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TEMA 1
OBJETO, CONTENIDO Y FUENTES
1-OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
El Derecho Internacional Privado (DIPr) regula el Derecho Privado de carcter
Internacional, esto es, las relaciones o situaciones privadas internacionales. Estas
relaciones o situaciones entre particulares pueden ser entre personas fsicas o jurdicas,
incluso puede intervenir un ente pblico, siempre que acte como un particular. Son
internacionales este tipo de relaciones o situaciones cuando las personas son de distinta
nacionalidad o cuando siendo de la misma nacionalidad tienen lugar en un pas
extranjero. Se puede decir que una relacin o situacin privada es internacional cuando
hay presencia de cualquier elemento extranjero, por muy insignificante que sea.
b) Clusulas de subordinacin
c) Clusulas de compatibilidad. Estas clusulas no solucionan el conflicto ya que
con ellas no se descarta la aplicacin de uno de los convenios
Cuando se presenta el conflicto entre convenios lo primero que hay que hacer es
contrastar estos convenios y en caso de no existir ninguna clusula o de que las
clusulas sean contradictorias, hay que aplicar los principios del DIPr, en el orden que
se indica:
a) Principio de eficacia mxima. Se consulta su contenido y se analiza que
convenio es el ms eficaz, esto es, el convenio cuya aplicacin permite
conseguir mejor el fin.
b) Principio de especialidad. Se deduce del contenido, el convenio que es ms
concreto en la materia, el menos general.
c) Principio de posterioridad en el tiempo
C)El DIPr estatal est formado por las normas, de cualquier rango, aprobadas por el
legislador espaol. En Espaa estn dispersas, si bien en algunos pases como Italia
tienen una ley de DIPr. En la actualidad existe una comisin encargada en Espaa de su
elaboracin.
A medida que han ido surgiendo instrumentos de DIPr institucional y convencional, el
DIPr estatal ha ido reduciendo su mbito de aplicacin. Se ha producido un
desplazamiento de este tipo de normas, aunque siguen vigentes ya que no han sido
derogadas. Este desplazamiento puede ser total o parcial, es total si la norma no se
aplica nunca y es parcial si se aplica en lo no regulado por el DIPr institucional y
convencional. As por ejemplo, el art 9.7 del CC sobre obligaciones alimenticias ha sido
desplazado totalmente por el Convenio de la Haya de 1993 y el art 10.5 del CC sobre
obligaciones contractuales ha sido desplazado parcialmente por el Convenio de Roma,
ya que se aplica el CC en lo no regulado por este convenio.
D)El DIPr transnacional esta formado por la lex mercatoria (ley de los mercaderes)
que es el conjunto de normas que se han dado los comerciantes para regular sus
relaciones privadas. Mientras las normas de DIPr que se han visto en los apartados
anteriores son de origen pblico, stas son de origen privado y slo actan en el mbito
del comercio internacional y en el caso de Ley aplicable. La ley de los mercaderes
son todos aquellos usos que se han dado los comerciantes y que han ido siendo objeto
de codificacin (Cmara de Comercio Internacional)
Sobre la jerarqua de cada uno de estos cuatro grupos de normas, se aplica primero el
DIPr institucional, despus el convencional y finalmente el estatal. En el caso de la
materia de comercio internacional, el DIPr transnacional se aplica de forma prioritaria
en algunos pases como Espaa, distinguiendo entre si se acude a un juez o a un rbitro.
Si se acude a un juez se aplica el DIPr institucional, convencional y estatal y los usos
slo se aplican en el marco de la autonoma de voluntad de las partes. Si se acude a un
rbitro, la aplicacin de los usos depende de la ley de arbitraje de cada pas. En Espaa,
la Ley de 2004 reconoce la prioridad del DIPr transnacional sobre el DIPr de origen
pblico.
TEMA 2
COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL
obstante, tambin se aplica a este pas a travs del Acuerdo entre la Comunidad
Europea y Dinamarca, de 19 de octubre de 2005
b. Reglamento comunitario 2201/2003 del Consejo de 27 de noviembre de 2003 en
materia matrimonial y de responsabilidad parental. (Reglamento de Bruselas II
bis = RBII bis)
c. Reglamento comunitario 1347/2000 del Consejo de 29 de mayo de 2000
aplicado a crisis matrimoniales, rgimen de visitas, custodia, etc (Reglamento
de Bruselas II = RBII) Todas las materias que regula han quedado englobadas
en RBII bis, en la responsabilidad parental
2-DIPr convencional
Existen convenios multilaterales y convenios bilaterales. Los convenios bilaterales no
tienen mucha importancia pues estn firmados entre Espaa y un pas concreto, como es
el caso de: a) Convenio entre Espaa y Rumana de 1997 sobre competencia judicial y
reconocimiento y ejecucin de decisiones judiciales en materia civil y mercantil.
b) Convenio entre Espaa y el Salvador del ao 2000 sobre competencia judicial,
reconocimiento y ejecucin de sentencias en materia civil y mercantil.
El RBI prevalece sobre los Convenios bilaterales celebrados entre dos o ms Estados
miembros; El RBI sustituye a tales convenios en los casos en los que el supuesto entra
en el mbito de aplicacin material del Reglamento. Cuando el supuesto no est
comprendido en el mbito de aplicacin material del RBI, tales convenios bilaterales
continan siendo aplicables. Esto se encuentra establecido en los artculos 69 y 70 del
RBI.
Son ms importantes los convenios multilaterales entre los que se puede distinguir
entre:
1) Convenios sobre ley aplicable pero que contienen reglas de competencia judicial
internacional. Se trata de convenios de Derecho uniforme, esto es, convenios
multilaterales con regulacin material de determinadas cuestiones. Afectan a la
compraventa internacional de mercaderas, al transporte internacional y a la
responsabilidad extracontractual. Slo en materia de transporte se recogen temas de
competencia judicial internacional. Estos convenios tienen aplicacin preferente
sobre el RBI, a pesar del rango superior de este ltimo instrumento. Es as porque el
artculo 71 del RBI recoge una clusula de subordinacin con respecto a convenios
relativos a una materia particular. Esto siempre que un Estado miembro sea parte de
tales convenios y de que tales convenios sean anteriores al RBI
2) Convenios sobre competencia judicial internacional. Se puede hablar de dos tipos de
convenios, los que tienen relacin con materias especficas y los de carcter general.
a. Con carcter general hay dos: a) Convenio de Bruselas (CB) de 27 de
septiembre de 1968 relativo a la competencia judicial internacional, la ejecucin
de resoluciones judiciales en materia civil y mercantil (CB). b) Convenio de
Lugano(CL) de 16 de septiembre de 1988 relativo a la competencia judicial
internacional y ejecucin de resoluciones judiciales en materia civil y mercantil
(CL). Estos dos convenios son los que dan ms problemas ya que versan sobre
los mismos temas que el Reglamento de Bruselas I (RBI) (contratos,
responsabilidad extracontractual, sociedades, inscripcin registral, derechos
reales sobre bienes inmuebles, patentes y marcas y alimentos). En
reconocimiento de sentencias se aplica el RBI pero en competencia judicial es
ms complicado, slo prevalece el RBI en determinados casos (siguiente
epgrafe del tema).
b. En relacin a materias especficas. Existen varios convenios.
3-DIPr autnomo
Las normas de produccin interna del Derecho espaol que regulan la competencia
judicial internacional se hallan en el LOPJ (arts 21 a 25). Tambin se pueden citar los
artculo 51 y 57 del CC y los artculos 36 a 39, 50 y ss y 66 de la LEC del 2000.
Estas normas slo se aplican en defecto de instrumento internacional que regule la
cuestin. De ah su carcter subsidiario
El CB de 1968, antecedente directo del RBI, se firm cuando la UE estaba formada por
6 pases, conforme fueron teniendo lugar las sucesivas ampliaciones se tuvo que ir
actualizando. Estas ampliaciones de la UE han sido: En 1973, Reino Unido, Irlanda y
Dinamarca (9 miembros), en 1981 Grecia (10 miembros), en 1986, Espaa y Portugal
(12 miembros), en 1995, Austria, Finlandia y Suecia (15 miembros) y en 2004, Estonia,
Letonia, Lituania, Polonia, Repblica Checa, Hungra, Eslovaquia, Eslovenia, Chipre y
Malta (25 miembros). Se espera que en el ao 2007 se produzca la sexta ampliacin de
la UE con la entrada de Bulgaria y Rumania, la UE estar formada por 27 pases.
