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Agosto 2014.
<UNIDAD 4>
DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES.
La sociedad mercantil se caracteriza por ser un pacto social de los socios, contenido en la
escritura social regulada en el Cdigo de Comercio; constituido por el ejercicio comn de
una actividad econmica. El fin debe ser licito, los socios obtienen un beneficio comn, a
travs de un lucro permitido por la ley; tiene personalidad de propia distinta de la de los
socios; es prohibida la comparecencia como gestor de negocios aunque admite la de
mandatarios los intereses contrapuestos los resuelve la sociedad.
De Capital:
Intermedias:Son
De Capital Fijo:
su capital social,
De Capital Variable:
de sociedades
mercantiles o sea la
DERECHO MERCANTIL I
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celebracin
del contrato
de la sociedad de hecho.
Irregulares:son
aquellas
que
exteriorizndose
como
no
tiene
personalidad
Sociedades Especiales:
DERECHO MERCANTIL I
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Son aquellas sociedades que d adems de regirse por el Cdigo de Comercio son
sociedades que se rigen por su ley especial, siendo ellas: Sociedades annimas
bancarias, sociedades annimas de seguros y reaseguros, sociedades annimas de
fianzas y Reafianzadoras, sociedades annimas de Inversin, sociedades annimas
de
burstiles,
sociedades
annimas
de
almacenes
generales
de
depsito,
Bancaria:
actividad
es necesario
conocer
bancaria y
su extenso
travs de la banca
Artculo 132 y 133 en donde especifica la funcin del Banco de Guatemala, Junta
Monetaria y la Superintendencia de Bancos, que juegan un papel indispensable para
la constitucin, transformacin, liquidacin y fusin de las sociedades bancarias.
Ley de Bancos y Grupos Financierosdecreto nmero 19-2002es el
cuerpo normativo especial que rige a las sociedades bancarias, consta de ciento
treinta y un Artculos y varios reglamentos, acuerdos de Junta Monetaria, su
fundamento constitucional lo encontramos en el Artculo 119 literal k. Su objeto es
regular lo relativo a la creacin, organizacin, fusin, liquidacin, operaciones,
funcionamiento de bancos y grupos financieros, as como el establecimiento y
clausura de sucursales y de oficinas de representacin de bancos extranjeros.
Seguros y Reaseguros:
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obliga mediante el cobro de una prima, a resarcir un dao o pagar una suma de
dinero al verificarse la eventualidad prevista en l. A travs de la Pliza se hace
constar por escrito el contrato de seguro.
La Sociedad especial
de seguros :
Es la persona jurdica
que
Reaseguro: Generalmente
El reasegurosirve
de
tales
entidades
sin
dictamen
previo
favorable
de
la
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de
la
Superintendencia de Bancos;
f) Los condenados por quiebra culpable o fraudulenta;
g) Los condenados por delitos que impliquen falta de probidad;
h) Los condenados por hechos ilcitos relacionados con lavado de dinero u otros
activos, financiamiento del terrorismo o malversacin de fondos;
Las aseguradoras o reaseguradoras debern tener un Consejo de Administracin
integrado por tres (3) o ms administradores, quienes sern los responsables de la
direccin general de los negocios de las mismas. Ley de La Actividad
Aseguradoradecreto nmero 25-2010 es el cuerpo normativo especial que rige
a las sociedades bancarias, consta de ciento diecisis artculos.
De Inversin:
de ahorro
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h) Debern anunciar el valor neto de sus actividades por accin en la forma con la
periodicidad que para el efecto dispongan el registro.
i) No forman reserva legal ni tampoco tienen el derecho preferente de
suscripciones en la emisin nuevas acciones.
Ley de Mercado de Valores y Mercancas decreto nmero 34-96 es el
cuerpo normativo especial que rige a las sociedades bancarias, consta de ciento
diecisis artculos.
Burstiles:Se
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el
rendimiento
de
Corporacin Burstil:
Surge con el objetivo de promover el desarrollo del mercado burstil en el pas y se
encuentra integrada por las siguientes instituciones:
Se cre con miras a ser una bolsa donde adems de valores, se negociaran
productos que impulsaran el desarrollo de la comercializacin agropecuaria
en nuestro pas y es la nica bolsa autorizada para ambos mercados: el
financiero y el agropecuario. Surge con el propsito de fortalecer el mercado
de
capitales
con
grandes
pequeas
inversiones,
incrementar
los
c- Central de Valores:
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Naturaleza y Objeto:
Los almacenes Generales de Depsito que para los efectos de esta ley y de sus
reglamentos se denominan simplemente Almacenes son empresas privadas que
tienen el carcter de instituciones auxiliares de crdito, constituidas en forma de
sociedad annima guatemalteca
Capital y Vigilancia:
ttulos
Bonos de Prenda:
deben emitirse con indicacin del nombre completo y domicilio del depositante.
