a saber: legalidad, jurisdiccin y seguridad jurdica.
actuacin del juzgador, no un fin sino un instrumento al servicio de
En trminos normativos, la independencia judicial
la justicia, pues "afirmar que un juez independiente por lo general
podra definirse
produce una justicia independiente es una ecuacin incompleta que
como:
tanto tiene de verdad como de no verdad (Chaires Zaragoza, 2004,

[...] un medio para un conjunto
amplio de fines. Su objetivo
p.530).
inmediato es permitir el imperio de la ley y su aplicacin de manera

imparcial a los casos concretos. Solo si las rdenes y decisiones
O, desde perspectivas realmente singulares y coincidentes:
producidas por un juez se realizan al margen de la intervencin

indebida del gobierno, las partes o los actores sociales, se puede
La independencia judicial puede ser entendida como una rendi-
garantizar que nicamente se aplicar la ley, y que tal aplicacin
cin de cuentas horizontal, la cual consiste en "relaciones entre los
ser en principio neutral (ABA, 2001; Toharia, 1999, p. 13 Y Douglas,
actores con poderes iguales [...] en el mundo real de la poltica, la
1998, p. 3) (Burgos, 2009, p. 9).
igualdad de poderes se traduce como legalmente facultado y autorizado a imponer sanciones a la parte responsable para castigar un
Estos conceptos son el fundamento para desarrollos posteriores en la
comportamiento inadecuado (lncln e Incln, 2005, p. 71).
literatura especfica, haciendo nfasis en los elementos subjetivos (juez

como persona) y objetivos (marco institucional - estructural].
Visto de esta forma, el proceso de construccin
del concepto de
De esta manera, la conceptualizacin de la independencia judicial se
Independencia es limitado; en parte debido a que los trabajos de investiga-
centra en palabras como dominacin, subordinacin y control, con respec-
cin en el rea centran su anlisis en criterios institucionales u orgnicos
to a distintos entes del Estado, actores polticos y sociales. Connotaciones
(Burgos, 2009; Daz y Linares, 2005; lncln e lncln, 2005; Observatorio
negativas para explicar aquello que no se debe hacer. En ese orden de ideas,
la mayora de los acadmicos parece estar de acuerdo con que hay tres tipos
Colombiano de la Administracin de Justicia, 2005).

No obstante, de acuerdo con los contextos en que se ha desarrollado la
de independencia: 1) de la influencia del Ejecutivo u otras ramas guberna-
Independencia judicial se produjo una transformacin al principio funda-
mentales (la llamada independencia estructural); 2) de la presin de grupos
mental y como garanta: en el primer caso se establece desde los parrne-
tales como los partidos polticos, y 3) de otros jueces (Dakolias, 1995, pp.
tras de legalidad que la Constitucin provee Y por consiguiente, es un valor
172-176; Fiss, 1993, pp. 55-56; Becker, 1999; Domingo, 1999, pp. 153-155;
para alcanzar la justicia. "Como garanta, en cambio, la independencia es
Rosenn 1987; Larking, 1996). El primer trmino se refiere a la independen-
un conjunto de mecanismos jurdicos tendentes a la salvaguardia y realiza-
cia colectiva de la rama judicial como entidad. El segundo y tercer tipo,

a la independencia individual de los jueces. Sin embargo, en estos anlisis
cin del mencionado valor" (Dez-Picazo, 1992, p. 21).

Este tipo de anlisis conduce a que la independencia judicial sea usual-
se dejan de lado aspectos como los contenidos polticos del derecho y a la
mente estudiada en el derecho moderno como un instrumento o mecanismo
Rama como actor poltico.
de proteccin de la Constitucin, sin otorgarle la perspectiva fundamental
70
que entraa. Entonces, al estudiar las diferentes conceptualizaciones se
El papel d I Ju z n I
onstitutional
ocl dad de contrastes
71
power; the second one, the independence of judges
evidencia que el no tener en cuenta categoras como: Estado social de
from the other judges. On the other hand, when we refer to "judi-
derecho, Estado de bienestar, poltica judicial, Rama Judicial como poder
cial accountability"
we must also consider that it is the violation of
pblico, legitimacin y eficacia, se producen vacos en el anlisis, dado
norms (especially in meeting debts or payments) ...accountability
que estos son aspectos que se consideran necesarios para la generacin/
is related to an "account-giving
construccin de nuevos marcos analticos en el contexto de los Estados
in this context, a judge should be accountable not written norms,
contemporneos Latinoamericanos. Autores como Rosenn (1987) y Helmer
but also to people and society so to democratic institutlons'
(2000) han establecido cmo, a pesar del fenmeno de democratizacin,
2012, p. 3).
relationship" between individuals:

(Peri,
de los cambios de constituciones y del restablecimiento de los Estados de

derecho, estos ~o han resultado suficientes para materializar la independencia judicial.
En Latinoamrica los jueces no siempre poseen la popularidad que
tienen los lderes electorales para hacer una correcta proteccin de la
Constitucin: "Latin America judges lacked the values necessary for acti-
Dentro del anlisis realizado en el aparte anterior, se considera como

mento esencial la autonoma funcional del juez en el Estado social de
d r cho, dado que de esta forma retoma el contenido poltico emancipatolo que el juez y los tribunales representan en la posmodernidad.
Boaventura de Sousa Santos (2009) propone el estudio de la indepen-
vely guarding the constitution against popularly elected ieaders'" (Rosenn,
d ncia judicial desde una perspectiva diferente. Desarrolla, por tanto, sus
1987, en: Couso, Huneeus y Sieder, 2010).
t fl xiones a partir de la historia norcntrica del mundo y brinda elementos
El sistema presidencia lista, la cultura y la educacin legal en la regin,
p ra realizar un anlisis particular. Este autor fundamenta sus anlisis en la
entre otros, no permiten la consolidacin de la independencia judicial bajo
uncin del derecho que ha estudiado profundamente -la administracin
presupuestos garantistas, instrumentales y legales.
d justicia-o Por tanto, seala que las tres cuestiones para indagar sobre su
Por otra parte, comnmente se han tenido tensiones entre la indepen-
rcicio son su capacidad, legitimidad e independencia, as:
dencia judicial y la accountability - autonoma funcional del juez, dado que

se podra catalogar la primera como el gnero y la segunda como la especie,
La pregunta por la legitimidad solo se hace en regmenes demo-
por lo tanto, en varias ocasiones confunde su contenido y lo presentan
crticos y se refiere a la formacin de la voluntad de la mayora
como si fuera un solo concepto, empero, para su correcta comprensin es
por va de la representacin poltica obtenida electoralmente
necesario deslindarlo,
La pregunta acerca de la capacidad, se dirige a los recursos de que
[...]
The content of these two principies could appear obvious but it

is not. Indeed, on the one hand, it is important to consider that
when we refer to "judicial independence" we comprehend both
external and internal independence: in fact, as everybody knows,
the first one regards to the independence of judges from the other
1 Los jueces en Latinoamrica buscan los valores necesarios para ser guardianes activos
de la Constitucin entre los lderes electos y la voluntad popular.
2 El contenido de estos dos principios parecen obvios pero no lo son. En efecto, por un
Ildo, es importante considerar a qu se refiere independencia judicial nosotros entendemos
dos formas de independencia; externa e interna: es un hecho, como todos conocen, la primera
r specto a la independencia de los jueces de otros poderes constitucionales; la segunda es la
I~ldependencia de los jueces de otros jueces. Por un lado, cuando se hace alusin a responsahllldad judicial, tambin se debe considerar que est relacionada con la violacin de normas
( specialmente cuando se paga por un determinado fallo) [...] la responsabilidad est relacion da con una relacin de contra prestacin entre intereses individuales: en este contexto, un
lu z no debe responsabilizarse por escribir normas, pero tambin de las personas, la sociedad
y las instituciones democrticas.
LuisaFernandaGarclaLozano
72
73
El "Iprl (i 1JlI Z n lo celed d de contrastes
dispone la justicia para llevar a cabo de forma eficaz la poltica
plantea
judicial.
la importancia
que el juez tiene en los Estados, aun cuando de-
ndiendo del tipo de Estado adquiera

I oncepto
de independencia
diversas connotaciones,
judicial
La capacidad de los jueces se cuestiona por dos vas: de un lado, en
r presenta una apuesta poltico-jurdica
un cuadro procesal fijo y con recursos humanos y de infraestructura
el mocrticos en la resolucin
como principio,
es as como,
derecho y garanta
por el mantenimiento
de ejercicios
de conflictos.
relativamente inelsticos y la tutela judicial efectiva. Dado que los

jueces no gozan de dinero para ejecutar los fallos y dependen de
. Variables objetivas y subjetivas

la independencia judicial
la voluntad poltica, esto repercute en el grado de eficacia de la

rama judicial.
La pregunta" sobre la independencia surge as en dos contextos.
A partir de las anteriores
En primer lugar, en el de la legitimidad, siempre que el cuestiona-
onceptualizacin
miento de esta lleva al legislativo o al ejecutivo a tomar medidas
I mentos o caractersticas,
que el poder judicial entiende como mitigadoras de su indepen-
utoresas:
dencia. Adems, surge tambin en el contexto de la capacidad,
1\8A/Ceeli,
imparcialidad
1999;
2001), independencia
y neutralidad
1996),
(Mndez, 2000), independencia
de sus funciones, estas preguntas con mayor frecuencia se presen-
Independencia
tan cuando la rama toma protagonismo social, por sus intervencio-
dimensiones
nes judiciales (De Sousa Santos, 2009, pp. 77 Y 78).
1998; Negretto
d jure
ventura
es posible identificar
cmo el profesor
de Sousa Santos separa en tres aspectos autnomos
funciones
y el ejercicio
desde la independencia
relevante
No obstante,
no son las cuestiones
logsticas
en razn del sistema de gobierno

siones judiciales
la poltica
en la sociedad;
judicial,
la cultura
para el autor, el aspecto ms
sino las polticas,
democrtico
la materializacin
En el momento
de las deci-
se evidencia
en
de sus actores,
los
como herramientas
que
de la independencia.
de considerar
para comprender
judicial
y las decisiones
dems aspectos tan solo pueden ser considerados

posibilitan
la legitimidad
y la incidencia
la independencia
jurdica
en conjunto
la independencia
el funcionamiento
(Feld y Voigt,
e interna
judicial
como funda-
formal
y estructural
y positivos
2001). No obstante,
con los aspectos
S posible afirmar
de la independencia
Independencia
Muchos
(Karlan,
de tacto y
de la
son aquellas
que
De esta forma,
constitutivos
y elementos
se
La primera de
y estructurales
subjetivas
que la mayora de los elementos
2001),
investigacin
y subjetivas.
institucionales
hacen parte de las caractersticas
y material
1992); o entre
penden de los aspectos personales del juez en su accionar.
Judicial
1999,
(Binder,
(Salzberger,
(Dez-Picazo,
en la presente
objetivas
por su parte, las caractersticas
de la rama
que posibilitan
la
judicial.
autores
han realizado
anlisis
mentos. Dado que uno de los objetivos

cules son los avances tericos
de los jueces y los tribunales,
1988;Toharia
(Rico y Salas, 1989), insularidad
sustantiva
negativos
por diversos
y autonoma
la independencia
y como garanta
como caractersticas
lIas tiene relacin

rama judicial;
(Cappelleti,
cmo la
el anlisis de varios
y Ungar, 1997), (Linares, 2004), caractersticas
I S denominarn
de anlisis las
de los jueces, aspectos que se estudian

judicial.
Boa-
como funcin
o aspectos
conlleva
independencia
1996), entre
obtener recursos que considera adecuados para el buen desempeo
la propuesta
judicial
e independencia
externa
(Larkins,
se puede establecer
las cuales han sido denominadas
Sharman,
y administrativa,
Al examinar
mento
de la independencia
siempre que el poder judicial, al carecer de autonoma financiera

"acaba dependiendo de los otros poderes para
consideraciones,
las caractersticas
objetivas
rigurosos
acerca de dichos ele-
de este trabajo
es el de establecer
sobre el tema, a continuacin
y subjetivas
que a travs
se recopilan
del tiempo
se han
El papel del Juez en la ocledad de contrastes
74
estudiado y que se reflejan claramente en la configuracin de la rama judi-
P rsonalidad del juez y afiliacin a los partidos polticos.
cial con respecto a sus elementos estructurales y subjetivos.

Caractersticas objetivas
R cusacin y abstencin.
Autonomae imparcialidad para tomar decisiones.
Actores que alteran la conducta judicial en Amrica Latina.
Argumentacin.
Mecanismos de injerencia indirectos en la independencia judicial.
Interpretacin.
Mecanismos de eleccin de
Cultura jurdica.
Duracin del mandato en
Procesos disciplinarios dejure.
Autonoma poltica.
Programas de entrenamiento.
Continuidad en la educacin judicial.
tica y responsabilidad judicial.
105
miembros de la judicatura.
Procesos disciplinarios de facto.
Autonoma presupuestal.
Garanta de los recursos.
Elaboracin de presupuesto propio de la rama.
Participacin en la confeccin del presupuesto nacional.
Vigilancia de la ejecucin presupuestal.
Herramientas para la entrega de recursos.
Responsabilidad en el manejo de los recursos.
Intangibilidad de los recursos presupuestales.
105
cargos.
omo puede observarse,
105
75
elementos objetivos e institucionales son
Iqu Ilos que predominan en la literatura y normalmente se encuentran

t
onsagrados en las constituciones, leyes nacionales e internacionales.

Por otra parte, las caractersticas subjetivas no han sido tan amplia-
In nte estudiadas. El aspecto que se resalta en este tipo de anlisis es el

pr tagonismo de las cortes, el llamado activismo judicial,que en casos par-
Autonoma administrativa
tleulares
ha podido dar lugar al fenmeno de la politizacin de la justicia
rgano administrativo propio.
u [udcializacin
Participacin de cuerpos judiciales en la tom de decisiones.
rganos de control.
dI' rgumentacin e interpretacin de 105 fallos con impacto en la vida social

(A ullo, en: Burgos, 2004; Garca y Uprimny, en: De Sousa, 2002; Garcia,
Polticas preestablecidas - planeacin.
:J002,
Exclusividad y unidad jurisdiccional, elementos previos para la inde-
q I -en.html; De Sousa, 2009), entre otros.
Creacin de consejos de la judicatura.
Carrera judicial, acceso a la carrera, seleccin del juzgador.
'lo Normas y jurisprudencia
Principio de inamovilidad judicial.
tomado
de la poltica, desarrollando el estudio desde los aspectos
de http://www.eurozine.com/articles/2004-02-25-ville-
pendencia judicial: presupuesto.
Destitucin de jueces y magistrados.
Suspensin de jueces y magistrados.
internacional que
nsagran el principio de independencia judicial
El derecho transnacional dio algunos contenidos a la independencia
Jubilacin de jueces y magistrados.
IIHlIcial. Los tribunales y tratados internacionales han brindado unos mni-
El traslado forzoso de jueces y magistrados.
IIlO
para la aplicacin de este principio, teniendo como base los Estados de
Caractersticas subjetivas
d r cho, A continuacin se referencian algunos de
Autonoma ideolgica.
III ntos y sentencias que caracterizan el marco jurdico.
Proteccin de la Constitucin Poltica.
105
principales instru-
76
La independencia de la judicatura,
como rgano esencial de la justi-
y sus integrantes en particular se vean sometidos a posiblesrestric-
cia que debe impartir el Estado (opinin consultiva OC 9 de 6 de octubre
ciones indebidas en el ejercicio de su funcin por parte de rganos
de 1987, caso: Nios de la Calle, sentencia de 19 de noviembre de 1999;
ajenos al poderjudicial o incluso por parte de aquellos magistrados
tribunal constitucional,
que ejercen funciones de revisin o apelacin.
sentencia de 31 de enero del 2000). as como la
77
independencia personal de los jueces es indispensable para asegurar su

imparcialidad y posibilidad de ejercicio en sus funciones con autonoma y
sin presiones y ambas -independencia
de la judicatura e independencia de
los jueces- garantizan el derecho al debido proceso de toda persona some-
En cambio, la imparcialidad
ontienda particular
exige que el juez que interviene en una
se aproxime a los hechos de la causa careciendo,
d manera subjetiva, de todo prejuicio y, por tanto, ofreciendo garantas
tida a juicio de cualquier naturaleza. En este concepto es posible identificar
uficientes de ndole objetiva que permitan desterrar toda duda que el
cmo la seguridad jurdica, el debido proceso y el principio de legalidad
Justiciable o la comunidad puedan albergar con respecto a la ausencia de
son elementos base que responden a las necesidades de la independencia

judicial.
Imparcialidad.
En este sentido, la Corte Interamericana
En consonancia con lo expuesto con anterioridad por la Corte lnteramericana, es posible referenciar en el mismo sentido el caso Apitz Barbera
y otros contra el estado de Venezuela, (Sentencia del 5 de agosto del 2008)
el cual establece la necesidad de brindar garantas a los jueces en provisio-
de Derechos Humanos en
mltiples ocasiones se ha referido al tema. En la sentencia del Tribunal

onstitucional
contra el Estado de Per, (Sentencia de 31 de enero del
2001), se resalta la necesidad de que los jueces gocen de garantas para el
jercicio de su independencia, autonoma e imparcialidad:
nalidad en caso de remocin, es decir, el juez debe "estar sujeto a aquellas

condiciones de servicio que aseguren el ejercicio independiente de su cargo,
La independencia de los jueces debe analizarse en relacin con la
el rgimen de ascenso, traslado, asignacin de causas, suspensin y cesa-
posibilidad del Tribunal Constitucional de dictar decisionescontra-
cin de funciones del que gozan los jueces titulares, debe mantenerse in-
rias a los poderesEjecutivo y Legislativo, como tambin al carcter
tacto en el caso de los jueces que carecen de dicha titularidad".
que debetener el Congresoal actuar comojuez en el procedimiento
Igualmente,
la Corte recuerda cmo se entienden los conceptos de independencia judi-
de destitucin de magistrados.
cial e imparcialidad y su relacin:

En este ltimo caso, en el evento en que la Constitucin de un pas
[...] la Corte resalta que si bien es cierto que la independencia y
la imparcialidad estn relacionadas, tambin es cierto que tienen
un contenido jurdico propio. As, esta Corte ha dicho que uno de
onsagre la posibilidad de realizar juicios polticos a los magistrados, este

mecanismo no puede emplearse para controlar el ejercicio de la jurisdic-
ln, ni para ejercer presin, ya que esto es una interferencia ilegtima en la
los objetivos principales que tiene la separacin de los poderes
funcin de los jueces, lo que debilitara el sistema democrtico de gobierno.
pblicos es la garanta de la independencia de los jueces. Dicho
Por tanto, este procedimiento debe tener un carcter excepcional y gozar
ejercicio autnomo debe ser garantizado por el Estadotanto en su
d las debidas garantas judiciales y de imparcialidad.
faceta institucional, esto es,en relacin con el poderjudicial como
La independencia judicial en algunos instrumentos
ha estado relacio-
sistema, as como tambin en conexin con su vertiente individual,
nada con la autonoma del juez, la bsqueda para garantizar una correcta
es decir, con relacin a la persona del juez especfico. El objetivo
Imparticin de justicia, como lo seal el Tribunal Europeo de Derechos
de la proteccin radica en evitar que el sistemajudicial en general
Ilumanos, se "debe tener en cuenta, in ter olio, la forma e integracin de
Luisa Fernanda Garcla Lozano
78
sus miembros
externas
y su mandato,
y la cuestin
la existencia
si tiene apariencia
de salvaguardas
contra presiones
de independiente"
judicial se desarrolle conforme a derecho, as como el respeto de
(Ayala Carao,
los derechos de las partes.
2008, p. 351).
Igualmente,
7. Cada Estado miembro proporcionar recursos [...].

la Organizacin
40 y 32 de 29 de noviembre
una serie de principios
garanta
79
de las Naciones Unidas en sus resoluciones

y 40 Y 146 de diciembre
como bases generales
de la independencia
de 1985 estableci
con el fin de propugnar
de los jueces:
por la
l...] y
ti
y proclamada por la Constitucin o la legislacin del pas. Todas

las instituciones
P JI
gubernamentales y de otra ndole respetarn
y acatarn la independencia de la judicatura.
de administracin
scuchado,
etctera.
mplo:
1 oM'Porme a algunos
criterios
IIlr bajo la direccin

tlttllnistrativas
en su articulos-
se establece
internacional
lncornpattbtes
del secretario
con la independencia
de la Corte",
penas impuestas por la judicatura efectuada por las autoridades
"1 1)', Jueces
lo y gastos de viaje en la forma y condiciones
cin que corresponda normalmente a los tribunales ordinarios.

6. El principio
de la independencia
y obliga a la judicatura
de la judicatura
a garantizar
autoriza
que el procedimiento
actividades
que pudieren
afectar
orme a lo que se determine
lo', e niendo en cuenta la importancia

el estatuto
Humanos establece
1111111 nos es incompatible

110
I
Iq
U independencia,
en la Comisin
artculo
con el ejercicio
[ ... l" y en artculo
72:
emolumensus estatu-
de sus funciones ... ".
Interamericana
de Dere-
8:
de la Comisin
su imparcialidad,
Artculo
percibirn
e independencia
con
o imparcialidad
que determinen
de la Comisin
71: "son
de la Comisin
estatutos".
de la Comisin
en su artculo
"1, El cargo de miembro
en todo lo que
su independencia
en los respectivos
de la Corte y los miembros
te mismo sentido,
garan-
de los jueces,
por esta y funcio-
los cargos de juez de la Corte o miembros
administrativas de conformidad con lo dispuesto en la ley.
11111
por
de la Corte, de acuerdo con las normas
1 UII
procesales debidamente establecidas para sustituir la jurisdic-
ele-
general de la organizacin
111 ru
establecidos. No se crearn tribunales que no apliquen normas
algunos
de la teora general sobre el tema. As, en el
de los tribunales. Este principio se aplicar sin menoscabo de la
111
del
la independencia,
y autonoma
va de revisin judicial ni de la mitigacin o conmutacin de las
de justicia ordinarios con arreglo a procedimientos legalmente
8,
por los
la proteccin
se han sealado
institucionalmente
de la Corte ser establecida
de la secretara
a incompatible
proceso judicial, ni se sometern a revisin las decisiones judiciales
5. Toda persona tendr derecho a ser juzgada por los tribunales
el artculo
que deben ser respetadas
de la independencia
que le haya sido sometida est dentro de la competencia que le
110
amplia en relacin
se identifica
en el Pacto de San Jos, de la misma forma se establecen
para la salvaguarda
U I iulo 59: "La Secretara
4. No se efectuarn intromisiones indebidas o injustificadas en el
Igualmente,
el derecho a la defensa, debido proceso,
para garantizar
judicial y tendr autoridad exclusiva para decidir si una cuestin

haya atribuido la ley.
Y,
de interpretacin
judiciales
en el mbito
mentes objetivos,
garantas
3 estableentre otros,
de los poderes pblicos".

de justicia,
principalmente,
en su artculo
representativa,
de legalidad.
Igualmente,
III
3. La judicatura ser competente en todas las cuestiones de ndole
Interamericana
de la democracia
e independencia
se establecen
principio
amenazas o intromisiones indebidas, sean directas o indirectas,

de cualesquiera sectores o por cualquier motivo.
I derecho
dad, basndose en los hechos y en consonancia con el derecho,

sin restriccin alguna y sin influencias, alicientes, presiones,
la separacin
S signatarios,
2. Los jueces resolvern los asuntos que conozcan con imparciali-
esenciales
1 pacto de San Jos, bajo criterios
un
dond
1. La independencia de la judicatura ser garantizada por el Estado
su vez, la Carta Democrtica
\ : "son elementos
Interamericana
de actividades
o la dignidad
de Derechos
que pudieren afeeo el prestigio
de su
12 "2. En los Estados miembros
80
de la organizacin
que no son partes de la Convencin
Derechos Humanos, los miembros

e inmunidades
correspondientes
con independencia
encuentra
Americana
sobre
de la Comisin gozarn de los privilegios
Por ltimo,
la competencia
en cuanto
a las medidas disciplinarias,
suspensin
y sepa-
racin del cargo:
a sus cargos, necesarios para desempear

17. Toda acusacin o queja formulada
sus funciones".
Adems, en los principios
81
I popel del juez en la sociedad de contrastes
bsicos sobre la independencia
profesional,
judicial
cin judicial y profesional
se
se tramitar
dad con arreglo al procedimiento
seleccin y formacin:
a ser odo imparcialmente.

10. Las personas seleccionadas para ocupar cargos judiciales
con prontitud
pertinente.
e imparciali-
El juez tendr derecho
En esa etapa inicial, el examen de la
cuestin ser confidencial,
sern
contra un juez por su actua-
a menos que el juez solicite
lo contra-
personas ntegras e idneas y tendrn la formacin o las calificacio-
rio. 18. Los jueces solo podrn ser suspendidos o separados de sus
nes jurdicas apropiadas. Todo mtodo utilizado para la seleccin de
cargos por incapacidad
o comportamiento
personal judicial
seguir
sus funciones.
garantizar que este no sea nombrado por motivos
de raza, color, sexo, religin,
o de otra ndole, origen nacional

nacimiento
opinin
o social, posicin
19. Todo
para la adopcin de medidas disciplinarias,
indebidos. En la seleccin de los jueces no se har discriminacin

alguna por motivo
desempeando
das de comportamiento
econmica,
en los procedimientos
judicial.
disciplinarios
de suspensin del cargo esta-
judiciales sean nacionales del pas de que se trate no se considerar

discriminatorio.
principio
a las decisiones del tribunal
legislativo en los procedimientos
la permanencia
por los perodos establecidos,
de jubilacin
Podr no aplicarse este
supremo y a las del rgano
de recusacin o similares.
de servicio e inamovilidad:
Asimismo,
as como una remuneracin,
procedimiento
la suspensin o la sepa-
20. Las decisiones que se adopten
rn sujetas a una revisin independiente.
11. La ley garantizar
para
racin del cargo se resolver de acuerdo con las normas estableci-
poltica
o condicin; el requisito de que los postulantes a cargos
Con respecto a las condiciones
que los inhabilite
en el cargo de los jueces
su independencia
y su seguridad,
pensiones y condiciones de servicio y
adecuadas. 12. Se garantizar
jueces, tanto de los nombrados mediante
la inamovilidad
de los
decisin administrativa
retoma
se encuentra
los postulados
caractersticas
jurdicos
vido de base para establecer

De esta forma
como de los elegidos, hasta que cumplan la edad para la jubilacin
cin internacional
elegidos, cuando existan normas al respecto. 13. El sistema de as-
la independencia
desarrolla
iberoamericanas
judicial,
Y fortalecer
es impartir
especialmente
polticas y jurdicas
que los instrumentos
que impusieron
y sus
han serel papel
internacionales
las agencias de coopera-
cmo debe entenderse
y la autonoma
principal
judicial.
polticas
polticas
garantas
de que formen parte es asunto interno de la administracin
base de la independencia
se hace evidente
las directrices
censos de los jueces, cuando exista, se basar en factores objetivos,

la integridad y la expe-
del juez, el cual
del juez en los pases miembros.
forzosa o expire el perodo para el que hayan sido nombrados o
en la capacidad profesional,
iberoamericano
internas al igual que las externas, estos postulados
retoman
riencia. 14. La asignacin de casos a los jueces dentro del tribunal
el estatuto
al igual que aplicarse
del juez, as, es posible concluir
correctamente
justicia
y de esta forma
de la posmodernidad.
que el fin
proteger
las
82
LuisaFernandaGarca Lozano
4. Tres niveles de anlisis para el estudio

I P 111 I d I ju z en la sociedadde contrastes
83
9 nerales a los casos concretos llamados a resolver" (Martnez, 2004, p. 41).