Cuando en 1997 se aprueba el Tratado de msterdam se le dan las competencias en
materia de DIPr a las instituciones comunitarias y por ello se aprueba el Reglamento
44/2001 (RBI). Pero este Reglamento no ha desplazado al CB porque Dinamarca no se
acogi al nuevo reglamento; ahora est pendiente de ratificarse un Convenio entre este
pas y los dems de la UE que sustituir al CB. El contenido de este nuevo convenio es
idntico al RBI
El CB funcion bien durante aos pero todos los pases que no pertenecan a la UE
estaban fuera. En concreto, aquellos pases que pertenecan al Espacio Econmico
Europeo (EFTA) quisieron beneficiarse de su contenido y por ello se firm el CL de
1988.
Resumiendo, los instrumentos institucionales y convencionales sobre competencia
judicial internacional de carcter general a aplicar por los distintos pases son:
*Noruega, Islandia, Suiza y Liechtenstein aplican el CL de 1988
*Dinamarca aplica el CB de 1968 y el CL de 1988
*Los dems pases de la UE aplican el RBI del 2000, el CB de 1968 y el CL de 1988.
Los criterios para saber que instrumento aplicar al interponer una demanda son:
1) El CB cuando:
i) El demandado tenga su domicilio en Dinamarca
ii) Haya un pacto de sumisin expresa a favor de los tribunales de
Dinamarca
iii) El asunto sea de competencia exclusiva de Dinamarca. Hay materias
que slo pueden ser conocidas por unos tribunales
2) El CL cuando:
i) El demandado tenga su domicilio en Noruega, Islandia, Suiza y
Liechtenstein
ii) Haya un pacto de sumisin expresa a favor de los tribunales de
Noruega, Islandia, Suiza y Liechtenstein
iii) El asunto sea de competencia exclusiva de Noruega, Islandia, Suiza y
Liechtenstein. Hay materias que slo pueden ser conocidas por unos
tribunales
3) El RBI en los dems casos
PRCTICA
Supuesto 1- La empresa A con domicilio en Espaa y la empresa B con domicilio en
Italia firman un contrato de compraventa, A tiene que entregar unas mercancas a B en
Miln y B tiene que pagar la cantidad convenida en Barcelona. Si B no paga y A
demanda a B ante los tribunales espaoles son competentes los tribunales espaoles?
El instrumento jurdico que se tiene que aplicar es el RBI
PRCTICA
La empresa espaola A compra mercancas a la empresa italiana B y acuerdan que el
lugar de la entrega es Granada y el de pago Gnova. La empresa A no paga y la empresa
B decide interponer demanda. Ante qu tribunales debe hacerlo?
A)Demanda ante los tribunales espaoles. El instrumento jurdico aplicable es el RBI,
veamos si se cumple algn foro de competencia.
-Primer nivel. No existe competencia exclusiva
-Segundo nivel. No existe pacto de sumisin expresa.
-Tercer nivel. Se cumple el foro general por razn de la materia (art 5 RBI) y la
condicin espacial pues el domicilio del demandado se encuentra en un Estado miembro
del RBI. Seala el artculo 5.1 apartados a y b que indican que: Las personas
domiciliadas en un Estado Miembro podrn ser demandadas en otro Estado Miembro: 1
a) en material contractual, ante el tribunal del lugar en el que hubiere sido o debiera ser
cumplida la obligacin que sirviere de base a la demanda. b) a efectos de la presente
disposicin y salvo pacto en contrario, dicho lugar ser, cuando se tratare de
compraventa de mercadera, el lugar del Estado miembro en el que, segn el contrato,
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hubieren sido o debieren ser entregadas las mercaderas La obligacin que sirve de
base a la demanda es el pago que debiera haberse hecho en Italia pero como se trata de
compraventa de mercaderas es aplicable el apartado b que dice que la demanda se
interpone en el lugar donde se deban entregar las mercaderas, es decir, en Espaa. Por
tanto, se cumple este artculo y por este foro del tercer nivel son competentes los
tribunales espaoles.
-Sumisin tcita. Si el demandado comparece y contesta se produce la sumisin tcita y
el fundamento de la competencia de los tribunales espaoles est en este foro y no en el
nivel 3, por estar jerrquicamente por encima (art 24 RBI). Si el demandado presenta
una declinatoria, no existe sumisin tcita. Si el demandado no comparece se aplica el
artculo 5 del RBI.
B)Demanda ante los tribunales italianos El instrumento jurdico aplicable es el RBI,
veamos si se cumple algn foro de competencia.
-Primer nivel. No existe competencia exclusiva
-Segundo nivel. No existe pacto de sumisin expresa.
-Tercer nivel. Se cumple el foro general de domicilio del demandado que se encuentra
recogido en el artculo 2 del RBI: Salvo lo dispuesto en el presente Reglamento, las
personas domiciliadas en un Estado miembro estarn sometidas, se cual fuere su
nacionalidad, a los rganos jurisdiccionales de dicho Estado
-Sumisin tcita. Si el demandado comparece y contesta se produce la sumisin tcita y
el fundamento de la competencia de los tribunales italianos est en este foro y no en el
nivel 3, por estar jerrquicamente por encima (art 24 RBI). Si el demandado presenta
una declinatoria, no existe sumisin tcita. Si el demandado no comparece se aplica el
artculo 2 del RBI
Al ser competentes tanto los tribunales espaoles como los italianos parece lgico
presentarla en el lugar en el que directamente interese su ejecucin y no haya que tener
que solicitar su reconocimiento en otro pas. En este caso interesa su presentacin en
Italia.
Domicilio. Conviene tener presentes las normas de domiciliacin ya que los foros al
aplicarse se refieren al domicilio del demandante y/o del demandado. Para ello hay que
acudir al art 59 y 60 del RBI y a los art 52 y 53 del CB y del CL. La regla general es que
para determinar si una parte est domiciliada en un Estado, el tribunal de este Estado
aplicar la ley interna. Para determinar si una parte est domiciliada en un Estado
distinto al del tribunal que conoce, se le aplicarn las reglas del otro Estado.
En Espaa, tanto la LSA como la LSRL acogen un criterio material para indicar dnde
debe figurar el domicilio social: La sociedad fijar su domicilio dentro del territorio
espaol en el lugar en que se halle el centro de su efectiva administracin y direccin, o
en que radique su principal establecimiento o explotacin. En caso de discordancia entre
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PRCTICA
La empresa A tiene su domicilio en Espaa y la empresa B en USA. Firman un contrato
de servicios, servicios que tienen que prestarse en Espaa. La empresa B incumple el
contrato y A la demanda ante los tribunales espaoles. Son competentes?
El instrumento jurdico aplicable es el RBI, veamos si se cumple algn foro de
competencia.
-Primer nivel. No existe competencia exclusiva
-Segundo nivel. No existe pacto de sumisin expresa.
-Tercer nivel. No se cumple el foro de domicilio del demandado y para que se cumpla el
foro por razn de la materia, el domicilio del demandado debe encontrarse en un Estado
Miembro. USA no lo es miembro de RBI Al faltar la condicin espacial hay que
fundamentar la competencia en el artculo 22.3 de la LOPJ. Dice este artculo que En
el orden civil, los Juzgados y Tribunales espaoles sern competentes..en materia de
obligaciones contractuales, cuando stas hayan nacido o deban cumplirse en Espaa
Por tanto, son competentes los tribunales espaoles por foro del tercer nivel, en concreto
por el artculo 22.3 de la LOPJ pues los servicios deban prestarse en Espaa
-Sumisin tcita. Si el demandado (empresa norteamericana) comparece y contesta se
produce la sumisin tcita y el fundamento de la competencia de los tribunales
espaoles est en este foro y no en el nivel 3, por estar jerrquicamente por encima (art
24 RBI). Si el demandado presenta una declinatoria, no existe sumisin tcita. Si el
demandado no comparece se aplica la LOPJ.
Podra darse el caso de que existiendo sumisin expresa fuera interpuesta la demanda
en otro tribunal, no respetando lo acordado. Si la empresa demandada presentara
declinatoria existira una incompetencia a instancia de parte. Si la empresa demandada
lo que hace es no comparecer hay que aplicar el art 23 del RBI declarndose la
incompetencia de oficio.
PRCTICA
A es una ciudadana brasilea y B un ciudadano espaol. Con ocasin de un viaje de A a
Ro de Janeiro, A tuvo un hijo de B. A presenta demanda ante los tribunales espaoles
reclamando alimentos previo el establecimiento de la filiacin. Son competentes los
tribunales espaoles?
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PRCTICA
A es una ciudadana brasilea que vive en Granada y B un ciudadano suizo que vive en
Liechtenstein. A tiene un hijo y le reclama a B la filiacin y alimentos. Pueden conocer
los tribunales espaoles?
