Derecho A La Ocupación Del Dominio Público Por Redes de Telecomunicaciones

ALGUNAS REFLEXIONES SOBRE LA NATURALEZA
Y EL ALCANCE DEL DERECHO A LA OCUPACIN

DEL DOMINIO PBLICO LOCAL POR REDES
PBLICAS DE TELECOMUNICACIONES
Luciano PAREJO ALFONSO*
SUMARIO: I. Introduccin: los trminos del problema; II. El derecho
de ocupacin del dominio pblico.
I. INTRODUCCIN: LOS TRMINOS DEL PROBLEMA

1. La tensin entre la lgica de los servicios de telecomunicaciones
y la de la ordenacin del suelo en general y del dominio pblico
local en particular; los trminos bsicos de su resolucin
en el derecho europeo e interno
Las caractersticas mismas de las telecomunicaciones, unidas al propsito
la liberalizacin que anima su ltima regulacin legal, contribuyen,
en especial, a la marginacin de las competencias propias de las administraciones territoriales locales;1 fenmeno que resulta potenciado, en el plano sustantivo, por el descuido de las necesarias conexiones con las normas
* Catedrtico de Derecho administrativo en la Universidad Carlos III de Madrid.
En esta apreciacin coinciden numerosos autores. Vase Gonzlez Garca, J. V.,
Competencia municipal para la ordenacin del establecimiento de redes pblicas de telecomunicaciones, Revista Urbanismo y Edificacin, Pamplona, nm. 4, 2001-2., p. 111. De
este mismo autor, vase la excelente obra, aparecida cuando ya estaba concluido este trabajo y en la que se sostienen tesis esencialmente coincidentes con las mantenidas en el mismo,
Infraestructuras de telecomunicaciones y corporaciones locales, Revista Urbanismo y
Edificacin, Monografas, Pamplona, Thomson-Aranzadi, 2003. Tambin F. Garca-Rubio, Administracin local y telecomunicaciones, en Cremades, J. y Mayor Menndez, P.
(coords.), La Liberalizacin de las telecomunicaciones en un mundo global, Madrid, La
Ley-Actualidad-Ministerio de Fomento, 1999, p. 378.
1
209
210
LUCIANO PAREJO ALFONSO
reguladoras de mbitos y cuestiones de primera importancia para la resolucin adecuada del conflicto con otros intereses que se hacen presentes en la
prestacin de los servicios de telecomunicaciones y, en el plano organizativo, por la creacin de una organizacin especializada e independiente,
como la Comisin del Mercado de las Telecomunicaciones, necesariamente interiorizadora del planteamiento y la lgica propios del sector.
Pero no obstante su lgica especfica, ajena a lo local, los servicios de telecomunicaciones presentan inevitablemente una importante dimensin
territorial local, en calidad de uso del suelo (as como el vuelo y el subsuelo) como consecuencia de su necesaria prestacin a travs de redes que, en
ltimo trmino, han de ser de acceso2 y deben concentrarse precisamente,
por razones obvias de mercado, en el tejido urbano ms denso.3 Lo que significa, adems, que se trata, tambin por razones obvias, de un uso fundamentalmente de suelo (normalmente subsuelo) pblico, concretamente del
dominio pblico local: vas, plazas, zonas verdes y espacios libres de uso
pblico, etctera.
En tanto que servicios prestados en red, los de telecomunicaciones, al
igual, por ejemplo, que el de suministro de energa elctrica, se ofrece,
siempre desde la indicada perspectiva del indispensable uso del suelo (y
del vuelo y el subsuelo) pretenden hacer prevalecer, al amparo de su regulacin legal como actividades, su lgica propia sobre la unitaria y global de
la ordenacin del territorio y del suelo en general y del dominio pblico en
concreto. Los requerimientos propios de esta ordenacin aparecen as
en aquella regulacin inevitablemente bajo la forma de restricciones a la
expresada lgica; ms especficamente como restricciones basadas en motivos no econmicos a la dinmica estrictamente econmica de los servicios en cuestin.
Tales restricciones tienen, sin embargo, una entidad y alcance considerables, como resulta ya de la normativa comunitaria europea. En los apartados nueve y diez de la exposicin de motivos y el artculo 1o. de la directi2 El anexo de la Ley General de Telecomunicaciones define la red de acceso como el
conjunto de elementos que permiten conectar a cada abonado con la central local de la que
depende. Est constituida por los elementos que proporcionan a los abonados la disposicin
permanente de una conexin desde el punto de terminacin de la red hasta la central local,
incluyendo los de planta exterior y los especficos.
3 En este sentido, Rufina Snchez, Marn, Urbanismo y telecomunicaciones, Telecomunicaciones. Estudios sobre dominio pblico y propiedad privada, Chinchilla Marn,
Carmen (coord.), Madrid- Barcelona, Marcial Pons, 2000, p. 279.
NATURALEZA Y ALCANCE DEL DERECHO A LA OCUPACIN
211
va 96/19/CE, de la Comisin, de 13 de marzo, se inclua ya la proteccin

del medio ambiente y los objetivos de ordenacin urbana y rural entre los
motivos de inters general constitutivos de exigencias esenciales capaces de justificar intervenciones y condicionamientos administrativos de las
libertades fundamentales garantizadas por los tratados, incluso al punto de
limitar (con respeto al principio de proporcionalidad) el nmero de licencias en caso de resultar inevitable para garantizar la conformidad con exigencias esenciales relativas a la utilizacin de recursos escasos. Previsiones stas que estn sin duda en la base de los artculos 43 y siguientes de la
LGT y, en particular, de la definicin por el anexo de sta de los llamados
requisitos esenciales como aquellos motivos de inters pblico y de naturaleza no econmica que lleven a imponer condiciones al establecimiento o
al funcionamiento de las redes pblicas de telecomunicaciones disponibles al
pblico (la seguridad en el funcionamiento de la red, el mantenimiento de
su integridad y, en los casos en que est justificado, la interoperabilidad de los
servicios, la proteccin de los datos, la proteccin del medio ambiente y el
cumplimiento de los objetivos urbansticos).
Ms claramente an, la vigente directiva 2002/21/CE, del Parlamento
Europeo y del Consejo, de 7 de marzo de 2002:4
a) Proclama en su exposicin de motivos que las actividades de las autoridades nacionales de reglamentacin establecidas con arreglo a ella y las
directivas especficas deben contribuir a la realizacin de polticas de alcance ms general en el mbito de la cultura, el empleo, el medio ambiente,
la cohesin social y la ordenacin territorial y urbana (apartado 17) y velar
por que existan procedimientos oportunos, no discriminatorios y transparentes para el otorgamiento de derechos de instalacin de recursos, con el
fin de garantizar que se dan las condiciones para una competencia leal y
efectiva, pero siempre sin perjuicio de las disposiciones nacionales que regulen la expropiacin o el uso de la propiedad, el ejercicio normal de los
derechos de propiedad o la utilizacin normal del mbito pblico, y del
principio de neutralidad con respeto a las disposiciones de los Estados
miembros aplicables al rgimen de propiedad (apartado 22). De suerte que
entiende que el uso compartido de recursos puede resultar beneficioso por
4 Se encuentra en tramitacin parlamentaria un proyecto de nueva Ley General de Telecomunicaciones (en adelante, PLGT), que obviamente adecuar nuestro derecho a la directiva de 2002 citada en el texto. El proyecto se encuentra actualmente en el Senado, habiendo sido publicada su aprobacin por el Congreso de los Diputados en el Boletn Oficial
de las Cortes, nm. A-133-11, del 3 de junio de 2003.
212
motivos de ordenacin territorial, de salud pblica o medioambientales,

debiendo las autoridades nacionales de reglamentacin fomentarlo sobre la
base de acuerdos voluntarios e, incluso (cuando las empresas no dispongan
de alternativas viables) imponerlo, incluyendo, entre otras cosas, la coubicacin fsica y el uso compartido de conductos, edificios, repetidores, antenas o sistemas de antenas.
b) Distingue entre derechos de paso y ejercicio de estos derechos y autoriza expresamente (artculo 11) el establecimiento por la autoridad competente para ello de condiciones para el ejercicio del derecho de paso con ocasin del pronunciamiento sobre solicitudes de concesin de tal derecho de
instalacin de recursos en una propiedad pblica o privada (por encima o
por debajo de la misma).
c) Prev expresamente el supuesto de la inexistencia de alternativas viables para el establecimiento de nuevas redes por razones, entre otras, precisamente de proteccin del medio ambiente y de objetivos de ordenacin
urbana y territorial, autorizando a los Estados miembros para imponer, en
tal supuesto, el uso compartido de recursos o propiedades (incluida la coubicacin fsica) o adoptar medidas para facilitar la coordinacin de obras
pblicas slo despus de haber transcurrido un periodo adecuado de consulta pblica (artculo 12).
Esencialmente conforme con el marco legal que resulta de lo dicho
(incluso con el sobrevenido) debe estimarse, pues, el tratamiento por la jurisprudencia contencioso-administrativa de la conexin entre telecomunicaciones y ordenacin del territorio y el suelo (en especial el pblico demanial de carcter local) , al menos el que se plasma en los trminos de la
sentencia del Tribunal Supremo de 24 de enero de 2000 y que pueden sintetizarse del modo siguiente:
Precisin del deslinde del servicio de telecomunicaciones, en s mismo considerado, respecto del dominio pblico local afectado por la
canalizacin de la red soporte de dicho servicio prestado por cable,
sin perjuicio de la conexin entre ambos en la medida en que la prestacin del servicio en cuestin requiere un componente de infraestructura que utilice pertenencias del dominio pblico, singularmente
municipal y puede suponer incluso importantes costes para los proyectos municipales.
Del deslinde anterior deriva con naturalidad la implicacin de la esfera competencial municipal orientada a la gestin, lo que vale decir a
213
la preservacin, de los intereses cuya gestin est asignada incluso

constitucionalmente a los municipios, resultando as concernidas 1)
la ordenacin urbanstica y, por tanto, el correspondiente planeamiento de este carcter; y 2) la normativa de rgimen local relativa a
bienes y servicios municipales.
Por consiguiente, los municipios pueden, en el planeamiento urbanstico establecer condiciones para las nuevas redes de telecomunicaciones y contemplar exigencias y requisitos para realizar las correspondientes instalaciones en ordenanzas o reglamentos relativas a obras e
instalaciones en la va pblica o de calas y canalizaciones.
La regulacin adecuada de la utilizacin del dominio pblico por parte de las empresas de servicios es una cuestin esencial dada la saturacin y el desorden que puede producirse en las instalaciones subterrneas, afectando la permanente apertura de zanjas en las calles a
intereses generales tan caractersticamente municipales como los relacionados con el trfico y el urbanismo y teniendo la liberalizacin
en la provisin de redes prevista en la normativa europea y en la nueva regulacin interna un efecto multiplicador en dicha incidencia ciudadana. Tanto ms si se considera que la expresada normativa europea e interna reconoce la existencia de una relacin directa entre las
limitaciones medioambientales y de ordenacin urbana, a las que, sin
duda, puede y debe atender la regulacin municipal, y los derechos de
paso por los espacios pblicos, incluido el subsuelo.
El ejercicio de la competencia municipal en orden al establecimiento
de exigencias esenciales derivadas de los intereses cuya gestin encomienda el ordenamiento a los municipios no puede traducirse en restricciones absolutas al derecho de los operadores al uso u ocupacin
del dominio pblico municipal, ni siquiera en limitaciones que resulten manifiestamente desproporcionadas. De ah que las normas pertinentes deban ser interpretadas y aplicadas a la luz del principio de
proporcionalidad, a fin de comprobar la correspondencia intrnseca
de la entidad de la limitacin resultante para el derecho de paso y del
inters pblico que se intenta preservar.
En consecuencia, los municipios titulares del dominio pblico no
pueden en principio negar la autorizacin pertinente para la utilizacin que requiera el establecimiento o la ampliacin de las instalaciones del operador por su trmino municipal utilizando el vuelo o el
214
subsuelo, si bien una cosa es esta obligacin y otra que la utilizacin

deba ser incondicional y que no puedan establecer los municipios las
condiciones tcnicas y jurdicas relativas a cmo ha de llevarse a
cabo aqulla.
2. El dominio pblico local urbano como recurso escaso o, cuando
menos, cuyas caractersticas demandan su tratamiento como tal
En el tejido urbano, es decir, en el suelo transformado urbansticamente
por la urbanizacin ya establecida y en funcionamiento, el dominio pblico
resultante de sta es finito en diverso grado (en funcin de las caractersticas mismas del tejido urbano: en mayor medida en la ciudad histrica; en
menor en la de reciente creacin) y es necesariamente multifuncional, es
decir, est en todas sus dimensiones: superficie, vuelo y subsuelo al
servicio de las mltiples exigencias del funcionamiento o vida de la ciudad: circulacin rodada, trnsito peatonal, ocio, esparcimiento, salud, deporte, soporte de los diversos servicios y suministros requeridos por los
distintos usos y aprovechamientos del suelo privados y pblicos (incluido
el transporte pblico), etctera.
Desde el punto de vista urbanstico, pues, el dominio pblico local es un
mbito tridimensional:
a) Sujeto a la tensin especfica provocada por la concurrencia de mltiples y heterogneos usos con estatuto legal asimismo diverso; concurrencia, que no cuenta, ni puede contar (por la diversidad de situaciones en el
espacio y el tiempo) con una regulacin general en cuanto a la resolucin
del conflicto entre las pretensiones simultneas o sucesivas de efectividad
propias de cada uno de los usos en cuanto a su implantacin en una concreta parte del dominio pblico.
b) En el que la resolucin de los aludidos conflictos entre usos est necesariamente encomendada a los instrumentos concretos de ordenacin de tales usos en relacin con bienes demaniales asimismo concretos: el planeamiento urbanstico y la polica administrativa demanial; instrumentos,
cuyo juego combinado especfico depende de la lgica del proceso urbanstico mismo y, por tanto, de la clase y categora urbansticas del suelo del
que forme parte el dominio pblico de que se trate: cuando an el proceso
urbanstico debe comenzar (suelo urbanizable) o recomenzar (suelo urbano no consolidado objeto de reforma interior), el primer plano lo ocupa la
creacin o recreacin del dominio pblico, lo que vale decir el planeamien-
215
to urbanstico (sus determinaciones de zonificacin o calificacin y sus