Esta concepcin de poder judicial marc el nacimiento de una de las escuelas de interpretacin del derecho que incluso todava sigue vigente: la de
Para abordar el principio de independencia judicial, es necesario realizar
la exgesis o textualismo, para la cual la proteccin de la voluntad general
un breve recorrido histrico por las diferentes concepciones del derecho
a travs de la ley constituye un principio cardinal, concepcin que condujo
y de la propia rama judicial que incidieron en la historia del derecho
al derecho al inmovilismo y a su incapacidad para responder a las realidades
colombiano. Este escenario permite evidenciar cul ha sido el origen y la
sociales siempre cambiantes, que rebasan las hiptesis previstas en la ley.
importancia de la prctica judicial sobre el mismo. Resulta necesario aclarar
Sin embargo, ms tarde entra a concebirse la rama judicial como un
que dicho anlisis se debe efectuar en tres niveles: a) pases nor-cntricos,
contrapeso efectivo del poder, sometida al derecho. Por tal motivo, se con-
que han marcado los derroteros en la historia del derecho, b) pases lati-
sider indispensable para el cumplimiento de esa funcin la independencia
noamericanos, que vivieron procesos de dictadura y e) los dems pases de
orgnica e instrumental.
la regin en los que se impulsaron reformas judiciales.
El primer nivel de anlisis se ubica en la historia europea que marc
La independencia de los jueces reside en el hecho de estar total
acontecimientos especificos en la historia del derecho. En el siglo XIX en
y exclusivamente sometidos al imperio de la ley. Concebida de esta
la Europa central, cuando la pugna entre el absolutismo y las corrientes
forma, la independencia de los jueces es una gran garanta eficaz de
liberales condujo a considerar el derecho como un instrumento para limitar
proteccin de la libertad entendida como vnculo negativo, es decir,
y controlar el poder de los gobernantes. A la par con la centralidad otorgada
como prerrogativa de no interferencia. La independencia se refiere
al derecho en las sociedades modernas, se pone de relieve el papel de los
a la direccin del proceso decisorio y, por eso, puede coexistir con
jueces como intrpretes autnticos del derecho. Para el cumplimiento de
la dependencia financiera y administrativa
este papel se reivindica la independencia de estos con el fin de garantizar
poderes legislativo y ejecutivo (De Sousa Santos, 2009, p. 82).
de los jueces ante los
eficazmente el principio de la igualdad abstracta de todos los individuos

ante la ley. Ciertamente, dicha independencia radic en la separacin de
Para la poca an no se consideraba preciso disear una poltica judicial.
los poderes pblicos, en contraposicin al poder monrquico, en el cual
Igualmente parecia irrelevante comprender y practicar el derecho como
la judicatura no hizo parte de un escenario de contencin y limitacin del
una ciencia que demandara interdisciplinariedad;
poder de la corona, restringiendo su campo de actuacin a la exclusiva reso-
algunas escuelas a finales del siglo XIX propusieron elementos que trans-
lucin de conflictos intersubjetivos y su dependencia orgnica del Ejecutivo
formaran con el tiempo la aplicacin y la conceptualizacin del derecho,
que impedan configurar un autntico juez-guardin de los derechos que,
estas son: la jurisprudencia de intereses y la escuela del derecho libre; sin
por otra parte, solo se hacia visible a travs de un proceso lgico-racional
embargo, sus impactos fueron relegados por las situaciones histricas y el
de aplicacin de las leyes.
rol del derecho que acompaaron el inicio del siglo XX.
En los inicios del Estado liberal en el continente europeo no era posible
no obstante, en Alemania
As, se encuentra la existencia de una relacin necesaria entre el tipo de
hablar de un conjunto de poderes horizontales para el control, sino de una
Estado y la concepcin del juez en su accionar, el Estado de derecho liberal
organizacin jerrquica de los poderes, en cuyo vrtice se situaba el legis-
fue el discurso que rigi en general dichos pases, que impact a Colombia
lador, expresin de la voluntad general (Rousseau], ms abajo el ejecutivo
y a Latinoamrica, dado que, en principio contrapona la democracia a la
y en la base, un "poder judicial autmata que se limitaba a aplicar las normas
monarqua absoluta, lo que determin que en el pueblo residiese el poder
84
I papel del juez en la sociedad de contrastes
del control social, as, por este medio se busc contener los abusos del
poder mediante
reglas racionalmente
85
" I paradigma de la dogmtica jurdica [...]la cual [...] se crea en propuestas
lgicas. La ecuacin es simple: la
I gales abstractas, impersonales y coercitivas, formuladas por el monopolio
reglas, el derecho, son creados por un rgano legislativo que representa al
del poder pblico centralizado (el Estado), interpretadas y aplicadas por r-
pueblo. Los otros poderes, el ejecutivo y el judicial, dependen de aquel para
ganos [...] y por funcionarios estatales [...l" (Wolkmer, 2006, p. 74), entrando
el ejercicio de su poder y de sus competencias, a fin de evitar la concentracin del poder.
n contradiccin
el significado
de poder aplicado a la rama judicial al ser
sta una simple aplicadora de normas preestablecidas, sujeta al imperio de
El Estado derecho representa un valor normativo en la prctica institucional, pues
la ley.
Son diversos los elementos con los cuales dichos pases establecieron
sus Constituciones y la forma de gobierno. Sin embargo, se puede afirmar
[al] generar un ambiente de garantas que haga posible el recono-
que en general los Estados liberales -tambin
llamados constitucionales-
cimiento y goce de las libertades individuales en sus dimensiones
se caracterizaron
como:
negativa y positiva de organizar el poder estatal con el fin de hacer

posible la libertad, evitando los riesgos generados por el monopolio
por concebir la Constitucin
Un documento poltico que se limita a organizar y disciplinar el mbito.

funcional de los poderes del Estado -bsicamente
el de los poderes legis-
de la fuerza que modernamente lo ha caracterizado [...] (Burgos,
lativo y ejecutivo-,
2009, p. 102).
aquello en que ambos poderes estn de acuerdo resulta constitucional-
sus relaciones y sus limitaciones de tal forma que todo
mente legtimo, y como un documento jurdico que, ms all de cumplir las

Empero, esta acepcin implica el imperio de la ley, pudindose presentar
funciones que acaban de apuntarse, se conforma como norma bsica del
la posibilidad de que las normas jurdicas no sean socialmente aceptadas,
ordenamiento jurdico del Estado que es no solo aplicable a los operadores
o no representen valores sociales. Por tanto, este tipo de Estado represen-
polticos, sino tambin determinante
ta un control de poder, robustece el legislativo, judicial y ejecutivo como
particulares, configurndose
poderes pblicos que se coordinan entre s a travs de la ley. Por ende:
del Estado (Blanco, 2006, p. 39).

Igualmente,
[...] esta debe ser igualitariamente
de las relaciones entre aquellos y los
como autntico
derecho, y supremo derecho,
los Estados liberales de Estado de derecho determinaron
aplicada por las instituciones
un mnimo de derechos que deban consagrarse en las cartas, con el carc-
estatales que correspondan, incluido el poder judicial. 'Igualitaria-
ter de inviolables, como la proteccin a la lbertad, la propiedad privada,
mente' significa que la aplicacin administrativa
o judicial de las
la libertad de prensa, entre otros derechos personales y algunos relativos
reglas es idntica para casos equivalentes, que se realiza sin tener
a la propiedad econmica, que fortalecieron
en cuenta la clase, el estatus o las asimetras de poder de los par-
liberales.
los postulados econmicos
ticipantes ([...] dentro del Estado [...]), y que se cumple de confor-
En este sentido, con base en la revolucin inglesa y francesa se esta-
midad con procedimientos preestablecidos y conocidos [O'Donnell,
blecieron como elementos principales del Estado de derecho: separacin de
2002, p. 311).
los poderes, principio de legalidad, representatividad
de los gobernantes,
estatuto de libertades y derechos, tiempo determinado en el ejercicio de las

As se brindan argumentos formales de proteccin ciudadana, resaltndose los principios de seguridad jurdica y validez de la norma. La conceptualizacin
de este tipo de Estado se desarroll y ha sido concebida como
funciones de los gobernantes e independencia del poder judicial.

As, este tipo de Estado de derecho tiene su fundamento, principalmente,
en los postulados de Hayek:
a)
la ley debera ser general, abstracta y prospectiva, de tal modo
no
que el legislador no pueda elegir arbitrariamente
t dos a la resolucin
a una persona
ncontraron
oposicin
La caracterizacin
como objeto de su coercin o de su privilegio; b) la ley debe
dujo que se reforzara
ficar. Para Hayek este es uno de los factores que ms contri-
dad formal",
buyen a la prosperidad de occidente; e) la ley debe aplicarse
'onjunto
a todos los ciudadanos y autoridades oficiales para que dis-
cu
minuya el incentivo a promulgar leyes injustas; d] debe haber
un sistema de derecho racional
estar separadas, y la coercin estatal solo justificada
identidades
median-
fundament
la prctica jurdica
c:ooperacin
de la ley" y el "principio
del Estado de derecho
desde la perspectiva
a este, generando
aspectos formales.
neoliberal.
estas delinean
parmetros
Sin embargo,
Se resaltan
la posibilidad
dentro
que van ms all de los simples
la constante
(Schmitt,
permitieron
el ascenso
del fascismo
a Estados meramente
este fenmeno
poderes de legislacin
dichos
para la sociedad
las condiciones
las consecuencias
y el sistema,
sustanciales
en la forma de concebir
se gesta
Guerra
de la ciencia
dominadas
estatal
realizada
con la
Mundial,
cuyos
jurdicas
en momentos
legtima
especficos
que el pas necesitara.
sociales
y jurdicas
concebido
jurdicas
fueron
nefastas
como la crisis de la
y trajo consigo cambios
y aplicar el derecho.
con la teora del constitucionalismo
se presentaron
significativas:
En la ltima posguerra las exigencias sociales se hicieron sentir con
los Esta-
mayor eficacia, y en los documentos constitucionales
de poder
dieron, aun cuando hayan permanecido en la tradicin de la "de-
de los parlamentos,
cuyos
por lo cual aquellos
los
la "soberana
reales de dominacin
de esa forma,
las manifestaciones
del derecho
por una serie de
un segundo
como fuente
regmenes,
de Carl Smith.
de la poca en un afn
de la ley con todos los actos del
este periodo
a), e), d] y e), dado que
y desdibujaron
legislativos
cont con la anuencia

legitimaron
No obstante,
formaciones
nivel
el cual se da despus de la Segunda
dos de derecho
el lder determinara
jurdicos
esto
de un
Esta es la ley a que se refieren
2001, p. 272), la factores
aliment
formal.
primer
de conformidad
los criterios
Igualmente,
judicial
al servicio
como rasgos esenciales del Estado de derecho
racionalidad
de que el derecho incida en aspectos de la vida

de este
popular.
con
se dirige a una identidad
las caractersticas
social ms all de la simple regulacin

Posteriormente,
de la ley
le da una caracterizacin
jurdicos
a la ley "las nociones
de la representacin
que consideran
Estado"
el razonamiento
2005, p. 84). Empero
del sistema
simples: derecho = ley; ley = regulacin
no exhaustiva para proteger el mbito privado [Vilhena, 2007,
Estos desarrollos
el cual crea y aplica un
del amigo y enemigo
los criterios
pro-
se apoya, adems, en un
(Teubner,
estaban (y siguen estando)
con propsitos individuales; y g) una declaracin de derechos
y de quienes la ejercen (jueces y administradores)
racional,
concretos.
de una concepcin
dejar atrs la sujecin
errneas de la ley; f) la legislacin y la poltica tambin deben

de los ciudadanos
formal,
y sobre todo en el campo de la independencia
determinaron
orgenes
conflictos
el reforzamiento
La legitimidad
como objeto racional
rpo de profesiona les del derecho que usan peculiarmente
9al para resolver
poder, en dicha poca la teora poltica
para corregir eventuales aplicaciones
dbiles y limi-
por Max Weber la "racionali-
El derecho formal
las mismas no se creen teniendo en cuenta casos particulares;
pp. 31 y 32).
momento,
propuesta
produjo
te la legislacin para evitar la intimidacin
la poltica
en poderes judiciales
privadas.
de aplicar la ley, los jueces o administradores, de tal modo que

e) la posibilidad de revisin jurdica sobre las decisiones discre-
sustantiva
la concepcin
de normas universales.
nivel jurdico
una separacin entre los legisladores y quienes tienen el poder
ni obstculo
de controversias
del derecho y la judicatura
ser conocida y certera, para que los ciudadanos puedan plani-
cionales administrativas
87
86
que se expi-
mocracia clsica", aliado de ulteriores perfeccionamientos
tcnicos
que se aportaron a las delicadas estructuras del sistema parlamentario, se aument notablemente el nmero y la precisin descriptiva
trans-
88
I pap I d I Ju
z n
la sociedadde
contrastes
89
de los artculos dedicadosa los derechospblicos subjetivos (Bisca-
Judicial qued sometido completamente a los dictados del gobierno militar.
retti di Ruffa, 1996, p. 522).
La vinculacin de los jueces a la rama se realizaba en razn a la lealtad que
As, las constituciones
de posguerra de la primera parte del siglo XX
definieron el poder judicial como garante y protector de los valores y principios constitucionales, para lo cual se crearon Tribunales Constitucionales
con poderes de derogacin y anulacin de las leyes de los Parlamentos.
stos manifestaban a los gobernantes de facto.

En estas condiciones la judicatura no poda ni quera asumir la defensa
d los derechos fundamentales
de las vctimas de estos regmenes (ase-
Inatos, torturas, desapariciones forzadas, secuestro de nios hijos de los

opositores, etctera):
Siguiendo las orientaciones de estos tribunales, los dems jueces comenzaron a adoptar posturas frente a las polticas pblicas en la forma de
interpretar
crtica mente las leyes (De Sousa Santos, 2009); (Martnez,
2004).
La estructura vertical y autoritaria de los poderesjudiciales de la

regin significaba que los pocos jueces que intentaron ejercer
su independencia e investigar casos de violaciones de derechos
Bajo el anlisis sociojurdico es necesario nombrar escuelas como el
humanos no encontraron respaldoy fueron vueltos al orden rpida-
uso alternativo del derecho (1960, 1970 Y 1980) que en Europa y Am-
mente. Envarios pases,jueces que intentaron proteger los derechos
rica Latina llevaron a muchos funcionarios judiciales a propiciar cambios
de los ciudadanos frente al Estado autoritario fueron vctimas de
sociales y legales estructurales
amenazasy, en algunos casos,de atentados (Popkin,2004, p. 411).
mediante reformas constitucionales,
lo
cual condujo a la rama judicial a percatarse de la importancia e incidencia

que tena la poltica en su funcionamiento,
al igual que a la necesidad de
As, algunas de las conclusiones de las "comisiones de la verdad" a la
generar condiciones de independencia orgnicas y subjetivas. Igualmente,
cada de las dictaduras determinaron que durante estas, la independencia
se establecieron corrientes de pensamiento como la garantista, donde los
judicial haba sido nula; el sistema judicial no haba protegido las garantas
principios constitucionales
constitucionales y legales que existan a la fecha. Casos como el de Argenti-
permiten la garanta de los derechos.
En este primer nivel de anlisis se plantea de manera general corrientes

que significaron
influencias determinantes
cepto de independencia judicial,
para la compresin del con-
na, por ejemplo, donde la va judicial se convirti en un recurso inoperante;

en Chile, el presidente de la Corte Suprema atribuy las acusaciones contra
puesto que bajo dichos parmetros se
el gobierno de Pinochet de cometer violaciones sistemticas a los derechos
fundament parte de la teora de estudio, que se implement de manera
humanos, a los malos chilenos o extranjeros con intereses polticos. En El
indirecta en Colombia bajo la Constitucin de 1886, y produjo conceptos
Salvador
estticos acerca de la labor de los jueces y una precaria autonoma funcional en su ejercicio.
Sedebilit el sistemajudicial en la medida en que la intimidacin la
El segundo nivel de anlisis hace referencia a las circunstancias que se
apresy se sentaron las basespara su corrupcin; como este poder
vivieron en la segunda mitad del siglo XX en un buen nmero de pases en
nunca haba gozado de una verdadera independencia institucional
Amrica Latina: las dictaduras militares. Este tipo de gobiernos tuvo como
de las ramaslegislativa y ejecutiva, su ineficacia no hizo sino incre-
caracterstica principal el autoritarismo y la concentracin del poder en un
mentarse hasta convertirse, por su inaccin o actitud de lamentable
solo rgano: el ejecutivo, generalmente a cargo de una junta de oficiales
supeditacin, en factor coadyuvante de la tragedia que ha sufrido
(Brasil, Argentina, Uruguay y El Salvador) o de un nico jefe militar (Chile,
esepas (Popkin, 2002. p. 114).
Bolivia, Guatemala, Ecuador y Per). Bajo las dictaduras militares, el poder
90
El pop I el I Ju z n I sociedadde contrastes
Debe resaltarse cmo las dictaduras no solo buscaban control del sistema econmico o de los poderes legislativo y judicial; las dictaduras en
virtud del plan Cndor, tenan un fin especifico, localizar el conflicto global
91
d I cr acin de tribunales y comisiones especiales que investigaran los

11
Iltos cometidos durante el perodo precedente (Popkin, <004).

ste nivel se relaciona directamente
con el tercer nivel de anlisis
del momento: la guerra fra, es decir, limitar el carisma de las personas
propuesto, ya que la transicin del autoritarismo
del sur, por la ideologa de izquierda que aparentemente en sus prime-
1 ompaado de la tercera ola reformista, a la cual se le ha denominado en
ras manifestaciones, aproximadamente
I literatura especializada como: "establecimiento
para la dcada de 1930 en Brasil
a la democracia estuvo
del Estado de derecho"
y Argentina y posteriormente en Chile con Salvador Allende (1970). surtan
"r forma a la justicia". La mayora de autores indican Cmo la indepen-
efectos positivos a nivel social. Es decir, los discursos usados bajo el rgi-
d ncia judicial es un producto globalizado de estas tendencias. Pasescomo
men de dictadura expresaban claramente la necesidad de establecer en la
uatemala, El Salvador, Honduras, Brasil, Chile y Argentina iniciaron en
sociedad valores predeterminados, que en gran parte de los pases no eran
un primer momento reformas de tipo formal, establecimiento
acordes con las mayoras, por ejemplo: en pases como Guatemala o Bolivia
tuciones, creacin de procesos para implementar nuevas constituciones,
donde la poblacin indgena representaba un alto porcentaje de la sociedad, se estableci que gran parte de las prcticas de violencia y discriminacin fue sobre estas comunidades, en Uruguay, Argentina y Chile los valores
de insti-
ntre otros aspectos, lo cual constituy la parte inicial dt:1 proceso (Borja
y Linares, 2005; Maculay, 2005; Helkmer, 2005).

En esta ola,
de la democracia, al igual que el imaginario de un Estado paternalista, fue

fuertemente confrontado.
As, la sociedad estaba presa en contradicciones externas e internas, sin
[...] el nfasis en el fortalecimiento

ha justificado
principalmente
de la independencia judicial se
por dos motivos. Desde un punto de
embargo, el hecho de que estuvieran claras las partes del conflicto permiti
vista poltico, se argument que las elecciones no haban trado
que en los procesos posdictadura de los pases del sur, principalmente, se
consigo de manera automtica el respeto por los derechos polticos
buscara establecer la responsabilidad jurdica, y por ende, fortalecer el sis-
y civiles [...] Desde un punto de vista econmico, numerosos estu-
tema judicial a travs del movimiento en contra con la impunidad.
dios diagnosticaban, a inicios de la dcada de 1990, que los malos
La transicin a la democracia posterior a la cada de los gobiernos militares dictatoriales es una etapa que se inicia en Latinoamrica en la dcada
resultados de las reformas macroeconmicas en algunos pases se

explicaban fundamentalmente
por un dficit institucionat
de 1980, la cual puede ser analizada desde diferentes perspectivas que permiten un amplio anlisis de la independencia judicial. Establecer la demo-
As, la falta de instituciones protectoras de los derechos de propie-
cracia implicaba realizar una reforma completa de la forma de gobierno
dad y de control del Estado foment la corrupcin, la bsqueda
y por consiguiente, un replanteamiento de la funcin de los poderes pblicos.
de rentas por medios no lcitos y la inestabilidad
En este orden de ideas, se volvera a revisar la teora de la tridivisin del
por tierra las polticas redistributivas y terminaron
poltica echaba
por Socavar la
poder como forma de control de los gobernantes. En un primer momento,
eficiencia de
el principal objetivo fue la restauracin de la legitimidad de la figura presi-
de "segunda generacin", destinadas a asegurar la transparencia de
dencial mediante el retorno a elecciones libres y competitivas, acompaada
las agencias estatales, proteger los derechos de propiedad, evitar
105
mercados. Eran necesarias, por tanto, reformas
la corrupcin y la inestabilidad
pp. 49 Y 50).
poltica" (Borja y Linares, 2005,
92
LuisaFernandaGarcla Lozano
Ilplll III IIII~IM I ocl dad de contrastes
En la actualidad se han identificado tres olas de reforma a la justicia:
[...] esa conceptualizacin,
el tema judicial -lugar
privilegiado del
la primera de ellas fue denominada "la modernizacin de la enseanza del
enforcement- adquiere centralidad debido a que es en ese terreno
derecho" (Rodrguez y Uprimny, 2003). El objeto de la misma era trasladar
institucional
esquemas de enseanza caractersticos del sistema de educacin legal de
legal o ciudadano-
los Estados Unidos.
y medida en que lo es, o no, constituye un ambiente que produce
A mediados de la dcada de los aos setenta del siglo pasado, se eva-
donde, en definitiva,
93
la igualdad -en cuanto sujeto
debe ser efectivamente
reconocida; la manera
determinada densidad democrtica (Pasara, 2003, p. 415).
luaron los diversos programas y se concluy que haban sido un fracaso,

no obstante, en el tiempo se determin que s se produjeron cambios en
la conceptualizacin
En consecuencia, entre las principales preocupaciones de los organismos
y estudio del derecho. El segundo grupo de refor-
que inspiraban "la tercera ola", se encontraba la crisis de credibilidad en la
mas se inicia en la dcada de 1980, con los programas impulsados por
regulacin, en la poltica, la corrupcin, en las instituciones y en la ines-
la Agencia de los Estados Unidos para el Desarrollo Internacional (USAID,
tabilidad para los inversionistas (Banco Mundial, 1995, en Burgos, 2009).
por sus siglas en ingls). Estos hicieron nfasis en el proceso econmico.
Por tanto, organismos como el Banco Mundial implementaron programas
En Colombia se inici una fase de financiacin de proyectos de investiga-
dirigidos a la rama, basadas en la seguridad jurdica y de resguardado a dos
cin e implementacin de proyectos particulares sobre congestin, mora
principios fundamentales, la propiedad privada y el cumplimiento
judicial y mecanismos alternativos de resolucin de conflictos. (Fajardo,
contratos privados.
As se hizo evidente que las transformaciones
Abondano y Garca, 2006, p. 62).

La tercera ola reformista se relaciona profundamente con la segunda, dado que tienen el mismo objeto. La diferencia fundamental
radica
de los
de finales de 1980
y comienzos de 1990 se centraban en postulados jurdicos-formales
acor-
des con las finalidades econmicas propias de las polticas neoliberales. En
en que el corte de las iniciativas ya no es acadmico o se concentra en la
ese contexto era necesario el fortalecimiento
implementacin de algn proyecto especfico. Esta cobra mayor importan-
cial, dado que se encontr que uno de los principales problemas que impe-
del derecho y la rama judi-
cia dado que buscan realizar reformas institucionales principalmente en la
dan la proteccin de los derechos, particularmente el de la propiedad y la
rama judicial a travs de dos organismos multilaterales de crdito: el Banco
seguridad contractual, as como de la sociedad en general, era su inaplica-
Mundial y el Banco Interamericano de Desarrollo (BID). En este sentido
cin por las cortes, as como la falta de memoria histrica al momento de
"l...] reformar las instituciones de la rama judicial bajo los
producir los fallos.

De acuerdo con el profesor Burgos (2009), el Banco Mundial vincula la
afirma Popkin.
parmetros de fortalecimiento
de la democracia y prevalencia del Estado
de derecho" (2004).
divisin y el control de los poderes con el fin central de estabilizar el marco
En virtud de los postulados y los contextos de la dcada de 1990, se van

a empezar a relacionar -en un primer momento-
dos conceptos, como son
regulatorio y crear condiciones de credibilidad
para los inversionistas.
En estos trminos, el papel otorgado al poder judicial no concierne a la
el de Democracia y Estado de derecho, al realizarse una reflexin sobre la
defensa de determinados derechos ante la extralimitacin
democracia con el Estado de derecho juridificado; este ltimo no solo, claro
a la limitacin de la capacidad de decisin de las poblaciones y sus ins-
est, como texto legal sino, sobre todo, como vigencia efectiva, lo que hace
tituciones sobre aspectos econmicos fundamentales para su existencia.
del poder sino
necesario que la institucin encargada de materializar la administracin de
De esta forma, el poder judicial debi garantizar un marco de aplicacin
justicia tomara un papel relevante, as:
claro, es decir, con los programas se busc darles a los pases de la regin
reglas de juego inequvocas a travs del principio de seguridad jurdica,
94
UIpopel(1 I Ju z en lo
que impide la incertidumbre en la aplicacin del derecho, lo que determina
ocledad de contrastes
la exclusividad en el ejercicio de la funcin jurisdiccional,
que es
un ambiente benfico para los mercados. En relacin con este aspecto, el
una manifestacin, en definitiva, del principio de separacin de po-
Banco determin que el poder judicial
deres y la imparcialidad
procesos de interpretacin
igualmente debera restringir los
de la ley para que fuesen predecibles los fallos
y las sentencias judiciales, ganando con ello mayor eficiencia.
como manifestacin
95
de juicio secundum
legem y, a su travs, la seguridad jurdica y previsibilidad
(formal
y material) en la aplicacin del derecho" (p. 12).
Igualmente, en el 2006 el programa regional para la cohesin social

en Amrica Latina-Eurosocial
(Moya Martnez, 2007), puesto en funcio-
namiento por la Fundacin Internacional
para Iberoamrica de Adminis-
tracin y Polticas Pblicas (FIIAPP), aliado con el Consejo Superior de la

Judicatura, entre otras instituciones iberoamericanas, incluy dentro de su
plan de trabajo el fortalecimiento
Finalmente, se evidencia la necesidad de fortalecerle las caractersticas

objetivas y subjetivas de la primera ola reformista y el estatuto del juez
iberoamericano.
No obstante, el proceso que impuls el Banco Mundial y los organis- .
de la independencia judicial como base
mas de cooperacin, tendi al trasplante de normas y figuras jurdicas
para consolidar la justicia como un servicio pblico, dentro de los marcos
correspondientes a otros contextos culturales y jurdicos, es decir, introducir
conceptuales que fundamentan las acciones de este programa, se despren-
legislaciones y polticas pblicas de otros pases, as como la trasformacin
den los siguientes principios:
de procesos por medio del llamado neoinstitucionalismo.
Esta corriente con-
siste en centrar la atencin en los cambios organizacionales, e implemena) independencia judicial (stricto sensu): se refiere a la actitud del
juzgador frente a influencias extraas al derecho, provenientes
del sistema social. b] Imparcialidad:
se refiere a la actitud del
tacin y fortalecimiento
de las instituciones (Evans 1979, 1995; Hamilton
y Biggart 1988; Portes 1997; Hirschman 1958, 1963, en Portes, 2006).