Lo primero que hay que resolver es la filiacin y al igual que en el caso anterior, se
aplica el art 22 de la LOPJ. El 22.2 no se cumple ya que B no est domiciliado en
Espaa, vive en Vaduz. Pero s se cumple el 22.3 que dice que son competentes los
tribunales espaoles en materia de filiacin y de relaciones paterno filiales, cuando el
hijo tenga su residencia habitual en Espaa al tiempo de la demanda o el demandante
sea espaol o resida habitualmente en Espaa
El instrumento jurdico a aplicar es el CL pues el demandado tiene su domicilio en
Liechtenstein. Veamos si se cumple algn foro de los tres niveles:
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PRCTICA
A es una ciudadana brasilea que vive en Granada y B un ciudadano suizo que vive en
Liechtenstein. A tiene un hijo y le reclama a B la filiacin y alimentos ante los
tribunales de Liechtenstein Pueden conocer estos tribunales?
Lo primero que hay que resolver es el tema de la filiacin y para ello hay que aplicar las
normas internas de Liechtenstein (derecho autnomo)
En cuanto a los alimentos, el instrumento jurdico a aplicar para saber si son
competentes los tribunales de Liechtenstein es el CL ya que el demandado tiene su
domicilio en este pas. Al aplicarlo resulta:
-Primer nivel. No existe competencia exclusiva
-Segundo nivel. No existe pacto de sumisin expresa.
-Tercer nivel. El foro general del domicilio del demandado s se cumple ya que el
ciudadano B est domiciliado en Liechtenstein. Indica el art 2 de CL: Las personas
domiciliadas en un Estado contratante estarn sometidas, sea cual fuere su nacionalidad,
a los rganos jurisdiccionales de dicho Estado
-Sumisin tcita. Si el demandado (ciudadanoB) comparece y contesta se produce la
sumisin tcita y el fundamento de la competencia de los tribunales espaoles est en
este foro y no en el nivel 3, por estar jerrquicamente por encima (art 18 CL). Si el
demandado presenta una declinatoria, no existe sumisin tcita y la competencia de los
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PRCTICA
A es un ciudadano britnico que est casado con B, ciudadana irlandesa. Se celebr el
matrimonio catlico en Dubln y tienen un hijo que es ciudadano britnico e irlands.
Por motivos laborales se desplazan a vivir a Espaa. B presenta demanda ante los
tribunales espaoles sobre: divorcio, custodia, alimentos y pensin compensatoria. Son
competentes los tribunales espaoles?
1-Divorcio. El instrumento jurdico es el RBII bis por tratarse de materia matrimonial.
Hay que acudir al Captulo II, a la Seccin 1 dedicada al Divorcio, separacin judicial
y nulidad matrimonial. Seala el artculo 3 que En los asuntos relativos al divorcio, la
separacin judicial y la nulidad matrimonial, la competencia recaer en los rganos
jurisdiccionales del Estado miembro: a) en cuyo territorio se encuentre la residencia
habitual de los cnyuges. Por tanto, en el tema del divorcio son competentes los
tribunales espaoles.
2-Custodia del hijo. Tambin hay que aplicar el RBII bis por tratarse de responsabilidad
parental. En concreto se refiere a ello la Seccin 2 del mismo Captulo II. Dice el
artculo 8 que los rganos jurisdiccionales de un Estado miembro sern competentes en
materia de responsabilidad parental respecto de un menor que resida habitualmente en
dicho Estado miembro en el momento en que se presenta el asunto ante el rgano
jurisdiccional En el tema de la custodia son competentes los tribunales espaoles.
3-Pensin compensatoria y alimentos. Al tratarse de materia patrimonial es de
aplicacin el RBI. Veamos si se cumple algn foro:
-Primer nivel. No existe competencia exclusiva
-Segundo nivel. No existe pacto de sumisin expresa.
-Tercer nivel. El foro general del domicilio del demandado s se cumple ya que el
ciudadano A est domiciliado en Espaa. Dice el artculo 2 del RBI que las personas
domiciliadas en un Estado miembro, sern sometidas, sea cual fuere su nacionalidad, a
los rganos jurisdiccionales de dicho Estado. Tambin se cumple el foro general por
razn de la materia, ya que el domicilio del demandado se encuentra en un Estado
miembro. El artculo 5.2 que dice que en materia de alimentos se presentar la demanda
ante el lugar del domicilio o de la residencia habitual del acreedor de alimentos
(Espaa).
-Sumisin tcita. Si el demandado (ciudadano A) comparece y contesta se produce la
sumisin tcita y el fundamento de la competencia de los tribunales espaoles est en
este foro y no en el nivel 3, por estar jerrquicamente por encima (art 24 RBI). Si el
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PRCTICA
La sociedad espaola A y la noruega B firman un contrato de transferencia de tecnologa
de B a A. El contrato se celebra en Pars y el lugar de prestacin del servicio es
Valencia. Existe un pacto de sumisin expresa ante los tribunales daneses. Ante el
incumplimiento del contrato por parte de B, A presenta una demanda ante los tribunales
espaoles. Son competentes estos tribunales? Se podra presentar ante Noruega,
Francia o Dinarmarca?
1-Espaa. Hay un pacto de sumisin expresa a favor de los tribunales daneses, por
tanto, se aplica CB. Tambin el demandado tiene su domicilio en Noruega por lo que se
podra aplicar CL. Pero como el superior el foro de sumisin expresa se utiliza el CB.
-Primer nivel. No existe competencia exclusiva
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-Segundo nivel. Existe pacto de sumisin expresa a favor de los tribunales daneses. La
sumisin tcita hay que verla al final.
-Tercer nivel. El foro general del domicilio del demandado no se cumple ya la empresa
demandada est domiciliada en Noruega. El foro general por razn de la materia
tampoco se cumple pues el domicilio del demandado no se encuentra en un Estado
miembro. Noruega no es miembro del CB. Cuando falta la condicin espacial hay que
acudir a la LOPJ. El art 22.3 dice que son competentes los tribunales espaoles en
materia de obligaciones contractuales cuando stas hayan nacido o deban cumplirse en
Espaa. Como el lugar de ejecucin del contrato es Espaa, son competentes los
tribunales espaoles.
-Sumisin tcita. Si el demandado (empresa noruega B) comparece y contesta se
produce la sumisin tcita y el fundamento de la competencia de los tribunales
espaoles est en este foro de nivel 2 (sumisin tcita). Si el demandado presenta una
declinatoria internacional el tribunal espaol se reconoce incompetente a instancia de
parte. En el caso de no comparecencia de la empresa B no conocen los tribunales
espaoles fundndose en la sumisin expresa a favor del tribunal dans, por aplicacin
del artculo 17 del CB. Aunque tambin puede aplicarse el art 20 que no obliga a
declararse incompetente de oficio. Lo ms adecuado parece respetar el pacto de
sumisin expresa y que los tribunales espaoles se declaren incompetentes. En la
prctica es frecuente que el tribunal espaol se declare competente para conocer en
aplicacin del art 22.3 de la LOPJ obviando el art 17 delCB.
2-Noruega. En este pas slo se aplica el CL y sera competente por el art 2 (foro de
nivel 3). La empresa demandada B tiene su domicilio en Noruega y por tanto los
tribunales de este pas son competentes
3-Francia. En Francia se aplican los tres instrumentos RBI, CB y CL y como en el caso
de Espaa, al existir un pacto de sumisin expresa a favor de los tribunales daneses, se
aplica CB. Pero no existe ningn foro que se cumpla, por tanto slo pueden conocer los
tribunales franceses si existe sumisin tcita (art 18 CB)
4-Dinamarca. En Dinamarca se puede aplicar CB y CL. Se aplica CL y tiene
competencia por el artculo 17
5-LITISPENDENCIA
Tiene lugar cuando existen varios procedimientos sobre el mismo objeto y con identidad
de partes. Por ejemplo, cuando el demandante interpone tres demandas iguales en tres
tribunales distintos, siendo la causa, el objeto y los demandados los mismos.
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6-CONEXIDAD
En aquellos casos en que exista identidad de objeto y de causa pero no identidad de
partes no existe litispendencia, por ello, el demandado no puede presentar una
excepcin procesal por litispendencia. En este caso hay que aplicar la conexidad.
Por ejemplo, si una empresa contrata con varias empresas la ejecucin de una obra y
finalmente estas incumplen lo acordado, aquella puede interponer demanda a todas
juntas o bien a cada una de ellas por separado. Existe identidad de objeto y de causa
pero no de partes; no hay litispendencia. Los demandados pueden solicitar que conozca
un nico tribunal por existir conexidad.
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TEMA 3
DERECHO APLICABLE
1-PLURALIDAD
NORMATIVOS
DE
TCNICAS
DE
REGLAMENTACIN
TIPOS
Una vez aclarado que las autoridades pblicas espaolas pueden conocer de las
controversias derivadas de una situacin privada internacional, el DIPr debe
proporcionar una solucin a la cuestin de fondo planteada, a la pretensin del actor y,
en su caso, del demandado.