Artculo 9 de la Ley de Almacenes Generales de Depsito.
Ttulos ejecutivos:
emitidos de conformidad con esta ley y sus reglamentos son ttulos ejecutivos sin
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Prescripcin:los
Sociedades Extranjeras:
Las sociedades legalmente constituidas en el extranjero que tengan en el territorio
de la republica la sede de su administracin o el objeto principal de la empresa
estn sujetas incluso en lo que se refiere a los requisitos de validez de la escritura
constitutiva a todas las disposiciones del Cdigo de comercio.
La forma del documento de constitucin se regir por las leyes de su pas de origen.
Articulo 213 Cdigo de Comercio.
Queda prohibido el funcionamiento de sociedades extranjeras que se dediquen a la
prestacin de servicios profesionales.
Deben tener permanentemente en el pas cuando menos un mandatario.
Artculo 214 Cdigo de Comercio.
Los requisitos para constituir sociedades extranjeras son:
1.- comprobar que est debidamente constituida de acuerdo con el pas que se
constituy.
2.- presentar copia certificada de su escritura constitutiva y sus estatutos.
3.- comprobar que ha sido debidamente adoptada una resolucin por su rgano
competente.
4.- constituir en la Republica un mandatario con representacin con amplias
facultades para realizar todos los actos y negocios jurdicos.
5.- constituir un capital asignado para asignado para sus operaciones y una fianza a
favor de terceros no menor de 50 mil dlares de EEUU que se fijara en el registro
mercantil que se mantendr vigente durante todo el tiempo de dicha sociedad.
6.- someterse a la jurisdiccin de los tribunales del pas y presentar declaracin que
ni la sociedad ni sus representantes podrn vinculare derechos de extranjera.
7.- declarar que antes de retirarse del pas llenar los requisitos legales.
8.- presentar una copia del ltimo balance general y estado de prdidas y
ganancias. Art. 215 del Cdigo de Comercio.
Las Sociedades extranjeras que tengan el propsito de operar temporalmente en el
pas por un plazo no mayor de dos aos, debern obtener previamente autorizacin
especial del Registro Mercantil. Artculo 221 del Cdigo de Comercio.
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Esta forma de sociedad mercantil fue conocida desde la edad media con el nombre
de Compaa Colectiva en el Derecho Espaol Sociedad en Nombre colectivo en
el
Derecho
francs
mexicano
sociedad
colectiva
en
el
Derecho
Ventajas:
-
sociales
El crdito personal del socio puede contribuir al xito econmico de la empresa.
Tiene una administracin flexible y
Su funcionamiento no es complicado.
Desventajas:
-
Concepto:Tomando
una
obligaciones
razn
social
sociales,
de
tipo
en
responden
la
que
los
socios
por las
de
modo
subsidiario, ilimitada y
Es de tipo Personalista:
para la vida de que cualquier sociedad la calidad personal del socio contribuye a
que las relaciones de la sociedad con terceros sean solidas lo que se evidencia
en el procedimiento usado para formar la razn social.
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La idea de incluir los nombres de los socios en la Razn Social, tiene como fin
dar a conocer a terceros, total o parcialmente, cul es la composicin individual
de la persona jurdica.
La Razn Social se basa en dos principios que son: a)el Principio de Veracidad
y b)el Principio de Objetivacin.
El Principio de Veracidad:
Nos indica que la sociedad debe expresar en su razn social la forma en que
est integrada en el terreno individual. Es decir que los terceros sabrn quienes
pertenecen a la sociedad. Principio que se encuentra regulado en el Articulo
62 del Cdigo de Comercio.
El Principio de Objetivacin:
Capital:El
la escritura constitutiva.
Subsidiaria:Esta
nicamente
adquiere
del
socio
incapacitada
econmicamente para responder con sus bienes de las obligaciones sociales. Es decir que
la obligacin del socio deviene en defecto de la sociedad. Esto tiene singular importancia
porque en todo caso el socio puede delegar orden y excusin en el momento que se
quisiesen ejecutar sus bienes si antes no se ha ejecutado el haber social y establecido su
insuficiencia para el pago.
Ilimitada:Caracterstica
contrario
en que el socio
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DERECHO MERCANTIL I
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dentro
acordarse
limitaciones a la responsabilidad.