El concepto adoptado principalmente
por los economistas para com-
juzgador frente a influencias ajenas al derecho provenientes de
prender y explicar las instituciones posee componentes bsicos y generales
las partes en los procesos sometidos a su potestad. e] Objetivi-
que no permiten una aplicacin eficiente de estas teoras. Las instituciones
dad: frente a influencias extraas al derecho provenientes del
se conciben como aquellas influencias externas que afectan el compor-
propio juzgador (p. 9).
tamiento de los actores sociales. Esta concepcin, tal como se mencion, es bastante general y proviene de la sociologa bsica, que no brinda
Los principios conceptuales son considerados soportes del funcionamiento del Estado de derecho y eje para el mantenimiento
cracia, el diseo institucional
de la demo-
implementado consisti en "un funcionario
suficientes elementos de anlisis para dar cuenta del desempeo de las

instituciones.
En lo que respecta a la independencia judicial en Amrica Latina, se
pblico encargado de administrar justicia a nombre del Estado, aplican-
aplic un modelo claramente neoinstitucionalista,
do las normas generales y abstractas a los casos concretos y realizando
cer instituciones y formas de organizacin que respondieran a los pilares
con la idea de estable-
dicha labor con independencia de criterio" (p. 11). Igualmente, se considera
del Estado de derecho, reglas, procesos e instituciones. En Amrica Latina
como eje esencial para las reformas a la justicia, dado que la independencia
se concibe la independencia judicial mediante reformas implementadas en
garantiza la gobernabilidad de un Estado al permitir el desarrollo econmi-
el mbito institucional
co; as a travs de este principio se logra
judicatura, carrera judicial, capacitacin de los jueces y magistrados, entre
u objetivo: creacin de Consejos superiores de la
otros. La revisin de la literatura al respecto refleja cmo se determina la

independencia judicial a partir de la evidencia de los factores institucionales
96
LuisaFernandaGarcla Lozano
El papel del Juezen la sociedadde contrastes
implementados gracias a los cambios en las Constituciones o en las refor-
a lo sumo, estudios de caso descriptivos y, en el peor de los casos,
mas que ha vivido Latinoamrica (Popkin, 2004; Burgos, 2004).
razonamientos circulares (2006).
97
En trminos tericos, el anlisis acerca de las categoras: validez, eficacia y legitimidad, se presenta y fundamenta en conceptos sistmicos pro-
El discurso generalizado para Amrica Latina consisti en la salvaguarda
cedimentales propuestos por Teubner, Nonet y Selznick Teubner (2005). En
y proteccin de la seguridad jurdica y de resguardo a dos principios funda-
estos estudios se busca trasformar la legalidad en legitimidad y fusionarlas
bajo los principios democrticos. La aceptacin general, la legitimidad, se

trasmiten al cuerpo normativo, el cual es eficaz y, por ende, vlido, es decir, '
ntales, la propiedad privada y el cumplimiento de

configuran entonces como base
rtco de derecho: las reglas,
105
105
105
contratos privados.
siguientes pilares del Estado derno-
procesos y las instituciones.
la independencia se pone en prctica a travs de la fuerza o coaccin, las

leyes e instituciones jurdicas en s mismas.
Reglas: consiste en reglas objetivas que no solo son conocidas pre-
Otro elemento de anlisis es la materializacin de la eficacia, dado que
viamente, sino que son verdaderamente ejecutadas y estn sujetas
ms all del cuerpo normativo se establece una serie de procedimientos con
a modificacin o derogacin nicamente por prcticas previamente
los cuales se estudian las variables de anlisis de aplicacin con la realidad.
conocidas.
Por ende, se presenta una dimensin del derecho con "orientacin procedimental, estructuras orientadas relacionalmente y procesos de decisin"
[...] Procesos: consiste en asegurar que las reglas no sean arbitrarias,
(Teubner, 2005, p. 108). As, la independencia judicial requerir para su
o que sean adoptadas en respuesta a necesidades genuinas de la
desarrollo principalmente la jurisdiccin, reglas y competencias que se han
poblacin y aplicadas para servir a estas necesidades.
establecido previamente de acuerdo con un cuerpo normativo.

Sin embargo, el neoinstitucionalismo
ha presentado falencias, pues no
[...] Instituciones:
unas instituciones
que funcionen
bien y que
permite tener variables claras para determinar la independencia judicial,
operen de manera trasparente y sean fiscalizables por los ciudada-
ms an cuando se establecen los avances y las discusiones del tema en
nos. Instituciones que adhieran y apliquen regulaciones sin arbitra-
dicha perspectiva. Dado que, en palabras de Alejandro Portes:
riedad o corrupcin. Aqu es donde el poder judicial entra en accin

(Banco Mundial, en: Burgos, 2009, p. 129).
No hay duda de que "las instituciones
importan",
pero estn
sujetas a lo que Granovetter (1985, 1992) lcidamente denomi-
Dentro de este marco, para el fortalecimiento
de la independencia
na "problema del encaje social": el hecho de que los intercambios
judicial se establecieron algunos de los elementos expuestos en
humanos que las instituciones
tratan de guiar afectan, a su vez,
trumentos internacionales, la creacin de nuevas instituciones, entre otros
a estas instituciones. Por ello los roles formales y las jerarquas or-
aspectos, por ejemplo: implementacin del Consejo Superior de la Judica-
ganizativas prescritas llegan a diferir del funcionamiento
tura como organismo autnomo, un sistema disciplinario para la judicatura,
real de las
105
ins-
organizaciones (Dalton 1959; Morrill 1991; Powell 1990). Cuando
aumento de salarios y de presupuesto para la rama, implementacin de la
falta esta separacin analtica, as como la comprensin de que las
carrera judicial, as como una escuela especial para jueces con el fin de
instituciones
lograr su profesionalizacin, entre otros aspectos.
y organizaciones fluyen de los niveles ms profun-
dos de la vida social, todo se convierte en una masa indiferenciada

donde el reconocimiento
de que "el contexto importa" produce,
En este orden de ideas, el discurso de la independencia judicial est

aparentemente
consolidado a lo largo de Amrica Latina, apoyado por
I pop I del [u z en la sociedad de contrastes
98
programas de cooperacin,
normas, y jurisprudencia
internacional.
As
Esta forma de Estado de derecho se hace relevante en el momento de
las cosas, se esperara el xito para alcanzar dicho propsito en la regin.
analizar sus potencialidades
Empero, para llegar a dicho resultado
nalistas que se estn implementando
habra que revisar otras aristas
y situaciones propias de la regin, como la transformacin
del concepto
Estado de derecho.
y los resultados de las teoras neoinstituciopor parte de influencias externas de
control en los pases latinoamericanos.
Una de las explicaciones que se
ncuentran en los procesos de materializacin
Con el tiempo la concepcin de Estado de derecho que se ha aplicado en
99
de cualquiera de los tipos de
Estado, es que confluyen dos aspectos: el institucional
y el cultural, si bien
los discursos de la regin, se ha modificado gracias a su estrecha relacin
es cierto en un primer momento solo quisieron generar marcos formales
con el neoconstitucionalismo
y prevalencia de la norma en las instituciones, en el proceso de implemen-
y las necesidades sociales, de esta forma, no
centra su fin y desarrollo en la simple regulacin,
en aspectos formales
tacin se perdi de vista la fuerte tendencia al respeto a la ley, as como a
como ya se evidenci en los apartes anteriores. La fuente, el fin y el desarro-
la constitucin
llo del mismo, se centran en los derechos constitucionales.
un imperio de la ley tanto objetivo como subjetivo, en ese orden de ideas
se le ha denominado proyecto neoconstitucional
A este fenmeno
global (Rodrguez, 2009,
de los pases latinos, por cuanto la tradicin jurdica implica
los derechos fundamentales
proporcionaron
el carcter de garantista y los
p. 18). Su caracterstica principal reposa en un activo control constitucio-
jueces impulsaron en sus decisiones esta iniciativa para as dejar de lado la
nal (Couso, 2004, p. 37) Y en el activismo constitucional
historia autoritaria
de la regin y el derecho.
Igualmente,
profesores
(Rodrguez, 2009,
p.37).
El activismo constitucional
se desprende de la concepcin
segn la cual
el Estado de derecho demanda la existencia de tribunales
independientes
para garantizar su desarrollo. En este punto la atencin
se centra en las
cortes constitucionales:
algunos
de comprender el concepto de
europeos determinan
rule
of
que esto produce que el objetivo de fortalecimiento
contrario sensu
un discurso dominante
reses que motivaron el fortalecimiento

[...]la construccin
del [...] Estado de derecho [...] requiere

independiente,
porque
son razones para las acciones, y el poder judicial

la aplicacin
de dichas normas, sera ftil
segn la ley si los tribunales consideraran

Por el mismo motivo deben contemplarse
la exis-
si las normas
es responsable de
orientar
bility
en su prctica, los inte-
de la independencia y la
se estableci con el fin de brindar un empoderamiento
accounta-
a los jueces
en su accionar, empero, un discurso que se limite al derecho en s mismo

produce una desviacin de los fundamentos de la teora,
otras razones
al juzgar.
del proceso
Speakinq of rule of law without
de arreglo, como las audiencias justas o la imparcia lidad. El Estado
and practitioners
and rule of law are intertwined.
tengan
el poder
taking into consideration
to assess very superficially
para revisar las leyes de otras reas del gobierno, pa ra garantiza r la
a fairly correct view of how the judicial

broader context of a constitutiona
de fcil acceso para no frustrar el Estado de derecho
[...] (Vilhena,
the way democracy
Formal institutional
conformidad
con dicho Estado de derecho. Los tribu nales deben ser
the orga-
nization of the State featured by a given country may lead scholars
de derecho tambin
2007, p. 36).
de las instituciones
nuestra accin
los principios
requiere que los tribunales
la necesidad
(Estado de derecho) y su rela-
cin con la democracia, as como el derecho, en tiempos modernos; dado

adopte
tencia de un poder judicial
law
designs provide
branch is inserted in the
I system. But they do not say that
much about how in reality courts hold rules and ruled accountable
lOa
-1
papel del Juez en la sociedad de contrastes
and about the way courts are themselvessubjected to mechanisms
del cambio y un constante escrutinio de la sociedad civil y de la
of control and accountabilitv' (Piana,2010, p. 43).
comunidad donante (Dazy Linares,2005, p. 89).
Diversos son los resultados de la implementacin
de la independencia
101
Las reformas para lograr la independencia judicial, como la creacin de
judicial como eje fundamental de los dos niveles de anlisis antes presen-
un rgano autnomo de administracin de la rama, el diseo e implemen-
tados, entre los ms relevantes se encuentran:
tacin de los sistemas de nominacin en virtud del mrito, el incremento
de la rama judicial posdictadura ha tenido diferentes
de los salarios, han sido efectivos en una mediana proporcin, dado que
resultados, por ejemplo, en Centroamrica, con excepcin de Costa Rica, la
El fortalecimiento
no en todos los pases centroamericanos se han implementado de forma
descripcin de los organismos judiciales durante la dcada de 1990 era
completamente
la de la ineficacia, corrupcin y de poca transparencia, incapaces de luchar
una injerencia relevante sobre la rama judicial y el formalismo jurdico se
contra la impunidad de los funcionarios pblicos y por las violaciones a los
ha hecho cargo de establecer lmites procedimentales, pero no sustantivos
derechos humanos, etctera. Paralelamente se estableci para esa poca la

poca credibilidad de los ciudadanos en el sistema de justicia. Estos aspec-
(Daz Rivilla y Linares Lejarra, 2004).

En el caso del Cono Sur del continente, los resultados son: Uruguay es
tos, entre otros, evidenciaron que las reformas implementadas a lo largo de
uno de los pocos pases que ha fracasado en su intento por aplicar los crite-
la poca obtuvieron resultados poco positivos, que denotan el distancia-
rios para el fortalecimiento
miento de las normas con la realidad, as como la debilidad de las democra-
1. falta de voluntad poltica en virtud de que los partidos tradicionales no
cias emergentes, manifestados por sus debilidades institucionales y la de la
quisieron perder el control de la Corte Suprema de Justicia, por tanto han
autnoma, por cuanto los sectores polticos an tienen
de la justicia, principalmente
por dos motivos:
propia sociedad civil de estos pases. Son tres las conclusiones principales
impedido su transformacin en cuanto a su composicin y sistemas de elec-
las que acompaan este estudio:
cin; y 2. falta de soporte popular para apoyar el referndum que propona

reformas en aras de la independencia judicial; esto en razn de la falta de
En primer lugar, en algunos aspectosfundamentales como asegu-
carisma de los otros poderes pblicos, los medios de comunicacin y de la
rar la estabilidad de los jueces en el cargo, las lites nacionales
propia ciudadana hacia la rama judicial. En otros pases, como Argentina
o judiciales no han tenido la voluntad de avanzar lo suficiente.
y Chile, se han realizado reformas con resultados exitosos, en el contexto
En segundo lugar, el estudio pone de manifiesto que la distancia
del restablecimiento de la democracia, propsito que en buena medida de-
entre lo que dice la norma y lo que sucede en la realidad, es en
pende de la recuperacin de la legitimidad de parte de la judicatura (Glo-
muchos casosgrande. Por ltimo, el estudio muestra que la cons-
ppen, Gagarella, Skaar, 2003).

Igualmente, en un estudio realizado por el profesor Figueroa (2006)
truccin del Estado de derecho requiere alianzas amplias a favor
acerca de la incidencia de la corrupcin en la independencia judicial, se

estableci que
3 Hablar del Estado de derecho sin tomar
ofrece a los acadmicos
democracia
cmo las diferentes

stitucional,
y practicantes
y el Estado de derecho.
acceso a una forma
Las instituciones
ramas del derecho se incluyen
de control
de cuentas,
y responsabilidad.
la organizacin
superficial
formales
independencia,
del Estado,
de la relacin
proporcionan
en un contexto
pero esto no quiere decir que en la realidad
y las normas de la rendicin

mecanismos
en consideracin
amplio
de. la
un diseo de
del sistema con-
las Cortes dependan
de las normas
las Cortes en s mismas producen
from 1996 to 2002 the degree of autonomy changed in three

countries (Chile, Ecuador,and Venezuela),externaI Independence
changed in four (Chile, Ecuador,Honduras,and Nicaragua), internal independencein two (Brazil and Mxico], and four countries
102
changed model of judicial independence (Chile, Ecuador, Mexico,
Otros pases, con trayectoria
and Venezuela}'.
dado impulsos: el caso, verbigracia de Colombia, discurriendo
ms avanzada, tambin
103
han
por terrenos ms complicados corno sucede con el modelo de
Estos son datos que afectan toda la estructura de la rama y no han
evaluacin del desempeo; Costa Rica, Repblica Dominicana
generado el cambio deseado por las instituciones jurdicas.
y Venezuela con renovados impulsos normativos.
Paralelamente, es posible contrastar las conclusiones de estos estudios

con los informes presentados por los miembros de la cumbre judicial ibe-
3.
Mueve a una preocupante reflexin cuando se analizan las respuestas a la primera cuestin, esto es, qu experiencias han
roamericana, donde se evidencian que formalmente los Estados consideran
llevado a cabo para hacer respetar o garantizar la independen-
que se ha alcanzado a implementar las medidas para el fortalecimiento
de
cia judicial frente a los otros poderes del Estado, instituciones
El programa Eurosocial (Moya Martnez, 2007) tras realizar un anlisis
ciones sociales, econmicos y polticos, o frente a las autori-
la independencia judicial, as:
u organismos nacionales e internacionales, grupos y organiza-
valorativo de dichos informes concluy:
dades judiciales superiores (artculos 1 al 6). Las respuestas

dadas en ocasiones son excesivamente formalistas, por remi-
1. Se echa en falta un tratamiento
uniforme acerca de la nocin
de independencia judicial y sus manifestaciones. Fcilmente se
sin a lo que dice la norma o la impresin, sin ms, de que

el requerimiento
est alcanzado, incluso se eluden. Quedan
advierte que ante preguntas directas sobre grado de implemen-
muchos lugares sin iluminar: entre ello, la inamovilidad (nom-
tacin del Estatuto del Juez Iberoamericano (EJI) el contenido
bramiento de jueces a trmino) (pp. 99, 100 Y 101) ..
de la contestacin es diverso y, a veces, evasivo. Advirtase que

no hay referencia a indicadores como grado de gobernabilidad
del pas, situacin econmico-social, etctera.
2. Aun partiendo de la incontestable
realidad de la asimetra,
Las anteriores conclusiones reflejan que la asimetra de las sociedades

y objetivos que se proyectan en la regin impacta directamente en los procesos de implementacin del discurso de la independencia judicial, la falta
y distinta posicin de salida, respecto de los pases de Amri-
de armonizacin para el restablecimiento
ca Latina con relacin al establecimiento
sos de corrupcin y pobreza generalizada, as como la implementacin de
o consolidacin de
la existencia de un estatuto jurdico bsico del juez (carrera
de la justicia social, los proce-
normas, procedimientos y proyectos de la cooperacin internacional produ-
judicial). algunos pases han dado pasos importantes drigdos
cen la ineficacia al buscar la materializacin de la justicia, dentro de los cri-
a implementar el contenido bsico del EJI. Son los casos fun-
terios de los propios pueblos, al igual que la inoperancia de las instituciones
damentalmente
que impiden el desarrollo real de la regin.
de Honduras y El Salvador. Son pases donde
haba mucho camino por recorrer. Ntese incluso que en Honduras, el Asociacionismo Judicial ha comenzado a emerger.
En Latinoamrica, la implementacin de instrumentos formales e institucionales como la creacin de Consejos Superiores de la Judicatura, la carrera
judicial, el aumento de los salarios de los funcionarios judiciales, etctera, no
fueron suficientes para la consolidacin de la independencia judicial, debido
4 De 1996 a 2001 el grado de autonoma ha cambiado en tres paises (Chile, Ecuador

y Venezuela), la independencia externa cambio en cuatro (Chile, Ecuador, Honduras
y Nicaragua), la independencia interna en dos (Brasil y Mxico) y cuatro paises cambiaron el
modelo de independencia judicial (Chile, Ecuador, Mxico y Venezuela)
a fenmenos tales como una cultura jurdica cimentada en teoras exegticas

del derecho, la corrupcin, el carcter todava dbil de las democracias, la
crisis de la representacin poltica a cargo de partidos politicos.
LA
PARTE 11
INDEPENDENCIA JUDICIAL EN LA PRCTICA:

EL CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA
EN EL ESTADO SOCIAL DE DERECHO
EL
CAPTULO IV
CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA
DE COLOMBIA
El Consejo Superior de la Judicatura es un rgano que se constituye

como la institucin idnea para garantizar la independencia judicial, es
decir, impedir las indebidas injerencias de las otras ramas del poder pblico
en la actividad de los jueces y magistrados. De esta forma, la judicatura,
al poseer su propio gobierno, busca la despolitizacin del sistema judicial,
igualmente, dentro de la institucin se establece un sistema de funcionamiento que tiene por finalidad el mantenimiento de la autonoma funcional
e imparcialidad de sus miembros.
El primer antecedente de la creacin de un Consejo Superior en un sistema de derecho civil se encuentra en Francia con la Constitucin de 1946,
mediante la creacin de un Alto Consejo de la Judicatura, el cual estaba encargado de administrar el personaIjudicial. La Constitucin italiana de 1947
crea el Consejo Judicial italiano (Consiglio Superiore della Magistratura),
el cual entra a funcionar en 1958. Este fue el primer rgano judicial que
pretendi aislar del control poltico a la totalidad de la judicatura (Garupa
y Ginsburg, 2009, p. 23). En la mayora de los pases que iniciaron procesos de democratizacin, despus de largos perodos de dictadura, como
Espaa, o de gobiernos totalitarios, como en la Europa del Este, se fueron
instaurando progresivamente este tipo de rganos, con el fin de dotar de
[107]
108
tulsa Fernanda Garcla Lozano
El papel del juez en la sotiedad
independencia a la rama, fortalecer la democracia a travs de la rendicin

de cuentas y crear instituciones idneas para administrar justicia.
En los pases latinoamericanos, el trmino "Consejo de la Judicatura" se
utiliza para referirse a instituciones muy diversas en su composicin yen
su poder. Lo que todas tienen en comn es que su mandato incluye algunas
funciones con respecto a la seleccin judicial o el gobierno judicial.
de contrastes
109
La Constitucin Poltica de 1886 contemplaba en su articulado el funcionamiento del poder judicial. Algunos aspectos bsicos de su funcionamiento se encontraban sealados as:
Artculo
155. Son comunes a los magistrados de los tribuna-
les superiores las disposiciones del artculo
147. Este artculo
determina que los magistrados sern juzgados por mala conducta

Algunos consejos tienen un papel en la seleccin de jueces de otros
y determina que dicha expresin ser desarrollada en una ley.
niveles y algunos desempean un papel en ambos procesos de
Dichos magistrados sern responsables ante la Corte Suprema, en la
seleccin; algunos tienen bajo su responsabilidad la formacin del
forma que determine la ley, por el mal desempeo de sus funciones
personal judicial por medio de escuelas judiciales y tienen funcio-
y por las faltas que comprometan la dignidad de su puesto.
nes limitadas (Popkin, 2004, p. 430).

Artculo 156. La ley organizar los juzgados inferiores y determinar
En Colombia, a partir de la Constitucin de 1991, en los artculos
sus atribuciones y la duracin de los jueces.
116, 254 Y siguientes, se crea el Consejo Superior de la Judicatura como

rgano de autogobierno de la rama judicial, al cual se le atribuyan funcio-
Artculo 158. La responsabilidad de los jueces inferiores se har
nes administrativas
efectiva ante el respectivo superior. Estos artculos, fueron instau-
y disciplinarias, que anteriormente dependan en su
mayora del poder ejecutivo
y en menor medida de la Corte Suprema de
rados con la reforma de 1945 donde se buscaba dar una jerarqui-
Justicia y del Consejo de Estado, constituyndose en uno de los grandes
zacin a la rama jurisdiccional
esfuerzos y apuestas institucionales para el fortalecimiento

dencia judicial.
que deban llenarse para la designacin de jueces de cada catego-
de la indepen-
al sealar las calidades y requisitos
ra, la forma de nombramiento y duracin del periodo, dejando al

legislador la potestad de establecer la organizacin de la carrera, de
acuerdo con la jerarqua (Sentencia 338, Corte Suprema de Justicia,
1. Antecedentes del Consejo Superior

de la Judicatura
Sala Plena. Magistrado ponente Gustavo Fajardo Pinzn).
Por otra parte, la materializacin
de la iniciativa
de incluir algunos
La creacin del Consejo Superior de la Judicatura no obedeci a una
elementos que permitieran un control para la rama repos en la creacin
simple intencin de cambio constitucional. A partir de 1963 se busc en
de una reforma a la administracin de justicia. Como primera medida fue
repetidas ocasiones crear una institucin que posibilitara el manejo aut-
expedido el Decreto 1698 de 1964, el cual organiz la carrera judicial
nomo de la rama judicial, con el fin de superar la dependencia de esta con
y cre el Tribunal Superior Disciplinario; este fue producto de las facultades
respecto al Poder Legislativo y Ejecutivo en su funcionamiento

tivo y financiero.
administra-
xtraordinarias que se le confirieron al presidente de la Repblica Guillermo

Len Valencia, por medio de la Ley 27 de 1963 para reorganizar la rama
judicial. De esta forma, se reestructur el poder judicial en general y la
competencia de la Corte Suprema de Justicia, del Consejo de Estado y de
110
El papel del juez en la so ledad de contrastes
111
los tribunales administrativos; se modific la norma sobre impedimentos y
n los artculos 96 y 102 de la Constitucin Nacional, y con relacin a los
recusaciones; se orden la creacin de la Polica judicial; se reorganiz el

servicio de medicina legal y dems servicios auxiliares de la rama jurisdic-
segundos, el respectivo superior era la Corte.

La reforma constitucional de 1968 quiso salvar los inconvenientes que
cional, entre otros aspectos. Igualmente, se reformaron las disposiciones
produjo la declaratoria de inconstitucionalidad
sobre vigilancia judicial, sanciones disciplinarias y organizacin de la carrera judicial.
mediante su inclusin en la Constitucin en el artculo 217, el cual esta-
del Tribunal Disciplinario
El Decreto 1698 de 1964 regul la carrera judicial, en los artculos
la Corte Suprema de Justicia y del Consejo de Estado; dirimir conflictos de
bleca la facultad de juzgar, por faltas disciplinarias, a los magistrados de
1 a 7, los concursos en los artculos 8 a 13, la vigilancia judicial en los
competencia entre la jurisdiccin comn y administrativa, y otras funciones
artculos 25 a 30 y el tribunal disciplinario en los artculos 31 a 53. No
dispuestas legalmente. En 1972, con la Ley 20 de ese ao, se desarroll el
obstante, estas reformas nunca se pusieron en marcha y la principal crtica
mencionado artculo constitucional.
se debi a que lo propuesto dependera directamente de la rama ejecutiva.
de Justicia, mediante sentencia del 4 de abril de 1974 Y 13 de noviembre de
Empero, al declarar la Corte Suprema
El 9 de febrero de 1967, el Tribunal Disciplinario propuesto fue decla-
1975, la inexequibilidad del artculo 7 que consagraba las atribuciones
rado inexequible por la Corte Suprema de Justicia, Sala Constitucional, con

ponencia de magistrado Samuel Barrientos. Los demandantes argumenta-
de un tribunal disciplinario, este no pudo entrar a funcionar.

Como ya se seal, en 1979, mediante Acto Legislativo 1, se establece
ban que los artculos 37, 38 Y 39 del Decreto 1698 violaban directamente
de nuevo el Consejo Superior de la Judicatura, en su articulo 44:
los artculos 58, 96, 102, 151 Y 160 de la Constitucin de 1886. La principal
razn para interponer la accin consista en que "no perteneciendo el tri-
El artculo 148 de la Constitucin
bunal superior disciplinario a la Rama Jurisdiccional del Poder Pblico, debe
un Consejo Superior de la Judicatura integrado por el nmero de
Nacional quedar as: habr
considerrsele como un cuerpo extrao a la jerarqua, y por ende, no era
magistrados que fije la ley, la cual determinar tambin lo relativo
superior de ninguno de sus componentes.
a su organizacin y funcionamiento.
La Corte Suprema de Justicia en sus consideraciones determin que

el legislador extralimit
sus facultades, dado que, desde una interpreta-
cin exegtica de la Constitucin, la jerarqua de la rama estaba definida

constitucionalmente;
Este acto determinaba funcio-
nes de la carrera judicial y algunas disciplinarias, a cargo del Consejo Superior de la Judicatura al hacer una interpretacin amplia de
las expresiones, "organizacin y funcionamiento".
esto implicaba que el tribunal no tuviese una rela-
cin vinculante con las Cortes y con el Consejo de Estado, "sera as un
Esta iniciativa fue declarada inconstitucional por la Corte Suprema debido
rgano de administracin activa" al cual se asign la funcin de "examinar
a vicios de forma en su discusin, acumulacin, aprobacin y expedicin
los hechos generadores de la responsabilidad de los funcionarios y califi-
a travs de la Sentencia 51, de noviembre 3 de 1981, con ponencia del
carlos para la sancin correspondiente [...]". Entonces, si el tribunal no era

el superior de la Corte Suprema, ni de los tribunales superiores de distrito,
magistrado Fernando Uribe Restrepo.

Solo hasta 1989, en desarrollo de la Ley 38, artculo 91, la institucin
ni del Consejo de Estado, mal podra conocer, en nica instancia, de los pro-
creada en 1970 entr en funcionamiento, al atribuirle a la Sala Administra-
cesos disciplinarios que se adelantasen contra los magistrados de la Corte o
tiva del Consejo Superior de la Judicatura la ejecucin del presupuesto de
los consejeros de Estado; y en segunda instancia, de procesos disciplinarios

fallados por la Corte, el Consejo de Estado, los tribunales de aduanas, pues
funcionamiento de la rama, excepto los recursos de inversin.