En cuanto a las fuentes, existen normas de ley aplicable (LA) de origen institucional,
convencional, autnomo y transnacional.
Para proporcionar una solucin al rgimen jurdico de fondo de las situaciones privadas
internacionales, el DIPr utiliza y ha utilizado a lo largo de la Historia, tres mtodos de
reglamentacin: 1-Mtodo indirecto, empleado por las normas de conflicto. 2-Mtodo
directo, desarrollado por las normas materiales especiales. 3-Mtodo intermedio,
utilizado por las normas de extensin.
Tcnica o mtodo directo. Es la tcnica desarrollada por las normas materiales,
sustantivas y pueden ser de dos tipos:
o Normas materiales especiales de DIPr. Son normas que regulan una situacin
privada internacional, como por ejemplo la Convencin de Viena de 11 de abril
de 1980 sobre la compraventa internacional de mercaderas.
o Normas materiales imperativas. Son normas aprobadas para supuestos internos,
pero debido a su importancia se aplican a supuestos internacionales. Es el caso
de las normas de proteccin al agente comercial en la Ley de Contrato de
Agencia de 1992.
Tcnica o mtodo indirecto. Consiste en determinar el ordenamiento jurdico que hay
que acudir para solventar la situacin o relacin privada internacional. En este caso no
se da una solucin concreta como s se da en la tcnica directa.
El mtodo indirecto es el empleado por las normas de conflicto. Este tipo de norma de
DIPr es la que, para la regulacin de la situacin privada internacional, determina, de
entre los distintos ordenamientos vinculados con el supuesto, cul de ellos debe regular
la situacin. La norma de conflicto es el tipo normativo ms utilizado por el DIPr de
todos los pases y puede ser de dos tipos, bilateral o unilateral. La norma bilateral a
veces lleva al derecho espaol y a veces al derecho extranjero. La mayor parte de las
normas de conflicto son bilaterales, pero excepcionalmente existe alguna norma de
conflicto unilateral que lleva slo al derecho espaol. Ahora bien, las normas
unilaterales normalmente son bilateralizables.
Un ejemplo de norma de conflicto bilateral es el artculo 107 del CC: La nulidad del
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Derecho aplicable a la calificacin: lex causae. Esta segunda solucin indica que
la naturaleza jurdica de la situacin privada internacional la debe fijar el
Derecho designado por la norma de conflicto del pas cuyos tribunales conocen
del asunto, es decir, la lex causae. Se trata de una calificacin muy complicada
por lo que no es seguida como regla general por ningn sistema estatal de DIPr.
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inmuebles, as como su publicidad, se regirn por la Ley del lugar donde se hallen, el
supuesto de hecho son los derechos reales, el criterio de conexin, el lugar en que se
hallen y la consecuencia jurdica, si est en el Estado de Oregn (EEUU), el
ordenamiento jurdico de Oregn. Por tanto, si la norma de conflicto espaola utiliza
criterios que permiten individualizar directamente el sistema jurdico aplicable, como
ocurre en el artculo 10.1 CC, dicha norma se aplicar analgicamente al caso de un
modo directo, de forma que individualizar por s misma el derecho aplicable.
Los requisitos para la remisin directa son:
o Criterio de conexin de carcter territorial
o Estado plurilegislativo de base territorial
En caso de no poder aplicarse la remisin directa hay que acudir al criterio del vnculo
ms estrecho. As ocurre cuando la norma de conflicto espaola utiliza puntos de
conexin que no permiten individualizar el ordenamiento aplicable, tales como la
nacionalidad. Se pueden distinguir dos supuestos: l- Si el ordenamiento plurilegislativo
es un sistema de base territorial, se aplica analgicamente la conexin de residencia
habitual. 2-Si el ordenamiento plurilegislativo extranjero es un sistema de base
personal, debe emplearse el sistema general de DIPr, conocido como la vinculacin ms
estrecha. El resultado es que se aplicar el Derecho que corresponda a la comunidad
social, religiosa o tnica en la que el sujeto se halla integrado. Por ejemplo, el art 9.8 del
CC indica que La sucesin por causa de muerte se regir por la Ley nacional del
causante en el momento de su fallecimiento, cualesquiera que sean la naturaleza de los
bienes y el pas donde se encuentren. Si fallece en EEUU, la consecuencia jurdica es
que se aplica la ley americana. No se puede aplicar la remisin directa pues es un
Estado plurilegilativo de base territorial pero el criterio de conexin es de carcter
personal. No hay ms remedio que aplicar el criterio del vnculo ms estrecho.
g)Reenvo. Surge el reenvo cuando la norma de conflicto del DIPr del pas cuyos
tribunales conocen del asunto remite, para la regulacin del caso, a un Derecho
extranjero, ordenamiento que contiene una norma de conflicto que, a su vez, remite la
regulacin de la situacin privada internacional, al Derecho de otro pas, que puede ser
el Derecho del pas cuyos tribunales conocen del asunto o el Derecho de un tercer pas.
Por tanto, el reenvo se produce cuando la norma de conflicto manda a un Derecho
extranjero y ste Derecho extranjero, formado por normas materiales y normas de
conflicto, igual que el de nuestro pas, tiene una norma de conflicto que enva otra vez al
Derecho espaol (reenvo de primer grado) o enva a un tercer Estado (reenvo de
segundo grado)
Ejemplo: un ciudadano ingls con domicilio en Almera es propietario de bienes
inmuebles sitos en Niza. El sujeto fallece. El art 9.8 CC indica que esta sucesin se rige
por el Derecho ingls (ley nacional del causante). Pero en Derecho Ingls, la sucesin
de los inmuebles se rige por el Derecho del pas de situacin de los mismos, esto es, por
el Derecho francs, y la sucesin de bienes muebles, se sujeta a la Ley del ltimo
domicilio del causante, esto es, la Ley espaola. En el primer caso (bienes inmuebles),
existe reenvo de segundo grado y en el segundo caso (bienes muebles) hay un reenvo
de primer grado.
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de decidir a quin corresponde la herencia, deba resolverse, como cuestin previa, cul
es la ley aplicable al matrimonio del causante, a la adopcin y a la filiacin natural.
El DIPr espaol guarda silencio sobre la cuestin previa, no existe una solucin legal.
La solucin bsica consiste en aplicar a la cuestin previa, la norma de conflicto
prevista para tal cuestin en el DIPr del Estado cuyos tribunales conocen del asunto.
Una vez resuelta la cuestin previa con arreglo al Derecho del pas al que remite la
norma de conflicto, se resuelve la cuestin principal, cuya ley reguladora se determina
conforme a la norma de conflicto aplicable. As, si aparece una cuestin previa de
filiacin en un caso de sucesin, se aplica el art 9.1 CC para la filiacin y el 9.8 CC para
la sucesin.
La excepcin a esta regla general es el Convenio de Munich de 5 de septiembre de 1980
(Ley aplicable al nombre). El artculo 1.II de este Convenio remite a la ley nacional las
cuestiones previas al nombre de la persona, que constituye la cuestin principal. Por
tanto, se sujeta la cuestin previa a la Ley material designada por la norma de conflicto
que regula la cuestin principal.
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TEMA 4
RECONOCIMIENTO DE DECISIONES DOCUMENTOS Y ACTOS
INTRODUCCIN
El reconocimiento puede hacerse de tres categoras: decisiones, documentos y actos.
*Las decisiones pueden ser judiciales y arbitrales y dentro de las judiciales se puede
distinguir entre las contenciosas y las voluntarias. Son decisiones judiciales
contenciosas las sentencias, los autos, las condenas en costas, las medidas cautelares,
transacciones judiciales,etc.
*Los documentos pueden ser pblicos o privados
*Los actos pblicos son actos de la autoridad administrativa, como nacionalizaciones,
expropiaciones etc
*Los ttulos ejecutivos europeos son ciertas decisiones judiciales (sentencias y
transacciones judiciales) y documentos pblicos que tienen un tratamiento especial. En
realidad se pueden incluir en las decisiones y en los documentos.
Nosotros nos centraremos en el reconocimiento de las decisiones judiciales
contenciosas, en concreto, en las sentencias y en el reconocimiento de documentos.
1-Sistema de fuentes
1-DIPr institucional:
o Reglamento de Bruselas II bis (RB II bis) Reglamento (CE) 2201/2003 del
Consejo de 27 de noviembre de 2003, relativo a la competencia, el
reconocimiento y la ejecucin de resoluciones en materia matrimonial y de
responsabilidad parental. Por l se deroga el Reglamento (CE) 1347/2000 (RB
II), relativo a la competencia, el reconocimiento y la ejecucin de resoluciones
judiciales en materia matrimonial y de responsabilidad parental sobre los hijos
comunes.