normas urbansticas reguladoras cabalmente de los usos) y sus proyectos
de ejecucin (bsicamente de urbanizacin) en el contexto de la legislacin
urbanstica (sin perjuicio de la aplicabilidad asimismo de la de rgimen local), no perjudicando obviamente la pertinencia de las correspondientes
Ordenanzas municipales de polica demanial (en el marco de la legislacin
de rgimen local, aunque tambin de la urbanstica); pero cuando el proceso urbanstico, al menos en su fase de transformacin urbanizadora, est ya
concluido (incluso histricamente), es decir, en suelo urbano consolidado,
el protagonismo corresponde sin duda a la gestin demanial y, por tanto, a
las ordenanzas municipales correspondientes, sin perjuicio del juego asimismo de las normas urbansticas del planeamiento urbanstico en vigor.
En estas condiciones es claro que el dominio pblico urbano local:
1. Comporta, en cuanto cosa jurdico-pblica multifuncional, un inters
pblico especfico y decisivo de ordenacin adecuada a su naturaleza
y funcin en la ciudad.
2. Representa, a efectos de esa ordenacin, una cosa o recurso pblico
escaso en la doble dimensin espacial y temporal. En la primera, porque la acumulacin de usos diversos, de requerimientos incluso incompatibles entre s, conduce derechamente a su agotamiento progresivo como soporte o alojamiento de nuevos usos hasta alcanzar la
situacin de agotamiento o saturacin. El hecho de que esta situacin
se alcance antes en unas partes que en otras, que aqullas sean cuantitativamente menos importantes que stas y que algunas ni siquiera alcancen el punto de agotamiento o saturacin en nada empece a la afirmacin anterior. As es desde luego, como aqu sucede, por lo que
hace a los servicios que precisan infraestructuras en red. Pues las redes requieren, para su viabilidad como tales, pasar siempre por las
partes del dominio pblico congestionadas, desbordadas o saturadas,
pues stas son normalmente la clave del acceso al mayor nmero de
abonados. En la segunda dimensin, es decir, la temporal, porque la
continuidad exigible al dominio pblico en su funcin de soporte-alojamiento de usos mltiples, vitales para la vida de la ciudad,
hace imposible un continuado y aleatorio proceso de apertura y levantamiento de las calles, las plazas y dems espacios pblicos en
funcin de la dinmica, distinta de cada vez, de cada servicio y de
cada operador de cada servicio.
216
II. EL DERECHO DE OCUPACIN DEL DOMINIO PBLICO

1. Las referencias legales y reglamentarias
La LGTEL (captulo II de su ttulo III, artculos 43 a 48)5 con desarrollo reglamentario en el ttulo III, artculos 43 a 51, del RSUTel:
a) Establece el derecho de ocupacin del dominio pblico entre los derechos de que pueden llegar a disfrutar determinados operadores de servicios
de telecomunicacin6 sobre la base del inters general presente en la prestacin efectiva de stos y la necesidad de la existencia y funcionamiento de
redes pblicas al efecto (con la consecuente intensificacin del inters general cuando de tales redes se trata por razn del juego de la universalidad
de determinados servicios y, por tanto, de la garanta del status de ciudadana en este orden de cosas).7
b) Declara a determinados operadores de servicios de telecomunicacin
beneficiarios posibles, entre otros, del derecho de ocupacin del dominio
pblico.
La rbrica del artculo 43 LGTEL (titulares de los derechos) adolece
de imperfeccin tcnica, pues no traduce el verdadero contenido dispositivo del precepto legal (de acuerdo con el tenor literal de ste, en efecto, los
operadores en cuestin tan solo se beneficiarn de los derechos de ocupacin del dominio pblico...).8 Debe considerarse correcta, pues, la depura5 En el PLGT actualmente en tramitacin ante el Senado se mantienen el ttulo y el captulo con sus misma rbricas actuales, pero cambia la numeracin de los artculos. El captulo del proyecto comprende los artculos 26 a 32.
6 Aunque el crculo de operadores destinatario de la previsin del derecho de ocupacin del dominio pblico es cuestin no pacfica, tanto ms cuanto que el desarrollo reglamentario ha pretendido ampliarlo (siquiera sea por relacin al que resulta del aparente tenor
literal del texto legal), aqu se prescinde de esta cuestin por no afectar directamente al objeto de estudio. Sobre ella vase: Garca de Enterra, E. y Quadra Salcedo, T., Comentarios
a la Ley General de Telecomunicaciones, Madrid, Civitas, 1999; Chinchilla Marn, C.
(coord.), Telecomunicaciones: estudios sobre dominio pblico y propiedad privada, Madrid, Marcial Pons, Ediciones Jurdicas y Sociales, 2000.
7 Sobre la legitimidad constitucional del establecimiento de este derecho, con afeccin
tanto del rgimen general del dominio pblico como de la garanta de la propiedad privada,
que tampoco es necesario argumentar aqu, vase Garca de Enterra y Quadra Salcedo, Comentarios a la Ley General de Telecomunicaciones, cit., en nota anterior.
8 El PLGT en tramitacin no incluye precepto de contenido igual al del artculo 43 de la
Ley en vigor. Pero en su artculo 26.1, dedicado al derecho de ocupacin del dominio pblico, se sigue diciendo que los operadores tendrn derecho, en los trminos de este captulo,
217
cin tcnica operada por el legislador reglamentario, que anuncia el artculo 43 RSUTel con la rbrica beneficiarios de los derechos y seala en tal
precepto que los mismos operadores podrn tener la condicin de beneficiarios... as como acceder al derecho de ocupacin del dominio pblico....
Poco ms aclara la regulacin (legal y reglamentaria) comentada acerca
de la naturaleza, el contenido y el alcance, as como del rgimen de proteccin y defensa, del derecho de ocupacin del dominio pblico, por lo que la
novedad de los servicios de telecomunicaciones y de su prestacin en rgimen de libre competencia, es decir, a travs de los mecanismos del mercado se combinan para que el manejo de la tcnica de resolucin de los problemas inherentes a la localizacin (en el subsuelo, el suelo o el vuelo)
de las redes pblicas de las telecomunicaciones que representa el aludido
derecho no sea, hasta la fecha, precisamente seguro.
Conviene por ello analizar por separado los elementos del derecho considerado que aqu interesan.
2. La naturaleza del derecho
Se est, por de pronto y con toda evidencia, ante un derecho de naturaleza
no jurdico-civil, sino jurdico-pblica y, concretamente, administrativa.
Las razones no pueden ser ms concluyentes:
El fundamento del establecimiento del derecho y de este mismo no es
otro que la valoracin por la legislacin de las telecomunicaciones
(ella misma una regulacin jurdico-administrativa de los correspondientes servicios prestados en ejercicio de la libertad de empresa, en
el seno del mercado y en rgimen de libre competencia; regulacin
ejecutada por una especfica organizacin administrativa: en parte
ministerial y en parte independiente) del inters general, es decir, inters pblico presente en las redes pblicas para la prestacin de dichos servicios a la ciudadana y de su puesta en relacin con el tambin pblico y complejo representado por la polica especial del
demanio pblico en general y de cada tipo de dominio pblico en particular. El establecimiento y la regulacin del derecho constituyen,
a la ocupacin del dominio pblico en la medida en que ello sea necesario para el establecimiento de la red pblica de comunicaciones electrnicas de que se trate.
218
pues, una innovacin legislativa del rgimen jurdico del dominio pblico (de todo l en la medida en que pueda servir de soporte a redes
pblicas de telecomunicaciones), lo que significa que forman parte
de dicho rgimen, complementando el que para cualquier tipo de dominio pblico (estatal-general, autonmico o local) est establecido.
La constitucionalidad de los trminos de tal innovacin, supuesta la
legitimidad de la operacin legislativa de valoracin y ponderacin
antes aludida (legitimidad que aqu puede darse por supuesta, por no
existir razn alguna para ponerla en cuestin), se desprende con toda
naturalidad del artculo 128.1 de la Constitucin, a tenor del cual
toda la riqueza del pas en sus distintas formas y sea cual sea su titularidad est subordinada al inters general. Estndose aqu ante formas de riqueza (bienes materiales), comprendiendo el precepto toda
la riqueza (sin exclusin alguna, es decir, sin distincin en ella por su
rgimen jurdico) y siendo indiferente para el juego de la regla constitucional la titularidad pblica o privada, es claro que dicha regla es
aplicable de suyo al dominio pblico (la summa divissio entre bienes
de dominio pblico y de propiedad privada aparece en el Cdigo Civil artculo 338 encabezando el captulo II De los bienes segn las personas a que pertenecen del ttulo I De la clasificacin de los bienes del libro segundo De los bienes, de la
propiedad y sus modificaciones. Nada obsta a ello, por dems, en
la lgica misma del dominio pblico, que por definicin debe ser conforme al inters pblico. ste, de otro lado, es un concepto jurdico
indeterminado expresivo de las remisiones al legislador ordinario
para la definicin de las correspondientes soluciones (lo que deba entenderse cabalmente por inters general) en los distintos supuestos.
Por tanto, presuponiendo la legitimidad de la establecida aqu por el
legislador de las telecomunicaciones, el inters general soporte del
derecho de ocupacin del dominio pblico ha de considerarse suficiente para modular el rgimen del dominio pblico.
El rgimen legal determinante de la estructura, el contenido y el alcance del derecho de ocupacin del dominio pblico determina la naturaleza jurdico-administrativa de ste. Sin necesidad ahora de mayor profundizacin, slo las autorizaciones administrativas a que se
refieren los artculos 44.1 y 45 LGTEL, la sectorial de telecomunicaciones y la de polica del dominio pblico relativa al uso de ste, otor-
219
gan consistencia y contenido concretos al referido derecho, erigindose as en los ttulos del mismo.9
As lo impone en todo caso el carcter jurdico-pblico y concretamente administrativo del rgimen del dominio pblico, presidido por
los tres principios constitucionales inalienabilidad, imprescriptibilidad e inembargabilidad que imprimen a tal rgimen una estructura contrapuesta a la de la arquitectura propia del instituto de la propiedad privada. De esta suerte y como ha puesto de relieve ya la
doctrina,10 el dominio pblico es, por definicin refractario, a cualquier presencia, incidencia o limitacin por derechos de carcter jurdico-civil. Aunque no, por supuesto, al juego en su seno de derechos
de carcter jurdico-administrativo.
3. La estructura del derecho: derecho de origen legal precisado
de determinacin constitutiva por acto administrativo
La LGTEL establece directamente, sin duda, el derecho de ocupacin
del dominio pblico. Pero lo hace en trminos tales que ste puede conceptuarse desde luego como un derecho de origen legal, pero en modo alguno
como un derecho directamente ejercitable desde la Ley por un operador
concreto con relacin a una especfica superficie (una parte del subsuelo o
una parte del vuelo) de un determinado bien de dominio pblico.
La LGTEL se circunscribe, en efecto, a la operacin abstracta, es decir, por relacin a los servicios de telecomunicaciones en general y al dominio pblico asimismo en general consistente en la apreciacin de la
existencia de un inters general suficiente en ciertos de aquellos servicios
como para establecer la compatibilidad de principio del uso red pblica de
telecomunicaciones con el conjunto de los usos que, de acuerdo con su correspondiente rgimen (y, por tanto, afectacin principal), sean propios de
9
En el PLGT en tramitacin hay que estar al artculo 26.1, ya citado, conforme al cual
los operadores tendrn derecho, en los trminos de este captulo, a la ocupacin del dominio pblico en la medida en que ello sea necesario para el establecimiento de la red pblica
de comunicaciones electrnicas de que se trate, as como al artculo 28.1, segn el cual en
la autorizacin de ocupacin de dominio pblico, ser de aplicacin, adems de lo previsto
en esta Ley, la normativa especfica relativa a la gestin del dominio pblico concreto que
se trate y la regulacin dictada por su titular en aspectos relativos a su proteccin y gestin.
10 Vase Garca de Enterra y Quadra Salcedo, Comentarios a la Ley General de Telecomunicaciones, cit., en nota 6.
220
los bienes de dominio pblico. El resultado de esta operacin es que, mientras no cambie el ordenamiento jurdico (mientras no exista una determinacin legal posterior a la LGTEL bastante para ello), desde ningn rgimen
de ninguno de los bienes de dominio pblico cabe rechazar la compatibilidad con dicho rgimen del uso antes expresado, toda vez que ste forma
parte cabalmente por determinacin legal suficiente de tal rgimen
(especficamente del de utilizacin) o, dicho de otro modo, es un uso legtimo de cualquier bien de dominio pblico, por compatible con su afectacin
principal (as como, en su caso, otras afectaciones secundarias presentes en
el bien).
La LGTEL no va ms all por la sencilla e imperativa razn de la imposibilidad de cualquier ulterior concrecin. Esta imposibilidad deriva del
locus decisional del legislador sectorial de las telecomunicaciones (caracterizado por la sectorialidad, la generalidad y la espacialidad), la diversidad del dominio pblico y, sobre todo, la especial estructura interna de la
ordenacin del conjunto de bienes de dominio pblico de especial trascendencia para el establecimiento de redes pblicas de telecomunicaciones: el
dominio pblico municipal en la ciudad ya existente o de nueva creacin
(pues en la ciudad o, si se quiere, el suelo urbano se concentra la mayor parte en los destinatarios-usuarios de los correspondientes servicios). El salto
de escala y el cambio de dimensin que implica la perspectiva del metro
cuadrado, es decir, del concreto bien objeto de ocupacin por la correspondiente red impide desde luego que la ponderacin cumplida en su sede
propia por el legislador regulador de los servicios de telecomunicaciones
pueda extenderse a la precisin de los trminos exactos de la compatibilizacin de aquella ocupacin con el resto de los usos del dominio pblico en
la pluralidad infinita de supuestos (variables, a su vez, en el tiempo) posibles.
Se entiende as que la LGTEL renuncie a la configuracin directa de la
ocupacin del dominio pblico como derecho subjetivo directamente
atribuido y, por tanto, ejercitable (con un contenido preciso) desde ella sin
ulterior requisito, construyndolo ms bien como un instituto legal de articulacin con el rgimen del dominio pblico (de coherencia del sistema
de utilizacin de la riqueza pblica que ste representa), cuya decantacin en situaciones jurdicas individualizadas (en trminos de derechos
subjetivos) se produce conforme a un determinado proceso cuya lgica
atraviesa la distincin y, por tanto, separacin entre la legislacin o norma-
221
cin y la ejecucin o aplicacin. La inviabilidad de la extensin por conexin de la competencia reguladora sectorial en materia de telecomunicaciones a la vinculacin del territorio-suelo al uso que comporta la red
pblica de tales servicios (por ser la racionalizacin de los usos en el territorio y el suelo el objeto de competencia distinta, constitucionalmente asegurada) y la condicin en todo caso de uso del dominio pblico que para el
objeto del derecho considerado, la ocupacin, deriva de la configuracin
legal expuesta, imponen a sta necesariamente el respeto tanto de la ordenacin territorial y urbanstica, como del rgimen del dominio pblico (sin
perjuicio de la modulacin de ste que supone), lo que vale decir tambin
de las competencias de las administraciones llamadas a establecer la referida ordenacin y a gestionar el dominio pblico. Esta importante circunstancia tiene repercusiones, como resulta obvio, en la lgica del apuntado
proceso de decantacin de los derechos subjetivos de ocupacin del dominio pblico (de los operadores de redes pblicas de telecomunicaciones).11
El proceso en cuestin (conforme lo precisa acertadamente el RSUTel):
a) Comienza ya en sede legislativa, pero tiene su fase decisiva en sede
aplicativa.
b) El establecimiento legal del derecho de ocupacin (punto de arranque
del proceso) supone:
La creacin del derecho slo como figura objetiva del derecho y la
determinacin de su contenido simplemente por relacin a la ocupacin del dominio pblico.
La prueba de que no hay constitucin legal directa de situaciones individuales la proporciona el juego renovado en sede aplicativa
de la comprobacin (para un beneficiario-potencial titular concreto y
11 En este sentido, importa sealar que en el artculo 28.2 del PLGT en tramitacin parlamentaria se establece que a efectos de la autorizacin de ocupacin de dominio pblico,
adems de lo previsto en su propio apartado primero (citado en la nota 9), asimismo, ser
de aplicacin en la ocupacin del dominio pblico y la propiedad privada para la instalacin de redes pblicas de comunicaciones electrnicas la normativa especfica dictada por
las administraciones pblicas con competencias en medio ambiente, salud pblica, seguridad pblica, defensa nacional, ordenacin urbana o territorial y tributacin por ocupacin
del dominio pblico, en los trminos que se establecen en el artculo siguiente. Este artculo, esto es el 29.1, seala, en efecto, que la normativa a que se refiere el artculo anterior
deber en todo caso reconocer el derecho de ocupacin del dominio pblico o la propiedad
privada para el despliegue de las redes pblicas de comunicaciones electrnicas de conformidad con lo dispuesto en este ttulo.
222
para una red pblica con localizacin y trazado especficos) de la