Posteriormente, a inicios de la dcada de 1990, se convoc y se eligi
las dos primeras corporaciones no tenan superior jerrquico, salvo lo dicho
en virtud del movimiento de la sptima papeleta, una Asamblea Nacional
Lulo'
112
mondo Gor lo Lozono
Constituyente,
que en el seno de la Comisin
del Consejo Superior

para la conformacin
de la Judicatura.
Cuarta di
Entre los argumentos
de este rgano se halla lo expuesto
utl la creacin
del poder judicial.
ms relevantes
tad, se relacion
por la exconstitu-
vente Mara Teresa Garcs Lloreda:

[...lla falta administrativa
y judicial lo ha convertido en una espe-
todos
directamente
los asuntos
el organismo
bicfala,
El argumento
constituida
son administrativas,
por profesionales
independencia con relacin a la rama ejecutiva, la insuficiencia de
trezas, por lo cual, para el mantenimiento

justicia,
tos de trabajo, por ende, el principal fin era crear autonoma de la
como economistas,
Rama y cerrar la brecha entre la sociedad y la Rama Judicial.
se encarguen
jurdico.
do por lvaro
en el Informe
Gmez Hurtado
de la exposicin
de la Judicatura
de Ponencia
para primer
y Jaime Fajardo Landaeta,
de motivos
sobre la creacin
debate,
presenta-
especfica mente
correcto
pblicos,
establece
a proyectar
de la administracin
la necesidad
la planeacin
de la Comisin
[...j la necesidad de crear un organismo que racionalice y haga ms
poner en funcionamiento
el Decreto
La experiencia ha demostrado que es necesario darle una mayor
respecto de su propsito
Constituyente,
entre otros, que

netamente
el ejemplo de mayor
que ayuden
de la Rama Ejecutiva
Especial de la Rama Legislativa,

para implementar
la nueva institucin.
2652 de 25 de noviembre
de
tales
econmicos.
miembros
puesto por la nueva Carta Poltica

eficiente la organizacin de una justicia excesivamente lenta [...l.
administradores,
de un grupo de economistas
en trminos
As, en 1991 se reunieron
profesionales
que escapan del conocimiento
En las gacetas de la Asamblea
mencin
laboracin
se seal:
contadores
disciplinaria
tiene sus propias des-
que hagan parte de la institucin
de dichas funciones,
lo que llev a
del derecho.
reposaba en que cada profesional
es necesario
dado que no
y no todas las funciones
en dos salas -jurisdiccional
jueces y magistrados, la carencia de recursos econmicos y elemen-
Igualmente,
de administrar,
jurisdiccionales
proponer
su composicin
que se abord, y que ofreci dificul-
con la funcin
se consideran
de las que debe conocer

y administrativa-,
cie de ente subordinado del Ministerio de Justicia, lo cual le resta
dentro
La primera cuestin
113
con la co-
escenario
pro-
medidas tendientes
De esta manera, se expidi
1991, el cual gener traumatismos
inicial:
flexibilidad a la organizacin judicial para que cada da pueda ajustarse a las cambiantes y exigentes necesidades de la sociedad. Por
Por una parte cre la sala plena y le atribuy la mayor parte de
ello proponemos en este informe dotar al Consejo de la Judicatura
las funciones poltico administrativas
institucionales
del Consejo,
de una serie de funciones y de mecanismos que le permita a dicha
reglamentacin que, por inconstitucional,
entidad garantizar la ejecucin de los principios generales mencio-
Constitucional y, por otro lado, no desarroll un esquema operativo
fue suprimida por la Corte
nados para adaptar a la administracin de justicia a las progresivas
que le permitiera al consejo asumir todas sus funciones, sino que
necesidades que demandan su servicio [...].
se limit a modificar la denominacin de las direcciones nacional

y seccionales de la carrera judicial por direcciones [...] atribuyn-
La autonoma
los meramente
estas discusiones
que la creacin
siguiendo
de la Rama era discutida

administrativos,
fueren
una organizacin
hasta los polticos,
reiterativas
de Montesquieu,
institucional
los niveles,
desde
doles la funcin de adelantar las actividades administrativas
lo que condujo
a que
Rama Judicial y ejecutar presupuesto (Guevara, 2001, p. 30).
de la
y densas. As fue como se concluy
de un rgano independiente
los postulados
en todos
de las otras ramas del poder,

generara
para trasformar
un control
las deficiencias
de poder y
existentes
En la Sentencia
Alto Tribunal
de constitucionalidad
Constitucional
colombiano,
C-265 de 1993, proferida

se estudia
por el
el caso en cuestin
y hace nfasis en los fines con los cuales fue creado el Consejo Superior
de
114
LuisaFernandaG reta Lozano
1111111
I !lrl lu ~ n lo olecj d d contrastes
115
la Judicatura; as, la Corte expone que entre las principales caractersticas
a los particulares, as como promover y contribuir a la buena imagen de la
para la creacin de sus dos salas se encuentran la independencia judicial
Rama Judicial, en todos sus rdenes, frente a la comunidad.
y "la modernizacin administrativa
[...] que contiene [...] la racionalidad,
La Sala Administrativa,
integrada por seis magistrados elegidos para
celeridad, eficacia y efectividad". Al tener funciones especializadas, dichas
perodos de ocho aos, uno por la Corte Constitucional, dos por la Corte
Salas producen un equilibrio que permite un eficaz funcionamiento
Suprema de Justicia y tres por el Consejo de Estado, est encargada de
de la
Rama, no obstante, se evidencia la necesidad de que en razn de la impor-
funciones de formacin, carrera judicial, organizacin y de proyeccin, tal
tancia de algunas de las funciones del Consejo Superior de la Judicatura, las
como lo disponen los artculos 256, exceptuando el numeral 3, y el 257 de
decisiones se tomen en una instancia global como es la Sala Plena.
la Constitucin Poltica.
As, debe cumplir con funciones de:
A. Consejo Superior de la Judicatura: marco

constitucional y legal, cmo funciona?
a) Carrera judicial:
administrar
la carrera judicial,
incluyendo los
recursos humanos con que cuenta la carrera judicial; elaborar las

listas de candidatos para la designacin de funcionarios judiciales
El Consejo Superior de la Judicatura es una institucin que nace en
y enviarlas a la entidad que deba hacerla. b) Organizacin: fijar
virtud de un desarrollo normativo dado principalmente por la Constitucin
la divisin del territorio
Poltica en sus artculos 254, 255, 256, Y 257; por la Ley 270 de 1996 y la
buir los despachos judiciales; crear, suprimir, fusionar y trasladar
Ley 1285 del 2009, que modifica la Ley Estatutaria de Administracin de
cargos en la administracin
Justicia. Este inici su funcionamiento el15 de marzo de 1992, se considera
proyecto de presupuesto de la Rama Judicial y el proyecto del plan
como una institucin completa dado que tiene plena autonoma patrimo-
nacional de desarrollo y el plan de inversiones para presentar a la
nial, presupuestal, financiera y administrativa, dejando la Constitucin con
Sala en pleno, as como, establecer el rgimen y la remuneracin de
el mismo rango orgnico de las altas cortes.
los auxiliares de la justicia. d) Gestin: establecer los indicadores
para efectos judiciales y ubicar y redistride justicia. c) Planeacin: elaborar el
Para un correcto funcionamiento, el Consejo Superior de la Judicatura
de gestin y desempeo para realizar los controles y evaluaciones
est conformado por dos salas, a saber: Sala Administrativa y Sala Jurisdic-
correspondientes. Aprobar los proyectos de inversin de la rama ju-
cional Disciplinaria, cada una tiene diferente naturaleza y por ende diferentes
dicial, igualmente, control del rendimiento y gestin institucional
funciones, empero, existen algunas que deben efectuar en pleno, como rea-
de la Corte Constitucional, de la Corte Suprema de Justicia, del Con-
lizar el plan de desarrollo de la Rama Judicial cumpliendo con los respecti-
sejo de Estado y de la Fiscala General de la Nacin. Para tal efecto,
vos trmites de aprobacin, adoptar el informe anual para ser presentado al
practicar visitas generales a estas corporaciones y dependencias,
congreso sobre el estado de la administracin de justicia, dictar reglamentos
por lo menos una vez al ao, con el fin de establecer el estado en
en relacin con el mejoramiento de la administracin de justicia, al igual que
que se encuentra el despacho de los asuntos a su cargo y procurar
proponer proyectos de ley relativos a la administracin de justicia y a los
las soluciones a los casos de congestin que se presenten. e) For-
cdigos sustantivos y procedimentales, asimismo, debe elegir al presidente
macin: elaborar los planes de capitalizacin
del Consejo, quien tendr la representacin institucional de la Corporacin
de la rama. d) Proteccin y reconocimientos: dictar reglamentos de
frente a las dems ramas y autoridades del Poder Pblico, as como frente
seguridad y bienestar social para los empleados y funcionarios de la
para los funcionarios
rama de acuerdo con las disposiciones legales nacionales, aprobar
11
117
los reconocimientosy distinciones que se otorguen a los funciona-
Revelo (2009) afirma que desde los aos 2007 y 2008, la Sala Disciplinaria
rios y empleados de la RamaJudicial por servicios excepcionales
fue cooptada por el poder ejecutivo, al haber sido designados seis de sus siete
prestadosen favor de la administracin dejusticia. el Cooperacin:
magistrados de perfil poltico y de adscripcin abiertamente partidista con la
autorizar la celebracin de contratos y convenios de cooperacin
coalicin del gobierno de la poca; para el autor, la trayectoria y admiracin
e intercambio que deban celebrarse conforme a la Constitucin
por el presidente de turno era un indicio para analizar cmo estas condiciones
y las leyes para asegurar el funcionamiento de sus programasy el
inciden directamente en las decisiones del Consejo Superior de la Judicatura, lo
cumplimiento de susfines, cuya competenciacorrespondaa la Sala.
cual conduce a evidenciar un sistema de cooptacin para la Sala Jurisdiccional

Disciplinaria, en el momento de disputar la reeleccin presidencial.
La Sala Jurisdiccional Disciplinaria se compone de siete magistrados, ele-
Igualmente, el texto de forma sistemtica evidencia que los choques
gidos para un perodo de ocho aos, por el Congreso de la Repblica, es decir,
entre el Consejo Superior de la Judicatura y el presidente de turno, en los
la Cmara y el Senado en sesin plenaria, de ternas enviadas por el Gobierno.
ltimos aos, han estado relacionados con las solicitudes de aumentar el
Esta Sala, a diferencia de la anterior, cumple menos funciones. Espe-
presupuesto de la rama y, por parte del gobierno, la de realizar una reforma
cialmente, desempea funciones jurisdiccionales y de disciplinamiento, que
judicial en la cual se elimine dicho rgano, pugnas constantes y reiterativas
versan en "examinar la conducta y sancionar las faltas de los funcionarios de
en el mbito poltico. En el mismo sentido, en algunas lneas se afirma que
la rama judicial, as como las de los abogados en el ejercicio de su profesin,
la inconveniencia del Consejo Superior de la Judicatura es la de tener un
en la instancia que seale la ley". (Artculo 254, numeral 30); la Sala Jurisdic-
rgano del poder independiente a la rama legislativa y judicial para conocer
cional Disciplinaria es la nica instancia para los procesos contra magistrados
de procesos de parapoltica, FARC-poltica o simplemente casos donde se
de los tribunales y consejos seccionales de la Judicatura, el vicefiscal, los
afecten directamente los factores reales del poder.
fiscales delegados ante la Corte Suprema de Justicia, conocer recursos de

apelacin, hecho y consulta de los procesos que conocen en primera instancia
las salas jurisdiccionales, igualmente, es deber de ellos designar a los magistrados de la sala jurisdiccional disciplinaria de los consejos seccionales de la
B. Cmo entiende el Consejo Superior

de la Judicatura la independencia judicial?
judicatura de las listas de aspirantes aprobados en el concurso.

Aunque aparentemente el Consejo Superior de la Judicatura se encuen-
En la primera parte de esta investigacin se realiz un estado actual
tra consolidado, posee una experiencia acumulada as como los criterios
del tema y se estudi cmo entender el concepto marco de independen-
suficientes para ejercer su funcin constitucional
cia judicial, no obstante a lo largo del estudio, los conceptos autonoma,
ples crticas a su funcionamiento,
y legal, existen mlti-
entre otros, dada la designacin poltica
de sus miembros -en lo que corresponde a la Sala Disciplinaria-,
lo que
genera cuestionamientos acerca de su ejercicio junto con el siguiente inte-
imparcialidad e independencia judicial fueron utilizados indiscriminadamente como si fueran sinnimos. En este aparte se tiene como objetivo
determinar cmo ha entendido el Consejo Superior de la Judicatura la
rrogante: si los fallos de la Sala Jurisdiccional Disciplinaria se caracterizan
independencia judicial y de qu forma lo aplica en las decisiones de la Sala
por ser procedimentales y poco argumentativos, cmo se plantean lneas
disciplinaria a travs de una lnea jurisprudencial.
de interpretacin y argumentacin para fomentar la independencia judicial?

Si bien los interrogantes de este tipo carecen de respuestas obtenidas
a travs de investigaciones empricas, se pueden proyectar algunas conclusiones.
"a
IlpliJ
Luisa Fernanda Garcfa Lozano
C. "Lnea jurisprudencial"
de la Judicatura e independencia judicial'
I ti I Jll , 11 II ocl el d d
ontr stes
'19
juez en la sociedad d contraste, que ha manejado el Consejo Superior de la

Judicatura en sus fallos desde 1997 hasta 2010, se escogieron los ltimos
tres aos de la Sala, dado que se consider que en estos aos se puede
Al Consejo Superior de la Judicatura se le confi una delicada atribu-
evidenciar un acumulado institucional
en relacin con el cumplimiento
de
cin. Son jueces, que pese a no ser superiores jerrquicos en el estricto sen-
su misin constitucional
tido funcional o competencial de la palabra, s determinan, y de qu modo,
jurisprudencia correspondiente a todo el perodo de la segunda Sala, la cual
el futuro de cada funcionario judicial conforme a la apreciacin que hagan
fue conocida por incompatibilidades
respecto de su conducta.
se eligieron los tres aos iniciales de la Sala que se encuentra activa o en
La funcin de investigacin y sancin (disciplinamiento)
atribuida a la
Sala Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura es una arista impor-
y su prctica, igualmente se eligi examinar la

con la labor esperada, y finalmente,
funcionamiento.
La seleccin de sentencias, en un principio, sigui la tcnica de la "ingeniera reversa", propuesta por el profesor Lpez Medina (2000) que:
tantsima para la independencia judicial:

Muchos mecanismos disciplinarios violan los derechos de los
Consiste en el estudio de la estructura de citas del 'punto arqui-
jueces a un debido proceso o interfieren con su independencia.
mdico'. [...) [se) debe hacer una lista de las citaciones jurispru-
Muchas veces, los sistemas disciplinarios se han utilizado por
dencialesque la sentencia arquimdica contiene. Con estas nuevas
razones polticas o para castigar a los jueces independientes que
referenciasa la mano el investigador puedeahora replicar el proce-
promulgan decisiones contrarias a los puntos de vista de susjefes
dimiento hasta que forme un 'nicho citacional' lo suficientemente
en la jerarqua judicial. Lostraslados involuntarios, muchas veces
amplio (p. 171).
a regiones remotas del pas, o hasta los ascensos sin consentimiento pueden ser una forma de disciplinar y mantener el control
As, como "punto arquimdico", definido por el autor como punto de

apoyo que sea reciente y tenga patrn fctico relevante relacionado con
jerrquico (Popkin, 2003, p. 187).
la investigacin que se desea adelantar, acudiendo a la relatara del ConPara superar tales crticas, el Consejo Superior de la Judicatura, Sala
sejo Superior de la Judicatura, se obtuvo la providencia con el radicado
Disciplinaria, debiese ponderar cuidadosamente el contenido de sus deci-
11001010200020100163300
siones, que aun cuando devengan en sancionatorias o absolutorias, deben
del magistrado Angelino Lizcano Rivera.
poseer una elevada carga terica, conceptual y con ello prctica. No sobra
del4 de noviembre del 2010, con ponencia
Los hechos materia de examen- surgieron a partir de la queja discipli-
recordar que la misma Constitucin Poltica le asigna la funcin de "Exa-
naria interpuesta en contra de un magistrado del Tribunal Administrativo
minar la conducta y sancionar las faltas de los funcionarios
de Bogot que decidi trasladar una accin de tutela interpuesta ante su
de la rama
judicial" (Colombia, 1991, artculo 356, numeral 3).

En el recuadro (p. 120) se presenta una lnea jurisprudencial que estudia
despacho (en contra del Instituto Colombiano para el Fomento de la Educacin Superior, lefes) a los jueces administrativos
del circuito de Bogot,
cul es el concepto de autonoma funcional, que hace parte del papel del
alegando falta de competencia. Lo anterior, conforme a la interpretacin
, La presente linea jurisprudencial se realiz en colaboracin con los asistentes de investigacin Julin Ramirez Romero y Ricardo Ramirez Lemus.
2 Curiosamente, despiertan inters para esta investigacin, por la manera distinta en que se
resolvi la misma situacin con diferentes frmulas de interpretacin. Vase El caso Icfes, infra.
120
Lul A FerMnda
IIIIIP
Gorclo LOZntl0
que dio al sentido y alcance del Decreto 1382 del 12 de julio del 2000, por
I ti I Ju
z n
la sociedad d contrastes
121
Por esta razn se escogen esas tres variantes dentro de la jurisprudencia
contraposicin al Auto 124 del 2009 de la Corte Constitucional. Lo cual
disciplinaria como "puntos nadales", de manera que se reconozca la lnea
hara parte de un caso de autonoma funcional.
trazada por la corporacin respecto de una eventual "sombra decisional"
Sin embargo, se encontr que el fallo no sigue una lnea jurisprudencial
que empero, al ser fielmente recogida la jurisprudencia, no genera problema
propia, sino que se remite a las sentencias de la Corte Constitucional. Habida
jurdico en cuanto a la decisin del caso, sino a la delimitacin del concepto:
cuenta de este escollo, se opt por otras sentencias, las cuales contaron con
san un mismo valor la autonoma funcional e independencia judicial?
el mismo percance, motivo por el cual, se solicit a la relatora disciplinaria

fallos relativos al tema de la autonoma funcional en diferentes perodos.
En esta labor, se aportaron por la relatora providencias (que fueron
seleccionadas) de los aos 1997 al 2000, 2001, 2008, Y 2010. Dentro de
las cuales, las nicas sentencias reiteradas fueron la 13904A-421 F 25 de
septiembre de 1997 y la 1209-A de 11 de mayo de 2000.
Ahora bien, todas y cada una de las providencias, incluidas las dos anteriores, citan el concepto de autonoma funcional de la Corte Constitucional
desarrollado en los fallos SU- 257 de 1997, T-094 de 1997, T-249 de 1995
y el C-417 de 1993 de la misma colegiatura. Siendo este ltimo el literalmente reiterado en todos los precedentes, el cual plante las consideraciones sin las cuales un fallo disciplinario no tendra pleno significado jurdico,
esto es, sent la ratio deciden di:
La responsabilidad disciplinaria de jueces y magistrados no puede
abarcar el campo funcional, esto es, el que atae a la autonoma en
la interpretacin y aplicacin del derecho segn sus competencias
(C-417 de 4 octubre de 1993).
El Consejo Superior de la Judicatura, por su parte, sigue fielmente (hasta
el punto de la copia literal) ese precedente. Donde parece existir controversia, es en la diferenciacin entre autonoma funcional e independencia
judicial, pues los ponentes de la Sala Disciplinaria, previa o posteriormente
Autonoma funcional
como un nico valor
Autonoma funcional
como valores distintos
pero conjugables
Autonoma
como un mismo valor
13904A-421F, veinticinco (25) de septiembre de 1997, magistrado ponente M/ryam

Donato de Montoya .
14299 Al 435 F, cuatro (04) de noviembre de 1997, magistrado ponente Miryam
Donata de Montaya.
19980800-A, diez (10) de septiembre de 1998, magistrado ponente Enrique Camilo
Noguera Aarn
.13839 A 1418 F.,nueve (9) de octubre de 1999, magistrado ponente Miryam Donato
de Montoya
1209-A, once (11) de mayo de 2000, aprobada segn acta nmero 26 Sala Plena
110010102000200801222 20009072 02/264T, cinco (05) de julio de 2001, magistrado ponente Guillermo Bueno Mirando
.11001 01 02000200600770
00/939F, veintisiete (27) de marzo de 2008, magistrado
ponente Guillermo Bueno Miranda.
130011102000200800277 01, cuatro (04) de agosto de 2010, magistrado ponente
Henry Villarraga Oliveros.
11001010200020100147900, diecinueve (19) de agosto de 2010, magistrado ponente Angelino Lizcano Rivera.
110010102000201001428 00/1638F,
trece (13) de septiembre de 2010, magistrado
ponente Jos Ovidio Claros Palanca

11001010200020100098800
(2294-07), veintiuno (21) de octubre de 2010, magistrado ponente Julia Emma Garzn de Gmez
11001010200020090500601 (2623-08). veintiuno (21) de octubre de 2010, magistrado ponente Julia Emma Garzn de Gomez.
760011102000200700552 01, veintisiete (27) de octubre de 2010, magistrado ponente Pedro Alonso Sanabria Buitrago
110010102000200901171 00, veintisiete (27) de octubre de 2010, magistrado ponente Henry Villarraga Oliveros.
11001010200020100062600,
cuatro (04) de noviembre de 2010, magistrado ponen-
principio de autonoma funcional como un nico valor; b] el principio de
te Angelino Lizcano Rivera.

.11001010200020100163300,
autonoma funcional y el principio de independencia judicial como valores
te Angelino Lizcano Rivera.

11001010200020100188400,
a la cita del precedente constitucional, divagan entre la titulacin de: aJel
distintos pero conjugables, y c] los principios de autonoma e independencia judicial como un mismo valor.
te Jorge Armando Otlora Gmez.

11001110200020080242500, diez (10) de noviembre de 2010, magistrado ponente
Henry Villarraga Oliveros.
contina
122
Lul
F rnond 13rel Lozano
Autonoma funcional
como valores distintos
pero conjugables
Autonoma funconal
como un nico valor
110010102000200800861
Autonoma
como un mismo valor
00 ocho (08) de noviembre de 2010, magistrado ponente
Henry Villarraga Oliveros

11001010200020090278900
(1756-06),
ocho (8) de noviembre de 2010, magistrado
no toda circunstancia
como la aqu examinada implica per se la
incursin del operador judicial en falta disciplinaria, pues ello involucrara una responsabilidad de naturaleza objetiva que se encuentra proscrita en el derecho disciplinario, tema frente al cual la Sala
ocho (08) de noviembre de 2010, magistrado ponente
donde se reitera el principio de la autonoma funcional y adems
primero (01) de diciembre de 2010, magistrado ponen-
el hecho de que no todo error judicial, o no toda conducta objetiva
Henry Vil/arraga Oliveros.

11001010200020080122200,
Considera la Sala que, si bien objetivamente se present una mora,
trae como referente lo expuesto en la Sentencia T-249 de 1995,
ponente Julia Emma Garzn.

11001010200020080322400,
123
te Henry Vil/arrago Oliveros.
Este recuadro muestra un mnimo disenso en la lnea jurisprudencial.
desde el punto de vista disciplinario, implica la incursin del servidor judicial en falta a sus deberes (cursiva fuera de texto).
Si bien, dieciocho de las veintids sentencias estudiadas tienden a considerar la autonoma funcional como un nico valor, no quiere ello decir
necesariamente que exista una lnea jurisprudencial unif&rme.
Realmente, el hecho de que el magistrado Villarraga Oliveros siente en
Las situaciones anteriormente descritas podran obedecer a lo contenido

en el artculo 5 de la Ley270 de 1996 (Estatutaria de Administracin de Justicia), en el que se seal que "La Rama Judicial es independiente y autnoma
sus fallos de 4 de agosto y 1 de diciembre del 2010 una postura distinta
en el ejercicio de su funcin constitucional y legal de administrar justicia",
a los otros cuatro fallos en los cuales se adhiri al concepto de autonoma
pues aqu no se hace una distincin explicativa entre ambos trminos.
funcional como nico valor, demuestra que no se sigue una lnea jurispru-
Sin embargo, aunque el artculo no se extiende en la explicacin de
dencial definida en el Consejo Superior de la Judicatura, Sala Disciplinaria.
cada trmino, no obsta ello para que se entienda que los conjuga en uno
En una misma situacin se encuentra la magistrada Garzn de Gmez,
solo, pues la letra "y" implica diferenciacin, de lo contrario, se antepondra
sent dos posturas que varan, es decir, en la primera (2623-08) se refiere
la letra "o", cosa que no ocurre en el cuerpo del artculo.

De fondo, el problema no radica realmente en la definicin exacta del
a la autonoma funcional e independencia judicial como valores distintos,
concepto, pues la Sala Disciplinaria ha seguido literalmente la ratio deciden-
pero conjugables:
di de la Sentencia C-417 de 1993 en la que se define la autonoma fu ncio-
quien en un intervalo de 18 das (21 de octubre a 8 de noviembre del 2010)
nal. Principalmente, la carencia de un detallado estudio de fallos anteriores,

[...] no puede la jurisdiccin disciplinaria entrar a debatir los fun-
as como la falta de comunicacin entre magistrados de la misma Sala para
damentos jurdicos tenidos en cuenta por el operador jurdico para
sentar posicin en casos anlogos, impiden el establecimiento de una lnea
tomar la decisin cuestionada, dado que los funcionarios judiciales
jurisprudencial disciplinaria y con ello el fortalecimiento
estn amparados por los principios de independencia y autonoma
tos tanto de independencia judicial como de autonoma funcional. As lo
funcional cuando administran justicia (cursiva fuera de texto).
demuestra el siguiente caso particular.
Mientras que en la segunda sentencia (1756-06) se refiere a la autonoma funcional como un nico valor:
de los concep-
124
2. El caso lefes
125
d Cundinamarca estuvo amparada bajo el principio de autonoma funcional.

por cuanto la Corte Constitucional no ha fijado una lnea jurisprudencial de-
A continuacin, se expone el caso de cuatro acciones de tutela en contra

del Instituto Colombiano para el Fomento de la Educacin Superior (Iefes)
que se presentaron a finales de abril del 2010, todas ante el Tribunal Ad-
finida en torno al tema, citando como ejemplo el Auto 101 del 2008 y la Sentencia SU-1185 del 2001, en los que se ha conceptuado de manera distinta.
Sin embargo, estas providencias son solo dos de las cuatro estudiadas del
ministrativo de Cundinamarca, por inconformidades con el nombramiento
caso lefes que trataran el tema de la autonoma funcional. Curiosamente,
de docentes y directivos docentes que pasaron el concurso para proveer los
en las dos providencias restantes, que responden al mismo patrn fctico,
cargos en el Distrito Capital de Bogot; y todas, a su vez, remitidas por el
con unidad de tiempo, modo y lugar para la presentacin de las tutelas
Tribunal a los Juzgados Administrativos
y de las consecuentes quejas disciplinarias por la remisin de competencia,
del Circuito de Bogot, alegando
falta de competencia conforme al Decreto 1382 del 2000.

En este caso, los distintos quejosos, por separado, alegan que el Tribu-
no se invoc la autonoma funcional, acudiendo a otros factores que, sin
nal (desde luego, cada ponente por separado) contrara manifiestamente al
embargo, condujeron a la absolucin.

De manera que esa situacin multisolucin
Auto 124 del 25 de marzo del 2009 proferido por la Corte Constitucional,
siguiente corte:
arrojara una grfica del
en el que se establecera que en este tipo de casos no se debe rechazar la

competencia.
Magistrado aplic
el Decreto 1382 de
2000 en el marco
de su autonoma
'fr;~
i;;~~(i
J"
En este caso, la lnea de la Sala Disciplinaria, solo invoc la autonoma

funcional en dos de sus fallos, que en todas absolvi, pero de manera distinta, como se evidencia en el siguiente cuadro:
El magistrado aplica
el decreto en el marco de la autonoma
funcional, sin que ello
se traduzca en cornportamiento contrario
a sus deberes funcionales.
110010102000201001428
00/ 1638F, 13 de septiembre
del 2010, magistrado ponente
Claros Polanco
11001010200020100147900
19 de agosto del 2010, magistrado ponente Angelino Lizcano
Rivera
Est amparado bajo el

principio de autonoma
funcional en razn de
que no se ha definido
un criterio de interpretacin unificado al respecto por parte de la
Corte Constitucional.
Magistrado actu
en el marco de su
autonomia
funcional, no hay \
lnea uniforme de
la Corte Constitucional (2)
\ Hay irregularidad
\ pero sin ilicitud
sustancial, no se
/ afecta gravemente
/ la funcin pblica
---_.No hay falta
(4)
disciplinaria, pues
desconocera
realidad legal de
la materia (3)
En la primera situacin, el magistrado Claros Polanco consider que

el ponente del Tribunal Administrativo
Remisinaccin de tutela
conforme aI Decreto
1382 de 2000 a juez del
circuito desconociendo
Auto 124 del 25 de
marzo de 2009 de la
Corte Constitucional
de Cundinamarca actu amparado
bajo el principio de autonoma funcional, pues aplic la solucin jurdica

que su interpretacin
le brind conforme con sus funciones, por lo que no
Figura 3. Situacin multisolucin
hay lugar a ningn reproche disciplinario.