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2-Efectos
Los efectos que las decisiones judiciales extranjeras pueden producir en Espaa son los
previstos por la legislacin del pas de origen de la decisin, siempre y cuando vengan
asimismo admitidos por la ley espaola.
Los efectos que tienen las decisiones judiciales en Espaa y que las extranjeras
generalmente comparten, son las siguientes:
a) Efecto ejecutivo. Consiste en dar cumplimiento material a lo establecido en una
sentencia.
b) Efecto registral. Es la posibilidad de inscribir en el Registro una decisin judicial
c) Efecto constitutivo. Con este efecto se crea o modifica una determinada
situacin jurdica. Normalmente el efecto registral y el constitutivo van unidos.
Conviene recordar que se inscriben en el Registro Civil espaol, segn el
artculo 15 del Reglamento del Registro Civil los actos que afectan a espaoles o
que tienen lugar en Espaa. El efecto registral lleva unido siempre el efecto
constitutivo, sin embargo, el efecto constitutivo no tiene porque suponer efecto
registral.
d) Efecto de cosa juzgada material. Significa que no se puede volver a plantear una
nueva demanda con las mismas partes, el mismo objeto e igual causa.
e) Efecto probatorio. Se trata de hacer valer cualquier hecho de la sentencia que se
declare probado.
Los efectos ejecutivo, registral, constitutivo y de cosa juzgada se encuadran en el
rgimen de reconocimientos de sentencias, mientras que el efecto probatorio el rgimen
de reconocimiento de documentos pblicos.
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SUPUESTO 4
A es una empresa sueca y B una empresa espaola que han firmado un contrato. Ante el
incumplimiento de B, A presenta demanda ante los tribunales suecos que dictan
sentencia en rebelda. A solicita el reconocimiento en Espaa de la sentencia dictada en
Suecia.
Notificacin y rebelda
Los requisitos de la notificacin son:
o Notificacin de forma regular de Suecia a Espaa. Se trata de una notificacin
intracomunitaria a la que hay que aplicar la normativa sobre notificaciones del
pas de origen, es decir, de Suecia (Reglamento 1348/2000 relativo a la
notificacin y al traslado el los Estados miembros de documentos judiciales y
extrajudiciales en materia civil o mercantil)
o Notificacin de forma temporal de Suecia a Espaa
La no comparecencia del demandado puede deberse a una notificacin irregular o/y
atemporal o a una estrategia personal, por ello hay que distinguir entre la rebelda
voluntaria y la involuntaria:
o Se produce la rebelda involuntaria cuando no existe notificacin o la
notificacin es irregular o atemporal.
o Se produce la rebelda voluntaria cuando la notificacin es regular y temporal
Slo la rebelda voluntaria es causa de la denegacin del reconocimiento. Vamos a
suponer que en el supuesto que nos ocupa la rebelda es involuntaria por haberse
notificado la sentencia de forma regula pero atemporal.
1-Instrumento jurdico aplicable. Es aplicable el RB-I
2-Efecto que se pretende con el reconocimiento: efecto ejecutivo
3-Va de atribucin de eficacia: exequtur. Interviene la autoridad judicial. Es as por el
efecto ejecutivo que se pretende. El reconocimiento de una sentencia por la va del
exequtur tiene una regulacin peculiar en el RB-I
Autoridad competente: Segn el art 39 del RB-I la solicitud se presentar ante
los tribunales o las autoridades competentes indicadas en el Anexo 2. En este Anexo se
dice que en Espaa ser ante el Juzgado de Primera Instancia.
Procedimiento. El artculo 40 del RB-I seala que la presentacin de la solicitud
se har con arreglo a la Ley del Estado miembro en el que se solicita la ejecucin. Son
aplicables, por tanto, los artculo 956, 957 y 958 de la LEC. Sin embargo y esta es la
peculiaridad de este instrumento jurdico, hay que tener presente el prrafo 2 del artculo
41 que indica que, La parte contra la cual se solicitare la ejecucin no podr, en esta
fase del procedimiento, formular observaciones. Significa que siempre se va a dar un
auto exequtur afirmativo y que las condiciones slo se van a comprobar en los recursos
de apelacin y de casacin, si los hay.
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2-RECONOCIMIENTO DE DOCUMENTOS
Se trata del reconocimiento de documentos pblicos y privados que no incorporan una
sentencia ni un acto pblico. Es el caso del reconocimiento de una escritura pblica, de
un testamento, de un certificado, de una letra de cambio etc. Lo que hace que un
documento pblico sea extranjero es la intervencin de autoridad extranjera, sin
importar el lugar en el que se ha otorgado y lo que hace que un documento privado sea
extranjero es el que haya sido expedido en el extranjero.
Sistema de fuentes y efectos de los documentos extranjeros en Espaa
1-Derecho institucional. Los dos instrumentos de derecho institucional que
existen para el reconocimiento de documentos son, el RB-I y el Reglamento 805/2004.
Estos instrumentos solo sirven para documentos con efecto ejecutivo.
El RB-I se aplica slo a los documentos pblicos con fuerza ejecutiva. El art 57 de este
Reglamento establece que los documentos pblicos con fuerza ejecutiva, formalizados
en un estado miembro, sern declarados ejecutorios, a instancia de parte, en otro Estado
miembro, con arreglo al procedimiento previsto en los artculos 38 y siguientes
Lgicamente debern referirse a las materias reguladas en el Reglamento.
El Reglamento 805/2004 de 21 de abril de 2004 por el que se establece un ttulo
ejecutivo europeo (TEE) para crditos no impugnados entr en vigor el 21 de enero de
2005, aunque slo a partir del 21 de octubre de 2005 la totalidad de sus preceptos son
aplicables. Dinamarca no es un Estado miembro a efectos del R.805/2004.
Este Reglamento no unifica los derechos procesales nacionales de los Estados
miembros. Simplemente crea un procedimiento especfico, con reglas procesales
uniformes, y vlido en todos los Estados miembros, en cuya virtud se obtiene una
resolucin que se certifica como un ttulo ejecutivo europeo (TEE) que puede ejecutarse
sin necesidad de exequatur en cualquier Estado miembro en el R-805/2004.
Se consideran ttulos ejecutivos europeos todas las resoluciones judiciales y
documentos pblicos con fuerza ejecutiva sobre crditos no impugnados, expedidos en
Estados miembros de R-805/2004. Veamos su contenido:
o Definicin de crdito (art 4.2). Reclamacin referida al pago de un importe
determinado de dinero que sea exigible o cuya fecha de exigibilidad se indique
en la resolucin, transaccin judicial o documento pblico con fuerza ejecutiva
o Definicin de no impugnado (art 3). Los apartados a, b y c se refieren a
sentencias sobre crditos no impugnados y el d a documentos pblicos sobre
crditos no impugnados. Se considera no impugnado un crdito si el deudor ha
manifestado expresamente su acuerdo sobre el mismo, si el deudor nunca lo ha
impugnado y si el deudor no ha comparecido ni ha sido representado en la vista
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PARTE II
TEMA 1
PERSONAS
1-ESTATUTO PERSONAL
Las cuestiones jurdicas relativas a la persona fsica se conocen con el nombre de
estatuto personal. Con carcter general, en DIPr, tales cuestiones se rigen por la Ley
del pas cuya nacionalidad ostenta la persona (ley nacional). As lo indica el artculo
9.1 del CC: 1. La Ley personal correspondiente a las personas fsicas es la determinada
por su nacionalidad. Dicha Ley regir la capacidad y el estado civil, los derechos y
deberes de familia y la sucesin por causa de muerte. El cambio de Ley personal no
afectar a la mayora de edad adquirida de conformidad con la Ley personal anterior
TEMA 2
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FAMILIA Y SUCESIONES
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D) Crisis matrimoniales
La reglamentacin de las crisis matrimoniales en DIPr es complicada porque existen
diferencias muy pronunciadas entre los distintos Derechos estatales a la hora de regular
las crisis matrimoniales.
Competencia judicial internacional. La regulacin de la competencia judicial
internacional en materia de divorcio, nulidad y separacin judicial se contiene en varios
instrumentos legales: 1-Reglamento comunitario RBII bis 2-Art 22 de la LOPJ.
El RB-II bis regula las siguientes cuestiones:
1. La competencia judicial internacional relativa, por un lado, al divorcio,
separacin judicial y nulidad matrimonial, y por otro lado, a la atribucin,
ejercicio, delegacin, restriccin o finalizacin de la responsabilidad parental
2. Reconocimiento y exequtur de resoluciones dictadas por un lado, al divorcio,
separacin judicial y nulidad matrimonial, y por otro lado, a la atribucin,
ejercicio, delegacin, restriccin o finalizacin de la responsabilidad parental
3. Cooperacin entre autoridades centrales en materia de responsabilidad parental
En cuanto a la competencia judicial internacional, el RB II bis, se aplica por los
tribunales y autoridades pblicas de todos los Estados comunitarios, excepto
Dinamarca.