Solidaria:Caracterstica
responsabilidad
que
del socio
resulta
de
las
obligaciones
mancomunadas,
la
Rodrguez y Rodrguez quiere decir dos cosas una que cualquiera de los socios responde
del importe total de la obligaciones y otra que todos ellos responden solidariamente con
la sociedad. Se puede decir que si se pact una limitacin de la responsabilidad entre
ellos mismos el socio que paga la totalidad de una obligacin tiene derecho a repetir en
contra de los dems socios para que le reintegren las cantidades a que cada uno se
oblig de lo contrario la responsabilidad es en proporcin igual para todos.
los
socios,
frete
las
obligaciones
sociales
(subsidiario,
ilimitado
solidariamente).
b) La sociedad se constituye por el aporte al capital social de cada socio.
c) Se identifica y diferencia con las dems sociedades mercantiles, por medio de una
RAZN SOCIAL.
d) Existen socios capitalistas e industriales, y por eso sus aportaciones tienen ese
carcter. El rgimen de las aportaciones se regula por los artculos: 27, 28, 29, 30,
31, 32 del Cdigo de Comercio.
cualquier
socio, siendo suficiente para el efecto una simple citacin por escrito con cuarenta y
ocho horas de anticipacin en la que se exprese con claridad los asuntos que se van a
tratar; si
se cumplen
general est
legalmente convocada y sus resoluciones tienen fuerza de ley entre los socios a dichas
juntas
Cdigo de Comercio.
Junta Totalitaria de Socios: Que es la reunin de los socios sin que exista previa
convocatoria. Que accidentalmente puede darse dentro de esta sociedad, esta junta es
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vlida siempre que tambin cumpla con los requisitos siguientes: a) Que estn todos los
socios sin excepcin reunidos por s o por medio de representantes debidamente
acreditados; b) Que los socios aprueben la agenda por unanimidad. Artculo 66 del
Cdigo de Comercio.
rgano de Administracin:
obligaciones
sociales
socios
comanditarios
que
tienen
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DERECHO MERCANTIL I
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las
obligaciones
sociales
b)
Los
socios
comanditarios:
que
tienen
rgano de Administracin:
La administracin de la sociedad est confiada a los socios comanditados, pero la
escritura
a la
de sustituirlos
el socio
comanditario
de
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DERECHO MERCANTIL I
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que el
consejo de
los
actos
administrativos;
3) Celebrar contratos por cuenta propia o ajena con la sociedad, siempre que los
mismos no afecten la libre administracin de la sociedad;
4) Dar autorizaciones, dictmenes e informes para determinadas operaciones
sociales; y
5) Participar en la liquidacin de la sociedad.
APLICACIN SUPLETORIA:
Dispone el artculo: 77, que a esta sociedad le es aplicable lo dispuesto para la Colectiva y
de Responsabilidad Limitada en los artculos:
65: Referente a las Resoluciones en junta General, como se convoca, que se decide
en ella, etc.
66: Referente a la Junta Totalitaria, cuando no es necesaria la convocatoria.
67: Referente a que los socios en dicha Junta pueden ser representados y de qu
Naturaleza Jurdica: se han vertido varios criterios que los resumimos as:
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CONCEPTO:
La sociedad de responsabilidad limitada es una sociedad mercantil que se identifica
con razn social o con denominacin que tiene un capital fundacional dividido en
aportes no representables por ttulos valores y en la que los socios limitan su
responsabilidad por las obligaciones sociales, hasta el
momento
de sus
Capital:
El capital de esta sociedad se divide en aportaciones, que no podrn incorporarse
a ttulos de ninguna naturaleza ni denominarse acciones. Articulo 78 segundos
prrafo del Cdigo de Comercio. Y sin la aportacin de este no se podr otorgar
la escritura constitutiva de la sociedad, mientras no conste de manera fehaciente
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DERECHO MERCANTIL I
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puede ser convocada por los administradores o por cualquiera de los socios.