En la segunda situacin, en cambio, el magistrado Angelino Lizcano
Rivera consider que la actuacin del ponente del Tribunal Administrativo
1) En la providencia identificada con el Radicado 11001010200020

1001428 00
1638F del trece (13) de septiembre de dos mil diez
12
1111111I iI I Ju /, en lo oci dad de contrastes
Lulo F mondo Gor I Lozano
(2010), con ponencia del magistrado Jos Ovidio Claros Palanca, como
127
En efecto, sta providencia, con un mayor estudio de las circunstancias
ya se rese, se estableci que el ponente del tribunal estuvo ampa-
que dieron origen al Auto 124 del 2009, cita a la propia providencia de la
rado bajo el principio de autonoma funcional, lo cual no se traduce
Corte Constitucional, con ponencia del magistrado Sierra Porto, donde se
en un comportamiento contrario a sus deberes funcionales.
dijo:

100147900
del diecinueve (19) de agosto de dos mil diez (2010)
aprobado segn acta noventa y cinco (95). con ponencia del ma-
De acuerdo con la jurisprudencia constitucional,
las nicas normas
que determinan la competencia en materia de tutela son el artculo
gistrado Angelino Lizcano Rivera, tambin ya revisada, la Sala
86 de la Constitucin, que seala que esta se puede interponer ante
consider que el ponente se hallaba cobijado bajo el principio de
cualquier juez, y el artculo 37 de Decreto 2591 de 1991, que esta-
autonoma funcional en razn a que no se ha logrado definir un
blece la competencia territorial y la de las acciones de tutela, que
criterio de interpretacin unificado al respecto por parte de la Corte
se dirijan contra los medios de comunicacin, la cual asigna a los
Constitucional, motivo por el cual cita el Auto 101 del 2008 y la
jueces del circuito [...] El Decreto Reglamentario 1382 del 2000, no
sentencia SU-1185 del 2001, en los cuales no se ha establecido una
puede, por su inferior jerarqua, modificar tales disposiciones razn
regla fija, ni similar, a la esbozada por el Auto 124 del 2009.
por la cual se ha entendido que las reglas que contiene son simple-
mente de reparto, y no de competencia [...].
1001592 00 (2412-08) del cuatro (04) de noviembre de dos mil

diez (2010) con ponencia de la magistrada Julia Emma Garzn de
A lo cual conceptu posteriormente la Sala Disciplinaria:
Gmez, en cambio, no se hace mencin alguna del principio de autonoma funcional, basta para la magistrada encontrar que estaba
Este precedente jurisprudencial
tuvo origen en una discusin que
lo cual "no
por va de interpretacin se suscit dentro de nuestro ordenamiento
de falta disciplinaria, atribuible
jurdico, pues muchos jueces, alegando incompetencia, como ocu-
al investigado", dado que "en un asunto como el aqu examinado,
rri en esta oportunidad, a reglas procedimentales fijadas por el
sera desconocer la realidad legal que ha venido ocurriendo en esta
Decreto Reglamentario 1382 del 2000, remitan las acciones a otros
materia", para lo cual cita los Autos 124 Y 198 del 2009, haciendo
despachos judiciales, generando con ello demora en el pronuncia-
nfasis en que el tema es de tanta controversia que incluso la Corte
miento sobre el derecho fundamental invocado.
en presencia de "un auto debidamente sustentado",por

se observa conducta constitutiva
Constitucional ha intentado clarificar el tema por la controversia

que se presenta en cuanto a su interpretacin.
Sentenciando, por ende, que la conducta del magistrado inculpado

100147000
del veintinueve (29) de septiembre del 2010, firmada
[...] consolid objetivamente una irregularidad, por desconocimien-
por la Sala Plena, las consideraciones se centran en dos aspectos:
to arbitrario de lo dispuesto en el Decreto Reglamentario 1382 del
primero, s existe objetivamente una irregularidad, pero; segundo,
2000, en concordancia con lo dispuesto en el auto 124 del 2009,
no est cargada de ilicitud sustancial.
de conformidad con los cuales tena la competencia funcional para.

conocer la accin de amparo, en tanto la entidad accionada era
el Instituto Colombiano para el Fomento de la Educacin Superior
128
Luisa Fernanda Garcla Lo% no
1111 P I d I Juez en la sociedad de contrastes
[lcfes), no encontrndosefacultado para declararse incompetente
129
una postura propia de la Sala Disciplinaria en torno al concepto, sino que
con baseen la aplicacin o interpretacin de las reglas de reparto,
acude constantemente a la cita literal de la jurisprudencia de la Corte Cons-
tal como lo haba clarificado la Corte Constitucional.
titucional, sin la menor reflexin o extensin del concepto, es preocupante.

Con todo, gracias el material recolectado, mal podra afirmarse que el
Empero, no eleva reproche disciplinario contra el magistrado por cuanto
Consejo Superior de la Judicatura atenta contra la autonoma funcional
"se ve afectado gravemente el ejercicio de la funcin pblica, esto es, no
o la independencia judicial de manera directa, pues en ninguno de los casos
existi ilicitud sustancial", determinando con ello el cierre de la investiga-
estudiados se sancion al funcionario judicial. Sin embargo, s se atent
cin y el archivo de las diligencias.
indirectamente contra estos valores, por cuanto se han erigido como muros
porosos por los cuales la arbitrariedad puede arribar en cualquier momento.
La independencia judicial debe ser algo que se gana y se mantiene con
3. Reflexin sobre la lnea jurisprudencial
la vigilancia de todos los funcionarios judiciales. En este sentido, debe la

judicatura, empezando por el Consejo Superior de la Judicatura, como ga-
Cuando se encuentran cuatro soluciones diferentes a un mismo caso,
rante de la independencia judicial en Colombia, organizar y estructurar sus
donde distintos disciplinados que corresponden a la misma corporacin re-
fallos de manera que no se deje espacio alguno a la arbitrariedad ni a la
ciben consideraciones dismiles para el mismo acto realizado, la conclusin
debilidad que permita algn abuso. Se hace imperioso reunir fuerzas y con-
no puede ser otra que la inseguridad jurdica, la vaguedad de conceptos
solidar las bases tericas necesarias para el fortalecimiento
de la prctica.
y la inexistencia de una lnea jurisprudencial.

El hecho de que dos providencias acudan al principio de autonoma
funcional, mientras que las otras dos ni siquiera lo nombren, denota la
imprecisin en cuanto al alcance de la aplicacin del concepto, y con ello
4. Carrera Judicial, el elemento esencial

para la independencia judicial
poco ms se podra esperar de su relacin con la independencia judicial.

Como ya se dijo, la atribucin conferida al Consejo Superior de la Judi-
Entre los principales elementos objetivos implementados para el for-
catura en su Sala Disciplinaria es una delicada atribucin que en cualquier
talecimiento
momento puede determinar seriamente el rumbo de un funcionario judicial
la carrera judicial, al representar una opcin para solventar la incidencia
que sea sometido a su jurisdiccin.
poltica en la Rama Judicial que produjo una crisis en el funcionamiento
As, un concepto de autonoma funcional cuyo alcance resulte pobre,

limitado o relegado a la mera casualidad, puede prestarse, en cualquier
de la independencia judicial en Amrica Latina se encuentra

de
la rama y por consecuencia la ineficacia del sistema judicial.

La carrera judicial es considerada como el medio esencial para impedir
momento, a la arbitrariedad propia de quien usa un concepto a su acomo-
que la constitucin de la Rama tenga como base favores polticos de la
do. Esdecir, cuando el concepto es usado con ligereza sin establecerse una
Rama Ejecutiva o de los partidos polticos que conforman el gobierno de
lnea jurisprudencial
turno, la designacin por parte del ejecutivo generaba una limitante para
fuerte y definida, se da paso, indirectamente, a que
pueda ser maleado sin ningn tipo de control.
la toma de decisiones autnomas de la judicatura y la consolidacin de la
Como qued demostrado con la primera grfica, la relacin existente entre

la independencia judicial y la autonoma funcional es intermitente
para el
Consejo Superior de la Judicatura. El solo hecho de que no se haya construido
independencia judicial de acuerdo con factores externos como internos, de

forma vertical u horizontal.
I1 P P 111 I JlI
130
Con la implementacin
de la carrera, la eleccin y la prctica del ejerci-
cio de los jueces y magistrados sera trasparente y meritoria. De esta forma,

al crear un sistema de administracin
del personal integral a travs de la
Dentro de los
el fortalecimiento
en lu o 1 d d d
de establecer sistemas meritorios
se encuentra la necesidad
para elegir la composicin de la Rama
carrera judicial se fortalecera la funcin judicial, ya que propende por una

trasformacin
mayora de los pases latinoamericanos
se fundamente
judicial donde la importancia
de su gestin
en el mrito y la excelencia que conlleve a la materializa-
Con miras a establecer los alcances y lmites que tiene el concepto

de la carrera judicial,
en relacin con la independencia judicial,
al igual
que con el Estado social de derecho, en la primera parte de este captulo

se realizar un marco conceptual general acerca de la misma: qu es?,
cules son los principios que la fundamentan?,
la prctica para la eleccin de los
miembros de la rama dependa principalmente
de los favores polticos y de
normativos que dan
vida a este sistema, estableciendo algunos procedimientos base, indicando

para qu cargos se aplica y de forma general su funcionamiento,
tercera parte, se estudiar el desarrollo jurisprudencial
y en la
constitucional,
imparcial, materializar
los modelos de Estado y garantizar
de justicia
unos mnimos
sociales a los habitantes de cada pas bajo las condiciones de conflicto, era
poco probable.
El carcter democrtico
de los modelos de Estado, ya sea de derecho
o social de derecho, se reflejan a lo largo de las pasos que constituyen
con qu fin se crea~,
en la segunda parte se desarrollarn los fundamentos
cual identifica
a 1980 en la
la lite de cada pas, de esta forma, alcanzar una imparticin
cin del Estado de derecho.
el
el criterio que bajo un anlisis general de la carrera repre-
senta la caracterstica ms relevante para entender la incidencia de esta en
131
I mentas objetivos que se proponen como base para

Judicial, a este se le llam carrera judicial. Con anterioridad
del funcionario
entra tes
carrera judicial,
la
en este sentido se encuentran: el libre acceso a concursar
para acceder a la carrera sin importar la raza, tendencias sexuales o el sexo,

libertad poltico-ideolgica,
des de los funcionarios
el mrito como eje que direcciona las activida-
para la correcta administracin
de justicia, la con-
densacin de criterios objetivos y subjetivos en el sistema para determinar

la eleccin del funcionario
y la autonoma, as como la discrecionalidad
el marco de la independencia judicial, bajo el contexto de un Estado social
en el momento de la eleccin. Adems, la trasparencia en un sistema de
de derecho: el mrito.
carrera permite a la sociedad civil hacer seguimiento de la rama en el cumplimiento de sus funciones, lo que produce acatar las directrices dadas en la
constitucin
A. La carrera judicial en Colombia
de los consensos sociales, al igual que la definicin de lmites
y la compensacin del poder.

Los principios que fundamentan
Entre los factores ms relevantes para conseguir la excelencia en el

funcionamiento
de cualquier institucin, se encuentra el factor humano, de
este depende la materializacin
de los objetivos de la misma, as como su
Constitucin
Poltica son mltiples.
excelencia en la administracin
la carrera judicial
en relacin con la
En primera medida se encuentra
la
pblica, esto se lleva a cabo a travs de la
bsqueda de la eficiencia y eficacia de los servidores pblicos. Consecuen-
como la Rama Judicial, esta no
temente, en segunda medida se establece el mrito como eje trasversal del
es la excepcin, an ms cuando la consecucin de los pilares del Estado
sistema de carrera, en un tercer plano la autonoma e independencia per-
social de derecho depende de la misma, la administracin
mean todos los pasos para garantizar su correcta consecucin, y as, final-
correcto funcionamiento.
En una institucin
de justicia cons-
tituye una de las principales funciones pblicas y la independencia judicial
mente se encuentran los principios constitucionales
al igual que su autonoma son parte de los principales elementos orgnicos
la estructura:
y estructurales.
Igualmente,
la eficacia
generales que soportan
dignidad humana, igualdad, debido proceso e inters general.

ya en el marco especfico de la carrera, se establecen
de la gestin, el ingreso, permanencia, promocin, remocin,
132
Lulo FernandaGorcloLo no
[1 pnp I ti I lu
transparencia a travs de la publicidad, buena fe, participacin
en las
1110
ocledad de contrastes
133
partidos tradicional s, sistemticamente exclua a los miembros del otro
actividades del Estado de acuerdo con las capacidades, todos los anteriores
partido de la participacin en los cargos pblicos, aun en los niveles ms
a la luz de
bajos.
105
principios que revisten el Estado social de derecho (Senten-
cias T-378 del 2003, C-479-92, SU-086 de 1999, entre otras).
Posteriormente, la Ley 27 de 1963 brinda facultades extraordinarias al
El sistema de la carrera judicial se compone principalmente de tres
ejecutivo y as nace el Decreto 1698 de 1964 que organiz la carrera judi-
aspectos, a saber: ingreso, permanencia, ascenso y retiro, los cuales estn
cial, ~I cual como se refiri en el aparte de la historia del Consejo Superior
reglamentados por la Ley 270 de 1996 y el Consejo Superior de la Judica-
de la Judicatura crea el Consejo Superior de la Administracin de Justicia,
tura que a travs de una potestad constitucional
este rgano tena como funciones crear e implementar el estatuto de la
expide los reglamentos
carrera judicial.
necesarios para su funcionamiento.
En la historia normativa de la carrera judicial es evidente que la filosofa de la independencia judicial no fue su fundamento principal, pues, la
B. Fundamentos legales
Ley 16 de 1968, en el artculo 20, nuevamente revisti al Presidente de

la Repblica de facultades extraordinarias por el trmino de tres (3) aos
Con el fin de realizar un anlisis sistemtico de la carrera judicial es ne-
para entre otros aspectos, en el inciso 4:
cesario iniciar por sus antecedentes remotos, en la historia del surgimiento

de este sistema. Se hace evidente que la carrera judicial tiene como origen
Introducir las reformas necesarias a las disposiciones vigentes sobre
marco la carrera administrativa, esta ha representado a la carrera general
carrera judicial, para determinar la proporcin de cargos que deben
en sus distintas discusiones y bases. Siendo as se establece por primera
proveerse libremente y los que deben serio mediante el sistema de
vez en el Acto Legislativo 1 de 1945, artculo 155, donde se le atribuy
concursos; para incluir el sistema de entrevistas, oposiciones (ex-
al legislador establecer la carrera judicial y reglamentar los sistemas de
menes) u otras pruebas como factores de calificacin
concursos para la seleccin de candidatos que hayan de ocupar los cargos
o ascenso; para crear o determinar las entidades calificadoras de
judiciales y los del Ministerio Pblico. El plebiscito 1 de 1957, artculo 12,
los concursos; para regular la estabilidad en el empleo; para sealar
fue fundamental para posicionar al menos de forma normativa con rango
la edad de retiro forzoso en cada cargo judicial y, en general, para
constitucional la carrera, as lo manifiesta la sentencia C-714 del 2002 con
hacerla ms adecuada en sus propios fines.
de ingreso
ponencia del magistrado Alfredo Beltrn Sierra "[ ...] el plebiscito [...] fue la
primera manifestacin directa, en materia de reforma constitucional,
del
constituyente primario en la historia de Colombia".

Lo anterior permiti elevar la carrera administrativa a canon constitucional. Dentro del espritu que inspir ese trascendental proceso, se busc
Igualmente,
se defini
que: "Dentro del plazo de las facultades
y mientras se reglamenta la carrera judicial, el Consejo de Estado, la Corte

Suprema de Justicia y los tribunales podrn nombrar y remover libremente
el personal de magistrados y jueces".
garantizar la estabilidad en los cargos pblicos, con base en la experiencia,
En ejercicio de las facultades de esta misma ley, s expidi el Decreto
la eficiencia y la honestidad en el desempeo de los mismos, sustrayndolos
250 de 1970, el estatuto de Carrera Judicial y Ministerio Pblico, el cual fue
a los vaivenes, manipulaciones y contingencias de la lucha poltico-parti-
reglamentado por el Decreto 1660 de 1978. En ellos quedaron consignadas
dista, que hasta entonces haba llevado a que cada vez que se produca
situaciones como el funcionamiento
un cambio de gobierno y el poder poltico era conquistado por uno de los
administracin de la carrera artculo 42, concursos, artculo 49, vacaciones,
de la carrera, artculos 38 a 41, la
Lulo Fern ndo Gordo
1111 111 I!I I Ju z n I
01,OtlO
o I d d de contrastes
135
permisos, licencias, nombramientos en interinidad y nombramientos en
de rendimiento satisfactorio
provisionalidad.
Posteriormente, se expidi la Ley 52 de 1984 y los decretos 1190, 2464,
calificacin no satisfactoria en el desempeo del empleo; por violacin del
1768 Y 2400 de 1986, los cuales reglamentaban la carrera, pero ninguno de
rgimen disciplinario y por las dems causales previstas en la Constitucin
estos la puso en marcha, finalmente, se crea el Decreto 52 de 1987, el cual,
o la ley.
(artculo 169 Ley 270)" (T-1107 del 2002).
Entonces, en virtud de las disposiciones anteriores el retiro se har por
en el artculo 1 dispuso que la Carrera Judicial tena por objeto "garanhl~ar
En este mismo artculo ya se empiezan a evidenciar las transformacio-
la eficiente administracin de justicia y, con base en el sistema de mritos,
nes de los fundamentos y la naturaleza que da origen a la carrera judicial,
asegurar en igualdad de oportunidades el ingreso y ascenso en el servicio
de esta forma en el pargrafo final del articulo se establece: "En ningn
de funcionarios y empleados con estabilidad e independencia". A su vez, el
caso la filiacin poltica de los ciudadanos podr determinar su nombra-
artculo 4 estableci que el nombramiento en carrera judicial, solamente
miento para un empleo de carrera, su ascenso o remocin", as se reafirma
poda recaer en personas seleccionadas mediante el sistema de mritos y,
la intencin de limitar las prcticas corrosivas para la judicatura y la nece-
seal, en el artculo 7 que "Todos los cargos de la Rama Jurisdiccional y de
sidad de fortalecer la independencia de la rama.
las fiscalas son de carrera y debern ser provistos por el sistema de mritos
La Ley Estatutaria de la Administracin de Justicia, como ya antes se
contemplado en este decreto" (Sentencia C-714 del 2002 con ponencia del
evidenci, fue aquella que le brind el marco general para el funciona-
magistrado Alfredo Beltrn Sierra).

Para 1991, con la expedicin de la Constitucin, se consagran las bases
miento de la carrera judicial, el captulo 11 lo desarrolla en extenso, est

compuesto por los artculos 156 hasta el 175, en estos se desarrollaron sus
para direccionar la carrera judicial. De esta forma, en su artculo 125 esta-
fundamentos, la administracin, el campo de aplicacin, los requisitos para
blece de forma taxativa que
ocupar cargos de carrera, etapas del proceso de seleccin y todos los pasos
necesarios para llegar a la posesin del cargo o escalafn de ser preciso.
[...] losempleosen losrganosy entidadesdel Estadosonde carrera.
La ley estatutaria establece que entre los fines esenciales para la imple-
Seexceptan los de eleccin popular, los de libre nombramiento y
mentacin de la carrera judicial se encuentran otorgar una justa remunera-
remocin, los de trabajadoresoficiales y los demsque determine
cin, programas adecuados de bienestar y salud ocupacional, capacitacin
la ley. Los funcionarios, cuyo sistema de nombramiento no haya
continua que incluya la preparacin de funcionarios en tcnicas de gestin
sido determinado por la Constitucin o la ley, sernnombradospor
y control necesarias para asegurar la calidad del servicio (artculo 157),
concursopblico.
esto con el fin de que se brinde pertenencia a los funcionarios de la Rama

Judicial y posibilite que el desempeo de sus funciones sea cada vez mejor,
El ingreso a los cargos de carrera y el ascenso dentro de estos se harn

previo cumplimiento
igualmente atendiendo para que la carrera judicial busque generar benefi-
de los requisitos y condiciones que fije la ley para
cios tanto para los empleados como para la institucin y adems, como los
determinar los mritos y calidades de los aspirantes, al ser uno de los prin-
procesos de seleccin son constantes, para que en cuanto haya vacantes
cipales objetivos de la carrera propender por mantener en la rama solo las
sea posible tener funcionarios idneos y necesarios para suplirlas.
personas idneas para cada cargo, se hace necesario que "el Consejo de
Los artculos 160 y 161 especifican los requisitos especiales y adiciona-
la Judicatura verifique el desempeo de los servidores judiciales, con el
les para ingresar a la Rama Judicial. De esta forma, se establece el siguiente
apoyo de las corporaciones y despachos, a fin de que permanezcan en sus
sistema de ingreso a la carrera (artculo 162):
cargos nicamente los funcionarios y empleados que mantengan un nivel
136
I papel del ju ~ 1111 0'1 d d ti centr
Para funcionarios: concurso de mritos, conformacin del registro
En razn a que
nacional de elegibles, elaboracin de listas de candidatos, nombra-
estatutaria
miento y confirmacin
de la Judicatura
[...] igualmente, si por primera vez se est
ntr
el 1991 y 1996 no se expidi
que se haba acordado

expidi
la ley de naturaleza
en la Constitucin,
la reglamentacin
137
t s
el Consejo Superior
pertinente
a los procesos de
accediendo a cargo es necesario presentar la aprobacin del curso
seleccin.
de formacin judicial
la carrera y gracias a ello fue posible iniciar los procesos de fortalecimiento
[...] Para empleados: concurso de mritos,
conformacin de registro nacional de elegibles, remisin de listas
En promedio
y direccionamiento
de elegibles y nombramiento.
se han expedido 75 acuerdos en diferentes
de este sistema.
La columna vertebral
de la carrera se encuentra
en los siguientes
dos: 34 de 1994 (Reglas generales para los concursos);

Posterior al concurso de mritos, se establecer
el cual se elaborar en orden descendente,
un registro de elegibles,
de acuerdo con la puntuacin;
la
vigencia es por un perodo de cuatro aos y cada ao, entre enero y febrero, se
podr actualizar
la base de datos para que en caso de ser necesario se reclasi-
fique la persona en el registro. Despus, se conforman

cinco personas con inscripcin
y, finalmente,
vigente
consideraciones
de
para ser enviadas a los nominadores
se proceder al nombramiento
diez das siguientes
listas de candidatos
(al respecto ver el artculo
de la Corte Constitucional
que se realizar dentro de los

167), de conformidad
con las
en la sentencia T-l 004 de 1999:
que establece la lista de elegibles
constituye un acto administrativo,
porque la administracin
de 1999 (registro
2002,
de elegibles,
1436 del 2002 (control
1555 del 2002,

(escalafn)
1360 del 2002
de rendimiento
(estmulos
y calificacin
y distinciones);
judicial)
1392 del
de servicios);
724 del 2000
(Mantilla
y Rivadeneira,
2009). Sin embargo, en aras de hacer un anlisis ms amplio, al realizar una

sistematizacin
estn sujetos
usualmente
de los acuerdos, se encontr

a las necesidades
son reiterativos,
cmo los contenidos
una evaluacin fctica y jurdica, emite un juicio y produce con-
166 de 1997, 196 de
opciones de sede, reclasificacin);
y 88 de 1997 (sobre vigilancia
2001 para determinar
hace
acuer-
1997, 1395 del 2002, 109 de 1995, 1242 del 2001, 2106 del 2003, 599
donde seis acuerdos tienen

El acto de la administracin
temas de
desempeo
del momento,
los argumentos
generales
como es el caso que se expone a continuacin,

como base argumentativa
la carga estndar,
son principalmente
del empleado
que la mayora de los acuerdos
igualmente
el acuerdo
1182 de
es necesario
sealar
procedimentales
se agota con la imposicin
y las cargas o el
de un nmero:
secuencialmente una decisin, la cual es generadora de derechos

y creadora de una situacin jurdica particular, en el sentido de que
las personas incluidas en dicha lista tienen una expectativa real de
ser nombradas en el correspondiente empleo. Indudablemente, la
elaboracin de dicha lista constituye un acto preparatorio de otro,
como es el nombramiento en perodo de prueba de la persona seleccionada, pero ello no le resta a aquel su entidad jurdica propia
e independiente de este.
Asimismo,
la Constitucin
Consejo Superior
rrera judicial,
administrativa
Poltica
de la Judicatura
en el artculo
256 determina
que el
ser el encargado
de administrar
la ca-
y de acuerdo con el artculo
85 de la Ley 270 de 1996 la Sala
es responsable de fijar polticas, reglamentar
y administrarla.
Tema
Referencia sustancial
Determina la carga estndar para los jueces de la

Repblica, para los magistrados de los tribunales
superiores de distritos judiciales; de los magistrados de la Sala nica de los
tribunales superiores de
distrito judicial; magistrados administrativos de
la Sala disciplinaria de los
consejos seccionales de la
judicatura.
Acuerdo 1182 de 200l.

Argumentos: artculos
125 y 228 de la Constitucin Poltica, 4, 169
Y 170 de la Ley 270 de
1996, Acuerdo 198 de
1996 y artculo 20 del
Acuerdo 198 de 1996.
Nmero de acuerdos
Acuerdo
Acuerdo
Acuerdo
Acuerdo
Acuerdo
Acuerdo
1183
1184
1203
1204
1204
1438
de 2001
de 2001
de 2001
de 2001
de 2001
de 2002
138
Lulo Fernando Gar lo
I1 P Ip 1d I Ju z n la saciedad d contrastes
LOlOIIO
139
El Acuerdo 1392 del 2002, por el cual se reglamenta la evaluacin
magistrados administrativos de la Sala Disciplinaria de los Consejos Seccio-
y calificacin de servicios de los funcionarios y empleados de carera de la
nales de la Judicatura, el aspecto particular de estos es que el rendimiento
Rama Judicial, establece los siguientes criterios:

1) Temporalidad para la calificacin: dependiendo de su cargo se cali-
est determinado por nmeros de proceso a su cargo, perdiendo de vista
fica cada uno o dos aos.

2) Componentes de la calificacin integral: calidad, eficiencia, orga~zacin del trabajo y organizaciones.
3) Escalas de calificacin:
directamente los criterios subjetivos del funcionario.

Los acuerdos 341 y 385 de 1998 establecen el procedimiento para las
entrevistas personales en desarrollo de los concursos de mritos para
aspirantes a empleados de carrera en los tribunales y juzgados del pas.
cada componente tiene una escala de
calificacin.
Cuando superan la etapa de seleccin, las entrevistas se realizan bajo

la coordinacin de las Salas Administrativas de los Consejos Seccionales
de la Judicatura, por comisiones conformadas por un magistrado de la Sala
As, al revisar cada uno de los pasos que componen la carrera, se
Administrativa del Consejo Seccional correspondiente al lugar de inscrip-
encuentra que los factores de calificacin estn determinados por variables
cin y por un siclogo de reconocida trayectoria profesional en seleccin
objetivas para su ejercicio y no se toman en cuenta los contenidos sustanti-
de personal. La entrevista es uno de los elementos donde se puede mate-
vos en la ejecucin del cargo, mucho menos los impactos sociales positivos
rializar el criterio de discrecionalidad, en ella se deben resaltar los criterios
que se generan en la sociedad a la cual ellos tienen acceso. La eficiencia"
personales que permitan dar cumplimiento al Estado social de derecho y al
est determinada por aspectos cuantitativos, cuntos casos se atienden,
criterio de excelencia que se plantea para Administrar Justicia.
pero en ningn momento se analiza la eficacia del sistema y sus servidores,
Igualmente, se establece la organizacin para optar por el cargo de
aspecto que no est acorde con el principal objetivo de la carrera judicial;
inters en los registros seccionales de elegibles para la provisin de los
en consecuencia, los funcionarios judiciales en su ejercicio no son estimu-
cargos de empleados de carrera de los tribunales y verificar la disponibilidad
lados para la materializacin de
de sus integrantes. Los aspirantes que hayan superado el respectivo con-
105
principios del Estado social de derecho,
sino al cumplimiento de 105 factores de calificacin.
curso y se encuentren inscritos en cargos para los cuales exista pluralidad
No obstante, es necesario resaltar que en el articulo 20 del Acuerdo
de plazas de la misma denominacin y grado, en el caso de los tribunales,
1392 del 2002, numeral 2, hace referencia taxativa que el evaluador deber
debern optar, por cada cargo, hasta por un mximo de dos ubicaciones en
respetar
105
principios constitucionales
de independencia y autonoma
del juez cuando analice, entre otros aspectos, jurdicamente la sentencia.