concurrencia del inters general ya apreciado en abstracto por legislador, como seala el artculo 44.1 LGTEL.12 De donde se sigue que el
resultado negativo de esa comprobacin en sede aplicativa ha de conducir a la no transformacin del beneficiario en titular y, consecuentemente, a la no constitucin en su favor de derecho subjetivo a la
ocupacin pretendida. La condicin de beneficiario del derecho de ocupacin no es idntica, pues, a la de titular de un concreto derecho a
una precisa ocupacin de un determinado dominio pblico.13
En correspondencia con la ausencia aqu aun de cualquier reflejo
directo de la norma legal objetiva en trminos de atribucin de situaciones jurdicas individualizadas, la referencia legal al contenido del
derecho se hace sin mayor precisin y para cualquier bien de dominio
pblico capaz de servir de soporte a una red pblica de telecomunicaciones. Esta falta de precisin no es sino consecuencia de la ya expuesta imposibilidad para el legislador de las telecomunicaciones de
definir, en su sede propia, el contenido y el alcance de la ocupacin.
El plano objetivo (por abstracto y genrico) en que se mueve as necesariamente la norma legal aflora especialmente en el momento crucial
de su articulacin, siempre dentro de la lgica sectorial de las telecomunicaciones, con el concreto de la constitucin de situaciones individuales (derechos subjetivos con titulares), pues el legislador, como
ya se ha visto, se ve obligado a introducir de nuevo en este ltimo el
momento de valoracin-ponderacin del inters general (ahora por
12
Artculo 26.1 del PLGT en tramitacin parlamentaria.

En relacin con esta cuestin debe tenerse en cuenta que, en lnea con lo sostenido interpretativamente en este trabajo, en el artculo 29.1 del PLGT en tramitacin parlamentaria
se prescribe ya que En cumplimiento de la normativa de la Unin Europea, se podrn imponer condiciones al ejercicio de este derecho de ocupacin por los operadores, que estarn
justificadas por razones de proteccin del medio ambiente, la salud pblica, la seguridad
pblica, la defensa nacional o la ordenacin urbana o territorial. La entidad de la limitacin
que entraen para el ejercicio de ese derecho deber resultar proporcionada en relacin con
el concreto inters pblico que se trata de salvaguardar. Estas condiciones o lmites no podrn implicar restricciones absolutas al derecho de ocupacin del dominio pblico y privado de los operadores. En este sentido, cuando una condicin pudiera implicar la imposibilidad, por falta de alternativas, de llevar a cabo la ocupacin del dominio pblico o la
propiedad privada, el establecimiento de dicha condicin deber ir acompaado de las medidas necesarias, entre ellas el uso compartido de infraestructuras, para garantizar el derecho de ocupacin de los operadores y su ejercicio en igualdad de condiciones (el cursivo es
mo).
13
223
relacin a una red determinada con una localizacin y un trazado determinados) a efectos justamente de la constitucin, si procede, de
la pertinente situacin individual. Y, adems, se ve tambin obligado
a restringir tal segunda valoracin-ponderacin a la perspectiva propia de la administracin de las telecomunicaciones, con remisin sin
ms a la de la administracin gestora del dominio pblico respecto de
la ocupacin misma y, por tanto, el uso en el contexto de la gestin
del bien correspondiente (artculo 44.2, prr. 2 LGTEL,14 de ah la
condicin general sptima que el artculo 5o. de la Orden Ministerial
de 22 de septiembre de 1998 establece para las licencias de establecimiento y explotacin de redes pblicas, ya que en la gestin del dominio pblico local resultan decisivas las normas urbansticas y medioambientales).
La delimitacin del crculo de posibles beneficiarios, lo que vale
decir de posibles titulares efectivos de derechos subjetivos constituidos a partir de la figura legal; con asignacin a la condicin de beneficiario del derecho legal a constituir uno de dichos derechos (ya con
un contenido concreto) bajo la condicin del cumplimiento de las
condiciones y los requisitos exigibles conforme tanto a la legislacin
sectorial, como a la normativa reguladora del dominio pblico correspondiente.
A tenor del inciso final tanto del artculo 43 LGTEL como del artculo 43 RSUTel, el aludido derecho legal se entiende, en efecto, de
acuerdo con lo dispuesto en este captulo15 y en las condiciones establecidas en este ttulo, respectivamente. Segn resulta sin ms (de
modo que no se hace precisa especial argumentacin) del contenido
dispositivo de tales captulo (legal) y ttulo (reglamentario), en relacin con la Orden Ministerial de 22 de septiembre de 1998, las condiciones remitidas comprenden tanto requisitos y condiciones de la regulacin propia de las telecomunicaciones, como requisitos y
condiciones de la normativa urbanstica y medioambiental y de la
aplicable a la utilizacin de los bienes de dominio pblico de que se
trate (el inciso final del artculo 46.1 RSUTel remite especficamente
a esta ltima).
14
Artculo 28.1 del PLGT ahora en tramitacin parlamentaria.

El artculo 26.1 del PLGT en tramitacin parlamentaria dice tambin en los trminos
de este captulo.
15
224
La determinacin del rgimen sustantivo, procedimental y competencial del ulterior proceso de constitucin, en sede ejecutivo-aplicativa,
de concretos derechos subjetivos de ocupacin del dominio pblico a
favor de beneficiarios del derecho legal.
En esta sede, el proceso se desarrolla en dos fases por razn de la implicacin de dos normativas de aplicacin y, por tanto, dos administraciones distintas competentes para la ejecucin de stas: la normativa y, por tanto, la administracin de las telecomunicaciones y la
normativa y, por tanto, la administracin territorial-urbanstico-demanial (en el dominio pblico local urbano que aqu primariamente
interesa la gestin de ste es simultneamente urbanstica y demanial,
correspondiendo siempre al Municipio). Ambas fases deben entenderse sucesivas, puesto que slo el titular de un derecho de ocupacin
debidamente constituido por acto de la administracin de las telecomunicaciones debe entenderse legitimado para interesar del Municipio la autorizacin de la ocupacin de un bien demanial concreto. As
resulta en todo caso del artculo 46.1 RSUTel.16
En la fase primera ante la administracin de las telecomunicaciones
el reconocimiento del derecho ya subjetivo de ocupacin del dominio
pblico, slo puede producirse, como ha aclarado correctamente el
RSUTel (artculos 45 y 46), de forma genrica, lo que quiere decir
ciertamente para los proyectos tcnicos de redes elaborados por los
correspondientes operadores pero sin concretar espacialmente la localizacin y el trazado de dichas redes, es decir, sin perjuicio de lo
que deba resultar de la aplicacin del rgimen urbanstico-demanial
16 En relacin con esta cuestin debe tenerse en cuenta: primero, que el artculo 28.1 del
PLGT en tramitacin parlamentaria determina que en la autorizacin de ocupacin de dominio pblico, ser de aplicacin, adems de lo previsto en esta Ley, la normativa especfica relativa a la gestin del dominio pblico concreto que se trate y la regulacin dictada por
su titular en aspectos relativos a su proteccin y gestin; y luego, que el artculo 29.2 del
mismo PLGT establece que las normas que se dicten por las correspondientes administraciones, de conformidad con lo dispuesto en el artculo anterior, debern cumplir al menos
los siguientes requisitos b) incluir un procedimiento rpido y no discriminatorio de resolucin de las solicitudes de ocupacin; c) garantizar la transparencia de los procedimientos
y que las normas aplicables fomenten una competencia leal y efectiva entre los operadores;
d) garantizar el respeto de los lmites impuestos a la intervencin administrativa en esta Ley
en proteccin de los derechos de los operadores. En particular, las solicitudes de informacin que se realicen a los operadores debern ser motivadas, tener una justificacin objetiva, ser proporcionada al fin perseguido y limitarse a lo estrictamente necesario.
225
por la administracin local pertinente. En definitiva: la autorizacin

sectorial expresa el resultado positivo, adems de la comprobacin de
los requisitos subjetivos del solicitante y de los tcnicos relativos a la
o las redes pretendidas, de la valoracin de la concurrencia de inters
general suficiente (desde la perspectiva de los servicios de telecomunicaciones) para el establecimiento de red o redes dirigidas a prestar
servicio a determinado colectivo de usuarios (delimitado o acotado
geogrfica o territorialmente). As, resulta tanto del requisito (para la
efectividad del derecho de ocupacin) de la exigibilidad de obligaciones de servicio pblico (establecido por el artculo 43 LGTEL y
desarrollado reglamentariamente en trminos hasta ahora no bien
entendidos por la doctrina), lo que remite a la apreciacin por la administracin de las telecomunicaciones del inters general y su intensidad por relacin a concretos proyectos tcnicos de redes pblicas
con carcter previo a la intervencin de la administracin titular del
dominio pblico; como en todo caso de la previsin de informe previo de aquella administracin sectorial en el procedimiento a resolver
por esta ltima (artculo 44.2 LGTEL), pues con entera independencia de la interpretacin que de la determinacin legal del contenido
especfico de tal informe se haga, parece indudable por imponerlo
as el nmero 1 del mismo artculo 44 LGTEL que ha de contener
pronunciamiento acerca de la medida en que las caractersticas de la
red haga necesaria la ocupacin del dominio pblico. En otro caso carecera de sentido el requerimiento de cada vez y en cada procedimiento de autorizacin del dominio pblico del expresado informe de
la administracin sectorial competente en materia de telecomunicaciones.
As pues, aunque el empleo por el RSUTel del verbo reconocer
para referirse al pronunciamiento de la administracin de telecomunicaciones sobre el derecho genrico a la ocupacin del dominio pblico pudiera hacer pensar que la intervencin de dicha administracin es absolutamente reglada, debe advertirse que la inclusin en la
misma de la valoracin del inters general y de la intensidad y los trminos en que ste demande la ocupacin del dominio pblico introduce en dicha intervencin un elemento de cierta discrecionalidad.
La actualizacin de la fase segunda tiene como presupuesto la exis-
226
tencia de ttulo administrativo sectorial constitutivo del derecho de