Si
hubiese omisin sobre este consejo o vigilancia la ley le asigna un derecho a cada
socio para solicitar de los administradores cualquier informe sobre el desarrollo de
los negocios de la sociedad y para consultarlos libros en que se operen las
relaciones mercantiles siendo nulo cualquier pacto que limite ese derecho
aplicable a esta sociedad lo establecido en
y es
APLICACIN SUPLETORIA:
de una
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DERECHO MERCANTIL I
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Dispone el artculo: 85, que a esta sociedad le es aplicable lo dispuesto para la Colectiva
en los artculos:
64: Referente a que los socios no administradores pueden nombrar a un delegado a
SOCIEDAD ANNIMA
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administrada
por
personas
de
nombramiento
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decidir el voto de la mayora, salvo que por ley o por pacto se requiera una
mayora especial. La mayora que podramos llamar simple, es la que se haya
establecido en el contrato social y a falta de estipulacin, la mitad ms uno de los
socios o la mitad ms de una de las acciones con derecho a votar en las sociedades
por acciones (Articulo 41 del Cdigo de Comercio). Cabe pues pactar respecto de lo
que constituye mayora, pero no suprimir el derecho de voto; incluso en las
sociedades annimas el derecho puede limitarse pero no suprimirse (Articulo 101 y
135 del Cdigo de Comercio)
d.5) Derecho de informacin: los socios tienen el derecho A examinar por s o
por medio de los delegados que designen, la contabilidad y documentos de la
sociedad, as como enterarse de la poltica econmica y financiera de la misma, en
la poca que fije el contrato y, por lo menos dentro de los quince das anteriores a
la fecha en que haya de celebrarse la junta general o asamblea general anual
(Artculo 38 del Cdigo de Comercio). Este derecho de informacin es irrenunciable.
d.6) Derecho de Convocatoria: los socios tienen derecho a instar a la
convocatoria a junta o asamblea general anual, si pasaba la poca en que segn el
contrato debe celebrarse o transcurrido un ao desde la ltima, los administradores
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DERECHO MERCANTIL I
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Objeto del Contrato Social: Dos acepciones tiene la palabra Objeto referida
al contrato de sociedad, la primera es la que la ley da cuando habla en general del
objeto de los contratos, en cuyo caso
significa
Licitud: el requisito de licitud del objeto lo impone el artculo 1301 del Cdigo Civil
que sancionan con nulidad absoluta al negocio jurdico cuando su objeto sea
contrario al orden pblico o contrario a leyes prohibitivas expresas.
En
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DERECHO MERCANTIL I
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consecuencia, la sociedad que tuviera como objeto realizar una actividad contraria
a la ley, seria nula y esta nulidad tendra el carcter de absoluta, lo que implica que
podra ser invocada por cualquier interesado
dividirse
las
ganancias
(Articulo
-1728
Cdigo
Civil)
El
contra l, el cual adems responde personalmente por los daos y perjuicios que
ocasione
de
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limitada
Aportaciones no Dinerarias:
en el inventario
previamente aceptado por los socios el que deber protocolizarse, son admisibles
como aportaciones los bienes muebles o inmuebles, las patentes de invencin los
estudios de prefactibilidad y factibilidad, los costos de preparacin para la creacin
de empresa as
Denominacin social:
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Domicilio:la
Social: Referido este domicilio al lugar especfico donde los socios se renen
para la toma de decisiones de la sociedad.
Nacionalidad:no
nuestro pas se les atribuya la nacionalidad del Estado de Guatemala como tampoco
cabe atribuirles nacionalidad a sociedades que, organizadas en el extranjero
funcionan en el territorio nacional.
Duracin:Es
forma:
- Estableciendo que la sociedad durar hasta un da concreto y definido.
- Tomando como referencia la produccin de un hecho futuro.
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Capital Social:
importancia, por ello se ha llegado incluso a decir que es un capital con categora
de persona jurdica esa importancia es no solo funcional, si no fundacional,
interno la posicin de socio sus proporcin con la suma de capital aportado en lo
externo, supone la garanta de los acreedores: la nica garanta patrimonial en el
trfico.
capital es
esencialmente jurdico.
En sentido estricto, cuando se habla de capital se alude a las cifras sealada en la
escritura constitutiva que necesariamente ser igual a la suma de los respectivos
valores nominales de todas y cada una de las acciones en que este dividido esto es
as desde luego que, por definicin legal, el capital se divide en su totalidad en
acciones (Articulo 86 C de c.) por consiguiente, sumados los valores de todos y cada
una de las acciones, resultara el monto total del capital; y a la inversa, dividido el
capital entre el valor nominal de las acciones
la dificultad que
resulta de que el patrimonio social, nica garanta de los acreedores, sea a la vez el
patrimonio de explotacin
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DERECHO MERCANTIL I
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capital debe estar efectivamente pagado. A este efecto la ley exige que el capital
pagado inicial
resolucin adoptada con quorum del sesenta por ciento de las acciones que
tengan derecho a votar y con mayora del cincuenta por ciento de las acciones con
derecho a voto emitidas por la sociedad artculo 149 del C de c.); c) si se trata de
aumento del capital autorizado se puede optar por la emisin de nuevas acciones o
por el aumento del valor de las acciones ya emitidas (artculo 204 del C de c); en el
caso de aumento del valor de las acciones se requiere el consentimiento unnime
de los accionistas si han de ser nuevas aportaciones (Articulo 209 del C de C) d) en
el caso de reduccin del capital puede optarse por disminuir el valor de las acciones
o por amortizar algunas de ellas (artculo 210 del C de C);
e) el aumento debe escriturarse y la reduccin hacerse constar por escritura o
por acta notarial, en ambos casos hay obligacin de inscripcin en el Registro
Mercantil (artculo 206, 211 y 212 del C de C); en el caso de reduccin se
inscribe la resolucin en el registro con certificacin de haber comunicado la
reduccin a todos los acreedores.