En este mismo sentido, se encuentran el Acuerdo 1869 del 2003, el cual
un mismo tribunal, especificando la correspondiente sala, seccin o dependencia de conformidad con el Acuerdo 481 de 1999.
Finalmente, es de resaltar el Acuerdo 1899 del 2003, que determina
establece la ponderacin de actuaciones y ~rovidencias para la califica-
elementos procedimentales para el concurso de mritos de la rama judicial,
cin de los funcionarios vinculados a
juzgados de ejecucin de penas
este se divide en etapas, a) Requisitos: requisitos generales, documenta-
y medidas de seguridad, no se explica cmo se realizar la ponderacin, sin
cin, formalidades especiales de la documentacin, presentacin de do-
embargo,
colocan una tabla con el nmero para ponderar.
cumentacin adicional. Verificacin de requisitos; b) Etapas de concurso:
Los acuerdos 1698, 1699, 1700, 1701, 1808, 1853 Y 1853 de 2003
etapa de seleccin, el curso de formacin judicial y etapa de clasificacin;
5010
105
determinan el rendimiento esperado para

los magistrados de
105
105 jueces
de la Repblica, para
tribunales superiores de distrito judicial,
105
magis-
trados de la Sala nica de los Tribunales Superiores de Distrito Judicial,
e] Publicacin de resultados; d] Registro de elegibles; e) Opcin de despachos,

y f) exclusin del proceso de seleccin. Asimismo, se establecen las autoridades encargadas para realizar el concurso.
140
Los anteriores acuerdos se consideraron relevantes para brindar una
141
os 1992 al 2010, en los aos del 2011 y 2012 no se registran sentencias
caracterizacin de cmo funciona la carrera judicial y cul es la perspectiva
n la relatora de la Corte Constitucional. El grupo de sentencias estudiadas
del Consejo Superior de la Judicatura para sealar las directrices del fun-
r fleja los principales conflictos que se han suscitado con respecto al tema
cionamiento de dicho sistema. Esde resaltar que principalmente se encuen-
y permiten establecer un posible acuerdo doctrinario en materia constitucio-
tran criterios procedimentales que permiten establecer los pasos al igual
nal en el momento de nombrar los funcionarios judiciales.
que las directrices cuantitativas; empero, en los principios que enmarcan el

sistema no se reflejan los aspectos subjetivos y no se evidencia la forma de
materializarlos en la prctica.
5. Discrecionalidad y mrito como eje de accin

para el fortalecimiento de la independencia judicial
en el Estado social de derecho
A. Sentencias previas a 1996. La d iscreciona Iidad

a la luz de los artculos 16, numerales 80 del Decreto
250 de 1970,80 del Decreto 1660 de 1978 y 30 literal
h] del Decreto 1888 de 1989
En sus primeros aos, la Corte Constitucional se vio abocada a resolver casos, donde el problema jurdico resida en la pregunta por la discre-
Estudiar la carrera judicial en la prctica tiene diversas complejidades:
cionalidad del nominador para nombrar a cualquier persona que estuviera
entre los aspectos ms importantes para destacar es que no se encuentran
en la lista de elegibles, sin tener en cuenta el puesto donde hubiera que-
disponibles estadsticas que disgreguen la informacin que contiene todo el
dado ubicado. Existen varias sentencias que estudian este tipo de casos
sistema de carrera, no existen investigaciones en curso que busquen ana-
y comienzan a brindar parmetros para establecer la reserva moral, entre
lizar el tema en los principios constitucionales, es decir, no existen datos
ellas se encuentran la T-591 de 1992, la T-602 de 1992, y la T-047 de 1993,
accesibles para constatar cmo opera en la prctica la ca.rrerajudicial. Por
en las cuales se estableci que sera inconstitucional
dejar al arbitrio del
ende, el anlisis de esta parte recae en las sentencias de la Corte Consti-
nominador, sin una justificacin
tucional, la cual ha dado herramientas para entender los principios de la
Al respecto la Corte ha sealado que para ejercer este criterio es necesario:
clara y expresa, aplicar la reserva moral.
carrera judicial en el Estado social de derecho en dos momentos antes de

1996 y despus de dicha poca, cuando se estableci el mrito como el
principal criterio constitucional.
La Corte Constitucional en sus decisiones acerca del tema de la carrera
el establecimiento
y el ejercicio de este tipo de competencias
no
puede obedecer al mero y simple capricho de los titulares de la funcin nominadora, quienes no se encuentran
en libertad de disponer
judicial ha tenido una clara evolucin para proteger el nombramiento de los
sobre lo de su funcin en absoluta libertad, ya que como lo sostiene
funcionarios en torno al mrito, esto debido en parte a la expedicin de la
la doctrina del derecho administrativo,
Ley 270 de 1996, el Estatuto Orgnico de la Administracin de Justicia que,
segn el cual la discrecionalidad
como anteriormente se estudi, brind la regulacin general aplicable al
pues, dichos actos deben ser objeto del control contencioso
se debe partir del postulado
no es ni patrocina la arbitrariedad,
tema y permiti establecer criterios estndar en la eleccin y nombramiento
nistrativo
de los funcionarios pblicos. La muestra para realizar el presente estudio fue
externas que fundamentan
de sesenta y ocho sentencias, las cuales corresponden a sentencias de tutela,
porcionado y racional de la competencia.
T, y sentencias de unificacin, SU, que se ubican temporalmente entre los
principalmente
admi-
en lo que hace a los motivos o razones

la decisin y tambin
sobre el uso pro-
142
Luisa Fernanda Gatera Lozano
El papel del juez en la soctedad de contrastes
As las cosas, es claro que los trminos de la definicin legal de

la competencia de que se trata en este caso, no elimina el deber
jurdico general que impone la motivacin del acto; lo que ocurre
es que por la naturaleza del asunto de que se ocupa la misma, bien
basta que aquella sea sucinta o escueta, siempre que sea lo bastante indicativa del fundamento legal que se invoca como motivo
143
oncurso. La Corte argument con una consideracin de orden moral: "Lo

r prochable del comportamiento
del juez estara en designar como sub-
Iterno al hijo del superior jerrquico", la imposibilidad de nombrar a la

p rsona que obtuvo el primer puesto de la lista.
Esta crtica no supone la vulneracin de normas de derecho positivo,
mxime si se recuerda que la Corte Suprema manifest:
de su ejercicio.
Resulta claro que el doctor Ricardo Garca Jimnez, en su condicin
De esta manera, se especifica cmo la discrecionalidad con relacin
de Juez Tercero Laboral del Circuito de Manizales, tiene la facultad
a una reserva moral no se puede aplicar con base en criterios subjetivos,
nominadora para cualquier cargo de su despacho, limitada exclu-
dado que se vulneran derechos como el buen nombre, la honra y la frmula
sivamente por las listas de elegibles que le sean remitidas por la
de Estado, Estado de derecho, al transgredir el imperio de seguridad jurdica
seccional de la Carrera Judicial de Caldas, como ocurri para el
y legalidad de los actos administrativos.
cargo de Escribiente Grado 06" y, posteriormente, reafirmara dicho
En 1993, la Sentencia SU-458 con ponencia del magistrado Jorge
argumento al especificar cmo el nominador procedi dentro de
Arango Meja contradice los anteriores pronunciamientos, en razn a que
los lmites de la ley, lo indebido de su actuar estara en el campo
la Corte Constitucional resalta y determina que el buen juicio de los nomi-
de la tica.
nadores es esencial en la toma de la decisin final para el nombramiento

y por ende, no se hace necesario que el primero en la lista sea nombrado
El resultado de la sentencia, como es previsible, es negar la tutela,
automtica mente: "[ ...] no es obligatorio que los nombramientos de los
dejando varios cuestionamientos
ganadores de los concursos, automticamente
momento se examina si fue argumentada la reserva moral, ni cmo se

abord dicho tema.
tengan que ser 'en estricto
orden de resultado', pues este sistema, como principal o nico criterio de

seleccin, fue suprimido por inconstitucional".
Pero
de la resolucin, dado que en ningn
Adems, para el estudio es relevante evidenciar que esta no toma en
nombramientos, en lo posible, deberan ajustarse a los cri-
consideracin ninguno de los temas estudiados con anterioridad, por los
terios sobre igualdad. Ello no implicaba la desnaturalizacin del sistema
cuales se crea la figura de la carrera judicial, ni los precedentes dados por
de concursos, toda vez que se sigue partiendo de una lista de ganadores.
la Corte en sentencias anteriores; por tanto, a juicio de las investigadoras
De esta manera, se aprovechan tanto los merecimientos de los aspirantes
constituye un impedimento para el normal funcionamiento
como el buen juicio de los nominadores. Aunque en dicha sentencia es claro
cionalidad entendida en el campo del Estado social de derecho, dado que
que el argumento principal para fallar es la "discrecionalidad y el buen
arbitrariamente se plantea como de orden tico y moral al no ser definidos
105
de la discre-
juicio", es interesante destacar cmo la Corte se contradice con su fallo
los criterios con que deben ser entendidos los anteriores aspectos, se viola
a lo largo de sus consideraciones, dado que el demandante hizo alusin
directamente el principio bsico de la independencia judicial y, en el caso
dentro de la demanda a que uno de los aspectos por los cuales no lo haban
en cuestin, tal y como presentado, se eligi al funcionario de acuerdo con
nombrado fue que el nominador prefiri nombrar a la hija de un superior
favores polticos.
jerrquico, el magistrado, sin evaluar los mritos que l tena al haber des-
Es importante resaltar que no se encontraron ms sentencias que abor-
empeado por seis aos el cargo y al haber obtenido el primer puesto en el
daran el tema de la carrera judicial. La Corte a lo largo de sus argumentos
1H
I1 JlliJ I <J I Ju
Lulo F rnondo Gnrcl Lozano
z nI
ocleclad de contrastes
145
subraya la necesidad de amparar dos derechos: "la honra y el buen nombre",
ponencia del magistrado Carlos Gaviria Daz, es reiterada al menos siete
aunque en muchas de ellas los actores buscaban amparar otros derechos,
veces en las sentencias estudiadas y constituye la base para comprender en
tales como el debido proceso y derecho al trabajo. Otra de las conclusiones
qu consiste el mrito a lo largo del perodo en estudio, a su vez, la Sen-
importantes para resaltar es que en las sentencias no se aborda el tema de
tencia SU-086 de 1999 expone las consideraciones para entender el con-
la carrera judicial desde la perspectiva del Estado social de derecho, ni de ,
cepto mencionado, de esta forma dichas sentencias resuelven los siguientes
la independencia judicial, esto denota cmo la carrera no era articulada \
interroga ntes
a temas ms generales, lo que conllev a que en la prctica no se materializara en estos aos el fortalecimiento
de la rama judicial desde la
Cmo define o qu entiende la Corte por mrito?
perspectiva estudiada.
El concurso de mritos, de conformidad con el artculo 164 ibdem,
B. Tendencia actual 1998-2010:

el mrito como criterio predominante
[...] es el proceso mediante el cual, a travs de la evaluacin de

conocimientos, destrezas, aptitud, experiencia, idoneidad moral
A partir de 1998, la tendencia de la Corte Constitucional
limita la
y condiciones de personalidad de los aspirantes a ocupar cargos
posibilidad de decidir conforme a la discrecionalidad, el mrito es consi-
en la carrera judicial, se determina su inclusin en el Registro de
derado el principal criterio para el nombramiento de los cargos judiciales.
Elegiblesy se fija su ubicacin en el mismo.
El artculo 156 de la Ley 270 de 1996 (Estatutaria de la Administracin
de
Justicia), declara que
Cul es el origen del mrito y cules son sus alcances?

la carrera judicial se basa en el carcter profesional de funcionarios y empleados, en la eficacia de su gestin, en la garanta de
La Constitucin de 1991 exalt el mrito como criterio predominante,
igualdad en las posibilidades de accesoa la funcin para todos los
que no puede ser evadido ni desconocido por los nominadores, cuando se
ciudadanos aptos al efecto y en la consideracin del mrito como
trata de seleccionar o ascender a quienes hayan de ocupar los cargos al
fundamento principal para el ingreso, la permanencia y la promo-
servicio del Estado. Entendido como factor determinante de la designacin
cin en el servicio.
y de la promocin de los servidores pblicos, con las excepciones que la

Constitucin contempla (artculo 125), tal criterio no podra tomarse como
En este proceso, igualmente los derechos invocados para ser tutelados:

la igualdad, el debido proceso, el derecho al trabajo, desempeo de funcio-
exclusivamente reservado para la provisin de empleos en la rama administrativa del Poder Pblico, sino que, por el contrario, es para todos los
nes y acceso a cargos pblicos, son los ms reiterados y por supuesto, en
rganos y entidades del Estado, regla general obligatoria,
cuya inobser-
su "mayora" tutelados.
vancia implica vulneracin de las normas constitucionales
y violacin de
El desarrollo doctrinal del mrito se realiz en razn de los diversos

casos de carrera administrativa.
Sentencias como la C-040 de 1995, con
derechos fundamentales.
o f dod de contrastes
1111111 I iI 1111 I 11I
146
Cules son las caractersticas
del mrito?
147
y agrega:
Quien ocupe el primer lugar, de acuerdo con el puntaje obtenido,
Prescindir del riguroso orden de mrito deducible del concurso
ser el ganador y excluir a los dems en orden descendente [...)
pblico una vez verificado, equivale a quebrantar unilateralmente
Se ha de calificar no solo la idoneidad profesional o tcnica del
sus bases. Establecer un concurso pblico y sealar un procedimiento
aspirante, sino tambin su solvencia moral, su aptitud fsica y su
que termina por no atribuir al vencedor el cargo o plaza objeto del
sentido social, de acuerdo con la categora del empleo y las nece-
mismo, elimina su esencia y lo despoja de estmulo. Si en verdad se
sidades del servicio.
anuncia por el Estado que un empleo se va a nombrar por concurso y,

en ltimas se designa al tercero o al segundo mejores aspirantes, pero
Dado que, de acuerdo
con el sistema jurdico
rio crear de manera explcita

nominacin
"contiene
los mecanismos
sin dejarlo al arbitrio

criterios
especficos
que aparezcan
como valores dominantes
del aspirante,
sus calidades
las funciones
personales
la capacidad
todos los criterios
As, los hechos
subjetivos
de las acciones
1998 y 2009, en su mayora

de nombrar
miento
del magistrado
totalmente
la sentencia
en contra
pblico"
de tutela
En Sentencia
Hernando
obtener en justa lid el premio a su mrito -socialmente
o tcnica
con apego al resultado objetivo del concurso [...) La situacin descrita

viola abiertamente los principios de la justicia y de la buena fe.
las listas han sido

quin es el mejor.
que se instauraron
esto gener
de Unificacin
Herrera Vergara,
entre
el fortaleci135 de 1998,
la Corte fija una
teniendo
como base
C-041 de 1995,
Sin embargo,
ponencia
estudio
en la Sentencia
del magistrado
de la relacin
en la funcin
cionalidad
Jos Gregorio
de administrar
cial debe ser entendida
no
Hernndez
de 1999, con
Galindo,
se realiz
y cmo en la prctica
lo cual fue una oportunidad
miento, en relacin con los empleos sujetos a concurso pblico,
criterios
por cuanto se parte de la premisa de que el inters pblico se sirve
dera reiterativa
y estableciera
constitucionales.
en materia
1992, magistrados
nistracin de libertad para adoptar una decisin diferente al resul-
Martnez
Caballero.
ponentes
los
constitucional.
para que la Corte

en el tema.
Jos Gregorio
es muy
para comprender
giran en torno a la nominacin
precedentes
de discre-
Esta sentencia
de interpretacin
y tiene como base la Sentencia
mejor acatando el resultado del concurso, careciendo as la admi-
un
la carrera judi-
que no haban sido los primeros en la lista, en total se estudian
atribuy al nominador poder discrecional alguno para nombra-
tado obtenido.
justicia,
pues fija una tendencia
alcances de la carrera judicial

que nuestra Carta Poltica
SU-086
a travs del mrito, sin perder los criterios
dados por los principios
importante,
de Unificacin
del Estado social de derecho y el Estado de derecho,
Los hechos de la sentencia

Ha sealado esta corporacin
comproba-
do-, representado en este caso, por el consecuente nombramiento
(Sentencia
con el deber del nominador
de la discrecionalidad,
buena fe de todos los restantes aspirantes que en teora han emulado

y se han presentado al concurso con miras a ser los primeros y as
Carlos Gaviria Oaz).
que determinan
relacin
la forma de
moral, acordes con
para elaborar
de la lista de elegibles,
de la tesis del "mrito".
con ponencia
posicin
al primero
tenan
ponente
no al primero, se defrauda la confianza de este aspirante inducida en

virtud de la convocatoria y, de este modo, igualmente, se asalta la
que el mrito
profesional
del servicio
de 1995, magistrado
era necesa-
una seleccin en la
y su idoneidad
Esto supone que en el proceso de seleccin

evaluados
se consider
para efectuar
del empleo y las necesidades
C-040 del 9 de febrero
para establecer
del nominador,
y concretos
colombiano,
Constitucional
Esta, aunque
de personas
doce casos,
unificara
se le consi-
C-479 del 13 de agosto de
Hernndez
Galindo y Alejandro
140
ulsoF rnondo ardo Lozono
Como ya se explic en la primera parte de la inv stigacin, la discrecionalidad es la bisagra que une los conceptos de Estado de derecho y
Estado social de derecho y permite el desarrollo pleno de estos dos principios jurdicos consagrados en la Constitucin. As, todo el sistema jurdico
se ve en la necesidad de atender a este llamado constitucional, obliqando
a los funcionarios pblicos a aplicar estos principios. Aqu es de vital irn-;
portancia el papel de los jueces, quienes tienen en sus manos la posibilidad
de garantizar el orden constitucional, por tal motivo en su eleccin deben
prevalecer criterios de excelencia.
En este orden de ideas, la discrecionalidad se aplica cuando con la
nominacin del primero opcionado se viole la eficacia y eficiencia de los
servidores pblicos y la excelencia en la administracin pblica, por tanto:
CAPTULO V
CURSO DE FORMACiN JUDICIAL: UN CRITERIO SUBJETIVO
DE LA INDEPENDENCIA JUDICIAL EN CONSTRUCCiN
cabe la exclusin de la carrera por va legal, siempre que existan

motivos fundados para consagrardistinciones entre los servidores
del Estado. De lo contrario, se quebranta el principio de igual-
El ejercicio de la funcin judicial ha adquirido una dimensin que hace
dad plasmadoen el artculo 13 de la Carta y, por consiguiente, la
algunas dcadas era francamente insospechada. Aquella visin poltica que
norma respectiva deviene necesariamenteen inexequible. (Corte
conceba al juez como un mero instrumento en el momento de aplicar la
Constitucional. Sala Plena.Sentencia C-514 del 16 de noviembre
norma jurdica, y que reduca su labor exclusivamente a deducir sus efectos
de 1994. Magistrado ponente JosGregarioHernndezGalindo).
mediante preconcebidas operaciones lgicas en un caso concreto, envejeci

y se marchit casi sin percibirlo. Hoy por el contrario, nadie pone en duda
En aos posteriores, la Corte, al menos en dos ocasiones estudi el tema
el creciente rol del poder judicial en las democracias contemporneas, ni
de la discrecionalidad en razn de la reserva moral. En las sentencias T-701
cuestiona su evidente participacin en el proceso de creacin del derecho,
de 2000, con ponencia del magistrado lvaro Tafur Hernndez y T-178 de
cometido este que, por consiguiente, hoyes potestad en la que conver-
1999, cuyo magistrado ponente fuera Vladimiro Naranjo Mesa. La prime-
gen diversos rganos del Estado. Del mismo modo, la sociedad confa a sus
ra de ellas conoci de un caso juzgado con anterioridad en la Sentencia
jueces y juezas, cada vez con mayor apremio, la defensa de sus derechos
T-047 de 1993 por lo cual se remiti a los mismos argumentos, en los dos
y les reclama una intervencin visible y concreta en la consolidacin de sus
fallos las peticiones fueron negadas en virtud de argumentos diferentes a la
garantas fundamentales. El ideario que se persegua como quimera en las
discrecionalidad; sin embargo, en las consideraciones de la Corte, el tema
contiendas polticas, se satisface ahora en los estrados judiciales.
se desarroll bajo un mismo criterio, las objeciones en razn de la reserva
Todo esto inexorablemente conduce a concluir que el paradigma de
moral deben estar sustentadas por criterios objetivos y no por guardas del
juez, que hasta no hace mucho responda a los requerimientos individuales
fuero interno de los integrantes de la corporacin nominadora.
y colectivos de justicia, ha sufrido una rotunda e incontenible transformacin. En sociedades plurales en los que los distintos grupos humanos tienen
diversas visiones, un ideal nico de justicia no es posible. Por tanto, los
[149]
'1
no
II P Ip I <1 I ju
Lulo "ernando Gorclo Lozono
ejercicios silogsticos, nemotcnicos y de subsuncin qu
caracterizaban
n la soeledad de contrastes
151
formacin judicial", este encuentra fundamento legal en la Ley Estatutaria
y, que algunos establecimientos educativos an los aplican a la enseanza
de Administracin de Justicia (Ley 270 de 1996, artculo 168) en el cual
del derecho, ceden precipitadamente el paso a complejos procesos argu-
seala como su objetivo principal:
mentativos, de ponderacin y valoracin que exigen una formacin integral, sistemtica, por competencias y multicultural
(Consejo Superior de la
Judicatura, 2011).
Para contribuir a dar respuesta a estas nuevas exigencias, la Escuela
El curso tiene por objeto formar profesional y cientficamente
al
aspirante para el adecuado desempeo de la funcin judicial. Puede

realizarse como parte del proceso de seleccin, caso en el cual
Judicial Rodrigo Lara Bonilla (EJRLB)l ofrece programas de formacin para
revestir, con efecto eliminatorio, la modalidad de curso-concurso,
los integrantes de la rama judicial, incluyendo a los jueces y juezas de paz
o contemplarse como requisito previo para el ingreso a la funcin
y, en un ejercicio intercultural a las autoridades indgenas que administran
judicial. En este ltimo caso, la Sala Administrativa
justicia, as como a quienes aspiran a ingresar o ascender en la carrera judi-
Superior de la Judicatura reglamentar los contenidos del curso
cial, con el fin de afianzar y fortalecer su compromiso tico con la justicia,
y las condiciones y modalidades en las que el mismo podr ser ofre-
la sociedad y cada una de las personas que acuden a la administracin de
cido por las instituciones de educacin superior.
del Consejo
justicia, as como con la permanente innovacin y aplicacin de mejores

prcticas a la funcin judicial, como marco para el desarrollo de las compe-
Como puede observa rse, el precepto legaI establece como objetivos
tencias que, en las reas del "saber", del "saber hacer" y del "saber ser", se
principales la formacin del futuro funcionario judicial en aras de forta-
requieren para prestar un servicio de calidad y oportuno en las diferentes
lecer la calidad de su labor. Adems, es clara la norma al considerar las

posibilidades de uso de esta herramienta para definir y decidir el proceso de
jurisdicciones y especialidades.
seleccin de funcionarios o incluso ser requisito previo al ingreso a la rama.

El Consejo Superior de la Judicatura, Sala Administrativa, es el rgano
1. Marco general
facultado para establecer la forma y estructura de dicho curso, as como

todas aquellas actividades necesarias para el desarrollo de su gestin. Para
A la Sala Administrativa
del Consejo Superior de la Judicatura se
este fin, la Sala Administrativa expide acuerdos mediante los cuales modi-
confi la tarea de implementar y promover el denominado "Curso de
fica, desarrolla, promueve o controla, en general, el desarrollo de los diferentes cursos de formacin judicial.
El pargrafo transitorio del artculo sealado prev que la Escuela Judi-
1 La Escuela Judicial Rodriga Lara Bonilla fue creada mediante el Decreto 250 de 1970
y su funcionamiento se inici conforme a la reglamentacin contenida en el Decreto 52 de
1987, como organismo especial de carcter docente adscrito al Ministerio de Justicia, el cual
prestara sus servicios en todo el territorio nacional a los funcionarios y empleados de la rama
jurisdiccional y del Ministerio Pblico y a los particulares que aspiraran a ingresar a dichos
organismos. Su nombre, por disposicin de la Ley 17 de 1985, constituye un homenaje al
inmolado ministro de Justicia Rodrigo Lara Bonilla. En desarrollo de la Constitucin Poltica
de 1991, la Ley 270 de 1996 dispuso la incorporacin de la Escuela a la rama judicial y fue
adscrita a la Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judicatura para constituirse en
"el Centro de Formacin Inicial y Continuada de funcionarios y empleados al servicio de la
administracin de justicia". La integracin se produjo en 1998 y su organizacin y funciones
establecidas por medio de los acuerdos 800 y 964 de 2000.
cial Rodrigo Lara Bonilla imparta estos cursos. Antes del funcionamiento de
la Escuela, la normativa previ la facultad en cabeza de la sala para celebrar
convenios con instituciones de educacin superior.
La Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla, conforme lo expresado en el
artculo 177 de dicha ley, hace parte del Consejo Superior de la Judicatura,
al igual que su planta de personal desde enero de 1998. De manera que se
constituy como el principal "centro de formacin inicial y continuada de
funcionarios y empleados al servicio de la administracin de justicia".
152
1111111I del juez en la sociedad de contrastes
A su vez, segn el artculo 176 ibdem, toda persona que haya sido
2.
Desarrollar
epacldao s y habilidades para la comprensin de
nombrada por vez primera para desempear cargo alguno dentro de la
los problemas jurldicos, para la interpretacin
Rama Judicial, est obligada a adelantar "hasta por tres meses un curso de
co, para el anlisis y valoracin de. las pruebas y acrecentar las
induccin en administracin judicial, el cual conllevar la prctica que se
aptitudes para razonar y argumentar de acuerdo con criterios
adelantar en un despacho judicial", prctica que estar bajo supervisin
lgicos.
ycuidado de un empleado de mayor jerarqu a en el despacho correspondlente.x,

En otro extremo, en cuanto a aquellos funcionarios
tomado cursos de posgrado en especializacin,
3.
que no hayan
deben adelantar de manera bianual un curso de actualizacin judicial,
del texto jurdi-
Comprender y analizar el entorno humano, econmico y social

de la justicia,
maestra o doctorado,
para efectos de adoptar decisiones judiciales
idneas y eliminen toda forma de discriminacin.

4. Analizar la jurisprudencia
de las altas Cortes y construir lneas
"cuya intensidad no sea inferior a 50 horas y presentar las pruebas perti-
jurisprudenciales
nentes en la Escuela Judicial".
formidad con la jurisdiccin y al rea que agrupe los cargos de
Por ltimo, establece la normativa que los empleados de los diferentes despachos estn en la obligacin de tomar cursos de capacitacin y
sobre temas de especial relevancia de con-
aspiracin.
5.
actualizacin en tcnicas tanto de administracin como de gestin judicial,

"cuando menos cada tres aos".
153
Reflexionar
sobre la funcin judicial
y adquirir
una cultura
organizacional acorde con los nuevos paradigmas de la justicia.

6. Seleccionar a los y las aspirantes que demuestren el mayor
Con base en acuerdos pedaggicos, el Consejo Superior de la Judica-
potencial posible para el desempeo eficiente del cargo de fun-
tura desarrolla todo lo concerniente al curso de formacin judicial, esta-
cionario/a judicial.
bleciendo sus condiciones, fecha, lugar, metodologa, vacantes y formas de

evaluacin en general. Empero, el propsito de estos cursos es fortalecer
Dichos objetivos que tocan los mbitos procesal, interpretativo, terico,
a los funcionarios judiciales en las competencias, aptitudes y conocimien-
analtico, humano,jurisprudencial,
tos necesarios para el ejercicio de la administracin
portaran un amplio abanico en el cual la reflexin por el Estado social de
de justicia acorde con
los principios previstos en la Constitucin de 1991, entre otros, la independencia y la autonoma judicial.
funcional y de criterio de seleccin com-
derecho y la independencia judicial tendra cabida.

En el mismo acuerdo, por ejemplo, en virtud del IV Curso de Formacin
Como objetivos principales, la Sala Administrativa
ha sealado en algu-
Judicial se enunciaron los siguientes criterios orientadores:
nas oportunidades, como por ejemplo, el Acuerdo PSAA 08-5334 del 2008
pedaggico del IV Curso de Formacin Judicial inicial para magistrados
1. Respeto por los derechos fundamentales
y magistradas, jueces y juezas de la Repblica, promocin 2008 y 2009, los

siguientes puntos:
Estado socia I de derecho.

2.
Respeto por la independencia de jueces y juezas como garanta

de imparcialidad
1. Adquirir competencias de alto nivel en la conduccin de la gestin procesal para garantizar la plena participacin,
guarda de los derechos fundamentales
de las partes que intervienen en el proceso y la oportunidad de

las decisiones.
para los usuarios(as).
3.
Respeto por la dignidad humana y eliminacin de toda forma de
4.
Consideracin de la diversidad y la multiculturalidad.
la salva-
y la seguridad jurdica
como pilares del
discriminacin.
5. Visin pluralista y constructivista
del conocimiento.
154
LuisaFernandaGarclaLozano
IIIIIP
6. Aproximacin sistmica, integral e integrada a la formacin.