ocupacin para red o redes determinadas (artculos 44.1 LGTEL y
46.1 RSUTel). En otras palabras: el proceso de consolidacin en la
esfera patrimonial de un operador del derecho subjetivo (la situacin
individual) de ocupacin del dominio pblico se descompone en dos
momentos; primero, en el que el ttulo administrativo generado (la resolucin que pone fin al procedimiento de reconocimiento por la administracin de telecomunicaciones del correspondiente derecho)
otorga, a su vez, un derecho a obtener el ttulo administrativo constitutivo que ultima la consolidacin del derecho de ocupacin y, en tal
contexto, precisa el contenido y el alcance concretos de ste. Este segundo y definitivo ttulo administrativo ha de obtenerse de la administracin titular del correspondiente dominio pblico va resolucin
de procedimiento rogado. Esto es as por ya la expuesta doble imposibilidad jurdica (por falta de competencia) y real (por desconocimiento de la ordenacin urbanstico-demanial a aplicar) para la administracin de telecomunicaciones de definir, en cada supuesto concreto,
es decir, para cada metro cuadrado de bien demanial y red pblica
en cada momento, el contenido y el alcance de la ocupacin de dicho
bien. Se entiende, pues, la indeterminacin en que queda, en la
LGTEL, el contenido y el alcance del derecho de ocupacin y la entrega de estos extremos, en lo sustancial y dentro de ciertos lmites, al
proceso ejecutivo-aplicativo, concretamente en la fase que debe desarrollarse ante y por la administracin gestora del dominio pblico.
La aludida entrega hace que el ttulo administrativo sectorial no baste
para el perfeccionamiento del derecho de ocupacin de un preciso
bien demanial, pero no se realiza de forma incondicionada de suerte
que la administracin titular de dicho bien pudiera operar con entera
libertad y desde la exclusiva sujecin a la normativa (en lo que aqu
interesa) urbanstico-demanial. Pues aparece condicionada por:
1) Por de pronto, la propia eficacia del ttulo administrativo sectorial
que, concretando la legislacin de telecomunicaciones, otorga
como parte integrante de su contenido por prescripcin legal un
derecho a obtener de la administracin titular del dominio pblico la
constitucin de un concreto derecho de ocupacin de un preciso bien
demanial para que la prestacin de servicios de telecomunicaciones
227
alcance a colectivo de usuarios delimitado o acotado geogrfica o territorialmente. Esta eficacia es efecto de la modulacin directa que
del rgimen del dominio pblico opera, con carcter general, la
LGTEL, segn ya ha quedado establecido. Pues en definitiva esa modulacin significa siquiera en el plano abstracto del rgimen de utilizacin del dominio pblico, de cada tipo de dominio pblico que
el uso que implica el establecimiento y la explotacin de las redes pblicas de telecomunicaciones es un uso normal de dicho dominio pblico compatible en principio (en abstracto) con los que supongan en
cada caso la afectacin principal y las afectaciones secundarias.
El derecho as constituido por la administracin de las telecomunicaciones no puede ser ya desconocido sin ms por la administracin titular del dominio pblico. Sin embargo, no se trata de un derecho ilimitado que se imponga en todo caso y en cualquier circunstancia a
esta ltima administracin, ni que reduzca a carcter absolutamente
reglado por lo que se refiere a la constitucin del pertinente derecho de ocupacin la potestad a ejercer por sta. Pues nada dice dicho derecho sobre su compatibilidad, en concreto, es decir, a la vista
de una determinada red pblica (con localizacin, trazado e instalaciones precisos) y de un determinado bien dominial (con caractersticas especficas y dedicado a un conjunto de usos y servicios establecido). Lo que significa que en su reconocimiento genrico carece an
de un contenido y alcance concretos; contenido y alcance que nicamente le pueden ser atribuidos (positivamente) por la autorizacin
constitutiva de la administracin titular del dominio pblico.
Conforme deja claro el artculo 44.1 y 2 LGTEL, la nueva valoracin
que, del inters general demandante de la ocupacin y en funcin de
la gestin del dominio pblico, ha de hacerse por la administracin titular de ste (en concurrencia con la administracin de las telecomunicaciones, en ltimo trmino va informe en el procedimiento tramitado) puede otorgar fundamento, en caso extremo (insuficiencia del
inters general sectorial por relacin al complejo de intereses generales presentes en el dominio pblico de que se trate y de las caractersticas de ste), a la desestimacin de la solicitud de constitucin sobre
la base de la existencia de alternativa bastante para la prestacin eficaz de los correspondientes servicios de telecomunicaciones o, inclu-
228
so, la no justificacin del sacrificio que de los usos y servicios a que

est afectado el bien demanial comportara el establecimiento y la explotacin de la red pblica de telecomunicaciones.17
El rgimen inherente a los servicios de telecomunicaciones libre
competencia en el mercado fundamenta desde luego la especial
construccin por la LGTEL del derecho a la ocupacin del dominio
pblico sobre la base de autorizaciones, pero en modo alguno la
prevalencia sin ms de tal derecho (de lgica espacial) sobre la dinmica de composicin de los intereses generales presentes en el uso de
un bien escaso y finito sobre el que concurre una pluralidad variada
de intereses generales (el dominio pblico) que representa la gestin
dominial (de lgica espacial en cuanto tarea de racionalizacin y
compatibilizacin del conjunto heterogneo de usos a que debe servir
de soporte simultneamente, sin perder su funcionalidad primaria, el
dominio pblico por razn de la complejidad de la vida social y econmica).18 Pues la libre competencia implica nicamente en el plano de la accin de los poderes pblicos la garanta de la igualdad de
condiciones en la actuacin de los agentes en el mercado, en modo alguno la garanta ni de la suficiencia de bienes necesarios para la operacin en el mercado, ni de precisas condiciones sustantivas jurdicas
o reales y, mucho menos an, de la incondicional subordinacin de la
lgica y funcionalidad de los referidos bienes a la de un concreto mercado sectorial (esto ltimo, cuando afecte a la pretensin de vigencia
de otros valores constitucionales de igual rango y, por tanto, a los intereses generales en que se traduzcan, puede llegar a ser inconstitucional). Las limitaciones derivadas naturalmente de la escasez y las
caractersticas funcionales de los bienes de dominio pblico suponen
17 En este sentido, Gonzlez Garca, op. cit., nota 1, p. 111, seala que: todo aquello
que se persiga a travs del urbanismo y la proteccin del medio ambiente se configura directamente [en la normativa sectorial de telecomunicaciones] como un motivo para la denegacin de una autorizacin para la instalacin de redes en el subsuelo del dominio pblico.
18 Aqu conviene quizs apuntar que el artculo 29.1 del PLGT en tramitacin parlamentaria expresa, en la lnea mantenida en este trabajo, que En este sentido, cuando una
condicin pudiera implicar la imposibilidad, por falta de alternativas, de llevar a cabo la
ocupacin del dominio pblico o la propiedad privada, el establecimiento de dicha condicin deber ir acompaado de las medidas necesarias, entre ellas el uso compartido de infraestructuras, para garantizar el derecho de ocupacin de los operadores y su ejercicio en
igualdad de condiciones.
229
sencillamente lmites a la libertad de empresa y, por tanto, a la libre

competencia (que en modo alguno rompen la lgica de sta) y, en lo
que ahora importa, al derecho de ocupacin del dominio pblico establecido al servicio de ste en el sector de las telecomunicaciones. La
identificacin y la actualizacin de tales lmites por la administracin
pblica con motivo del proceso de constitucin de un derecho subjetivo de ocupacin de determinado bien de dominio pblico no puede
calificarse, pues, de limitacin ilegtima del aludido derecho (y menos an de su desconocimiento), ya que consiste sencillamente en el
acantonamiento de ste en su espacio jurdico propio.
2) Adems, y en lo que aqu interesa (es decir, por lo que hace al dominio pblico urbano local), la fijacin de principios de observancia
obligatoria en la aplicacin plena de la normativa a que est sujeto el
dominio pblico (ordenacin territorial-urbanstica en lo fundamental, pero tambin restante normativa local).
El juego pleno inexcusable de la aludida normativa que resulta naturalmente de la limitacin de la intervencin de la administracin de
las telecomunicaciones al inters general sectorial propio de stas
aparece as condicionado, a su vez, por la expuesta eficacia del ttulo
administrativo constitutivo otorgado por dicha administracin. Tal
juego ha sido ya argumentado y luce en cualquier caso en la previsin
legal (artculo 44.2, prr. 2o., LGTEL) del establecimiento por la administracin titular del dominio pblico de las condiciones y requisitos que procedan por razn de la normativa aplicable a dicho dominio.
Esta ltima administracin (en concreto la municipal que aqu
interesa) interviene en el proceso estudiado, pues, en ejercicio de la o
las potestades que le confiera la normativa de ordenacin territorial-urbanstica y de gestin de los bienes locales, cuya naturaleza no
es alterada en absoluto por la legislacin de las telecomunicaciones,
ni siquiera mediante la previsin de que tal intervencin se traduce en
una autorizacin. Pues siendo as que tal legislacin pretende asegurar ciertamente el establecimiento y la explotacin de la correspondiente red, pero no alcanza a determinar el contenido y el alcance
concretos de la ocupacin que si predetermina en tales trminos, es
claro que no prejuzga la tcnica que, desde el punto de vista de la ges-
230
tin dominial, ha de operar para constituir la especfica ocupacin

que demande el uso que del bien de dominio pblico sea necesario, en
el caso, para los referidos establecimiento y explotacin. As pues, la
tcnica de la autorizacin se usa aqu por el legislador sectorial de
modo inespecfico en cuanto al contenido y alcance del derecho a
constituir, aunque de modo especfico en cuanto traduce el condicionamiento por el ttulo administrativo sectorial, es decir, el reconocimiento sectorial y genrico del derecho: no hay en principio libertad
para atribuir o no atribuir el derecho de ocupacin del bien concreto,
pues el uso de ste es normal y forma parte ex lege de los usos de que
es susceptible en principio. Traduce este condicionamiento la lgica
del rgimen del sector de prestacin de los servicios de telecomunicaciones: la libertad de empresa ejercitada en el mercado en rgimen de
libre competencia. Si esto es as y en el plano general y abstracto
existe libertad para el establecimiento y la explotacin de redes pblicas (y tales actividades se declaran, en trminos de uso del dominio
pblico, compatibles con el rgimen de ste en el mismo plano abstracto y general) entonces el acceso efectivo y concreto a la ocupacin de un bien de dominio pblico slo es organizable en principio
en trminos de autorizacin. Conclusin sta que si plausible desde la
perspectiva de las pretensiones legtimas del ordenamiento sectorial
de las telecomunicaciones, en modo alguno puede proyectarse extensivamente desbordando lo que demanden tales pretensiones sobre el rgimen de utilizacin del dominio pblico y sus tcnicas propias.
Ms all de lo dicho, la administracin titular del dominio pblico
opera, pues, en ejercicio de las potestades que le confiere la normativa de aplicacin a dicho dominio y en aplicacin de la misma; aplicacin de la que, como se ha argumentado, puede resultar con normalidad la imposicin de condiciones y requisitos. Tan es as que, de
nuevo por razn de los lmites de las pretensiones de la legislacin
sectorial de telecomunicaciones, sta slo se ve legitimada para, desde la expuesta lgica de la prestacin de los servicios que regula,
proyectar sobre la normativa a aplicar por la administracin titular
del dominio pblico ciertos principios propios de la lgica del rgimen sectorial de las telecomunicaciones (proyeccin que es con-
231
gruente con lo argumentado a propsito de la significacin del recurso a la tcnica de la autorizacin): los de transparencia y no
discriminacin.19 Se confirma as el pleno juego de la referida normativa y, por tanto, de las potestades que otorga, tanto ms cuanto que
los principios sobre ella proyectados en modo alguno la contradicen o siquiera desvirtan parcialmente, sino que, al contrario, la complementan reforzando principios que en el caso desde luego de la
administracin local, concretamente municipal le son de suyo propios. Como ha puesto de relieve la doctrina, la transparencia se traduce, en definitiva, en la exigencia de suficiente motivacin (exigencia
que es inherente al ejercicio de toda potestad, mxime si es discrecional), y la no discriminacin implica la exigencia de objetividad para
garanta de un trato igual (exigencia que se entiende nsita en toda actividad administrativa en virtud del artculo 103.1 CE en relacin con
el artculo 14 CE y el artculo 3.1 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de rgimen jurdico de las administraciones pblicas y del procedimiento administrativo comn); sirviendo ambas exigencias, en su
formulacin sectorial, al principio de igualdad de condiciones en la
actuacin en el mercado que deriva del rgimen de libre competencia.
c) El proceso ejecutivo-aplicativo del marco legal expuesto tiene por objeto, pues, la constitucin de derechos subjetivos (situaciones individuales) en aplicacin a supuestos concretos del derecho de ocupacin definido
objetivamente por la Ley.
Al producirse esta constitucin en dos fases gestionadas por administraciones distintas se desagrega en dos escalones sucesivos de integracin y
consolidacin, por tanto, de los correspondientes derechos subjetivos. Pero
tiene una economa prefijada que hace de ella un solo proceso jurdico regido por el establecimiento legal del derecho a ocupacin del dominio pblico en los trminos que ya han quedado determinados. Mutatis mutandis
esta economa es, en definitiva, enteramente paralela a la tradicional del
derecho al beneficio de la expropiacin forzosa de la propiedad privada: en
el plano legal este derecho nicamente significa la posibilidad (basada
19 Al respecto procede llamar la atencin sobre el hecho de que el artculo 29.2.c) del
PLGT en tramitacin parlamentaria establece el requisito de garantizar la transparencia de
los procedimientos y que las normas aplicables fomenten una competencia leal y efectiva
entre los operadores.
232
en la ponderacin en abstracto del inters general en su relacin con el instituto de la propiedad privada) de la aplicacin de la expropiacin forzosa
por la administracin en el supuesto concreto, siempre que en ste aqulla
aprecie efectivamente la presencia y suficiencia de inters general del gnero considerado por el legislador para justificar el sacrificio del concreto
bien privado cuya ntegra subsistencia obste a la realizacin de dicho inters general; es, pues, nicamente esta apreciacin en concreto, formalizada
en el correspondiente acto administrativo, la que constitutivamente otorga
el beneficio de la expropiacin forzosa, es decir, hace del potencial beneficiario efectivo beneficiario de una operacin expropiatoria determinada.
En el caso del derecho de ocupacin del dominio pblico tal constitucin en sede aplicativa es ms compleja y debe producirse conforme a la
lgica de la relacin entre el inters general y el rgimen de las cosas pblicas y, en concreto, de las dominiales (enteramente sujetas a un rgimen jurdico-administrativo). Ello hace que toda ella se reconduzca a la definicin de intereses generales y su ponderacin recproca en el contexto de las
correspondientes legislaciones: la sectorial de las telecomunicaciones y la
ordenadora de la utilizacin del dominio pblico (en el caso del dominio
pblico local: la urbanstica y medioambiental, as como la de gestin de
los bienes locales).
En correspondencia con su articulacin en dos fases, la realizacin misma y, por tanto, el resultado de esa ponderacin aparece gobernado sobre la base del reconocimiento legal en abstracto del derecho de ocupacin
del dominio pblico y del crculo de beneficiarios del mismo al servicio del
inters general presente en las telecomunicaciones por principios o reglas generales que operan desde sus respectivos extremos: el sectorial de
las telecomunicaciones y el espacial del dominio pblico.
En la fase primera del proceso constitutivo ante la administracin de las
telecomunicaciones en tanto centrada en la comprobacin de la concurrencia, en el caso, de los requisitos subjetivos y objetivo-tcnicos sectoriales y atenida, por tanto, al inters general en la prestacin efectiva de los
correspondientes servicios de telecomunicaciones prima el principio de
beneficio del derecho de ocupacin del dominio pblico a la hora de la conversin del mismo en un verdadero derecho subjetivo genrico que,
aunque postulador de su complementacin integradora por un derecho subjetivo concreto de ocupacin de un preciso bien de dominio pblico, encuentra su lmite en el principio de integridad de la funcionalidad de ste de
233
acuerdo con la normativa reguladora de su utilizacin (y desde luego la urbanstica y la medioambiental) y deja a salvo las exigencias que de tal principio puedan derivarse. Se entiende as que en la medida en que la comprobacin aludida deba conducir, supuesta la concurrencia en el caso de los
aludidos requisitos, al otorgamiento del ttulo administrativo del derecho
subjetivo genrico, con la sola excepcin de muy difcil actualizacin
de la no constatacin de presencia suficiente asimismo en el caso del inters general sectorial legitimante del beneficio.
Por el contrario, en la segunda fase el centro de gravedad se desplaza al
principio de integridad funcional del dominio pblico para el ejercicio por
la administracin titular de ste de la o las potestades que le confiere la normativa urbanstica, medioambiental y de gestin de los bienes dominiales,
si bien:
Desde el condicionamiento que supone el previo reconocimiento de
un derecho de acceso a la ocupacin del dominio pblico (integrante
del contenido del derecho subjetivo genrico de ocupacin reconocido previamente); condicionamiento que, sobre la base de la declaracin legal del uso para redes pblicas de telecomunicaciones como
normal y compatible con los restantes del dominio pblico, supone
que de las exigencias derivadas de la aplicacin de la normativa urbanstico-medioambiental y de gestin del dominio pblico slo puede
resultar, como regla general, el otorgamiento de la ocupacin pretendida, aunque con las modulaciones, es decir, en los trminos y condiciones y con el alcance que impongan tales exigencias, siempre que
no se impida el establecimiento y la explotacin de la o las redes correspondientes. En otras palabras: el acto resolutorio de esta fase delimita positivamente, desde la perspectiva de la integridad funcional
del dominio pblico, el contenido y el alcance de la ocupacin, lo que
vale decir del derecho a sta. De esta suerte la denegacin de la ocupacin queda reducida a una radical excepcin, slo justificable en la
primaca, en concreto (es decir, en el caso, el supuesto real), del inters general en dicha integridad: inviabilidad o incompatibilidad del
uso consistente en la red pblica con otros usos que deban considerarse prevalentes, de modo que resulte ms proporcionada la medida de
comparticin de red ya existente; efectos medioambientales inasumi-
234
bles ni siquiera va medidas dirigidas a minimizarlos o compensarlos,