Cuya direccin sea conocida, se publican avisos en el diario oficial y en otros de
los de mayor circulacin en el pas (Articulo 341 del C de C) y luego de
transcurridos treinta das desde la ltima publicacin sin que haya habido o
posicin, se escritura la reduccin y se procede a su inscripcin en el registro
mercantil (Articulo 212 del C. c).
d)
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atencin a este principio la ley prohbe a las sociedades annimas emitir acciones
por una suma menor de su valor nominal y emitir ttulos definitivos si la accin no
est totalmente pagada (artculo 102 del C de c)
CLASES DE CAPITAL:
Fundacional:Es la integracin de un capital social mnimo que, desde la
fundacin de la sociedad, garantice el cumplimiento de las obligaciones sociales.
El monto de este capital mnimo, llamado fundacional, nunca ser inferior a tres
mil quetzales.
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EL PATRIMONIO SOCIAL
Definicin
Patrimonio de
una sociedad
mercantil formado
por
el
conjunto efectivo de
constituye
los medios
econmicos
y financieros
para
la
de
la depreciacin
monetaria.
El capital
social suele
permanecer
Diferencia
LAS RESERVAS
Definicin: por reserva se entiende una parte del patrimonio social que sin ser
capital funcional no debe distribuirse entre los socios, la reserva es una limitacin
a la distribucin de utilidades, que, al igual que el capital, no designa bienes o
cosas, si no cifras de valor.
Cuatro notas integra el concepto jurdico de reserva: (44)
a.1) se trata de valores patrimoniales del activo; no de deducciones de otros
valores ni de obligaciones de cualquiera naturaleza que sea;
a.2) proviene de las utilidades o de otros incrementos del patrimonio como
resultado de la actividad de la sociedad;
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DERECHO MERCANTIL I
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a) Clases de Reservas
-
Especiales:son las que estn impuestas por las leyes especiales a algunas
sociedades en atencin a su actividad por ejemplo las reservas especiales para
sociedades bancarias, agencias y sociedades de valores y de seguros
LA ACCION
Definicin: Es un ttulo valor que encierra una parte alcuota del capital
social. Por ser bien mueble: puede ser objeto de prenda y usufructo,
admite copropiedad y puede ser reindicada.
En el mismo concepto legal de la sociedad annima se destaca la importancia de la
accin. Artculo 86 del Cdigo de comercio dice que Sociedad Annima es la que
tiene capital divido y representado por acciones.
La responsabilidad de cada accionista est limitada al pago que hubiera suscrito.
Ahora bien, para estructurar un concepto de unitarias de accin es necesaria tener
en cuenta que, las acciones en que se divide el capital de una sociedad annima
estarn representadas por ttulos que servirn para acreditar y transmitir la calidad
y los derechos de los socios (Artculo 99 del C de C). Conforme los conceptos
legales transcritos el termino accin tiene tres sentidos como parte del capital,
como derecho y como ttulo estos tres sentidos han sido considerados por la
doctrina como lo tres aspectos en que pueden hacerse el estudio de la accin (29).
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DERECHO MERCANTIL I
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por
un
ttulo,
transmisible
negociable
en
que
se
Clases de Acciones:
1. Acciones preferentes: que son las que conceden algn derecho distinto que
bien puede ser sobre el dividendo, sobre el voto o sobre el patrimonio (Articulo
100 y 101 del C de C.)
2. Acciones de voto plural: que estn dotadas de un mayor nmero de votos que
otras de igual valor. Este tipo de acciones no es permitido por nuestra ley, ya
que por el contrario, se establece que cada accin tiene derecho a un voto y solo
permite limitar este (Articulo 101 del C. de c)
3. Acciones de Disfrute: que son las que conservan un derecho al dividendo o a
la cuota de liquidacin, pero no el derecho de voto. Estas acciones tampoco son
posibles en nuestra legislacin ya que la ley, en forma imperativa establece el
principio de a cada accin un voto (Artculo 101 del C. de c.)