El Reglamento contiene una lista muy amplia de foros de competencia judicial
internacional: basta con que concurra uno de tales foros, para que los tribunales del pas
de que se trate se declaren competentes. El juez ante el que se presenta la demanda de
divorcio, separacin o nulidad, debe comprobar su competencia de oficio, si comprueba
que con arreglo a RB II bis no es competente y corresponde a tribunales de otro Estado
Miembro, se declara de oficio incompetente.
Los foros de competencia en RBII bis son:
1. Residencia habitual de los cnyuges en el momento de presentacin de la
demanda
2. ltima residencia habitual de los cnyuges, cuando uno de ellos todava resida
all en el momento de presentacin de la demanda
3. Residencia habitual del demandado en el momento de presentacin de la
demanda
4. Residencia habitual de uno de los cnyuges, pero slo en caso de demanda
conjunta
5. Residencia habitual del demandante si ha residido all desde al menos un ao
inmediatamente anterior antes de la presentacin de la demanda
6. Residencia habitual del demandante, si ha residido all al menos los 6 meses
anteriores a la presentacin de la demanda y es nacional del Estado en cuestin
7. Nacionalidad de ambos cnyuges
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La LOPJ en su art 22 recoge los foros a aplicar, cuando segn el RBII bis, ningn
tribunal de un Estado miembro sea competente para conocer de la accin de divorcio o
separacin judicial. Estos foros slo habilitan a los tribunales espaoles para conocer
sobre la materia de la crisis matrimoniales pero no en relacin a cuestiones que suelen
decidirse conjuntamente (custodia hijos, alimentos.)
Ley aplicable a la separacin judicial y al divorcio. Art 107.2 CC. Seala este artculo
que La separacin y el divorcio se regirn por la Ley nacional comn de los cnyuges
en el momento de la presentacin de la demanda; a falta de nacionalidad comn, por la
Ley de la residencia habitual comn del matrimonio en dicho momento y, en defecto de
sta, por la Ley de la ltima residencia habitual comn del matrimonio si uno de los
cnyuges an reside habitualmente en dicho Estado. En todo caso, se aplicar la Ley
espaola cuando uno de los cnyuges sea espaol o resida habitualmente en Espaa:
a) Si no resultara aplicable ninguna de las leyes anteriormente mencionadas.
b) Si en la demanda presentada ante tribunal espaol la separacin o el divorcio se
pide por ambos cnyuges o por uno con el consentimiento del otro.
c) Si las leyes indicadas en el prrafo primero de este apartado no reconocieran la
separacin o el divorcio o lo hicieran de forma discriminatoria o contraria al
orden pblico.
Se aplica el ordenamiento espaol cuando concurra:
Interposicin de la demanda de comn acuerdo (peticin de ambos o de uno con
el consentimiento del otro segn el art 777 LEC)
Uno de los cnyuges sea espaol o tenga su residencia en Espaa
Si no se dan estos requisitos ya hay que acudir a las conexiones subsidiarias:
Nacionalidad comn de los cnyuges
Residencia habitual comn
ltima residencia habitual comn si uno de los cnyuges an reside en Espaa
Existen unas excepciones a la aplicacin de las conexiones subsidiarias, siempre que un
o de los cnyuges sea espaol o resida en Espaa:
Cuando la ley extranjera no reconozca la separacin o el divorcio
Se encuentre regulada la separacin o el divorcio pero de forma discriminatoria
Si la ley extranjera es contraria al orden pblico
Debe tenerse en cuenta, para no aplicar el derecho extranjero por alguna de las
circunstancias indicadas que habr que acreditarlo, probarlo.
Slo hemos hecho referencia a la separacin y al divorcio ya que segn el artculo 107.1
del CC La nulidad del matrimonio y sus efectos se determinarn de conformidad con la
ley aplicable a su celebracin. Visto que la nulidad es el reverso de la validez de un
acto jurdico, la Ley reguladora de la eventual nulidad del matrimonio debe ser la Ley
reguladora de su presunta validez.. Idntica solucin se sigue en otros pases
Eficacia de las decisiones judiciales extranjeras de nulidad, separacin y divorcio.
Para que una sentencia extranjera de separacin, nulidad o divorcio, surta en Espaa los
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Notario
Registrador de la Propiedad o Registrador Mercantil
Juez encargado del Registro Civil
Juez
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Existen dos perodos, uno de 1990 a 2003 en el que los cnyuges tienen el rgimen
econmico matrimonial legal de la Repblica Checa y el otro, a partir de 2003, en el que
tiene un rgimen econmico matrimonial pactado.
El Notario de Tarragona se tiene que plantear:
1) El rgimen econmico del matrimonio de 1990 a 2003. La ley a aplicar es el artculo
9.2 del CC que seala los siguientes puntos de conexin: 1.Ley nacional comn al
tiempo de contraer matrimonio. No tienen nacionalidad comn, l es alemn y ella
austriaca. 2-Ley elegida por las partes. No eligieron ninguna 3-Ley de residencia
habitual comn despus de la celebracin del matrimonio. Su primera residencia es
Praga. Por tanto, el rgimen econmico en el primer perodo es el que establece la
Ley Checa, si el Notario no la conoce puede pedir a las partes que la acrediten
(prueba pericial y documental). Generalmente se utiliza el certificado de vigencia de
leyes.
2) Para las capitulaciones el Notario debe comprobar la capacidad de los cnyuges, el
contenido de las capitulaciones y la forma de las capitulaciones. Veamos la ley
aplicable en cada caso:
a) Capacidad. El artculo 9.1 del CC seala que la ley aplicable es la determinada
por su nacionalidad. Por tanto, a l se le debe aplicar la ley alemana y a ella la
ley austriaca. Los dos pases, Alemania y Austria tienen sistemas
plurilegislativos, el notario debe aplicar el art 12.54 del CC (remisin a sistemas
plurilegislativos).
b) Contenido. Comprobada la identificacin y la capacidad hay que estudiar el
contenido de las capitulaciones. La ley aplicable es el artculo 9.3 CC que recoge
puntos de conexin alternativos. Puede aplicar la ley checa (ley que rige los
efectos del matrimonio), o la ley alemana o la ley austriaca o la ley espaola (ley
de la nacionalidad o residencia habitual de cualquiera de las partes en el
momento del otorgamiento).
c) Forma. Es aplicable el principio auctor regit actum, es decir que el notario
aplica su ley, la forma de capitulaciones que se utiliza en Espaa (escritura
pblica).
SUPUESTO
Matrimonio celebrado en Salzburgo en 1990 entre alemn y austriaca. Fijan su primera
residencia en Praga y en esta ciudad firman capitulaciones matrimoniales en 1992. En el
ao 2000 trasladan su residencia a Tarragona y en 2007 acuden a un Notario de
Tarragona para firmar escritura de compraventa de un bien inmueble a un finlands.
Se trata de una compraventa de un bien inmueble y el notario tiene que comprobar la
capacidad, el contenido y la forma de la escritura de compraventa.. Adems, en la
escritura, debe dejar constancia del rgimen econmico matrimonial pactado de los
cnyuges. Tiene que reconocer el documento que recoge el pacto que se hizo en Praga
en 1992.
1. Capacidad. Para estudiar la capacidad de los cnyuges y del vendedor
(finlands) se aplica el artculo 9.1 CC, la ley nacional de cada uno. Para los
compradores, ley alemana y austriaca y para el vendedor, ley finlandesa.
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A peticin del adoptante o del Ministerio Fiscal, el Juez, en inters del adoptando,
podr exigir, adems, los consentimientos, audiencias o autorizaciones requeridas
por la Ley nacional o por la Ley de la residencia habitual del adoptante o del
adoptando
*Primera excepcin: Se observa imperativamente la ley nacional del adoptando en lo
referente a su capacidad y consentimientos necesarios si el adoptando reside fuera de
Espaa o si reside en Espaa y no adquiere la nacionalidad Espaola en virtud de la
adopcin.
*Segunda excepcin: el juez espaol, en inters del adoptando, podr exigir que se
presten y lleven a cabo los consentimientos, audiencias, autorizaciones requeridas por la
ley nacional o por la ley de la residencia habitual del adoptante o del adoptando, previa
peticin del Ministerio Fiscal o del adoptante.
