LA EMANCIPACION.

Nuestro Cdigo Civil, en el artculo 327 seala:

ART. 326.- La Emancipacin da fin a la patria potestad. Puede ser voluntaria,
legal o judicial.

Entonces entendemos a la Emancipacin como la situacin jurdica que da fin a

la patria potestad que ejercen los padres respecto a los hijos de familia, y
otorga a estos un cierto grado de independencia.
En cuanto a la capacidad de ejercicio de los hijos emancipados, en general, y a
su facultad para administrar sus bienes, en particular, debe aclararse que al
referirse a la incapacidad de ejercicio basada en la edad y la falta de poder
administrativo, no desaparece con la emancipacin. Pero consecuentemente
tendremos que ya no va a existir la representacin y la asistencia de los padres
porque el hijo formar casi siempre una nueva familia o desarrollar actividades
con el carcter de independiente. Por ese motivo, es decir por el hecho de
emanciparse, ser necesario el proveerle al emancipado que permanezca en
minora de edad, de un guardador, el cual tendr el deber de precautelar los
derechos del emancipado, porque as le sugiere el papel importante que se le
asigna, como es el de guardador. Obviamente que los que ostenten la mayora
de edad, no necesitarn de esa asistencia, porque adquirirn plena capacidad
de ejercicio y facultad de gobernar y llevar adelante sus propios negocios.

Ahora, si nos referimos a los hijos nacidos fuera de matrimonio, a stos se les
debe aplicar las mismas reglas que para los hijos matrimoniales, reiterando la
idea de que se elimin la odiosa clasificacin que exista entre hijos
matrimoniales e hijos extramatrimoniales, lo cual a la fecha ya no tiene cabida
en las legislaciones, aunque el Cdigo nada dice al respecto, esto es, de la
igualdad de derechos que debe existir, esta omisin se explica pero no se
puede justificar. La explicacin radica en el hecho de que los hijos
extramatrimoniales a los que se les llamaba errneamente ilegtimos, no
estaban sometidos a la patria potestad de sus padres segn las reglas de la
penltima edicin del Cdigo Civil, hoy si lo estn, y as debi haber sido
siempre, y por lo mismo no existe ninguna excusa para excluirlos de la
emancipacin, que en ellos puede incluso ser urgente, porque forman parte de
un hogar que con frecuencia ser irregular.

ANTECEDENTES HISTORICOS.La emancipacin tiene su origen en la institucin del Derecho Romano

denominada la venia actatis o dispensa de edad. En esos tiempos, en Roma a
una persona que tena la edad de veinte y cinco aos era considerado a la vista
de la sociedad romana como un incapaz, pero sucedi que gracias al
Emperador, exista la posibilidad de relevrsele de la incapacidad, a partir de
los veinte aos para los varones y de los dieciocho para las mujeres, pero
siempre y cuando tenan la capacidad de demostrar que eran personas
altamente honorables y con aptitud para administrar sus bienes.
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La venia actatis no confera al menor la capacidad plena. Segua siendo
incapaz para enajenar los immuebles y para otorgar donaciones.
En la Edad Media se lleg a considerar a la emancipacin como un castigo o
una sancin que se tena que aplicar a los hijos cuando faltaban a sus padres
respecto de los deberes que tenan para con ellos, ya que si algn menor
irrespetaba a uno de sus padres, estos podan emanciparlo sin importar su
edad, lo que llevaba a que ste, en un tiempo corto, no pueda sobrevivir de
forma independiente.
Con posterioridad se ha asignado a la emancipacin una valoracin positiva.
Se reconoce en una persona cierta aptitud de autogobernarse, adquirida por un
desarrollo prematuro. Adems, no puede olvidarse el hecho trascendental del
matrimonio del menor que le constituye en jefe de una nueva familia con
derechos y obligaciones propios, o la inhabilidad de los padres para seguir
ejerciendo la patria potestad, ambos hechos generados de emancipacin.
CLASES DE EMANCIPACION.De acuerdo con el texto del Art. 326 del Cdigo Civil, que anotamos en lneas
anteriores, sabemos que la emancipacin puede ser de tres clases, a saber:

a) Voluntaria.
b) Legal.
c) Jurisdiccional.
Al tratar a las diferentes clases que tenemos segn nuestro Cdigo Civil de
emancipacin, decimos que las tres clases de emancipacin tienen
fundamentos diversos, y en efecto, al referirnos a la emancipacin voluntaria,

es la admisin de cierto poder que implica la patria potestad, o como decan

antiguos tratadistas, es como soltar la mano del menor. En otros casos, la
naturaleza, lo que hace es, exigir la independencia de los hijos, as como
tambin el desarrollo normal de la personalidad humana que impone
obviamente cierto grado de libertad.

EMANCIAPCIN VOLUNTARIA.-

El Cdigo Civil establece:

ART. 327.- La emancipacin voluntaria se efecta por instrumento pblico en
que el padre y la madre declaran emancipar al hijo adulto, y el hijo consiente en
ello.
No valdr la emancipacin, si no es autorizada por el juez, con conocimiento de
causa.
La emancipacin voluntaria es la que se produce por mutuo acuerdo entre el
padre de familia, la madre, o ambos de consuno y el hijo. Pero, en todo caso
ese convenio debe ser siempre autorizado por autoridad competente, esto es,
por el juez, para que de este modo el menor quede protegido, y as evitar que
la irresponsabilidad paterna y tambin la inexperiencia del hijo le ocasionen
graves e irreparables perjuicios, que en la vida diaria se dan en contra de los
menores, sin tener ninguna clase de privilegio, en aras de su defensa, y es ms
muchas veces se ha visto que los menores por misma inexperiencia, les ha
llevado a serios problemas de los cuales les han resultado serios perjuicios en
contra de sus intereses.
Sabemos que para las disposiciones legales que se encuentran vigentes en
nuestra legislacin, el ejercicio de la patria potestad est asignado a los
progenitores, corresponde al padre y a la madre en cualquier circunstancia,
porque as lo impone la igualdad de derechos del hombre y de la mujer en la
vida matrimonial.
Por ello, al analizar nuestro Cdigo Civil en el artculo 327, la emancipacin
requiere el consentimiento de ambos padres, no solo de aquel que ejerza la
patria potestad, lo cual viene a resultar como algo impropio porque bien puede
ocurrir que, en caso de divorcio, que en nuestra sociedad resulta de lo ms
normal, se haya privado de la patria potestad al padre y en su caso se haya
asignado a la madre; que la falta de armona entre los ex cnyuges haga
impracticable un mutuo consentimiento. Por todo ello es que, hemos expresado

que la emancipacin se produce por acuerdo entre el padre y la madre, o entre

uno solo de los progenitores y el hijo de familia.
Desde luego, la emancipacin voluntaria tiene, si lo analizamos desde este
punto de vista, poca trascendencia, ya que el hijo de familia que deje de estar
sujeto a la patria potestad del padre o la madre no adquirir libertad plena,
como se puede pensar, al no tener quien custodie o administre sus bienes,
pero que en todo caso necesitar que se le asigne un guardador, quien velar
de la mejor manera por los intereses de su pupilo, para que de este modo no
quede en estado de abandono, porque as la lgica, nos hace pensar, al ver
que si no est bajo la proteccin de uno de sus padres, este menor estara en
desventaja para afrontar los problemas que la vida diaria imponen.

Se podra pensar que con la emancipacin el hijo gana econmicamente,

porque como es obvio, se extingue el derecho de usufructo de sus bienes que
integran el patrimonio adventicio ordinario, que perteneca a la sociedad
conyugal, e incluso a alguno de sus padres. Pero si eso fuera el motivo de la
emancipacin voluntaria, en lugar de ella que implica colocar al hijo en manos
de un extrao, la sociedad conyugal o el correspondiente progenitor, podran
renunciar al derecho de usufructo que, por otra parte, es esencialmente
renunciable porque mira al inters privado de los renunciantes y no est
prohibida su renuncia.
Debe anotarse, tambin, que para la emancipacin voluntaria, se necesita,
como requisito ineludible, el consentimiento de los dos progenitores y tambin
del hijo. No existe inconveniente terico, en que la ley confiera al hijo la
suficiente y necesaria aptitud para pactar la emancipacin si, como hemos
visto, a iguales menores confiere capacidad para administrar los bienes que
integran el patrimonio adventicio profesional o industrial.
Las exigencias y los requisitos que deben cumplirse para que proceda la
emancipacin voluntaria, son los que a continuacin, en forma breve, enumero:

LA EDAD.- En cuanto a la edad, se necesita que el hijo sea menor adulto, es

decir que, si es varn sea mayor de catorce aos, y de ser mujer, sea mayor de
doce aos. Esto est claramente tipificado en nuestro Cdigo Civil, que en
efecto, en su artculo 21 seala llmese infante o nio el que no ha cumplido
siete aos; impber, el varn que no ha cumplido catorce aos y la mujer que
no ha cumplido doce; adulto, el que ha dejado de ser impber; mayor de edad
o simplemente mayor el que ha cumplido dieciocho aos; y menor de edad o
simplemente menor, el que no ha llegado a cumplirlos.

Consideramos inconveniente el criterio del Cdigo, ya que sin necesidad

manifiesta se establece una edad intermedia entre la impubertad y la mayora
de edad, al hablar de los hijos de familia que hayan cumplido diecisis aos.
Esta ltima debera ser la edad adecuada para que la ley permita pactar la
emancipacin voluntaria. A un adulto de catorce aos o una adulta de doce, no
estara en capacidad para gestionar la liberacin de la patria potestad.
INSTRUMENTO PBLICO.- La emancipacin voluntaria ha de otorgarse por
instrumento pblico, y esto, por una adecuada y certera exigencia que nos trae
la ley, ya que se trata de un acto que se reviste de una trascendental
formalidad, y que a su vez surtir efectos importantes.
Este acto, como decamos de trascendental importancia puede celebrarse ante
un notario, un juez de lo civil o un funcionario de Registro Civil.

AUTORIZACION JUDICIAL.- El convenio que se celebra entre padres y el hijo

de familia, por medio del cual se acuerda llevar adelante la emancipacin
voluntaria, como requisito legal, y es ms como una solemnidad sustancial
debe ser siempre autorizada por la autoridad competente, es decir por el juez, y
para mejor entender sera un juez de lo civil, el cual luego de revisar que se
han cumplido con todas las solemnidades, es el que va a dar el visto bueno, a
travs del cual se dar la emancipacin voluntaria.

El juez, en consecuencia para proceder ha de exigir la demostracin previa de

que el acuerdo es conveniente a los intereses del hijo de familia, como no
podra ser de otra manera, porque la ley debe cumplir con su objetivo principal,
que es como sabemos la proteccin del menor que est por emanciparse, as
mismo observar que est en condiciones fsicas y mentales de
autogobernarse y que dispone de los medios econmicos suficientes, y
tambin adecuados, porque como es obvio, que el menor que una vez que se
ha emancipado ya no gozar de la proteccin que se debe a las personas que
estn bajo la patria potestad de sus progenitores.

DEBE SER OTORGADAD DE CONSUNO POR LOS PADRES.Segn el texto de la ley, el acuerdo previo a la emancipacin tendr que ser
celebrado como es natural, entre los padres de consuno, y el hijo de familia, si
existieren ambos progenitores.

Ahora asoma una duda que en la vida diaria de una manera comn se
presenta, y es la forma como se resolver el problema, apareciendo los
siguientes casos que a continuacin sealo, el primero, si uno de los padres
est en imposibilidad de otorgar su consentimiento, por incapacidad o por
ausencia; el segundo caso sera, si uno de ellos fue privado de la patria
potestad; y por ltimo, si el padre o la madre se oponen a la emancipacin del
hijo de familia. Todos estos problemas se presentan y se seguirn presentando
en la vida real, y en consecuencia, la ley debe dar la solucin, y en efecto al
tratar del primero y segundo caso propuestos se estima que el consentimiento
del progenitor que pueda darlo y la autorizacin del juez resultaran suficientes,
y al referirnos al tercer caso, no ser posible la emancipacin anticipada,
porque el consentimiento de los padres es un requisito, y al no existir el mismo,
obviamente no procedera la emancipacin.