7.
I ti I Ju t n lo oclecladde contrastes
155
intercambio de xp rl nclas y la construccin permanente y pluralista del
Formacinsistemtica y participativa.
conocimiento; y con ello, el enriquecimiento
8. Aprendizaje autodirigido y semipresencial con apoyo en
la administracin
modernastecnologas educativas.
y mejoramiento constante de
de justicia para garantizar un acceso efectivo a la jus-
ticia de todos los ciudadanos y ciudadanas como fin ltimo de su gestin.
9. Orientacin hacia el o la usuario/a: mejoramiento de la Admi-
En esta perspectiva, el nuevo enfoque pedaggico de la EJRLBes el sistmi-
nistracin de justicia.
co v-holista de la educacin donde

1) La persona es un ser ntegro, integrado, integral e integrador por
Los anteriores criterios se han establecido de manera general como propsitos orientadores para la estructuracin
y desarrollo de los cursos de
formacin judicial inicial dirigidos a jueces y magistrados, de la mano con

las polticas fijadas por la Sala Administrativa
para la formacin judicial
a partir del modelo educativo y pedaggico de su Escuela Judicial.
naturaleza, es decir, es de la esencia humana ser persona, que est

siempre en relacin con otras personas y con determinados objetos
para realizar una actividad en un tiempo especfico.
2) El desarrollo enfatiza la importancia
y las facultades que residen en cada una de las dimensiones que

conforman
2. El modelo educativo
Rodriga Lara Bonilla
del desarrollo del potencial
la naturaleza humana, as como de los procesos de
autorrealizacin y de trascendencia. La autorrealizacin se contem-
de la Escuela Judicial
pla como un proceso progresivo, individual, responsable y liberador

que permite a la persona ir ms all del mundo material, as como
lograr una sntesis que integre a s mismo las polaridades y dico-
La implementacin
del Plan de Formacin de la Rama Judicial en
Colombia estuvo precedida de un proceso de profunda reflexin, iniciado

en el ao 2000, acerca de la construccin
de un modelo educativo que
fuera vlido en sus fundamentos y aplicable al contexto del poder judicial,
tomas entre las que se encuentran: cuerpo-mente,

cin, femenino-masculino,
materia-espritu,
nosotros-los otros, organismo-mundo.
razn-intui-
sujeto-objeto,
yo-t,
Este trascender las fronteras
que limitan la voluntad, el conocimiento y la accin de la persona
a partir de los principios establecidos para la funcin judicial en la Cons-
humana, le permiten salir de s mismo para llegar al encuentro con
titucin Poltica y la Ley Estatutaria de la Administracin
de Justicia; las
el otro, con los otros y con lo otro. Se contempla la trascendencia
del Consejo Superior de la Ju-
como un fenmeno intrnsecamente humano. Es decir, toda perso-
polticas fijadas por la Sala Administrativa

dicatura como rgano constitucional
de gobierno y administracin
de la
na en su proceso de autorrealizacin
tiende naturalmente hacia el
rama judicial;
las investigaciones sobre la justicia;
los resultados de las
desarrollo del potencial contenido en cada una de las dimensiones
calificaciones
de servicios de los servidores judiciales y, por sobre todo,
propias de su naturaleza. La realizacin de las potencias trascen-
los aportes de las y los magistrados, jueces y empleados congregados en las
dentes es lo que constituye el fin ms noble y elevado al que el
redes de formadores y tutores, de los comits acadmicos y de los grupos
hombre puede aspirar y elegir.
seccionales de apoyo, en un trabajo conjunto con el equipo de la escuela,

apoyado por expertos autores, pedagogos y metodlogos.
La Escuela Judicial Rodriga Lara Bonilla (EJRLB, 2011) se constitu-
3) Las experiencias educativas se realizan desde una construccin

interior, pues la objetividad en s misma, separada de la persona, no
tiene sentido alguno (siempre existe alguien que aprende y no un
ye, entonces, en un centro de pensamiento donde los participantes han
aprender en abstracto). El aprendizaje es siempre una reconstruc-
creado una verdadera comunidad cientfica en el poder judicial a travs del
cin personal y subjetiva. Lo que el ser humano es, es esencialmente
156
El pallel di Juez en la so1 dad el contrastes
157
producto de su capacidad para adquirir conocimientos que le han
apropiacin social del conocimiento. Son estos procesos, en esencia, los
permitido anticipar, explicar y controlar muchas cosas en la esfera
que han conducido al surgimiento de lo que ha dado en llamarse socieda-
del saber como esencia para las construcciones epistemolgicas.
des del conocimiento, es decir, sociedades con la capacidad de convertir el
y los docentes es ser constructores cogniti-
conocimiento en su principal valor de cambio. Estas dinmicas han encon-
vos-afectivos de un proceso cuyo carcter es ser personal e irrepe-
trado un reflejo revelador en lo que en la literatura reciente sobre el cono-
tible, que permite desarrollar la capacidad de examinar, comprender
cimiente y la innovacin se denominan sociedades del aprendizaje
y actuar sobre situaciones del entorno. Esta relacin se da en un
societies, organizaciones que aprenden learning organizations, y redes de
contexto personalizado que puede ser presencial o no, pero que en
aprendizaje learning networks (Comisin Europea, 1997).
4) El papel de los discentes
learning
ltima instancia privilegia el proceso de construccin mencionado
En este orden de ideas, los procesos de aprendizaje social que genera
ms que el resultado final de la actividad acadmica. En la inte-
el conocimiento se dan en cuatro niveles: individual, organizacional, ins-
rrelacin (persona-persona) y en la interaccin (persona-objeto) la
titucional y social. En lo que concierne al nivel de los individuos, el eje de
meta es fortalecer la concertacin y la productividad.
accin se centra en la educacin. Pero en una educacin orientada a la for-
5) Los modelos de prcticas educativas son orientados hacia dos apre-
macin y capacitacin de las personas como sujetos de su propio proceso,
ciaciones que tienen su fundamento en el enfoque planteado: la
para lo cual es indispensable que se supere la visin distributiva del cono-
primera es que todo conocimiento deja de ser concebido como
cimiento que ha imperado en los modelos educativos, y se logre estructurar
representacin de la realidad externa y en lugar de ello, pasa a ser
programas orientados a desarrollar en cada administrador de justicia y en
visto desde las experiencias del sujeto y de su actividad cognosciti-
cada servidor y servidora judicial la creatividad, la capacidad de anlisis, el
va; y la segunda hace ver que el sujeto deja de ser cognitivamente
espritu investigativo y una actitud crtica frente a la realidad.
pasivo frente al objeto de su conocimiento. El sujeto da estructura

por sus experiencias.
6) En este sentido, las prcticas educativas estn centradas en el
autoconocimiento,
la autoformacin y el autocontrol del proceso
educativo.
En el segundo nivel, el organizacional, surge una dimensin de especial

importancia en las sociedades contemporneas: el manejo y la apropiacin
social del conocimiento en el desarrollo de las mencionadas organizaciones
con capacidad de aprendizaje (learning organizations). Uno de los desafos
que aqu se confrontan es el de cmo convertir informacin y conocimiento
7) El proceso educativo est centrado en caracterizar las condiciones
personal en conocimiento que incremente la efectividad de la rama ju-
que posibilitan el conocimiento para ubicar el proceso educativo en
dicial, as como su capacidad de respuesta a los cambios en su entorno.
su realidad. Las generalizaciones anteriores permiten concluir que
Lo anterior genera una capacidad de desarrollo y cambio organizacional,
el conocimiento se hace posible al indicar y describir las observacio-
que son especialmente importantes para la rama judicial en general y para
nes, vale decir, haciendo distinciones cuyos resultados constituyen
la Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla en particular.
los pisos autorreferidos para la emergencia de nuevas distinciones.
En el tercer nivel, el institucional, se encuentra uno de los elementos ms crticos de cualquier modelo pedaggico y de investigacin, con
Este modelo se basa en la consideracin de que las interacciones
dos dimensiones diferentes pero complementarias entre s: el nivel de la
sociales que soportan la capacidad de una sociedad para transformarse
rama judicial y su enfoque de formacin; el papel de las otras instituciones
y para enfrentar las cambiantes condiciones del entorno estn asocia-
y actores que participan en la administracin de justicia y el nivel de la
das a la dinmica y profundidad con que se den en ella los procesos de
sociedad que recibe sus servicios. El rpido cambio cientfico y tecnolgico
158
II p ip I ti I Ju
Luisa Fernancla Garcla Lozano
n la sociedad de contrastes
159
que se est dando, lleva a profundas transformaciones en la organizacin
de identificar sus conexiones y posibilidades para ofrecer una visin ms
del trabajo, en la estructura misma del proceso del trabajo, y en la apari-
completa de este
cin de opciones de aprendizaje e investigacin asociadas con la economa
Incertidumbre. El proceso de formacin acepta la dinmica propia del
de las comunicaciones y la informacin (lo que algunos tericos llaman la
cambio en la concepcin de los distintos temas de aprendizaje y de los
"economa de la informacin").
Lo anterior implica nuevos procesos de aprendizaje social, en los cuales
la EJRLBest llamada a jugar un papel importante, que va desde la investi-
mismos procesos de formacin, alentando la creatividad, la habilidad analtica, el logro, de tal manera que se reconozca el impacto de lo incierto en la
posibilidad de la generacin y transmisin del conocimiento.
gacin y el plan de formacin para hacerles frente a estos nuevos contextos
Indistinguibilidad. El proceso de formacin permite compartir la iden-
y requerimientos de trabajo, hasta el desarrollo de programas de extensin
tidad personal en interacciones con personas, artefactos u otras porciones
(denom inados en este docu mento como proyeccin social de la formacin),
relevantes del entorno, que puede llevar a reconocer las diferentes expec-
con capacidad para aportar soluciones a problemas concretos en el tema de
tativas individuales como un conjunto de expectativas que en ocasiones
aplicacin de justicia de las comunidades locales y regionales. Entre estos
parecieran no tener puntos comunes o interrelacionados. Sin embargo, este
procesos, es esencial la tarea que puede desarrollar la escuela en el sentido
comportamiento
de consolidar un sistema de investigacin que sirva de fundamento para
solo es anmalo cuando se pretende hacer una combinacin lineal de com-
ampliar el conocimiento de las dinmicas que los distintos grupos sociales
portamientos normales de los individuos por separado.
tienen en relacin con la justicia.

En el cuarto nivel, el social, confluyen los efectos de los anteriores, pero
es perfectamente normal para un sistema de formacin;
Exclusin. Los procesos de formacin crean fuertes lazos de conciencia

cuando los roles receptivos y asertivos son cumplidos por los participantes
de una manera sinrgica, procurando la utilizacin de los productos prove-
en un dary recibir dinmico. Si ambos participantes persiguen el mismo rol,
nientes de estos para la generacin de lazos de confianza y convivencia que
puede nacer un contra lazo o aversin, en cuyo caso el proceso debe resolver
soporten la capacidad de la rama judicial en su conjunto, para ser efectiva
las opciones de exclusin con el fin de provocar nuevos conocimientos en
en el cumplimiento
el sistema docente-discente.
de los mandatos que la Constitucin y la ley le han
dado de cara al ciudadano ya la sociedad a la que pertenece.
Correspondencia. Los procesos de formacin son un medio para procesar datos, convertirlos en informacin que luego de ser analizada genere
3. El currculo integral-integrado-integrador
de la EJRLB
conocimiento.
En este sentido existe correspondencia entre el dato y
conocimiento,
y el proceso debe estar diseado de tal man ra qu
haga evidente esta relacin. Aqu juega un papel muy important
tanto
diseo curricular como el logro de altos estndares de calidad d I pr

Dado el enfoque pedaggico sistrnico y holista adoptado por la EJRLB,
I
s
educativo.
tivista y progresista o social, con nfasis en las siguientes caractersticas
pro ti
con slidos fundamentos ticos y conceptuales, que deb n r corr r I di
(Consejo Superior de la Judicatura, 2011):
centes, orientados por sus formadores, facilitadores y tutor s, p r lo r
en su diseo curricular se trascienden e integran los modelos construc-
Complementariedad.
El proceso de formacin acepta la contribucin
de las distintas formas de concebir los temas de aprendizaje con el fin
As, el currculo de la EJRLBes un itinerario de apr ndiza]
los objetivos que se consideran necesarios y razonables para d arroll. r
160
1111 111 III I Ju
integralmente, cuyo punto de partida son las situaciones de los participantes en cada regin del pas, en el poder judicial mismo y en el pas como
un todo.
Elcu rrcu lo integra l-i ntegrado-i ntegrador es aq uel qu e est determi nado
por la problemtica actual y futura de los discentes.
En aras de analizar la incidencia que, de manera genrica, el curso de
formacin judicial tiene en la consolidacin de la independencia judicial,
y por ende, de los principios constitucionales
referencia a continuacin
que la sustentan, se har
del plan de formacin general o bsica que en
el marco de dichos cursos se imparte para todos los funcionarios judiciales

indistintamente
de la especialidad que vayan a desempear una vez aprue-
Fase 1:
Fase 1/: Fase 11/: Fase IV Fase V Fase VI: -
t1
lo ocl dad de contrastes
161
Argumentacin judicial
Filosofa del derecho
Interpretacin constitucional
Interpretacin judicial
Estructura y redaccin de las sentencias
Derechos humanos y derecho internacional humanitario
Accin de tutela
Prueba judicial
Nuevas tendencias en la direccin judicial del proceso
Juez director del despacho
Optimizacin del talento humano
Siendo la unidad de anlisis, la discrecionalidad

manifestacin
como la principal
de la independencia judicial en un Estado social de dere-
cho, a continuacin se realizar un anlisis del discurso de los mdulos de
ben el curso.
interpretacin
judicial,
argumentacin,
filosofa
del derecho, estructura
de la sentencia judicial y decisin judicial, dado que, despus de realizar una
4. Plan de formacin general o bsica
lectura general de conjunto de los mdulos del plan de formacin general

se encontr que en estos se aborda directa e indirectamente el tema objeto
El plan de formacin general o bsica previsto para desarrollar en la
de la investigacin.
primera parte del curso de formacin, se compone de once reas temticas

cuyos contenidos se consideran esenciales para el ejercicio de la funcin
judicial y prctica judicial. Si bien podra afirmarse, que algunas de dichas
reas hacen parte de los pensum
Sala Administrativa
5. Mdulo de interpretacin
acadmicos de la carrera de derecho, la
y la Escuela Judicial consideran que deben enfocarse
estas reas a la aplicacin, funcin y prctica judicial, que incluye tambin
Interpretacin
judicial
mdulo de autoaprendizaje
En los ltimos aos la interpretacin
ha adquirido una importancia
aspectos como la direccin de un despacho y la administracin del personal
insospechable para el desempeo del juez, sobre todo cuando a travs de la
a cargo del juez.

Este plan de formacin tiene como fundamento la construccin colec-
misma se materializa la proteccin de la Constitucin y sus principios en las

diferentes reas del derecho; en este sentido, este mdulo busca brindar los
tiva, a partir de la identificacin
de las necesidades surgidas en la prc-
elementos necesarios para que esta materia sea aplicada de forma correcta
tica de los funcionarios judiciales, los cuales se materializan en mdulos
en la prctica. Es as como se convierte en un tema esencial para la inves-
de autoaprendizaje
tigacin identificar la forma en que se imparte este mdulo y cmo incide
que pretenden brindar los elementos para solucionar
situaciones cotidianas en el ejercicio de la administracin de justicia.

Los mdulos que componen dicho plan de formacin general son:
en el fortalecimiento
de la autonoma funcional del juez.
Los objetivos del mdulo son (Uprimny Yepes y Rodrguez Vil/abona,

2008, p. 27):
IIp Ip I d I Juez en la soctedad de contrastes
Luisa' rnondo G r lo Lozano
162
[,..1 la interpretacin
1. Conozca los debates tericos y metodolgicos contemporneos

sobre interpretacin juridica (componente informativo);
estructura y conclusiones. Las particularidades de estos criterios
tativas (componente metodolgico), y
que constituyen
3. Tenga una conciencia ms clara, tanto terica, como moral

y politica, de la centralidad de su labor interpretativa
su actividad
jurdico
tiene generalmente
y la integridad
interpretativa.
esto se logre puede ser objeto
una visin bastante estricta

del derecho, lo cual gua pro-
El propsito
de discusin"
2008, p. 43), esto no permite
nalidad social en el momento

interpretacin
finalmente,
judicial
Igualmente,
a un marco jurdico.
en el mdulo
un concepto
2008, p. 43).
normativista
ms amplio de este trmino),
y, por la otra,
amplio,
puesto que incluye

e, incluso,
afirmacin
otro tipo de realidades
otras categoras
con el derecho"
(Uprimny
uniformemente
de lado los contextos
cuando
como los denomina
los autores
abordan
el tema de los casos difciles
Dworkin, donde se enfrentan
con algunos de orden jurdico,
estructuran
preceptos de orden moral
de forma
diferente
el texto
a estructuras
las normas, sino que tambin
dentro
funcional
del juez, puesto que, en la posmodernidad
de los casos se conciben
como fuente de armonizacin
Las escuelas de la sociologa jurdica
la mayora
social.
y el juez como agente poltico son
expuestas en extenso por los autores, empero, estos son simplemente

dados de forma pedaggica,
finalmente
el tema se aborda como
las dificultades tanto de orden prctico como de orden "teleolgico-correctivo"
(si podemos denominarlas de esta forma), hacen
de la interpretacin judicial una actividad que est lejos de ser

considerada como sencilla. Esta constatacin, aunque pareciera un
de fenmenos
cbamos al inicio de esta seccin), tiene la virtud de que no permite
de las consideraciones
de los
que no solo estn determinadas
estn ligadas a los patrones institucionales.
en
al
los retos que tiene el juez al fallar casos donde es posible aplicar la
autonoma
ejercicio superfluo sobre algo que es de por s evidente (ya lo indi-
Yepes y Rodrguez
en
regionales,
y el efecto constraste.
Asimismo,
explicar
dejando
que las explicaciones sobre
105
problemas de la interpretacin judi-
cial sean simples peticiones de principio, sino reflexiones que posi-
de la interpretacin
est sometido
culturales
a los jueces debe evidenciarse
de sus decisiones,
las sentencias,
2008, p. 65).
El ejercicio
El discurso instituido
el ejercicio
para
esencial-
si bien se trata de un nor-
de las leyes, tales como los principios,
relacionados
Y resalta,
en el cual "el derecho est integrado
el ncleo del normativismo,
los actos de la administracin

socio-polticos
la discrecio-
por fuera del mbito jurdicose caracteriza
mente por normas (en el sentido

en sentido
Yepes y Rodrguez
de realizar sus fallos, pues como se indica, la
se identifica
distintas
(Uprimny
(Uprimny Yepes y Rodrguez Villabona,
aplicar dicha interpretacin

esta que constituye
es siempre, en mayor
aunque el hecho de que
que un juez aplique
debe estar sometida
"la interpretacin
aqu como "ideolgica"
que en
-y en este caso el juez es
o menor medida, ceirse a las normas jurdicas,
autores
una parte, al sujeto activo de la interpretacin

(Uprimny Yepes y Rodrguez Villabona, 2008, p. 89).
fundamente
Villabona,
y de
y valorativo).
el modelo por excelencia-
mativismo
de la interpreta-
a las pautas de elaboracin y desarrollo en s mismas consideradas
del respeto por la coherencia
jurdicas
el carcter institucionalizado
cin judicial pueden reunirse en dos grupos que se refieren, por
sus diversas dimensiones e implicaciones (componente crtico
Es necesario para el anlisis, en una primera medida, evidenciar
Villabona,
judicial, en cuanto tal, est dominada por cri-
terios de elaboracin que influyen profundamente en su desarrollo,
2. Adquiera o mejore el manejo de ciertas herramientas interpre-
el mdulo se advierte que "El intrprete
163
bilitan advertir el tipo de dificultades que hay que enfrentar y que

permiten tomar conciencia sobre su peso y efectos en el anlisis de
la administracin de justicia en las sociedades actuales. (Uprimny
Yepes y Rodrguez Villabona, 2008, p. 102).
abor-
164
11111111 I ti I JU~I
Luisa Fernsnda Garcla Lozono
Lascuales deben ser solucionadas desde el mismo ordenamiento jurdico
NI
o 1 d d d contrastes
165
y finalmente, exponen que:
y en torno a la discrecionalidad judicial, evidenciando de esta forma la

exclusin del contenido social en la interpretacin.
el anlisis terico que hemos llevado a.cabo a lo largo del mdulo
Dentro de los planteamientos que se utilizan para argumentar la nece-
demuestra, por lo menos de manera preliminar, que el sentido de
sidad de que el juez se mantenga dentro del marco de la ley en el momento
la norma interpretada, que es el resultado de la actividad jurdico
de la toma de decisiones son (Uprimny Yepes y Rodrguez Villabona, 2008,
interpretativa,
p. 305 Y ss.):
las herramientas de la interpretacin,
1. Losjueces en una democracia tienen el deber de acatar esas decisiones ciudadanas.
depende, de un lado, de la forma como se utilicen

que aqu hemos presentado
en una estructura de criterios, postulados y etapas, y, del otro, del

anlisis valorativo, ligado a una particular ideologa de la interpre-
2. El derecho como un marco poltico-moral flexible al producir incertidumbre debe armonizar a travs
de la interpretacin
los valores
tacin, a travs del cual se justifica la decisin interpretativa
que
determina dicho sentido de la norma.
vigentes con los marcos jurdicos, y as se propende por la garanta

de la validez del derecho.
3. La interpretacin debe realizarse llevando las tcnicas de interpre-
6. Mdulo de argumentacin
tacin en el marco jurdico a sus ltimas instancias con el objetivo

de encontrar los patrones de justicia que se reflejan en el contenido
legal y as materializar el contenido de la teora del Estado.
No obstante, los autores establecen la relacin del juez con el Estado
Argumentacin judicial: construccin, reconstruccin y evaluacin de

argumentaciones orales y escritas.
Dentro del mdulo no se aborda taxativamente
el concepto discrecio-
social de derecho, y establecen que la interpretacin en este contexto debe
nalidad, incluso no hace alusin a este, en sus objetivos se establecen los
ser entendida como el producto "de la relacin democrtica que debe existir
elementos formales para realizar y evaluar la argumentacin, por lo tanto,
entre el juez y su entorno en el Estado social y democrtico de derecho"
la estructura de la sentencia versa sobre
(Uprimny Yepes y Rodrguez Villabona, 2008, p. 309). As, teniendo en

cuenta este aspecto, los autores le dan un valor significativo
a la argu-
El argumento central que tiene como conclusin el contenido del
mentacin de la sentencia para cumplir con este fin: "la fundamentacin
acto de decisin, y como premisas, el enunciado normativo general
permite a la sociedad -en gran parte, gracias a la crtica acadmica de la
y la descripcin de los hechos relevantes, y en los subargumentos
jurisprudencia-
se expresan las razones para apoyar cada una de estas premisas.
controlar la razonabilidad misma de la actividad de los
jueces. Es, pues, una forma de control social sobre el poder judicial, con
La complejidad de una argumentacin judicial -y con ella la canti-
el fin de lograr una judicatura que no sea mecnica ni arbitraria en sus
dad de niveles en los que se distribuyen sus subargumentos-
decisiones, sino democrticamente
de acuerdo con el tipo de caso que en ella se resuelve y con los
guez Villabona, 2008, p. 309).
responsable" (Uprimny Yepes y Rodr-
vara
desacuerdos que hayan surgido durante el proceso a los que el juez

o tribunal deba poner trmino (Bonorino y Pea Ayazo, 2008, p. 46).
Igualmente, establece cuatro cuestiones que se deben resolver para

fundar una sentencia problemtica, como:
El papel del juez en la sociedad
166
1. La identificacin
167
de contrastes
7. Mdulo de filosofa
del material normativo relevante para resolver
la cuestin central.
Filosofa
2. La forma
como el material
normativo
relevante
del derecho
Dentro
debe ser
interpretado.
cutido
y decisin
del mdulo
judicial
de filosofa
la discrecionalidad
en varios apartes, esto en virtud
es un elemento
dis-
de que
\
Si las normas jurdicas dejan inevitablemente
3. La prueba de los enunciados en los que se describen los hechos

relevantes para resolver la cuestin central.
terminacin
un espacio de inde-
que los jueces deben cubrir apelando a razones extra-
jurdicas, cuando los jueces resuelven un caso que cae en esa zona
La calificacin
4.
-o
subsuncin-
de los hechos probados,
empleando los trminos generales con los que se formulan
de indeterminacin
los
lo que hacen es "crear el derecho" para el caso
en cuestin. Pero si la indeterminacin
no existe, si los materiales
enunciados normativos relevantes para resolver la cuestin central
jurdicos permiten resolver todos los casos que se presenten y los
(Bonorino y Pea Ayazo, 2008, p. 48).
jueces para hacerla no poseen ningn grado de discrecionalidad (en

sentido fuerte). entonces no se puede afirmar que los jueces "crean
Pero en ninguno de los anteriores se aborda ninguna posibilidad de
derecho" (p. 99).
aplicar un argumento de realidad.

Asimismo,
De igual manera, se expone cules son los aspectos argumentativos
los abogados
parte del litigio
deben tener en cuenta
una de las partes debe preocuparse

su pretensin,
sino tambin
para que rechace

oponente
cin (disputa),
no solo por argumentar
de ofrecer
buenas
las de su contraria.
dir, y construir
puede suponer
para esa hipottica
en la situacin
en el que su adversario
ya haya planteado
contestarlas
(polmica).
y vistas
gatorios
oponentes
son el campo
(debate)
propicio
(Bonorino
Tal y como se presenta

debate de la argumentacin
siones en torno al elemento
elementos
lingsticos
lo que su
argumenta-
los interro-
cara a cara entre
tiene
una finalidad
no est en los fundamentos

subjetivo
de la ley, al contrario,
de la construccin
del texto.
alcance
jurdica,
3, titulado
se establece
y relevancia
dentro
de la llamada
H. L. A. Hart en el concepto
del derecho.
de los objetivos
casos difciles,
cas" (Bonorino
aplicada
no pueden ser entendidos
Ramrez, 2011). igualmente,
entre Hart y Dworkin,
este ltimo
propugna
en los sistemas jurdicos
En el debate expuesto
especialmente
para resol-
como pautas extrajurdi-
da cuenta del debate existente

por el abandono
del positivismo
se consideran
el fundamento
modernos.
los casos difciles
se establecen
[...] Las reglas jurdicas,
por
para los
y, por lo tanto, se hace necesario
establecer
el
legales o discu-
el
judicial'.
defendidas
"pues los jueces apelan en esos casos a principios

principios
Discre-
"comprender
'tesis de la discrecionalidad
del derecho,
para este tipo de interpretacin

estructural,
La aplicacin
Al respecto, el autor refiere que es una de las tesis centrales
jurdico
105
y Pea Ayazo, 2008, p. 136).

el mdulo
cionalidad
verlos yesos
sus razones y deba
orales as como
para la interaccin
decisor
en que deba responder
a un escrito
Los juicios
que
"Cada
en defensa de
razones al rgano
El jurista
una refutacin
o puede encontrarse
en un litigio.
en el captulo
en consecuencia,
permiten
resolver sin
inconvenientes los casos que caen dentro del ncleo de significado de las palabras-concepto
con que se formulan.
Estos son los
denominados casos fciles. Pero existen casos que caen dentro del
rea' de penumbra, los denominados casos difciles. En estos casos,
II 11111I !lrl
tulss FernandaGarcla Lozano
168
la regla no determina por s sola la solucin, y el juez debe elegir
principio
entre distintas alternativas apelando a consideraciones extrajurdi-
el autor a lo largo del texto
de igualdad
o para restringirlo
JlI~1
(Bonorino
Ramirez, 2011, p. 158),
insiste en que dicha aplicacin
casoLa existencia inevitable de estos "casos difciles" en la prctica
u otro la deber realizar el juez o jueza conforme
de aplicacin judicial del derecho, constituye el fundamento de la
ficos desde los cuales asume su papel en dicha sociedad,
llamada "tesis de la discrecionalidad judicial"
invita a hacerlos manifiestos
(Bonorino Ramrez,
el autor del mdulo
tres niveles en los que Dworkin
-Pablo
entiende
Bonorino-
el trmino
trae a colacin
"discrecin"
Ramrez, 2011, p. 98), esto, dado que no puede existir

absoluta,
en un sentido
a los presupuestos
y colocaros a consideracin
filos-
razn por la cual

racional.
2011, p. 94).
Igualmente,
169
n 11 oled d el contrastes
un juez debe regirse bajo los criterios
los
(Bonorino
8. Mdulo de estructura judicial

y redaccin de la sentencia
discrecionalidad
Estructura
de su sistema jurdico:
de la sentencia
En Colombia,
constituye
razn "las pautas que el funcionario
canismo de control de la discrecionalidad
aplicadas mecnicamente, sino que requieren el uso de opiniones".
de legitimidad
de la sentencia
Discrecin en sentido dbil 1: utilizada cuando por determinada

debe aplicar no pueden ser
fuente
judicial
la argumentacin
el mdulo
no se hace referencia
da cuenta
de elementos
Discrecin en sentido dbil 2: "Situacin en la que algn funcio-
que si la estructuracin
nario tiene la autoridad final para tomar una decisin y la misma
mltiples
democrtica
de la funcin
judicial.
especfica
relacionados
es un deber legal que

judicial
a la discrecionalidad
con dicha caracterstica,
de una decisin judicial
y me-
En ese sentido, si bien en

del juez, se
en cuanto
parte de la existencia
de
posibilidades:
no puede ser revisada ni revertida por ningn otro funcionario.