Suscripcin:
Valor:
iguales derechos.
Nominal: Si se emite con designacin directa de una persona y su transferencia
se realiza mediante endoso del ttulo y registro del mismo en el libro respectivo
(Articulo 128 del C. de c.). Las sociedades con acciones nominativas estn obligadas
a llevar un registro (Articulo 124 del C. de c.). La negativa o de mora en la
inscripcin obliga solidariamente en la sociedad el pago de los daos y perjuicios
que ocasiona (Articulo 126 del C. de c.)
Cada accin confiere derecho a un voto a su tenedor. (Artculo 101 C de)
La emisin y circulacin de ttulos de acciones o de certificados provisionales, estn
exentos de los impuestos del papel sellado y timbres fiscales. (Artculo 102 C de
c)
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Efectivo:Para
ORGANOS DE LA SOCIEDAD
La sociedad annima requiere para su funcionamiento de la actividad de los rganos
que la integran, ya que las sociedades, personas jurdicas, no pueden elaborar y
expresar su voluntad sino a travs de un mecanismo legal de una organizacin, que
permite llamar rganos a las personas fsicas o grupos de personas fsicas que, bien
individualmente, bien mayoritariamente, la formulan en la sociedad annima estos
rganos son de tres clases: deliberantes, que son el cauce de manifestacin de la
voluntad colectiva y a los cuales estn subordinados los otros; de administracin a los
que se confan la ejecucin de los negocios sociales; y de fiscalizacin o vigilancia, que
tienen por funcin controlar a los rganos de administracin.
En nuestro derecho, el rganos deliberante es el Asamblea General, los rganos de
administracin son los administradores o gerentes y los rganos de fiscalizacin son
los comsanos y los auditores. Haremos un breve de-dichos rganos.
LA ASAMBLEA GENERAL:
Es la reunin de accionistas debidamente convocada para deliberar y decidir por
mayora sobre asuntos sociales de su competencia segn la ley y la escritura social. El
Cdigo de Comercio dice que la Asamblea General formada por los accionistas
legalmente convocados y reunidos, es el rgano supremo de la sociedad y expresa la
voluntad social en las materias de su competencia (Artculo 132). Se considera a la
Asamblea General como el rgano soberano de formacin y expresin de la voluntad
social y se hace radicar su carcter soberano en que a ella incumbe decidir sobre la
continuacin, la modificacin o la disolucin de la sociedad, y porque nombra, controla
y destituye a los administradores que integran el rgano ejecutivo de la sociedad
Del concepto mismo de la Asamblea General aparece como un elemento importante el
de su competencia limitndose la ley a sealar que son de la exclusiva competencia
de ella (Artculo 132, 134,
ganancias, el balance
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DERECHO MERCANTIL I
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desempear
funciones
que
han
sido
atribuidas
otros
rganos
(administradores o fiscalizadores).
Por el hecho de ser la Asamblea General un rgano deliberante que ha de tomar sus
acuerdos por mayora, su funcionamiento presupone: 1) la convocatoria con las
formalidades previstas por la ley, de todos los accionistas para la reunin; 2) El quorum
de asistencia de un determinado nmero de socios; 3) La deliberacin sobre los
asuntos indicados en la agenda; 4) La adopcin de los acuerdos y 5) La redaccin del
acta.
Clases de Asamblea:
a) Ordinaria:que son
la
escritura social y que por mandato legal deben reunirse por lo menos una vez al
ao, dentro de los cuatro meses que sigan al cierre del ejercicio social y tambin,
en cualquier tiempo que sea convocada (Artculo 134 del Cdigo de Comercio)
para conocer el estado de prdidas y ganancias, el balance general y el informe de
la administracin y del rgano de fiscalizacin si lo hubiere; nombrar y remover a
los administradores y fiscalizadores y fijarles sus emolumentos; resolver sobre la
distribucin de utilidades y sobre los asuntos que le atribuya la escritura social
(Articulo 134 del Cdigo de Comercio)
b) Extraordinarias:que son las que se renen fuera de las fechas fijas, para tratar
los asuntos que la ley le encomienda de una manera especfica. El Cdigo de
Comercio dice que son asambleas extraordinarias las que se renan
para tratar
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DERECHO MERCANTIL I
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a celebrarla y
que la
Convocatoria:
Es el aviso adecuado a los accionistas para advertirles la fecha, el lugar y el motivo
de la asamblea general. La ley se ocupa de regular quienes pueden hacer la
convocatoria y cules son sus requisitos.