C)Constitucin de adopcin por cnsul espaol
El cnsul debe ser internacionalmente competente para constituir la adopcin. El
Convenio de Viena de 1963 sobre relaciones consulares seala que el Estado receptor
puede negar a los cnsules extranjeros la posibilidad de que constituyan adopciones
consulares en su territorio (como Suiza). En tal caso, el cnsul espaol no puede
constituir la adopcin y si lo hace es nula
En el caso de que el pas recepto permita a los cnsules extranjeros la constitucin de la
adopcin internacional, el articulo 9.5 seala que Para la constitucin de la adopcin,
los Cnsules espaoles tendrn las mismas atribuciones que el Juez, siempre que el
adoptante sea espaol y el adoptando est domiciliado en la demarcacin consular.
D) Efectos en Espaa de adopciones extranjeras.
La adopcin constituida ante autoridad extranjera podr surtir efectos en Espaa
mediante tres cauces:
1. Ciertos convenios bilaterales firmados por Espaa con otros pases
2. Rgimen de produccin interna contemplado en el art 9.5.1 del CC En la
adopcin constituida por la competente autoridad extranjera, la Ley del
adoptando regir en cuanto a capacidad y consentimientos necesarios. Los
consentimientos exigidos por tal Ley podrn prestarse ante una autoridad del
pas en que se inici la constitucin o, posteriormente, ante cualquier otra
autoridad competente. En su caso, para la adopcin de un espaol, ser necesario
el consentimiento de la entidad pblica correspondiente a la ltima residencia
del adoptando en Espaa. No ser reconocida en Espaa como adopcin la
constituida en el extranjero por adoptante espaol, si los efectos de aqulla no se
corresponden con los previstos por la legislacin espaola. Tampoco lo ser,
mientras la entidad pblica competente no haya declarado la idoneidad del
adoptante, si ste fuera espaol y estuviera domiciliado en Espaa al tiempo de
la adopcin. Los requisitos exigidos son, por tanto: 1-Competencia de la
autoridad extranjera. 2-Control de la ley estatal aplicable 3-Igualdad de efectos
con la adopcin realizada en Espaa. 4-Certificado de idoneidad espaol para
ciertos adoptantes. 5-Consentimiento de la entidad pblica correspondiente, en
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3-PROTECCIN DE MENORES
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Las normas de DIPr actual relativas a los menores estn construidas sobre el principio
del inters del menor y son interpretadas tambin con arreglo a dicho principio.
A)Derechos de custodia y de visita
Competencia judicial internacional. Los instrumentos jurdicos aplicables son, de
Derecho institucional, el RB II bis, de Derecho convencional, el Convenio de la Haya
de 5 de octubre de 1961 sobre competencia judicial y ley aplicable en materia de
proteccin de menores y de Derecho autnomo, el artculo 22 de la LOPJ.
Ley aplicable. El RB II bis slo regula la competencia judicial internacional en materia
de responsabilidad parental y la validez extraterritorial de decisiones en dicha materia
en los Estados miembros de tal Reglamento (estados comunitarios excepto Dinamarca).
El Reglamento no regula la determinacin de ley aplicable a la responsabilidad parental.
El Derecho aplicable se precisa a travs del convenio de la Haya de 5 de octubre de
1961 sobre proteccin de menores y, en defecto de aplicacin del convenio, del artculo
9.6 del CC.
El CH de 1961 establece en sus artculos 2 y 4 que toda autoridad competente adoptar
las medidas de proteccin establecidas por su ley interna (ley nacional y ley de
residencia habitual del menor). El menor debe tener su residencia habitual en un Estado
Miembro.
Reconocimiento de decisiones extranjeras. Esta cuestin est regulada en el RBII bis
para las resoluciones dictadas en cualquier Estado comunitario excepto Dinamarca.
Segn el artculo 60, el Reglamento desplaza a los convenios
Al margen de este Reglamento, las decisiones extranjeras en materia de proteccin de
menores surten efectos en Espaa a travs del Convenio de la Haya de 5 de octubre de
1961 (proteccin de menores), del Convenio de Luxemburgo de 1980, de los convenios
bilaterales que todava sean aplicables y, en su defecto, a travs del art 954 de la antigua
LEC
B)Sustraccin internacional de menores
Consiste en el traslado o retencin ilcita de un menor vulnerando el derecho de custodia
reconocido legalmente o por sentencia judicial. La va ms eficaz para atajar los
problemas son los instrumentos legales internacionales. Entre ellos destacan los
siguientes: El RBII bis, el convenio europeo de Luxemburgo de 20 de mayo de 1980,
relativo al reconocimiento y ejecucin de resoluciones materia de custodia de menores,
as como el restablecimiento de dicha custodia y el convenio de la Haya de 25 de
octubre de 1980 sobre aspecto civiles del secuestro internacional de menores.
Cuando existe una resolucin judicial y ambos pases son miembros del convenio de la
Haya de 1980 se aplica en todo lo relativo a la cooperacin internacional de autoridades
y para el reconocimiento y ejecucin de decisiones judiciales se aplica, el RB II bis, el
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4-ALIMENTOS
Todas las legislaciones reconocen la existencia de un derecho de alimentos. En virtud
del cual, todas las personas que se hayan en situacin de necesidad econmica, pueden
reclamar una ayuda material a sus parientes, siempre que stos dispongan de recursos
econmicos suficientes.
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Ley aplicable
En el DIPr institucional no se establece la ley aplicable. Actualmente los ejes sobre los
que se asienta la ley aplicable son: potenciacin de las normas de conflicto contenidas
en instrumentos internacionales (normas de produccin convencional) y persecucin de
beneficios para el acreedor de alimentos.
Los convenios de ley aplicable a las obligaciones de alimentos son:
o Convenio de la Haya de 1956. Ley aplicable a las obligaciones de alimentos a
menores de 21 aos y solteros
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SUPUESTO
Un ciudadano A pide alimentos a B. A tiene su domicilio en Espaa y B en Alemania.
Establecer las vas de que dispone A para solicitar alimentos a B.
Las vas para que el ciudadano A solicite alimentos a B son tres:
a) Demanda de A ante los tribunales espaoles
b) Demanda de A ante los tribunales alemanes
c) Solicitar la colaboracin entre autoridades a travs del Convenio de Nueva York.
a) A interpone demanda en Espaa solicitando alimentos a B. Reconocimiento de la
sentencia en Alemania
Competencia judicial internacional. El instrumento jurdico para estudiar la
competencia de los tribunales espaoles puede ser RB I, CB, CL. En este caso es
aplicable RB I. Veamos si se cumplen los foros:
o Primer nivel: no existe competencia exclusiva
o Segundo nivel: No existe pacto de sumisin expresa
o Tercer nivel. Foro especial por razn de la materia. Seala el art 5 que en
materia de alimentos, las personas domiciliadas en un Estado miembro
pueden ser demandadas ante el tribunal del lugar del domicilio o de la
residencia habitual del acreedor de alimentos. Son competentes los
tribunales espaoles.
Ley aplicable. En el DIPr institucional no se establece la ley aplicable.
Actualmente los convenios de ley aplicable en este caso son: Convenio de la Haya
de 1956 para las obligaciones de alimentos a menores de 21 aos y solteros y
Convenio de la Haya de 1973 sobre las obligaciones de alimentos en las
relaciones de Derecho de Familia. El convenio de la Haya de 1973 tiene carcter
universal; el Convenio de la Haya de 1956 se aplica a los pases que no han
firmado el de 1973. El artculo 4 del Convenio de 1973 seala que la ley interna
del acreedor de alimentos regir las obligaciones alimenticias. Por tanto, es de
aplicacin la ley espaola.
Reconocimiento de la sentencia espaola en Alemania. Numerosos instrumentos
internacionales se ocupan de facilitar la eficacia extraterritorial de decisiones en
materia de alimentos. RB I, CB, CL, Convenio Hispano alemn de 1983,
Convenio de la Haya de 1973 referente al reconocimiento ya a la ejecucin de las
resoluciones relativas a las obligaciones alimentarias. Aplicando el art 71 RBI
prevalecen los convenios sobre materias especficas, por tanto prevalece CH73
del que son parte Alemania y Espaa. La autoridad competente para el
reconocimiento y el procedimiento segn el artculo 13 del convenio se rige por
el derecho del Estado requerido. Las condiciones se encuentran en el artculo 4
y siguientes.
Si se opta por interponer la demanda en Espaa, A tiene que correr con los gastos del
proceso en Espaa y del reconocimiento de la sentencia en Alemania.
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5-SUCESIONES
Se trata de un tema complejo en el DIPr ya que hay grandes diferencias en las
legislaciones de cada pas. As por ejemplo, en los pases anglosajones existe libertad
total de testar, no existe la legtima. Se puede hacer testamento en Inglaterra y tambin
se puede hacer testamento en Espaa de acuerdo con las leyes britnicas. En ste ltimo
caso hay un problema importante que es el del idioma. En caso de no conocerse el
espaol se tiene que hacer una traduccin privada, oficial o jurada. En muchas
ocasiones se introduce una clusula en la que se dice que se entiende el contenido tras la
traduccin por parte de una persona de confianza del firmante.