Esto presupone una estructura jerrquica en la que alquien sea la
la exigencia de motivacin supone que el juez muestre cul es el
mxima autoridad pero en la que los patrones de autoridad sean
camino (mtodo) recorrido para arribar a una decisin entre las
diferentes para las diferentes clases de decisiones".
muchas posibles. Igualmente, la fundamentacin facilita un rastreo

aproximado sobre cules fueron las motivaciones externas, y en lo
Discrecin en sentido fuerte: "Se emplea para decir que en algu-
posible internas, que llevaron al juez a elegir, por eliminacin o por
nas cuestiones el funcionario no se encuentra obligado o vinculado
grados de aceptabilidad, entre las varias opciones de decisin en
por las pautas establecidas por la autoridad a la que se encuentra
competencia (Villamil Portilla, 2004, p. 30).
sometido. El trmino "discrecionalidad"
en este sentido no alude
a cierta vaguedad o dificultad de las pautas, ni a quin tiene la
Asimismo,
el autor establece como en una situacin
ltima palabra al aplicar/as, sino a su alcance y a las decisiones que
que el funcionario
deba enfrentarse
de "laguna",
a un proceso de creacin del derecho que
pretenden controlar".
[...] cuando no hay norma aplicable al caso, el juez debe decidir; para
As, en estos casos el intrprete
apreciacin.
goza a menudo de un amplio margen de
Es en ellos en los que el juez o la jueza deben estar preparados
para que sus decisiones
sirvan
para ampliar
el campo de aplicacin
del
en la
ello crea, desde los principios, mediante analogia legis o analoga

iuris, la premisa mayor de su razonamiento. En este proceso de creacin de la norma que controlar el caso, el juez debe mantenerse fiel
'70
Lul
Fernanda Garcle Lozano
al deber de dar argumentos. Igual acontece cuando el juez se ve ante

la disyuntiva dramtica de desconocer la norma puesta por el legislador, porque considera que repugna con la justicia o la Constitucin.
Por supuesto que no se trata de simples gustos o preferencias del
juez sino de una situacin en la cual la aplicacin de la ley deriva en
una injusticia manifiesta (Villamil Portilla, 2004, p. 40).
En las situaciones sealadas, se materializa la discrecionalidad judicial

del funcionario, como posibilidad de administrar justicia, a partir de argumentaciones que, dadas las circunstancias, no son comunes pero que hacen
parte del buen arbitrio con el que cuenta el juez en el ejercicio de su funcin.
De igual modo, dentro del desarrollo temtico del mdulo, en la unidad 2
Destinatarios de la sentencia (p. 65), Villamil Portilla enfatiza en la relacin
CONCLUSIONES
LA INDEPENDENCIA JUDICIAL
EN LA SOCIEDAD DE CONTRASTES
existente entre la garanta de imparcialidad y la independencia judicial, de

forma tal que no intervenga ningn factor externo durante el proceso complejo de adopcin de la decisin por parte del funcionario judicial. Se destaca
tambin la importancia dada a la premisa de que la independencia es un
reflejo de la responsabilidad del juez: solo puede este actuar y decidir de
manera libre si se encuentra dotado de autonoma e independencia, asimismo, es en la sentencia donde la imparcialidad, hasta ese momento probable,
seve materializada en la motivacin o argumentacin de la decisin.
En este sentido, es necesario resaltar cmo, pese a no establecer la
discrecionalidad especfica mente, s se realizan planteamientos acerca de
la independencia judicial y los casos donde es necesario que el juez aplique
criterios amplios de interpretacin.
As, abordando el plan general que deben conocer todos los aspirantes
y funcionarios de la rama en cuanto a la formacin bsica se refiere, se

destaca una relacin entre los postulados y principios del modelo de Estado
que inici su implementacin en 1991; sin embargo, en la fundamentacin
se restringe la posibilidad de aplicar el principio social del mismo para la
consecucin de los fines propuestos en el marco de la sociedad de contras-
A lo largo de la investigacin, el tema independencia judicial fue

abordado desde diversas perspectivas, principalmente histricas, tericas
y jurisprudencia les, lo que permiti comprenderlo desde diferentes nive-
les analticos; igualmente, se busc brindar aportes e interrogantes a este

campo del conocimiento para su desarrollo. En este aparte se sintetizarn
algunas de las principales conclusiones que transversalizaron el documento
y que se constituyen en los aportes del trabajo al mundo acadmico.
En un primer momento, entre los aspectos conceptuales ms relevantes
para resaltar se encuentra que el concepto independencia judicial es usado
en la literatura como sinnimo de autonoma Y trasparencia, aspectos que
de acuerdo con el modelo de Estado y el contexto inciden en el direccionamiento de las polticas implementadas del tema.
En la figura 4 se encuentran de manera sinttica Y analtica el contenido
sustantivo de la independencia judicial, sus alcances Y las diferentes perspectivas por las cuales ha sido abordado, lo que da cuenta de un panorama
integral del estado del tema hoy.
tes donde los contextos requieren un anlisis profundo y la posibilidad de

que lo que se denomina "casos difciles", se presente en los juzgados que
tienen mayor contacto con la cotidianidad de las intrasociedades.
[171]
172
Ad m i n istrativoorganizacional
173
y rendicin de cuentas por parte de la rama judicial representara gran parte

de los proyectos polticos.
Frente a partes
en litigio
Igualmente, el fortalecimiento
de la judicatura
se estableci como una
de las principales necesidades para legitimar nuevamente el derecho frente

a la sociedad, por lo tanto, en el texto se evidenci cmo las movilizaciones
Frente a superiores
sociales forzaron a que el tema hiciera parte de la iniciativa poltica de los

Frente a la valoracin
y argumentacin
tendiente al fallo
gobiernos. De la misma forma, en la investigacin

necesario para la materializacin
Presupuestaladministrativa
se estableci cmo fue
del fortalecimiento
apoyo por parte de la sociedad civil para implementar
de la judicatura
el
dichos cambios.
Paralelamente, se estableci la manera en que los discursos que se han
Frente a poderes
polticos
implementado a lo largo de la regin acerca del tema tienen un origen for-
Frente a la sociedad
en general
reformista que recogi y sistematiz los postulados del tema a nivel global,
neo, y el fortalecimiento
de los mismos fueron iniciativa de la tercera ola
incluyendo la legislacin internacional.

La independencia judicial
Independencia
en Colombia, en razn de su modelo de
Estado, Estado social de derecho, y las caractersticas
Aspecto
mixto
autorreferente
complejas del pas,
requiere ser estudiada desde otra perspectiva. Por ende, en el trascurso de la

investigacin se estableci la
Imparcialidad
'En sentido marco
autonoma funcional deljuez
como el eje para
comprender el papel del juez en un pas de contrastes, donde el contenido

social se erigi como el principio fundamental
del sistema jurdico.
La sociedad de contrastes es uno de los aportes principales del presente

Figura
4. Independencia
judicial,
alcances
y perspectivas
estudio, ya que al establecer pautas para comprender la dinmica social

de un pas tan complejo, es posible proyectar los alcances de la autonoma
Igualmente,
se constat
que la independencia judicial
nace con el
Estado de derecho, al buscar este la creacin de un poder de armonizacin.
requerida por parte de la rama judicial.

As, se concluy cmo los funcionarios judiciales, a travs de la discre-
No obstante, en principio la autonoma no haca parte de los fines de este
cionalidad, se constituyen en el agente que permite el dilogo de la socie-
concepto al limitar al juez a la ley y a las condiciones que el derecho le
dad y el derecho, de acuerdo con el contexto y materializando
otorgaba en el momento de fallar. La judicatura

un sistema, la administracin
no era considerada como
de esta continuaba supeditada a las decisio-
nes del legislativo y la voluntad del ejecutivo como repartidor del gasto.
La crisis del derecho de finales de los aos de 1960 y comienzos de 1970,
los principios
que rigen el Estado. Esto es posible en toda la estructura de la rama judicial,

y en virtud de la legitimidad y eficacia social el fortalecimiento
de la judica-
tura sera un indicador de los niveles de independencia en el contexto local.

Igualmente, al ser garante de la constitucin, el fortalecimiento
como poder
establece una nueva caracterstica a la independencia judicial, este tema se
pblico permeara los criterios orgnicos y funcionales para la consecucin
convirti en fundamento de los sistemas democrticos y la responsabilidad
de sus fines.
174
I1 P Ip 1(1 I JII
n In o I Iodd
entra tes
175
El Consejo Superior de la Judicatura se cre como el rgano que
juez de ser aplicador del derecho sin tener en consideracin los aspectos
garantice la independencia judicial y materialice sus valores, mal podra
sociales de los conflictos.

En este sentido, en la investigacin se concluye que a partir de la unidad
afirmarse que el Consejo Superior de la Judicatura atenta contra la autonoma funcional o la independencia judicial de manera directa, pues en
de anlisis escogida, la discrecionalidad, los elementos subjetivos y objeti-
ninguno de los casos estudiados se sancion al funcionario judicial. Sin
vos, no hacen parte esencial para el fortalecimiento
embargo, s se atent indirectamente contra estos principios, por cuanto
judicial-a contrario sensu el discurso desde el cual se aborda el tema en el
se han erigido como muros porosos por los cuales la arbitrariedad puede
Consejo Superior de la Judicatura es principalmente de un Estado de dere-
arribar en cualquier momento.
cho, normativo, y los avances en el campo propuesto solo se han realizado
de la independencia
manera la carrera judicial y el curso de formacin judicial, como funcio-
en el mbito constitucional.
De igual modo, se determina que el capital social de los hbitos (Bour-
nes esenciales reglamentadas por el Consejo Superior de la Judicatura, han
dieu 2009) que se encuentran en la judicatura, hace parte de la prctica
contribuido a la consolidacin o debilitamiento de la independencia judi-
y roles que se han fortalecido con el tiempo, en el caso especifico con
cial en el Estado social de derecho colombiano?, es posible concluir que el
relacin a la independencia judicial tiene las siguientes repercusiones:
criterio discrecionalidad no ha sido objeto de discusin para el sistema de
a) Las personas que no estn familiarizadas con las prcticas judiciales,
carrera judicial, dado que el mrito se presenta como el fundamento para el
por tanto, basan sus decisiones en una escuela en particular, de acuerdo
funcionamiento del mismo. El mrito se compone de fundamentos formales
con su aprendizaje en la facultad, como por ejemplo, la escuela positiva
que brinda al sistema de carrera de garantas para el ingreso y ascenso al
y el modelo de Estado de derecho. b) Existen casos que por la complejidad
sistema, aspectos que son base en un Estado de derecho.
de los mismos, necesitan de jueces "dialogadores", que permitan compren-
Asimismo, al dar la respuesta a la pregunta de investigacin De qu
Sin embargo, dentro de la investigacin se establece cmo para mate-
der los contextos y la mejor forma de aplicar el derecho en el caso concreto;
rializar los principios de administracin de justicia, eficacia y eficiencia, en
empero, cuando se cambian al personal sin tener dichas consideraciones
el cumplimiento de las funciones, los funcionarios que ganan los concursos
sobre los temas las decisiones pueden traer consecuencias sociales de
en varias ocasiones por falta de experiencia o falta de conocimiento de los

procesos de manera formal y sustancial producen retrasos, retrocesos y por
mayor impacto.
De esta forma, al estudiar la tesis planteada en la presente investigacin
ende, no se cumplen los fines.
se puede concluir que son aspectos que estn en construccin y fortale-
Por otro lado, en el curso de formacin judicial se evidencia que la dis-
cimiento en un sistema jurdico que se encuentra simultneamente en la
crecionalidad es un tema que se aborda tmidamente en los mdulos de
modernidad y posmodernidad. La rama judicial en determinadas ocasiones
formacin. El contenido se presenta en virtud de tesis forneas como la
an no es considerada como sujeto esencial en la posibilidad de armonizar
de Dworkin, la solucin de casos difciles, y no como parte esencial del
el conflicto,por
Estado social de derecho y el desarrollo que la misma Corte Constitucional
especfico en el curso de formacin judicial y carrera judicial, no se tiene
ha desarrollado.
en cuenta dicha perspectiva.
Los juristas acadmicos que los desarrollan, an parten de la base de

un marco normativista para el ejercicio de la funcin del juez, esto aparen- .
temente al ser la base de la formacin judicial alimenta la perspectiva del
tanto, en su formacin y mantenimiento,
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Tafur
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Bogot.
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(2004) (Sentencia
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ponente:
Alfredo
Beltrn Sierra,
Bogot.
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Cabra, Bogot.
magistrado
ponente: Marco Gerardo Monroy
Lulo F manda Gorclo tozenc
100
Colombia (1992, junio) (Sentencia C-435), magistrado
ponente: Fabio Morn Oaz,
Colombia
ponente: Arango Meja
J., Bogot.
ponente:
Morn Oaz F.,
Bogot.
(Sentencia C-037), magistrado
ponente:
Naranjo Mesa
ponente:
Herrera Vergara
H., Bogot.
Colombia
(Sentencia T-315), magistrado
ponente: Cifuentes Muoz
E., Bogot.
agosto)
Colombia (2000, junio)
(Sentencia
T-1114).
magistrado
ponente:
Martnez
(Sentencia C-658). magistrado
ponente: Barrera Carbonell
Colombia (2000, marzo) (Sentencia T-344), magistrado ponente: Hernndez Galindo
Colombia (2000, febrero) (Sentencia T-096), magistrado
Colombia
ponente: Beltrn Sierra A.,
(2000, diciembre)
(Sentencia T-1685),
magistrado
Colombia (2000, mayo) (Sentencia T-537). magistrado
ponente:
Hernndez
Bogot.
magistrado
Colombia
Herrera Vergara
Colombia
Colombia (1998, abril) (Sentencia SU-136), magistrado ponente: Hernndez Galindo
Colombia
Constituciona I (1998,
abril),
(Sentencia
SU-133),
ponente: Hernndez Galindo J., Bogot.
(2000, julio)
(Sentencia
T-963),
magistrado
ponente:
Morn
Oaz F.,
Bogot.
Colombia (1998, abril) (Sentencia SU-134), magistrado
ponente:
H., Bogot.
(2000, diciembre)
(Sentencia
T-1701),
magistrado
ponente:
Martnez
Caballero A., Bogot.
J., Bogot.
(2000, febrero). (Sentencia T-096). magistrado
ponente:
Beltrn Sierra
A., Bogot.
(1999, febrero)
(Sentencia
SU-086).
magistrado
ponente:
Hernndez
Galindo J., Bogot.

(Sentencia
T-899).
magistrado
ponente:
Martnez
(2000, junio)
(Sentencia
T-701).
ponente: Tafur Galvis .,
magistrado
Colombia (2001, mayo) (Sentencia T-451), magistrado
ponente: Cepeda Espinosa
M., Bogot.
ponente: Naranjo Mesa V.,
Bogot.
Colombia (2001, enero) (Sentencia T-102), magistrado
ponente: Flechas Rodrguez
M., Bogot.
Colombia (1999, diciembre)
(Sentencia T-1004),
magistrado
ponente: Hernndez
Galindo J., Bogot.

(1999, abril)
Colombia
Bogot.
noviembre)
Colombia (1999, marzo) (Sentencia T-178), magistrado
ponente: Flechas Rodrguez
M., Bogot.
(Sentencia
T-213),
magistrado
ponente:
Morn
Oaz F.,
Bogot.
J., Bogot.
Colombia (1999, octubre) (Sentencia T-735), magistrado
Colombia
(2001,
Hernndez
Colombia (1999, abril) (Sentencia SU-257), magistrado ponente: Hernndez Galindo
Bogot.
(2000,
Galindo J., Bogot.
A., Bogot.
Colombia (1998, junio)
Colombia
Hernndez
Bogot.
Colombia (1998, agosto) (Sentencia T-396). magistrado ponente: Barrera Carbonell
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ponente:
J., Bogot.
V., Bogot.
Colombia (1998, abril) (Sentencia SU-135), magistrado
Colombia
magistrado
A., Bogot.
Colombia (1996, febrero)
Colombia
SU-086),
Colombia (1994, agosto) (Sentencia T-379), magistrado
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(Sentencia
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Colombia (1993, octubre) (Sentencia SU-458). magistrado
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ponente:
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c., Bogot.
Colombia (2001, enero) (Sentencia T-066). magistrado
ponente: Martnez Caballero
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ponente: Gaviria Oaz C,
Colombia (2001, febrero) (Sentencia T-251). magistrado

Bogot.
ponente: Tafur Galvis .,
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Colombia (2001, septiembre)
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ponente: Tafur Galvis
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Colombia
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magistrado
ponente:
Montealegre
Colombia (2005, octubre) (Sentencia C-1002), magistrado
(Sentencia T-11 07). magistrado
ponente: Tafur Galvis
., Bogot.
Colombia (2005, abril) (Sentencia T-380), magistrado
A., Bogot.
Colombia
(2005, abril)
(Sentencia
T-384),
magistrado
ponente:
Escobar Gil R.,
T-522).
magistrado
ponente:
Escobar Gil R.,
T-522).
magistrado
ponente:
Escobar Gil R.,
Bogot:
ponente: Arajo Rentera J.,
Colombia
Tafur Galvis .,
Colombia
Colombia (2002, febrero) (Sentencia T-137), magistrado ponente: Vargas Hernndez
Colombia

Bogot.
(2005, mayo) (Sentencia
Bogot.
(2002, abril)
(Sentencia
T-295),
magistrado
ponente:
Bogot.
(2005, mayo) (Sentencia
Bogot.
C., Bogot.
(2005, mayo) (Sentencia T-528), magistrado
ponente: Cepeda Espinosa
M., Bogot.
Colombia (2002, febrero) (Sentencia T-079), magistrado
ponente: Arajo Rentera
J., Bogot.
Colombia
(2005, febrero)
ponente:
Monroy
Cabra
M., Bogot.
ponente: Crdoba Trivio J.,

Bogot.
ponente: Crdoba Trivio J.,
Bogot.
Colombia (2003, agosto) (Sentencia T-746). magistrado
Bogot.
Colombia
(2005,
noviembre)
(Sentencia
C-1173).
magistrado
ponente:
Cepeda
Espinosa M., Bogot.

noviembre)
(Sentencia
T-1110),
magistrado
ponente:
Vargas
Hernndez C, Bogot.
Lynett E., Bogot.
(Sentencia T-521l,
magistrado
ponente: Vargas Hernndez
Colombia (2006, noviembre) (Sentencia T-969). magistrado
ponente: Monroy Cabra
M., Bogot.
Colombia (2004, marzo) (Sentencia T-308), magistrado
Bogot.
Colombia (2006, febrero) (Sentencia T-132). magistrado
ponente: Sierra Porto H.,
Bogot.
Colombia (2004, octubre) (Sentencia T-962), magistrado ponente:Vargas
Hernndez
C., Bogot.
Colombia (2008, noviembre)
(Sentencia T-1092). magistrado
ponente: Escobar Gil
R., Bogot.
Colombia (2004, mayo) (Sentencia T-488). magistrado
ponente: Monroy Cabra M.,
Bogot.
Colombia (2004, octubre)
Colombia (2006, julio)

C., Bogot.
Colombia (2003, noviembre) (Sentencia T-1142). magistrado ponente: Montealegre
Colombia (2008, julio)
C., Bogot.
Monroy Cabra
Colombia
ponente:
Colombia (2004, octubre) (Sentencia T-1077), magistrado ponente: Arajo Rentera
Colombia
M., Bogot.
J., Bogot.
ponente: Crdoba Trivio M.,
Bogot.
Colombia (2002, septiembre) (Sentencia T-714), magistrado ponente: Beltrn Sierra
(2003,
ponente: Monroy Cabra
M., Bogot.
Colombia (2002, diciembre)
Colombia
ponente: Sierra Porto H.,
Bogot.
(2002, agosto)
Lynett E., Bogot.
Colombia
191
(2009,
diciembre)
(Sentencia
T-948).
magistrado
ponente:
Gonzlez
Cuervo M., Bogot.

(2009, enero) (Sentencia
Bogot.
T-039),
magistrado
ponente:
Escobar Gil R.,
Lul
1 2
rnondo (!lor lo
toznne
Colombia (2009, octubre) (Sentencia T-703), magistrado
ponente: Pinilla Pinilla N.,
Bogot.
C., Bogot.
ponente:
Cepeda Espinosa
Colombia
Corte Suprema de Justicia
Colombia (1967), Sala Constitucional,
magistrado
ponente: Samuel Barrientos R.,
Bogot.
(1981), Sentencia
51, magistrado
ponente:
Fernando
Uribe Restrepo,
00), magistrado
ponente: Villarraga Oliveros H., Bogot.

magistrado

(Sentencia
(Sentencial1001
(2008, marzo) (11001
01 02 000 2006 00770
00/939F)
magistrado
ponente: Bueno Miranda G., Bogot.

01 1623 F) magistrado ponente:
magistrado
ponente: Lpez
(110010102000200800861
00) magistrado
ponente:
OO), magistrado
Colombia
OO) magistrado ponente:
(2010, octubre)
(110010102000200802227
00) magistrado
ponente:
magistrado
ponente:
00) magistrado
ponente:
00) magistrado
ponente:
magistrado
ponente:
Villarraga Oliveros H., Bogot.

01 02000200902789
00 (1756-06),
Colombia (2010, noviembre) (11001010200020080322400)

Colombia (2010, noviembre) (Sentenciall0010102000201000626
00), magistrado
ponente: Lizcano Rivera A., Bogot.
(110010102000200901171
(11001010200020100098800
(2294-07),
magistrado
Colombia
00 (2305-07),
magistrado
00 (2370-08),
magistrado
Colombia (2010, noviembre) (11001010200020090278900
ponente: Garzn de Gmez J., Bogot.
(2010, octubre)
(11 0010102000200901735
(110010102000201001053

(110010102000
Colombia (2010, julio) (11001010200020070045500)
magistrado ponente: Garzn de Gmez J., Bogot.
(11001010200020090256900)

201001399

(110010102000201001423
Otlora Gmez J., Bogot.
092F) magistrado po-
nente: Claros Polanco J., Bogot.
00), magistrado
Oliveros H., Bogot.
(2010, noviembre)
(2010, octubre)
ponente:
Colombia (2010, noviembre) (Sentencia 110010102000200902569
Colombia
01) magistrado
110010102000200901171
(760011102000200700552
Mora M., Bogot.
Colombia (2010, noviembre) (Sentencia 11001010200020080322400),
(2010, octubre)
magistrado
Claros Polanco J., Bogot.
Colombia (2010, diciembre) (Sentencia 110010102000200801222
Colombia
(2010, octubre)
Colombia (2010, julio) (080011102000200900972
Consejo Superior de la Judicatura
01 (2623-08)
Colombia (2008, octubre) (68001 11 0200020060069401/1
Colombia
Bogot.
ponente: Villarraga
(110010102000200905006
Sanabria Gmez P., Bogot.
Colombia (1966), Sala Plena, magistrado ponente: Gustavo Fajardo Pinzn, Bogot.
Colombia
(2010, octubre)

Colombia
OO), magistrado ponente:

(2008, abril) (Sentencia T-400), magistrado
M., Bogot.
Colombia
OO), magistrado ponente:

Lizcano Rivera A., Bogot.
Colombia (2002, julio) (Sentencia C-517), magistrado
Colombia
193
(1756 - 06) magistrado

00), magistrado
ponente:
(11001010200020100062600)
magistrado
ponente:
Lulo 1: rnnndn Glrel
'1 4
L 2 no
(110010102000
201000988
00 (2294-07)
magistrado
00 (2305-07)
magistrado
00 (2370-08)
magistrado

Colombia
(2010, octubre)
Colombia (1997), Constitucin
(110010102000201001053

Colombia
(2010, octubre)
(2010, octubre)
(110010102000201001423
00) magistrado
ponente:

Colombia
(2010, septiembre)
(110010 102000201001428
00/1638F)
magistrado
ponente: Claros Polanco J., Bogot.

(11001010200020100147000)
magistrado
ponente:
Garzn de Gmez J., Bogot.

Colombia
(2010,
agosto)
(110010102000201001479
00) magistrado
ponente:

Colombia (2010, octubre) (11001010200020100159200
(2412-08)
magistrado

(110010102000201001633
00) magistrado
ponente:
00) magistrado
ponente:

Colombia
(2010,
agosto)
(11001110200020080242500)
magistrado
ponente:

Colombia
(2010,
junio)
(110011102000200806866
01
(2300-07)
magistrado
01 (2623-08)
magistrado

Colombia
(2010, octubre)
(110010102000200905006

Colombia
(2010,
agosto)
(130011102000200800277
01) magistrado
ponente:
01) magistrado
ponente:

Colombia
(2010, octubre)
(470011102000200600307

Colombia
(2010,
junio)
(680011102000200500881
01
(667-03)
magistrado

Colombia
(2010, octubre)
(760011102000200700552
Sanabria Buitrago P., Bogot.
Politica, Bogot, Legis.
Colombia, Congreso de la Repblica, Ley 270 de 1996.

Colombia, Congreso de la Repblica, Ley 1285 del 2009.
(110010102000201001399

Colombia
Constitucin
01) magistrado
ponente:
195

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LUISA FERNANDA GARCA LOZANO

EL PAPEL DEL JUEZ

1. Qu se entiende por independencia judicial?

2. Variables objetivas y subjetivas de la independencia judicial

internacional que consagran el principio

4. Tres niveles de anlisis para el estudio de la independencia judicial ..82

1. Antecedentes del Consejo Superior de la Judicatura

A. Consejo Superior de la Judicatura: marco constitucional

B. Cmo entiende el Consejo Superior de la Judicatura la

3. Reflexin sobre la lnea jurisprudencia l.

4. Carrera Judicial, el elemento esencial

A. La carrera judicial en Colombia

5. Discrecionalidad y mrito como eje de accin

en el Estado social de derecho

A. Sentencias previas a 1996. 'La discrecionalidad

B. Tendencia actual 1998-2010:

2. El modelo educativo de la Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla

4. Plan de formacin general o bsica

8. Mdulo de estructura judicial y redaccin

DE JUSTICIA DENTRO DE UNA SOCIEDAD

Uno de los aspectos ms relevantes del constitucionalismo

la importancia que tienen los derechos consagrados en la Carta Poltica,

a los jueces en figu-

ras centrales de la vida poltica y social en la medida que la inercia de los

Luisa Fernanda Garca Lozano

El papel del juez en la sociedad de contrastes

justicia en este marco, se vuelve un catlogo de procedimientos de tipo

mediante el cual los jueces han protegido tanto los derechos

individuales como los derechos sociales de los ciudadanos, limitando su

independencia del poder judicial mediante la creacin de mecanismos de

Luisa Fernanda Garca Lozano

a ella aplicar la norma universal -predefinida-

a los casos particulares, de

oficio porque lo ordena la ley o cuando quiera lo demanden los particulares.

rente o casi irrelevante para establecer la naturaleza democrtica de un

debiendo estos renunciar al recurso de la fuerza. Este que es un criterio

para dar vida a los conceptos

y valores de un orden social. Se requiere que se conviertan en el alma de los

El papel del juez en la sociedad de contrastes

en mejores niveles de independencia

es posible si el poder poltico

el respeto de la indepara el funcionamiento

de los derechos. Un tercer factor

la forma como los jueces asumen su labor, a los trminos

asume como propio

de los poderes ejecu-

de los derechos. El funcionamiento

De un lado es preciso contar

el papel del judicial

derechos y la defensa de la democracia.

a ser una respuesta

del poder judicial

ticas y sociales claves para la democracia

Garca Lozano, ella se preocupa

de la docente Luisa Fernanda

del pas y de la regin.

con nuevas categoras

como sus efectos

para el xito de varias de las iniciativas

lidad social, teora, que es denominada

con lgicas e interpretaciones

del poder as como

tal y como creemos debe abordarse