- Quienes pueden hacer la convocatoria: El cdigo de comercio establece
que la convocatoria para las asambleas debe hacerse por los administradores o
por el rgano de fiscalizacin, si lo hubiere, y que si coinciden las convocatorias
tiene preferencia
administradores rehsan hacer la convocatoria, los accionistas podrn hacer uso del
derecho a promoverla judicialmente. Igual derecho les asiste si los administradores no
hacen la convocatoria dentro
la asamblea
anual no ha sido celebrada o no conoci de los asuntos que obligadamente debe conocer
(Artculos 38 incisos 2. 141 y 142 del Cdigo de Comercio)
Los requisitos de la convocatoria estn establecidos por la ley, debe hacerse mediante
avisos publicados por lo menos dos veces en el Diario Oficial y en otro de los de mayor
circulacin, con no menos de quince de das de anticipacin a la fecha de celebracin de
la Asamblea; los avisos deben contener el nombre de la sociedad con caracteres
tipogrficos notorios, el lugar, fecha y hora de la reunin, la indicacin de la clase de
asamblea (ordinaria, extraordinaria o especial) los requisitos para poder participar en ella;
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DERECHO MERCANTIL I
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Constitucin:
La Asamblea General se constituye mediante la reunin de los accionistas en la forma
que corresponda segn la clase de asambleas de que se trate y cumpliendo los requisitos
de funcionamiento de la misma. Dichos requisitos son:
-
un quorum ms elevado,
de las
Deliberacin:
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Las Resoluciones:
La asamblea general debe tomar las resoluciones necesarias para la marcha de la
sociedad. Dichas resoluciones se toma mediante el voto de los accionistas de conformidad
con la mayora requerida segn la clase de asambleas o los asuntos de que se trate. En las
asambleas ordinarias las resoluciones se toman por mayora de votos presentes; en las
asambleas extraordinarias, con ms del cincuenta por ciento (50%) de las acciones con
derecho a voto emitidas por la sociedad (Articulo 148 y 149 del Cdigo de Comercio) en
las asambleas especiales rige el mismo criterio
Cdigo de Comercio) La ley permite los pactos para el voto, tanto para el ejercicio del voto
en determinado sentido, como para encargar a un representante comn la emisin del
voto; estos pactos no pueden durar ms de diez aos, deben constar en escritura pblica
y el notario debe dar aviso de ellos a la sociedad y al registro Mercantil y razonar los
ttulos
(artculo 116 del Cdigo de Comercio). la eficacia de los pactos se limita a las
relaciones entre las partes, de manera que la violacin de ellos no invalida el voto emitido
en la asamblea.
Desde el punto de vista de su naturaleza, generalmente se acepta que las resoluciones de
la Asamblea General son declaracin de voluntad que entran en la categora de los
negocios jurdicos, porque la voluntad declarada por la Asamblea va dirigida a producir
efectos en orden al derecho y como tales negocios se considera que tienen el carcter de
negocios unilaterales, ya que si bien se forman por la coincidencia de una serie de
voluntades (las de los socios) que se funden entre s para formar la voluntad colectiva,
constituyen declaracin de voluntad de una sola parte (la sociedad).
Las resoluciones legalmente adoptadas por las Asambleas generales, son obligatorias a un
para los socios que no estuvieron presentes o que votaron en contra, salvo los derechos
de impugnacin o anulacin y retiro en los casos sealados por la ley (Articulo 154 del
Cdigo de Comercio).
La le y declara impugnables o anulables las resoluciones o acuerdos de las asambleas que
se hayan tomado con infraccin de las disposiciones de la ley o de la escritura social y
seala como cauce para dichas impugnaciones, salvo pacto en contrario, el juicio ordinario
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(Articulo 157 del Cdigo de Comercio). Las acciones de impugnacin o de nulidad se rigen
por las disposiciones del derecho comn, pero caducan a los seis meses contados desde la
fecha en que tuvo lugar la asamblea (Articulo 158 del Cdigo de Comercio). En el caso de
que se pretenda suspender la ejecucin de las resoluciones impugnadas, es necesario
que la parte actora preste fianza suficiente para responder de los daos y perjuicios que
pudieran causarse a la sociedad con tal suspensin, si es que la sentencia declara
infundida la accin; la suspensin de decreta como providencia cautelar o como incidente
del juicio principal (Articulo 159 del Cdigo de Comercio). Finalmente para el ejercicio de
las acciones de impugnacin o de nulidad, as como para pedir la convocatoria judicial de
asamblea o la presentacin de informes, es necesario depositar las acciones en banco
(artculo 160 del Cdigo de Comercio).