Al tratarse de los hijos nacidos fuera de matrimonio es lgico sostener que si la

filiacin se ha establecido solamente respecto de uno de los progenitores,
solamente se necesitar el consentimiento de l para la emancipacin
voluntaria. En lo dems sern aplicables las mismas reglas que para el hijo
matrimonial.

ANOTACION.El instrumento pblico que contenga el acto de la emancipacin debe ser

anotado en el Registro Civil, Identificacin y Cedulacin, tanto por el
principio de publicidad, como porque todo lo relacionado con el estado civil
de las personas no puede surtir efectos, sin la mencionada inscripcin.
EFECTOS DE LA EMANCIPACION.ART.331.- La emancipacin, una vez efectuada, es irrevocable, an por causa
de ingratitud.
No obstante puede revocarse en los casos siguientes:
Cuando el hijo menor, emancipado voluntariamente, observa conducta inmoral;
y,
Cuando uno de los padres ausentes se presenta durante la menor de edad de
los hijos que, por no tener el otro, se emanciparon a consecuencia de la
desaparicin de aqul.

La revocacin, en el primer caso, ser decretada por el juez, con conocimiento

de causa, y en el segundo, se efectuar por ministerio de la ley.
El cdigo debi decir que la emancipacin es revocable, y esto para que la
disposicin del art. 331 no resulte contradictoria. Declarando que es de esa
naturaleza, debi indicarse luego cuales eran las nicas causales de
revocacin, que segn tal norma, consistiran slo en la conducta inmoral del
hijo observado con posterioridad a la emancipacin y la reaparicin del
progenitor ausente, durante la minora de edad del emancipado.
El criterio de nuestro Cdigo no es generalmente admitido en otras
legislaciones, que pueden agruparse de este modo:
Las que establecen la irrevocabilidad total, cualquiera que fuese su clase, sin
consideracin a los motivos que la ocasionaron o la provocaron. La
irrevocabilidad, desde luego, ha de estar expresamente establecida.
Las que aceptan la revocabilidad de cualquier clase de emancipacin, por los
motivos sealados para cada caso especial; y,
Las que siguen un criterio mixto, estableciendo que hay emancipaciones
revocables, como la voluntaria y otras irrevocables, como las producidas por la
mayora de edad o por el casamiento del menor.
Nuestro Cdigo se encuentra dentro de la tercera consideracin, hay dos casos
en que las emancipaciones son revocables; pero esos casos pueden
comprender tanto a las emancipaciones voluntarias, como a determinadas
emancipaciones legales o judiciales. Entendemos que son indudablemente
irrevocables slo las que se producen por la mayora de edad del hijo, por la
inexistencia de progenitores, o por cierta clase de conducta de los padres,
como la comisin de delitos.
Revocables: la del hijo emancipado voluntariamente que observe conducta
inmoral.
Como el efecto de mayor trascendencia que produce la emancipacin, es el de
otorgar al hijo su libertad, accin equiparndolo, en cierta forma al mayor de
edad, es posible que aquella equiparacin resulta inconveniente para el menor.
Entonces la revocacin de ciertas emancipaciones, se impone.
Cierto es que, en todo caso que no sea la mayora de edad del emancipado,
quedar sujeto a la guarda. Sin embargo, no puede ser igual la proteccin
paterna a la del curador, ni an en el caso de que hubiesen recursos para
remunerarlo.

Autores como Joserrand, sostienen que la emancipacin otorga al menor una

capacidad limitada. Ese criterio se basa espacialmente para el caso en que la
extincin de la patria potestad se hubiese producido por el matrimonio del hijo
de familia. El autor manifiesta que el matrimonio del menor crea
incompatibilidad con la subordinacin a la patria potestad o a la guarda y que,
por lo mismo, hay que darle una cierta capacidad que implique: el gobierno de
su persona sin interferencia de la autoridad paterna o del guardador; y la
administracin y goce de su patrimonio, aunque sea indispensable cierta
intervencin del curador, para asegurar los resultados de la gestin.