etctera.20
Conforme al principio de en la medida de la necesidad de la ocupacin para el establecimiento de la red pblica21 y respetando en todo
caso los principios de transparencia y no discriminacin.22
El primero de estos principios constituye la gua para la ponderacin
del inters general sectorial de las telecomunicaciones con los intereses generales operantes en la gestin del dominio pblico y, por ende,
para la operacin de delimitacin del contenido y el alcance de la
ocupacin de ste. El inters general declarado por la LGTEL, en
cuanto incide en la gestin del dominio pblico de lgica distinta, legitima nicamente la ocupacin mnima indispensable para el establecimiento de la red pblica con las caractersticas tcnicas y para el
servicio del crculo de usuarios predeterminados por la administracin de telecomunicaciones. Pero en este mnimo necesario su textura es suficientemente consistente como para comprimir, en principio, es decir, en abstracto, las exigencias resultantes de otros intereses
generales.
De donde se sigue que la ponderacin misma a efectuar por la administracin titular del dominio pblico se rige desde luego por el principio general de la proporcionalidad, en el doble sentido de la incidencia del inters general sectorial sobre el global de la integridad
funcional del dominio pblico y de la resistencia de ste frente a tal
incidencia. Recurdese que tal principio comporta un doble juicio;
primero de estricta necesidad y luego, superado ste, de idoneidad en
trminos de relacin de medio a fin para requerir la eleccin, de entre
las idneas, de la solucin menos gravosa. En el sentido de la incidencia del inters general sectorial, la necesidad de la ocupacin aparece
ya predeterminada en abstracto por la Ley, de modo que la presun20 En esta misma lnea creo que se sita el contenido del artculo 29.1 del PLGT en tramitacin parlamentaria, citado en nota 4.
21 Debe apuntarse de nuevo que el artculo 26.1 del PLGT en tramitacin parlamentaria
habla del derecho a la ocupacin del dominio pblico en la medida en que ello sea necesario para el establecimiento de la red pblica de comunicaciones electrnicas de que se
trate.
22 A este respecto procede sealar que el artculo 29.2.c) del PLGT en tramitacin parlamentaria establece el requisito de garantizar la transparencia de los procedimientos y que
las normas aplicables fomenten una competencia leal y efectiva entre los operadores.
235
cin legal de necesidad nicamente puede ser destruida por una concluyente e inequvoca apreciacin de la no necesidad en el caso concreto en funcin de las caractersticas del supuesto (teniendo en cuenta la
valoracin que del inters general hayan hecho concurrentemente las
administraciones de telecomunicaciones y titular del dominio pblico). Y en el sentido de la resistencia de la integridad del dominio pblico opera la regla que domina el segundo paso en la aplicacin del
principio: la de la eleccin de la solucin menos gravosa (para el dominio pblico) de entre las igualmente idneas para el fin del establecimiento de la red pblica. De esta suerte, las exigencias urbanstico-medioambientales y de integridad funcional del dominio pblico
slo pueden llegar a justificar una denegacin de la ocupacin en la
hiptesis extrema de inexistencia de alternativa idnea compatible
con la ordenacin urbanstica, el medio ambiente o los usos preferentes del dominio pblico.
En la medida en que la ocupacin del dominio pblico por una red
pblica de telecomunicaciones implica siempre y de suyo el uso privativo (en su caso compartido) de una porcin de dicho dominio (sea
en superficie, sea en vuelo, sea en subsuelo) es evidente que, desde la
perspectiva de la gestin del bien correspondiente, requiere una concesin (con independencia de que la LGTEL la califique como simple autorizacin); concesin que es tal, sin embargo y por razn de la
modulacin que del rgimen local ya nos consta produce la legislacin sectorial de telecomunicaciones, nicamente en el plano material, de suerte que la intervencin municipal puede calificarse como
autorizacin de rgimen especfico.23 La especificidad de la autorizacin municipal de ocupacin del dominio pblico consiste en que
23 A tenor del artculo 75 del Reglamento de Bienes de las Corporaciones Locales de 13
de junio de 1986 (RBCL), a que remite en definitiva el artculo 45, a) LGTEL, el uso del dominio pblico que implica una red pblica de telecomunicaciones es ciertamente calificable
de normal, pero en modo alguno de especial. Pues este uso, aunque autoriza una gran intensidad en su realizacin, nunca puede consistir en la efectiva exclusin o siquiera limitacin
del uso del bien por los dems interesados. Y el establecimiento y la explotacin de una red
supone de suyo, en principio, es decir, sin perjuicio de la imposicin de la comparticin, la
exclusin de los dems en el uso de la porcin de dominio ocupada por la misma, por pequea que sea esa porcin. La ocupacin del dominio por una red pblica de telecomunicaciones representa siempre, por tanto, un uso privativo del dominio pblico que en los trminos estrictos de la legislacin de rgimen local no puede otorgarse mediante licencia, por
deber atribuirse mediante concesin segn el artculo 78.1, a) RBCL.
236
la ponderacin a realizar por la administracin titular de ste introduce elementos discrecionales en otro caso ausentes por completo de las
autorizaciones en sentido estricto, concretamente por lo que hace a la
apreciacin de la necesidad de la concreta ocupacin de que se trate
(elementos discrecionales stos, unidos al efecto constitutivo mismo
de la autorizacin municipal, que son los que justifican la calificacin
material de concesin).
Queda dicho as que la potestad que ejercita la administracin titular
Ocurre que, como ya se ha argumentado, tambin aqu hay una incidencia de la legislacin sectorial moduladora del rgimen de utilizacin del dominio pblico local, que se
manifiesta en el empleo aunque impreciso tcnicamente de la tcnica de la autorizacin. Esa incidencia trae causa de la lgica de los servicios de telecomunicaciones (realizacin sobre la base del ejercicio de la libre empresa en el mercado en rgimen de libre
competencia) y de la constitucin previa en sede aplicativa del mismo de ttulo constitutivo
de un derecho genrico de ocupacin que contiene un derecho de acceso a la ocupacin
concreta de bien determinado en los trminos que se vienen estudiando. Este ltimo derecho y la pretensin que le es propia implica, desde la lgica del desarrollo del servicio sobre
la base de la libertad de empresa, la exclusin en principio de: i) la licitacin (impuesta por
el artculo 78.2 RBCL) como procedimiento ordinario de otorgamiento del derecho concreto de ocupacin del demonio, es decir, de la concesin del uso privativo, toda vez que desde
la ptica de la legislacin de telecomunicaciones no existe a priori limitacin de las ocupaciones (antes al contrario la situacin viene caracterizada por la existencia de tantos derechos genricos de ocupacin cuantos operadores cuenten con ttulo administrativo sectorial
reconocedor del mismo), todo lo cual implica la inaplicacin de la tcnica del concurso regulada en los artculos 82 y ss. RBCL; ii) la exigencia, consecuentemente, de la prestacin
de garanta, as como la limitacin temporal improrrogable del aprovechamiento atribuido;
y, por tanto, iii) una excepcin tambin a la regla de invalidez expresada en el artculo 81
RBCL. La remisin que a la legislacin de rgimen local efecta el artculo 45.1, a) LGTEL
debe entenderse, as y en buena lgica (pues en otro caso conducira al absurdo de la enervacin del rgimen prescrito directamente en la LGTEL), para todo lo previsto en dicha legislacin que no sea contrario a la sectorial de telecomunicaciones. En consecuencia se est
ante una excepcin legal tanto del nomen de la concesin (lo que carece de relevancia),
como de la regla del otorgamiento de la concesin mediante licitacin (y sus restantes reglas especficas) a favor de su atribucin directa. Esta ltima excepcin debe entenderse
que hace de la atribucin del derecho de ocupacin del dominio pblico de que se trata una
tcnica autorizatoria especfica regida conjuntamente por la normativa de telecomunicaciones y la local (rgimen local y ordenacin territorial y urbanstica), que hace de la peculiar
autorizacin de la ocupacin demanial una intervencin local en parte discrecional, concretamente en lo que se refiere a la apreciacin de la necesidad de la ocupacin de concretas caractersticas (en todo lo que no resulte obviamente reglado por la aludida normativa).
La remisin a la normativa local especfica del dominio pblico es clara en el ya citado artculo 28.1 del PLGT en tramitacin parlamentaria, pues ordena que en la autorizacin de ocupacin del dominio pblico, ser de aplicacin, adems, de lo previsto en esta
Ley, la normativa especfica relativa a la gestin del dominio pblico concreto de que se
trate.
237
del dominio pblico es discrecional en todo lo que no resulte reglamentado por la normativa de pertinente aplicacin y desde luego por
lo que hace a la referida y ltima ponderacin de los intereses generales concurrentes en la demanda de usos de los bienes correspondientes. De ello se sigue que los restantes principios predeterminados desde la LGTEL los de transparencia y no discriminacin no son de
suyo ajenos al rgimen de ejercicio de la aludida potestad, en cuanto
coinciden, en sus exigencias propias, con las de motivacin suficiente [artculo 54.1, f) de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de rgimen jurdico de las administraciones pblicas y del procedimiento
administrativo comn en adelante LRJPAC en los trminos de
su interpretacin por la jurisprudencia contencioso-administrativa,
en relacin con el principio de transparencia en la relacin con el ciudadano proclamado en el artculo 3.5 LRJPAC] y objetividad y trato
igual en la legalidad [artculo 3.1 LRJPAC en relacin con los artculos 9.3,14 y 103.1 CE], especialmente en el ejercicio de las potestades
discrecionales. Pero refuerzan desde luego, con la propia, la eficacia
de los expresados principios inscritos en el estatuto de la accin y los
actos administrativos, incrementando su trascendencia para el rgimen de validez de los correspondientes actos resolutorios de las solicitudes de ocupacin del dominio pblico.
En todo caso, la situacin en la que se encuentre el dominio pblico
local urbano a ocupar (que es el que aqu interesa) tiene influencia en
los trminos de la ponderacin de intereses que debe realizar la administracin titular de dicho dominio (y ello por afectar incluso a la integracin del ordenamiento aplicable en cada caso).
En la medida en que el dominio pblico urbano es artificial en cuanto
resultado de obras de urbanizacin y stas son, a su vez, ejecucin del
planeamiento urbanstico, el cual establece en virtud de la remisin
que a ellos hace el marco legal pertinente (la Ley 6/1998, de 13 de
abril, de rgimen del suelo y valoraciones del suelo en adelante
LRSV y las Leyes de ordenacin urbanstica de cada una de las comunidades autnomas o, supletoriamente, el Texto Refundido de la
Ley sobre Rgimen del Suelo y Ordenacin Urbana de 1976) los
usos de todo el suelo transformado por la urbanizacin, incluido el de
dominio pblico (con el complemento, en su caso, de ordenanzas municipales especficas), la normativa central a efectos de la tarea de
238
ponderacin a realizar por la administracin titular de dicho dominio