Las Actas:
que se asentaran en el libro que al efecto est obligada a llevar la sociedad (artculo 53
del Cdigo de Comercio) as por cualquier circunstancia el acta no puede asentarse en el
libro o registro indicados, se levanta ante Notario. La ley dispone que las actas de las
asambleas deban firmarse por el Presidente y por el secretario y que dentro de los quince
das siguientes a cada asamblea extraordinaria, deba enviarse al Registro Mercantil copia
certificada de las resoluciones que se haya tomado sobre los puntos que por la ley son de
la competencia de esta clase de asambleas (Articulo 135 y 153 del Cdigo de Comercio).
Del cumplimiento de las obligaciones tanto de levantar el acta como de enviar copia de las
resoluciones de las obligaciones, tanto de levantar el acta como de enviar copia de las
resoluciones al Registro Mercantil, responden solidariamente el Presidente de la asamblea
y la administracin.
El cdigo de comercio no establece ms disposiciones, en relacin con las actas
de las
asambleas, que las anteriores y por consiguiente cualquier otra formalidad que se seale
en la escritura social tendra el carcter de disposicin adicional. El objeto de documentar
por escrito las resoluciones de la asamblea general es servir de prueba de las mismas y de
los hechos que acontecieron en la asamblea y permitir su ejecucin, de ah que la
resoluciones, como manifestaciones de voluntad social, produzcan los efectos a ellas
inherentes, desde el, momento en que han sido tomadas, sin necesidad de ningn otro
tramite.
Administracin:
La sociedad mercantil nicamente puede actuar por medio de los administradores y por
eso ellos desempean una funcin necesaria para que pueda manifestarse frente a
tercero. Lo contrario sucede con la persona individual para quien la representacin es
contingente puede darse o no sin embargo de ambos casos la representacin tiene la
finalidad de permitir el desplazamiento del ente representado tanto en el tiempo como en
el espacio. Decimos que para la sociedad la representacin es necesaria porque es el
lgico que no puede actuar como ente ficticio por eso el Derecho cannico la equiparo a
un menor de edad minora que es consubstancial y permanente.
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Se trata de una capitis deminutio que sigue a la sociedad en toda su existencia y que
requiere la intervencin de personas fsicas para la celebracin o ejecucin de cualquier
acto o negocio jurdico.
Esta importante funcin para la vida de la sociedad la desempea el administrador.
La administracin de la sociedad es enmendada a uno o varios administradores o gerentes
que pueden ser o no socios y quienes tienen la representacin leal de la misma (artculo
44 del Cdigo de Comercio) la forma de la administracin se establece en la escritura
social (artculo 1730 del cdigo civil).
El artculo 47 del Cdigo Comercio establece que el administrador por el hecho de su
nombramiento tiene facultades para representar judicialmente a la sociedad conforme las
disposiciones de la ley del organismo judicial por lo que se hace necesario establecer la
naturaleza jurdica de la funcin administrativa.
Segn Barrera Graf la representacin.
Es un poder que se concede a una persona para celebrar actos jurdicos a nombre de otra
y sobre todo el ejercicio de tal poder frente a terceros.
Fiscalizacin
Su funcin es establecer el correcto funcionamiento de la sociedad de acuerdo con la ley
y el contrato, as como velar por el cumplimiento de la voluntad social. Este rgano es
bastante difuso pues en alguna sociedad funciona como un cuerpo bien delimitado
mientras que en otras se diluye como un derecho de todos los socios se puede llamar
comisin de vigilancia o bien rgano fiscalizador en todo caso es un rgano importante de
la sociedad porque permite que los administradores y los socios ajusten su conducta a lo
que prescribe el contrato o el cdigo de comercio cada sociedad tiene regulada en diversa
forma su fiscalizacin de manera que al estudiarlas en particular se explicara en detalle el
funcionamiento del rgano fiscalizador.
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Es aquella que acta bajo una razn social, de capital dividido en acciones a cuyo
monto limitan los socios su responsabilidad, salvo uno o ms que la administran y
responden solidaria, subsidiaria e ilimitadamente por las deudas sociales.
La caracterstica de la sociedad comanditaria consiste en que el capital social se
divide y representa por ttulos llamados acciones, por lo tanto el rgimen jurdico
de la sociedad annima en lo que fuere anterioridad es aplicable a la comanditaria
accionada con las caractersticas propias.
Caractersticas:
Capital:el capital
artculo 202 del cdigo de Comercio no puede votar cuando se trate del
nombramiento o remocin de los fiscalizadores para el caso de que se les deduzcan
acciones de responsabilidad
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