est constituida por el bloque formado por el planeamiento urbanstico aplicable en cada caso (normalmente: Plan General y Plan de desarrollo del mismo, llmese Plan Parcial o de cualquier otra forma) y,
en su caso, las ordenanzas (con ms, de ser pertinente, la normativa
medioambiental correspondiente). Como quiera que el artculo 45, b)
LGTEL24 remite ntegramente al planeamiento urbanstico hacindola obligatoria en cualquier caso para los operadores correspondientes la determinacin de la canalizacin subterrnea, en todos los
supuestos posibles deben tenerse en cuenta las dos siguientes circunstancias:
1) La posible determinacin por el planeamiento urbanstico, incluso
por prescripcin expresa de la ley autonmica aplicable, de la canalizacin subterrnea como obra de urbanizacin.
Esta determinacin resulta condicionante de los trminos de la constitucin del derecho de ocupacin mediante la concesin del pertinente uso especial, al ser obligatoria por prescripcin tanto de la
normativa urbanstica, como de la de telecomunicaciones. Esta ltima faltando en ella toda regulacin de la financiacin de la construccin de la canalizacin subterrnea apodera expresamente
tambin al planeamiento urbanstico para precisar las condiciones de
dicha financiacin junto con las de la construccin.
Idntica solucin debe postularse para la hiptesis de que el planeamiento urbanstico no establezca directamente el soterramiento obligatorio, pero remita expresa o implcitamente para todo lo no dispuesto en l a las ordenanzas municipales, pues siendo stas un
instrumento normativo complementario del planeamiento para la determinacin, en particular, de la utilizacin del dominio pblico, ha
de entenderse interpretativamente comprendido en la expresin instrumento de planeamiento urbanstico debidamente aprobado que
utiliza el artculo 45, b) LGTEL [ya que esta Ley no es competente
para fijar el sistema de fuentes de la ordenacin de los usos del dominio pblico local urbano y remite igualmente en la letra a) del citado artculo 45 a la legislacin de rgimen local].
24 En el PLGT en tramitacin parlamentaria no existe un artculo equivalente al todava
vigente 45 LGTEL. La remisin equivalente a la de ste podra ser la establecida con carcter general en ya conocido artculo 28 de dicho PLGT.
239
2) En el caso anterior, la determinacin del planeamiento remite a

la ordenacin de las llamadas obras de urbanizacin, que es en la
legislacin urbanstica tanto estatal [LRSV: artculos 8o., a), 12,
1314.1, e) y 18.6; Texto Refundido de la Ley del Suelo de 1976: artculos 82, 1; 122.1, a)] como autonmica (las leyes autonmicas vigentes establecen normalmente una lista abierta de las obras de urbanizacin exigibles, remitiendo al planeamiento su definitiva
concrecin; algunas de ellas incluyen ya en la lista las obras precisas
para la prestacin de servicios de telecomunicaciones).
La puesta en relacin de las categoras de obras de urbanizacin,
que alude a obras de construccin y, por tanto, a obras civiles, con la
de redes pblicas de telecomunicaciones (tal como la define el anexo de la LGTEL),25 que alude nicamente a sistemas, equipos y recursos tcnicos de transmisin y conmutacin para la transmisin de
seales entre puntos de terminacin) obliga as a distinguir entre continente (canalizacin, galera, en cuanto obra civil) y contenido (sistemas y recursos integrantes de la red: equipos, mecanismos y cables), distincin de gran importancia a efectos de la ocupacin del
dominio pblico.
Los supuestos que, conforme a lo dicho, cabe distinguir son los siguientes:
1. Dominio pblico urbano ya creado por estar ultimado ya el proceso de
urbanizacin del suelo, de suerte que respecto de aqul al igual que
para el restante suelo nicamente resta, desde la ptica de la administracin municipal, la aplicacin de la ordenacin urbanstica y medioambiental en unin de la normativa de rgimen local.
En este supuesto, la potestad de polica del dominio pblico deber
ejercerse en el marco de la ordenacin urbanstica establecida, de la
normativa medioambiental aplicable y de la normativa local reguladora de la utilizacin de los bienes demaniales (incluyendo la o las ordenanzas dictadas por el Municipio, que deben entenderse que complementan, en todo caso, el planeamiento urbanstico en vigor). La
ponderacin de intereses a efectos de la resolucin sobre la ocupacin del dominio pblico deber realizarse en los trminos generales
25
Y que se mantiene en el anexo del PLGT en tramitacin parlamentaria.
240
expuestos al interpretar la legislacin de telecomunicaciones, pero

sobre la base del grupo normativo aludido, de cuya densidad de regulacin depender la mayor o menor reduccin del margen de apreciacin disponible para la administracin municipal. Procede sealar
que esta reduccin puede provenir incluso de la previsin del soterramiento o canalizacin subterrnea por Ordenanza reguladora del dominio pblico. Es cierto que el artculo 45, b) LGTEL contempla dicha canalizacin como obligatoria nicamente cuando exista
pronunciamiento al respecto de un instrumento de planeamiento urbanstico. Pero no lo es menos que, teniendo en cuenta la complementariedad de las ordenanzas respecto del planeamiento urbanstico
(algunas leyes urbansticas autonmicas incluso consagran las ordenanzas formalmente como tales instrumentos) y la imposibilidad de
que la legislacin de telecomunicaciones puede prejuzgar el sistema
de fuentes urbanstico-dominial, dicha categora legal debe entenderse que comprende cualquier instrumento idneo conforme al ordenamiento regulador de la utilizacin del dominio pblico urbano; tanto
ms cuanto que el propio artculo 45 LGTEL remite igualmente, en
su letra a), a la legislacin de rgimen local. En todo caso, debe aadirse que, aun faltando incluso prescripcin por ordenanza, la canalizacin subterrnea puede imponerse legtimamente con motivo de la
resolucin sobre la solicitud de ocupacin del operador y, por tanto,
la constitucin del correspondiente derecho de uso privativo con determinacin del contenido y alcance de ste. Pues el artculo 44.2,
prr. 2 LGTEL, se limita a proyectar determinados principios sobre la
potestad de gestin del dominio pblico, que reconoce y admite por
dems en su integridad, y la legislacin de rgimen local configura
dicha potestad en trminos suficientemente discrecionales para comprender, cuando as est justificado, la imposicin del deber de realizar obras e instalaciones (artculo 80, 2a. RBCL). Y el hecho de que
la LGTEL contenga una regla sobre la obligatoriedad de la canalizacin subterrnea no supone enervacin alguna de las reglas del ordenamiento urbanstico y local de las que resulte la misma obligatoriedad, en virtud de la propia eficacia de dicho ordenamiento.
2. Dominio pblico urbano an por crear mediante el correspondiente
proceso de urbanizacin (o, en su caso, reurbanizacin mediante reforma interior o rehabilitacin urbanas).
241
En este supuesto, que se da en suelo urbanizable cuando de la generacin de nuevo tejido urbano se trata y en suelo urbano no consolidado
cuando se pretende regenerar el ya existente, deben distinguirse dos
variantes.
2.1. De un lado, aquel en el que la aprobacin del planeamiento urbanstico legitimante de la transformacin (urbanizacin o reurbanizacin) del suelo con la consecuente creacin de dominio pblico
(viales, parques y jardines, etctera) se ha producido con anterioridad a la entrada en vigor de la preceptividad de la emisin en el procedimiento de aprobacin del informe de la administracin de las
telecomunicaciones previsto en el artculo 44.3 LGTEL26 y, por lo
tanto, del deber de incorporacin a la ordenacin urbanstica de las
determinaciones precisas para el establecimiento de redes pblicas de
telecomunicaciones resultantes de las necesidades apreciadas al respecto, con la consecuencia de no incluir previsin alguna al respecto
(ni siquiera por va de ordenanza complementaria).
Por extensin deben entenderse comprendidos igualmente en este supuesto todos los casos en que el planeamiento urbanstico en vigor,
cualquiera que sea la fecha de su aprobacin (incluso si es posterior a
la entrada en vigor de la LGTEL), no contemple determinacin alguna sobre las redes pblicas de telecomunicaciones.
Siendo as que es el planeamiento urbanstico el que, mediante la ordenacin de usos del suelo, vuelo y subsuelo, que establece (complementada, en su caso, por ordenanzas municipales) y disea el
dominio pblico local que interesa, as como la ponderacin de intereses a efectos de la resolucin de solicitudes de constitucin del derecho de ocupacin de aqul debe desarrollarse en los trminos generales que han quedado explicitados en interpretacin de la LGTEL. El
problema aqu puede consistir ms bien en si la administracin titular
del dominio pblico an por crear materialmente puede resolver anticipadamente (antes de la cesin de los bienes correspondientes y, en
todo caso, de la recepcin formal de las obras correspondientes) sobre el derecho a la ocupacin y, supuesta una respuesta positiva, si la
efectividad de la resolucin debe o no quedar demorada a la efectiva
entrada en uso o servicio del dominio pblico. No parece que lo pri26 Dicho informe aparece tambin en el artculo 26.2 del PLGT en tramitacin parlamentaria.
242
mero pueda tener una respuesta negativa en el plano jurdico: la resolucin debe producirse, pues la situacin de en ejecucin del dominio pblico (mediante realizacin de las obras de urbanizacin) no
integra motivo alguno legal para enervar la tramitacin del procedimiento iniciado por la sola solicitud de un operador. Pero como quiera que la efectividad inmediata de la resolucin puede implicar consecuencias perturbadoras en el curso de ejecucin de las obras de
urbanizacin y plantear adems la posibilidad misma de la puesta a
disposicin del operador del suelo (y su subsuelo) preciso para realizar la canalizacin o establecer de cualquier otro modo el establecimiento de la red (tngase en cuenta que el suelo afectado por el planeamiento urbanstico a dominio pblico puede no estar an cedido
y, en todo caso, las obras precisas para existencia misma del bien dominial pueden no estar entregadas a la administracin), debe postularse para el supuesto la pertinencia de la postergacin de la eficacia
del derecho de ocupacin al momento de la plena disponibilidad por
la administracin de los bienes demaniales precisos.
En todo caso huelga decir que, por las mismas razones ya expuestas al
tratar del supuesto anterior, la administracin municipal siempre podra, en ejercicio de su potestad de polica del dominio pblico, imponer la canalizacin subterrnea de la red de telecomunicaciones.
2.2. De otro lado, el planeamiento urbanstico aplicable puede contener determinaciones sobre las redes pblicas de telecomunicaciones,
incluida su canalizacin subterrnea. Y ello, bien por haberlo hecho
espontneamente as, bien por resultar ello ya del cumplimiento del
deber establecido en el artculo 44.3 LGTEL.
Aqu el margen de que dispone la administracin titular del dominio
pblico para resolver sobre la ocupacin se reduce en la misma medida de la densidad y precisin de la determinacin urbanstica y su establecimiento sobre la base de una suficiente apreciacin de las necesidades de redes de telecomunicaciones. En funcin de dicha
densidad y precisin, la potestad de la administracin municipal puede llegar a quedar completamente reglamentada.
243
4. Los derechos subjetivos genricos de ocupacin del dominio pblico

y concreto de ocupacin de una porcin determinada de un especfico
dominio pblico local para establecimiento y explotacin de una red
pblica precisa de telecomunicaciones; su naturaleza, contenido
y alcance; constitucin, formalizacin documental y registro
Las consideraciones hasta aqu desarrolladas permiten efectuar con seguridad afirmaciones sobre la naturaleza, contenido y alcance; constitucin, formalizacin documental y registro de los derechos subjetivos constituidos conforme al instituto de la ocupacin del dominio pblico regulada
en la LGTEL.
A. El derecho genrico de ocupacin del dominio pblico
El derecho subjetivo genrico de ocupacin del dominio pblico contemplado en la LGTEL se caracteriza por las siguientes notas:
a) Es un derecho jurdico-pblico y, concretamente administrativo de
origen legal.
b) Su existencia como tal depende de su reconocimiento y asignacin
por acto concreto de la administracin de telecomunicaciones; acto que lo
constituye como tal.
c) Se formaliza en el mismo ttulo expresivo de la licencia individual
para el establecimiento y la explotacin de red o redes pblicas de telecomunicaciones.
d) Su contenido es genrico aunque referido a la ocupacin (cuyo contenido y alcance ni prejuzga, ni mucho menos determina) del dominio pblico
(cualquier tipo de dominio pblico) en la medida necesaria para el establecimiento y la explotacin de la red o las redes pblicas de telecomunicacin con las caractersticas tcnicas definidas y para el crculo de usuarios
delimitado geogrficamente en el o los proyectos presentados al efecto
ante la administracin de telecomunicaciones.
e) Tiene duracin indefinida al formar parte del estatus de operador autorizado de redes pblicas de telecomunicaciones, dependiendo su vida de
la vigencia de la licencia individual correspondiente.
f) Su inscripcin en el Registro Especial de Titulares de Licencias Individuales, que es un registro administrativo dependiente de la Comisin Nacional de Telecomunicaciones, aunque declarativa es obligatoria (artculos
244
1o., 4 y 6.2 del Reglamento aprobado por Real Decreto 1652/1998, de 24

de julio; RRegTel).
La eficacia del registro administrativo se agota en la publicidad, pero al
acreditar de suyo la vigencia de la correspondiente licencia individual y la
formalizacin en ella, en su caso, del derecho genrico de ocupacin del
dominio pblico para determinada o determinadas redes pblicas de telecomunicaciones parece claro que proporciona suficiente para la pretensin
del operador correspondiente frente a la administracin de telecomunicaciones para que sta defienda, dentro del mbito y en el ejercicio de sus
competencias, el derecho de ocupacin ante toda accin u omisin, de sujeto pblico o privado, que suponga desconocimiento o lesin de dicho
derecho.
B. El derecho subjetivo concreto a la ocupacin de una porcin
de un bien de dominio pblico local determinado
para el establecimiento y la explotacin de una especfica
red pblica de telecomunicaciones
Este derecho presupone la existencia del anterior derecho genrico y
slo existe desde el otorgamiento por la administracin titular del bien dominial de la autorizacin (materialmente concesional) de determinado uso
privativo de cierta y especfica porcin de dicho bien (en superficie, vuelo
o subsuelo). Se trata de un derecho subjetivo:
a) Constituido y delimitado en su contenido (siempre referido a un uso
privativo) y objeto (porcin de dominio pblico) por la resolucin que
ponga fin al procedimiento iniciado a instancia del operador correspondiente sobre otorgamiento del derecho: la autorizacin municipal especfica.
nicamente dicha resolucin puede legitimar, en efecto, el uso privativo del bien dominial concreto que precise ser ocupado por una red y delimitar el contenido y alcance de tal uso, as como establecer las condiciones
y los requisitos de su implantacin y desarrollo desde el punto de vista de la
utilizacin del dominio pblico.
b) De naturaleza jurdico-pblica y, en concreto, jurdico-administrativa, cuyo contenido es necesariamente (al ser constituido caso por caso) variable; y a su vez legitima el uso privativo del correspondiente bien dominial.
245
Derecho de contenido variable quiere decir que el contenido preciso resulta de su delimitacin constitutiva en cada caso por el acto administrativo
formalmente de autorizacin y sustantivamente de concesin del uso privativo. Este contenido es patrimonial y otorga al derecho la condicin de
una suerte de derecho real limitado de carcter administrativo.
c) De duracin siempre necesariamente vinculada al incorporado por la
administracin de las telecomunicaciones a la correspondiente licencia individual del operador de la red pblica correspondiente.
Tambin esta dimensin del derecho se determina constitutivamente por
el acto administrativo de concesin material del uso privativo. Como quiera que la LGTEL establece el instituto de la ocupacin del dominio pblico
al servicio del desarrollo de una actividad de prestacin de servicios en
ejercicio de la libertad de empresa en el mercado y en rgimen de libre
competencia (sobre la base de la apreciacin de inters general en la referida prestacin), haciendo as de los derechos genrico y concreto a tal ocupacin derechos instrumentales de la aludida actividad (como ha quedado
visto, la duracin del derecho genrico es la de la licencia individual), debe
entenderse que la legislacin de telecomunicaciones presupone la permanencia del derecho de ocupacin a todo lo largo del periodo de prestacin
efectiva de los correspondientes servicios (de vigencia de la licencia individual) y, por ello, ha incidido modulndolo una vez ms en calidad de la
normativa especial a que remite la condicin 3a. del artculo 80 RBCL
en el rgimen jurdico de la utilizacin de los bienes de dominio pblico local, a los efectos ahora de excluir la limitacin temporal improrrogable
propia de las concesiones demaniales en sentido estricto.
d) Inscribible desde luego, con eficacia declarativa y a efectos de publicidad, en el Registro Administrativo de Licencias Individuales dependiente de la Comisin Nacional de Telecomunicaciones (en cuanto subsumible
en la informacin sobre el establecimiento y la explotacin de la red o las
redes correspondientes a que se refiere la letra b) del nmero 2 del artculo
6o. RRegTel). Pero tambin en el Inventario de Bienes y Derechos del Municipio que haya concedido el uso privativo de dominio pblico y extendido el ttulo de ocupacin de ste, al amparo de lo previsto en el artculo 20,
n) RBCL (por ms que, en puridad, la ocupacin de que aqu se trata no sea
un derecho real, aunque s un derecho subjetivo de contenido y alcance enteramente equivalente en el trfico jurdico propio de los bienes demaniales).
246
En cuanto los bienes inmuebles demaniales tienen acceso al Registro de

la Propiedad conforme a la legislacin propia de ste (artculo 5o. del Reglamento de la Ley Hipotecaria) e, incluso y desde luego por lo que hace a
los bienes inmuebles del dominio pblico local, deben ser inscritos en tal
Registro, tal como dispone el artculo 36 RBCL. Siendo esto as y teniendo
las llamadas autorizaciones de ocupacin de dicho dominio carcter materialmente concesional, los ttulos administrativos constitutivos del derecho
a tal ocupacin y de otorgamiento del correspondiente uso privativo son
tambin inscribibles en el Registro de la Propiedad en virtud de lo dispuesto en el artculo 31 del Reglamento de la Ley Hipotecaria. Caso de que el
bien de dominio pblico respecto del que se conceda un derecho de ocupacin no se encuentre inscrito, parece claro que el titular del derecho tiene
inters suficiente para interesar de la corporacin local el cumplimiento de
su deber legal de inscripcin legal a los efectos del acceso al Registro de la
Propiedad tambin de aquel derecho concesional.
5. El alcance del derecho concreto de ocupacin del dominio pblico
local (urbano); su independencia de la eventual obra civil
de canalizacin
El derecho concreto constituido por acto de la administracin titular del
dominio pblico local atribuye la ocupacin de una porcin del correspondiente bien demanial exclusivamente para el uso privativo de la misma
como soporte del establecimiento y la explotacin precisa y nicamente de
una red pblica de telecomunicaciones.
El anexo de la LGTEL27 define la red de telecomunicaciones exclusivamente por relacin a los sistemas de transmisin y, en su caso, equipos de
conmutacin y dems recursos que posibiliten la transmisin de seales
entre puntos de terminacin. Por ello mismo, la doctrina tiene ya establecido que la red de telecomunicaciones no se identifica en modo alguno con la
infraestructura civil que haga posible la red. En consecuencia, por red pblica de telecomunicaciones a efectos del derecho de ocupacin del dominio pblico debe tenerse, todo lo ms, el conjunto de equipos y medios tcnicos directamente implicados en la transmisin de seales entre puntos de
terminacin. Y ello ya por el principio de menor incidencia en el dominio
pblico que deriva de la regla en la medida en que ello [la ocupacin] sea
27
En el mismo sentido el anexo del PLGT en tramitacin parlamentaria.
247
necesario para el establecimiento de la red pblica de telecomunicaciones

de que se trate (artculo 44.1, inciso final, LGTEL).
Esta conclusin es de gran trascendencia para el cabal entendimiento del
derecho de ocupacin, que en modo alguno comprende en caso de canalizacin subterrnea la obra o construccin civil en la que se aloje la red
propiamente dicha. Prueba concluyente de que as debe ser y es la suministra el supuesto de establecimiento y explotacin de una red pblica de telecomunicaciones en el vuelo del dominio pblico, pues en este caso tal red
no comprende ms que los equipos y medios tcnicos antes aludidos, con
ms los mecanismos de apoyo o sujecin correspondientes.
La conclusin alcanzada es la nica que armoniza con la regulacin por
la legislacin de rgimen local de la conservacin y utilizacin del dominio
pblico; legislacin, cuya integridad (salvo en las incidencias de efecto
modulador que se dispongan expresamente por o puedan legtimamente inferirse de la legislacin de telecomunicaciones) y aplicabilidad al derecho
de ocupacin previsto por esta ltima legislacin sectorial son salvadas por
la misma [artculo 45, a) LGTEL]. Pues el artculo 80 RBCL, al establecer
las condiciones generales de la concesin del uso privativo (y aqu se est
materialmente, en lo que hace a la atribucin de la ocupacin, ante una concesin), deja clara la libertad de la administracin titular del dominio para
determinar la reversin o no de las obras e instalaciones que deba realizar
el interesado (aqu el operador de la red). Si bien debe entenderse que el rgimen legal de las telecomunicaciones comporta la supresin de esa libertad por lo que hace estrictamente a las instalaciones identificables con la
red pblica de telecomunicaciones en sentido estricto, no sucede otro tanto
en lo que respecta a las obras civiles destinadas a proporcionar alojamiento
a esa red.
Cierra la lnea argumental desarrollada la circunstancia de que sta es la
solucin que debe postularse tambin desde el punto de vista de la legislacin urbanstica en cuanto reguladora del proceso de creacin del dominio
pblico local artificial urbano: la planificacin urbanstica y la ejecucin
de sta mediante la urbanizacin. Pues dicha legislacin urbanstica parte de
la distincin entre obra de urbanizacin, que configura como categora
abierta, la acotacin de cuyos elementos puede ser ultimada por el propio
planeamiento urbanstico, e identifica con la dirigida a hacer realidad el dominio pblico urbano cuya cesin al Municipio es, por ello, obligatoria y
gratuita [incluso como deber inherente al contenido bsico de la propiedad
248
del suelo definido por la legislacin estatal: letras a) y b) en relacin con la

letra e) del artculo 14.2 para el suelo urbano no consolidado y apartados 1
y 2 en relacin con el apartado 6 del artculo 18 para el suelo urbanizable,
todos ellos de la LRSV] y servicios cuya prestacin deba hacerse a travs
de la obra de urbanizacin, servicios a los que slo alude desde el punto de
vista de su financiacin y para referir significativamente la regla que para
sta establece no a la obra civil (la obra de urbanizacin) sino a la instalacin de las redes de suministro de los servicios que contempla (suministro
de agua y energa elctrica) [artculo 122.1, a) del Texto Refundido de la
Ley sobre Rgimen del Suelo y Ordenacin Urbana de 1976, de aplicacin
supletoria respecto de la legislacin urbanstica autonmica, cuya regla
la incorporacin de los gastos de instalacin de las expresadas redes a
los costes de urbanizacin, sin perjuicio del derecho de reintegro con cargo
a las empresas suministradoras salvo en la parte en la que deban contribuir
los usuarios conforme a la reglamentacin del servicio de que se trate
asume la generalidad de la reciente legislacin urbanstica autonmica].
La evolucin ms reciente de la legislacin urbanstica no hace sino reforzar la argumentacin desarrollada. Pues algunas leyes autonmicas han
ampliado (actualizando la lista legal tradicional, atenida a los servicios municipales bsicos y ampliable por el planeamiento) los servicios respecto
de los que son precisas obras de infraestructura (obra civil u obra de urbanizacin), incluyendo tambin los de telecomunicaciones.28 Y extienden con
naturalidad a estos otros servicios la regla tradicional sobre financiacin no
de las obras de urbanizacin (que siempre se entienden comprendidas entre
los deberes inherentes a la propiedad del suelo y, por tanto, comprendidas
en la ejecucin del planeamiento por los sistemas especficos al efecto previstos por la legislacin urbanstica), sino cabalmente de la instalacin de
28 En la legislacin autonmica, de forma expresa, artculo 127 c) de la Ley 15/2001, de
14 de diciembre, de Suelo y Ordenacin Territorial de Extremadura; artculo 97.3 de la Ley
9/2001, de 17 de julio, del Suelo de la Comunidad de Madrid; artculo 99.2 del Texto Refundido de las Leyes de Ordenacin del Territorio y Urbanismo y Espacios Naturales Protegidos de Canarias, aprobado por Decreto Legislativo 1/2000, de 8 de mayo y artculo 160 de
la Ley 1/2001, de 24 de abril, del Suelo de Murcia.
Con carcter general, artculo 132 de la Ley 1/1997, de 24 de marzo, del Suelo de Galicia; artculo 128 de la Ley 2/2001, de 25 de junio, de Ordenacin del Territorio, Suelo y
Urbanismo de Cantabria; artculo 68 de la Ley 5/1999, de 8 de abril, de Urbanismo de Castilla y Len; artculo 123 a) de la Ley 5/1999, de 25 de marzo, de las Normas reguladoras de
Urbanismo en Aragn y artculo 120 de la Ley 10/1998, de 2 de julio, de Ordenacin del Territorio y Urbanismo de La Rioja.
249
las correspondientes redes, es decir, de los equipos y medios tcnicos

precisos para el suministro del servicio correspondiente.
En consecuencia, la interpretacin sistemtica del conjunto integrado
por la legislacin de telecomunicaciones, la urbanstica y la de conservacin y utilizacin del dominio pblico local conduce a las siguientes conclusiones:
A) Cuando en el que vaya a ser dominio pblico local de nueva creacin
mediante la ejecucin del planeamiento urbanstico, es decir, la urbanizacin del suelo para generar tejido urbano, la red pblica de telecomunicaciones deba ser subterrnea por prescripcin de dicho planeamiento:
1. La canalizacin precisa para el establecimiento y la explotacin de la
red no pertenece a sta por ser un elemento ms de la urbanizacin
generadora del dominio pblico artificial urbano y formar, por ello,
parte de l, debiendo ser ejecutada conforme a las determinaciones
del planeamiento urbanstico y del proyecto de urbanizacin pertinente.
2. La canalizacin para red o redes pblicas de telecomunicaciones (en
exclusiva o, en su caso, conjuntamente con otras redes de servicios
diferentes) que discurran por el subsuelo de superficies de dominio
pblico, en tanto que obra de urbanizacin prevista por la Ley y/o el
planeamiento urbanstico debe ser costeada en todo caso por los propietarios del suelo afectados por el proceso urbanizador, ejecutada
por el responsable de ste y cedida por el mismo obligatoria y gratuitamente al Municipio.
Careciendo los operadores de redes pblicas de telecomunicaciones
en tal hiptesis de cualquier derecho sobre la canalizacin, los derechos de ocupacin del dominio pblico deben entenderse referidos al
uso privativo de la o las canalizaciones correspondientes en la medida necesaria para el establecimiento y la explotacin de la red pblica
de telecomunicaciones de que se trate; sta s (los sistemas, equipos,
recursos y medios de transmisin de seales) de la propiedad del
operador.
B) Cuando en el que vaya a ser dominio pblico local de nueva creacin
mediante la ejecucin del planeamiento urbanstico, es decir, la urbanizacin del suelo para generar tejido urbano, no est previsto (por disposicin
250
de dicho planeamiento) que la red pblica de telecomunicaciones deba ser

subterrnea, es decir, sta no est considerada como obra de urbanizacin:
1. Si lo que se solicita es la ocupacin del subsuelo del dominio pblico
local en curso de realizacin, el sistema de ejecucin aplicado para el
desarrollo del proceso de urbanizacin, la situacin del planeamiento
en curso de ejecucin y la no plena disposicin por el Municipio
sobre el bien demanial a ocupar (por no estar ste an construido y,
por tanto, cedido, entregado y recibido) pueden llegar a erigirse provisionalmente (mientras dure el proceso de ejecucin del planeamiento) en obstculo a la constitucin administrativa de derechos de
ocupacin del dominio pblico previsto por este ltimo, en la medida
en que tal constitucin pueda perturbar efectivamente el desarrollo
del aludido proceso urbanstico y, por tanto, el cumplimiento de los
deberes y el ejercicio de los derechos que comporta. Y ello, cuando
tales perturbaciones pudieran llegar a integrar supuesto legal de responsabilidad patrimonial de la administracin municipal, en tanto administracin urbanstica actuante, conforme a los artculos 41, 42 y
44.1 LRSV.
Teniendo en cuenta que el establecimiento de una red pblica de telecomunicaciones supone no slo un uso privativo del dominio pblico
precisado de ttulo especfico suficiente (el otorgamiento de dicho
uso privativo), sino tambin un acto de instalacin de equipos, sistemas, recursos y medios de transmisin en la porcin de dominio pblico correspondiente y de uso de ste, requiere en esta ltima condicin y adems de la referida atribucin municipal la obtencin de
la pertinente licencia urbanstica, conforme a lo dispuesto en los artculos 242 y 243 del Texto Refundido de la Ley sobre Rgimen del
Suelo y Ordenacin Urbana de 1992 (declarados vigentes por la disposicin derogatoria de la LRSV), en relacin con el artculo 178 del
Texto Refundido de la Ley sobre Rgimen del Suelo y Ordenacin
Urbana de 1976 (de aplicacin supletoria, respecto de la legislacin
autonmica, en todo el territorio nacional) y los correspondientes
preceptos acotadores de los actos sujetos a licencia urbanstica de las
diferentes leyes urbansticas de las comunidades autnomas.29
29 De forma expresa, artculo 221 de la Ley 1/2001, de 24 de abril, del Suelo de Murcia;
artculo 180 de la Ley 15/2001, de 14 de diciembre, de Suelo y Ordenacin Territorial de
251
La sujecin a licencia urbanstica del establecimiento de cualquier

red pblica de telecomunicaciones en el dominio pblico local urbano permite despejar razonablemente la cuestin antes planteada, en el
sentido de la pertinencia en todo caso de la constitucin del o de los
derechos de ocupacin sobre el dominio pblico local, toda vez que
la administracin municipal cuenta ya a lo largo de todo el proceso
de ejecucin de planeamiento con los elementos de juicio necesarios al efecto: las caractersticas de la ordenacin urbanstica y de las
obras de urbanizacin lo que significa del dominio pblico local
previsto que permiten determinar la compatibilidad o no del derecho de ocupacin pretendido y, en su caso, de los trminos en que ste
debe ser constituido. En el entendido de que la delimitacin del contenido del derecho de ocupacin deber hacerse sin perjuicio y con
salvaguarda de los derechos y deberes del responsable de la ejecucin
del planeamiento en curso y, por tanto, bajo la condicin de la presentacin a efectos del otorgamiento de la licencia urbanstica del
proyecto de establecimiento que solvente los posibles problemas de
compatibilizacin de tal establecimiento con la referida ejecucin del
planeamiento (lo que remite necesariamente a un acuerdo del operador de telecomunicaciones con el responsable de la repetida
ejecucin del planeamiento urbanstico como condicin para la
obtencin de la licencia, es decir, de la instalacin de la red mediante
canalizacin subterrnea).
2. Al faltar toda determinacin especfica del planeamiento urbanstico
en ejecucin, la resolucin sobre el derecho de ocupacin ha de proExtremadura; artculo 151 q) de la Ley 9/2001, de 17 de julio, del Suelo de la Comunidad de
Madrid; artculo 179 q) de la Ley 2/2002, de 14 de marzo, de Normas Reguladoras del Suelo de Catalua y artculo 166 (apartados r y s) del Texto Refundido de las Leyes de Ordenacin del Territorio y Urbanismo y Espacios Naturales Protegidos de Canarias, aprobado por
Decreto Legislativo 1/2000, de 8 de mayo.
Con carcter general artculo 168 de la Ley 1/1997, de 24 de marzo, del Suelo de Galicia; artculo 1 de la Ley 3/1987, de 8 de abril, de Disciplina Urbanstica de Asturias, modificado por Ley 3/2002, de 19 de abril, de Rgimen del Suelo y Ordenacin Urbanstica del
Principado de Asturias; artculo 183 de la Ley 2/2001, de 25 de junio, de Ordenacin del Territorio, Suelo y Urbanismo de Cantabria; artculo 221 de la Ley Foral 10/1994, de 10 de julio, de Ordenacin del Territorio y Urbanismo de Navarra; artculo 172 de la Ley 5/1999, de
25 de marzo, de las Normas reguladoras de Urbanismo en Aragn; artculo 165 de la Ley
2/1998, de 4 de junio, de Ordenacin del Territorio y Urbanismo de Castilla-La Mancha; artculo 97 de la Ley 5/1999, de 8 de abril, de Urbanismo de Castilla y Len; artculo 179 de la
Ley 10/1998, de 2 de julio, de Ordenacin del Territorio y Urbanismo de La Rioja.
252
ducirse en aplicacin del rgimen local regulador de la conservacin

y utilizacin de los bienes demaniales. Ello significa que el alcance
de tal derecho ser determinado por la resolucin municipal correspondiente. Salvo que este aspecto est reglamentado en uno u otro
sentido por Ordenanza municipal, ha de ser dicha resolucin la que,
conforme al artculo 80, 2a. RBCL, determine si la obra civil de canalizacin a realizar debe ser entregada al Municipio (para que forme
parte del dominio pblico) o, por el contrario, permanece en el patrimonio del operador de la red cuando menos hasta el vencimiento del
perodo de duracin del derecho otorgado.
C) Cuando se trate de dominio pblico local ya existente (generado por
urbanizacin histrica suelo urbano consolidado y no consolidado o
nueva urbanizacin o reurbanizacin suelo urbanizable y suelo urbano
no consolidado), procede distinguir las siguientes hiptesis:
Existencia (en calidad de parte de la urbanizacin y, por tanto, del dominio pblico) de canalizacin para el establecimiento de redes pblicas de telecomunicaciones: el derecho de ocupacin a otorgar no
podr consistir, siempre que la canalizacin lo permita, sino en el uso
privativo de la misma en la medida necesaria para la instalacin de la
red pblica de telecomunicaciones en sentido estricto de que se trate.
A efectos de la concurrencia del supuesto lmite de saturacin de la
canalizacin existente (diseada para albergar las redes pblicas de
telecomunicaciones), debe considerarse que la administracin titular
del dominio pblico est legalmente habilitada para imponer la comparticin del uso del dominio pblico y, por tanto, de las redes ya instaladas como presupuesto para asignar nuevas ocupaciones del dominio pblico fuera de la referida canalizacin (es decir: para la
construccin de nuevas canalizaciones), al menos cuando previamente se hayan observado las prescripciones del artculo 47 LGTEL.30
30 El artculo 30.2 PLGT en tramitacin parlamentaria establece que cuando los operadores tengan derecho a la ocupacin de la propiedad pblica o privada y no puedan ejercitar
por separado dichos derechos, por no existir alternativas por motivos justificados en razones de medio ambiente, salud pblica, seguridad pblica u ordenacin urbana y territorial,
la administracin competente en dichas materias, previo trmite de informacin pblica,
acordar la utilizacin compartida del dominio pblico o la propiedad privada en que se van
253
Inexistencia de canalizacin (en calidad de parte de la urbanizacin y,

por tanto, del dominio pblico) para el establecimiento de redes pblicas de telecomunicaciones o saturacin de la existente: la resolucin sobre el derecho de ocupacin ha de producirse en aplicacin del
rgimen local regulador de la conservacin y utilizacin de los bienes
demaniales, con determinacin, conforme al artculo 80, 2a. RBCL,
de si la obra civil de canalizacin a realizar debe ser entregada al Municipio (para que forme parte del dominio pblico) o, por el contrario,
permanece en el patrimonio del operador de la red cuando menos hasta el vencimiento del periodo de duracin del derecho otorgado (salvo que una ordenanza municipal imponga una u otra solucin como
la nica pertinente).
a establecer las redes pblicas de comunicaciones electrnicas o el uso compartido de las

infraestructuras en que se vayan a apoyar tales redes, segn resulte necesario.

Derecho A La Ocupación Del Dominio Público Por Redes de Telecomunicaciones

Загружено:

Сведения о документе

Оригинальное название

Авторское право

Доступные форматы

Поделиться этим документом

Поделиться или встроить документ

Параметры публикации

Этот документ был вам полезен?

Это неприемлемый материал?

Авторское право:

Доступные форматы

Derecho A La Ocupación Del Dominio Público Por Redes de Telecomunicaciones

Загружено:

Авторское право:

Доступные форматы

ALGUNAS REFLEXIONES SOBRE LA NATURALEZA

Y EL ALCANCE DEL DERECHO A LA OCUPACIN

I. INTRODUCCIN: LOS TRMINOS DEL PROBLEMA

LUCIANO PAREJO ALFONSO

NATURALEZA Y ALCANCE DEL DERECHO A LA OCUPACIN

va 96/19/CE, de la Comisin, de 13 de marzo, se inclua ya la proteccin

LUCIANO PAREJO ALFONSO

motivos de ordenacin territorial, de salud pblica o medioambientales,

NATURALEZA Y ALCANCE DEL DERECHO A LA OCUPACIN

la preservacin, de los intereses cuya gestin est asignada incluso

LUCIANO PAREJO ALFONSO

subsuelo, si bien una cosa es esta obligacin y otra que la utilizacin

NATURALEZA Y ALCANCE DEL DERECHO A LA OCUPACIN

to urbanstico (sus determinaciones de zonificacin o calificacin y sus

LUCIANO PAREJO ALFONSO

II. EL DERECHO DE OCUPACIN DEL DOMINIO PBLICO

NATURALEZA Y ALCANCE DEL DERECHO A LA OCUPACIN

LUCIANO PAREJO ALFONSO

NATURALEZA Y ALCANCE DEL DERECHO A LA OCUPACIN

LUCIANO PAREJO ALFONSO

NATURALEZA Y ALCANCE DEL DERECHO A LA OCUPACIN

LUCIANO PAREJO ALFONSO

para una red pblica con localizacin y trazado especficos) de la

Artculo 26.1 del PLGT en tramitacin parlamentaria.

NATURALEZA Y ALCANCE DEL DERECHO A LA OCUPACIN

Artculo 28.1 del PLGT ahora en tramitacin parlamentaria.

LUCIANO PAREJO ALFONSO

NATURALEZA Y ALCANCE DEL DERECHO A LA OCUPACIN

por la administracin local pertinente. En definitiva: la autorizacin

LUCIANO PAREJO ALFONSO

tencia de ttulo administrativo sectorial constitutivo del derecho de

NATURALEZA Y ALCANCE DEL DERECHO A LA OCUPACIN

LUCIANO PAREJO ALFONSO

so, la no justificacin del sacrificio que de los usos y servicios a que

NATURALEZA Y ALCANCE DEL DERECHO A LA OCUPACIN

sencillamente lmites a la libertad de empresa y, por tanto, a la libre

LUCIANO PAREJO ALFONSO

tin dominial, ha de operar para constituir la especfica ocupacin

NATURALEZA Y ALCANCE DEL DERECHO A LA OCUPACIN

LUCIANO PAREJO ALFONSO

NATURALEZA Y ALCANCE DEL DERECHO A LA OCUPACIN

LUCIANO PAREJO ALFONSO

bles ni siquiera va medidas dirigidas a minimizarlos o compensarlos,

NATURALEZA Y ALCANCE DEL DERECHO A LA OCUPACIN

LUCIANO PAREJO ALFONSO

NATURALEZA Y ALCANCE DEL DERECHO A LA OCUPACIN

LUCIANO PAREJO ALFONSO

ponderacin a realizar por la administracin titular de dicho dominio

NATURALEZA Y ALCANCE DEL DERECHO A LA OCUPACIN

2) En el caso anterior, la determinacin del planeamiento remite a

Y que se mantiene en el anexo del PLGT en tramitacin parlamentaria.

LUCIANO PAREJO ALFONSO

expuestos al interpretar la legislacin de telecomunicaciones, pero

NATURALEZA Y ALCANCE DEL DERECHO A LA OCUPACIN

LUCIANO PAREJO ALFONSO

NATURALEZA Y ALCANCE DEL DERECHO A LA OCUPACIN

4. Los derechos subjetivos genricos de ocupacin del dominio pblico

LUCIANO PAREJO ALFONSO

1o., 4 y 6.2 del Reglamento aprobado por Real Decreto 1652/1998, de 24

NATURALEZA Y ALCANCE DEL DERECHO A LA OCUPACIN

LUCIANO PAREJO ALFONSO

En cuanto los bienes inmuebles demaniales tienen acceso al Registro de

En el mismo sentido el anexo del PLGT en tramitacin parlamentaria.