Otro problema que surge en el tema de sucesiones en DIPr es el de que no existe
Registro de ltimas Voluntades en algunos pases. No se puede tener un certificado de
ltima voluntad que indica cul es el ltimo testamento. En los pases anglosajones en
los que no existe tal registro aparece el problema a la hora de querer saber el ltimo
testamento. El mismo problema que se plantea con los testamentos olgrafos. En
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Inglaterra, la Corte Suprema Inglesa analiza los testamentos y a travs de un auto seala
cul es el vlido. Para hacer valer en Espaa este auto hay que proceder al
reconocimiento y todos los documentos deben ser legalizados o tener la apostilla.
En los pases en los que no existe la legtima, si no existe testamento antes de que
herede el Estado le corresponde heredar a los descendientes. Pero en Espaa no se
puede abrir la declaracin de herederos de un britnico, hace falta el auto de la Corte
Suprema Inglesa. Una vez apostillado y traducido se puede llevar ante el Notario
espaol para elevarlo a escritura pblica.
Competencia judicial internacional y sucesin internacional
No existe al respecto Convenio Internacional aplicable por lo que hay que acudir al art
22 LOPJ. Este precepto precisa las reglas de competencia judicial internacional
mediante varios foros (foros en litigios sucesorios):
Foros exclusivos. Los litigios sobre sucesin mortis causa no pueden encuadrarse
en ninguna de las materias que son objeto de una competencia exclusiva (art 22.1
LOPJ)
Sumisin expresa. Segn el art 22.2 caben los acuerdos atributivos de jurisdiccin
a favor de los tribunales espaoles para conocer de un litigio internacional en
materia sucesoria, siempre que exista una clara y terminante renuncia a su foro
propio, una determinacin precisa del tribunal y bilateralidad de la clusula
sucesoria.
Sumisin tcita. Las partes pueden hacer extensible a los litigios en materia
sucesoria el foro de sumisin tcita (art 22.2)
Foro general del domicilio del demandado (art 22.2)
Foro especial del ltimo domicilio del causante en territorio espaol (art 22.3)
Foro especial del lugar de situacin de los bienes inmuebles en territorio espaol
(art 22.3)
El forum rei sitae atribuye competencia a nuestros tribunales sobre la totalidad de la
sucesin, tanto si todos los bienes hereditarios se encuentran en territorio espaol como
si alguno de los bienes se encuentra en el extranjero.
Ley aplicable a la sucesin
A la sucesin intestada le es aplicable el artculo 9.8 CC: La sucesin por causa de
muerte se regir por la Ley nacional del causante en el momento de su fallecimiento,
cualesquiera que sean la naturaleza de los bienes y el pas donde se encuentren. Sin
embargo, las disposiciones hechas en testamento y los pactos sucesorios ordenados
conforme a la Ley nacional del testador o del disponente en el momento de su
otorgamiento conservarn su validez, aunque sea otra la Ley que rija la sucesin, si bien
las legtimas se ajustarn, en su caso, a esta ltima. Los derechos que por ministerio de
la Ley se atribuyan al cnyuge suprstite se regirn por la misma Ley que regule los
efectos del matrimonio, a salvo siempre las legtimas de los descendientes.
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Por tanto, la sucesin abintestato, segn este artculo, se rige por la ley nacional del
causante al tiempo del fallecimiento
A la sucesin testada le es aplicable la ley reguladora de la validez del testamento:
Para la capacidad hay que aplicar el art 9.1 del CC que indica que La Ley
personal correspondiente a las personas fsicas es la determinada por su
nacionalidad. Dicha Ley regir la capacidad y el estado civil, los derechos y
deberes de familia y la sucesin por causa de muerte
Para el contenido, el artculo 9.8 CC. Es decir, el contenido del testamento se rige
por la ley nacional del testador o del disponente en el momento de su
otorgamiento
Para la forma es aplicable el Convenio de la Haya de 1961 sobre los conflictos de
leyes en materia de forma de las disposiciones testamentarias. Este convenio es
aplicable a todos los casos en que el testador haya fallecido despus de la entrada
en vigor. Sus normas deben aplicarse con independencia de toda condicin de
reciprocidad y aunque la nacionalidad de los interesados o la ley declarada
competente no sean las de un Estado contratante. El art 1 del convenio establece
cundo una disposicin testamentaria es vlida en cuanto a la forma.
La unidad judicial de sucesin responde a la idea de que sea un nico juez el que
conozca de toda la sucesin internacional. De este modo dicho juez ser competente
para conocer de la totalidad de la sucesin del causante con independencia del lugar de
situacin de los bienes y de su naturaleza.
La concepcin personalista y familiar de la sucesin ha dado lugar a los principios que
hoy rigen nuestro sistema de DIPr en materia sucesoria: principios de unidad y de
universalidad. Estos principios responden al afn de nuestro legislador de proteger a los
herederos espaoles en las sucesiones de espaoles fallecidos en el extranjero.
Frente a los sistemas de DIPr que en materia sucesoria se basan en la aplicacin de una
sola ley a todos los aspectos de un sujeto con independencia de la naturaleza de los
bienes y del lugar de situacin de los mismos, existen otros sistemas de DIPr basados en
los principios de territorialidad y fraccionamiento de la sucesin internacional. La
sucesin de los bienes inmuebles queda sujeta a la ley del lugar de los mismos y la
sucesin de los bienes muebles, considerados como unidos a la persona del difunto,
quedan sometidos a una ley nica.
Unidad de la sucesin y reenvo. Hay que tener en cuenta, por otra parte, que la
admisin del reenvo del primer grado recogido en el art 12.2 CC, en materia de
sucesin por causa de muerte no debe aceptarse sin ms en todos los casos posibles. El
reenvo encuentra sus lmites en los principios de unidad y universalidad de la sucesin
del DIPr espaol. Es decir, que si la admisin del reenvo lleva a un fraccionamiento de
la sucesin el reenvo debe rechazarse.
Reconocimiento y ejecucin de decisiones judiciales
En materia sucesoria no hay ningn instrumento internacional multilateral aplicable
sobre reconocimiento y ejecucin en Espaa de sentencias dictadas en el extranjero
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Para las dos sucesiones, en Espaa, hay que acudir a un Notario presentando en cada
una de ellas documentos distintos. En nuestro pas se acude siempre a un notario en una
sucesin testada (sucesin de A), salvo que exista impugnacin entonces hay que acudir
al juez. En una sucesin intestada (sucesin de H) se acude al notario si el causante
tiene cnyuge, descendiente o ascendiente, en caso contrario hay que ir al juez.
Competencia judicial internacional
Si se hubiera tenido que acudir a un juez, para saber si son competentes los rganos
jurisdiccionales espaoles habra que aplicar el artculo 22 de la LOPJ. Los foros en los
litigios sucesorios son:
Foros exclusivos (art 22.2) La sucesin mortis causa no se encuadra en ninguna de
las materias objeto de competencia exclusiva
Sumisin expresa (art 22.2). En este caso no existe sumisin expresa a los
tribunales espaoles
Sumisin tcita (art 22.2)
Foro general del domicilio del demandado (art 22.2)
Foro especial del ltimo domicilio del en causante en territorio espaol (art 22.3)
Foro especial del lugar de situacin de los bienes inmuebles en territorio espaol
(art 22.3)
En este caso, para las dos sucesiones se puede ir al Notario. Los criterios de
competencia del notario espaol no se encuentran en la LOPJ. Estos criterios son:
Ultimo domicilio del causante en Espaa
Bienes inmuebles situados en Espaa
Existen bienes inmuebles en Cantabria. Se puede acudir a cualquier notario espaol
como autoridad administrativa a la que se habilita la funcin de intervenir en las
sucesiones, siempre que se cumplan estos dos requisitos.
Ley aplicable
1-Sucesin testada de A. Se presentan al notario los documentos pertinentes como el
certificado de defuncin o el certificado de ltimas voluntades, con sus correspondientes
requisitos de validez (traduccin, legalizacin o apostilla). En este caso no hace falta
traduccin (de Cuba), pero s la legalizacin o apostilla.
Con el testamento no ocurre igual que con los certificados, es un documento que se
incorpora a un negocio jurdico (la sucesin). El notario tiene que comprobar que se
cumplen los requisitos para su validez:
Requisitos del documento, requisitos intrnsecos y extrnsecos
Traduccin. No hace falta traduccin ya que el testamento est en espaol.
Legalizacin o apostilla. El documento tiene que estar legalizado
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Si H slo hubiera sido cubano con el fin de evitar la incapacidad para heredar a que se
refiere el art 470 del CC cubano se podra haber acudido al reenvo o hacer valer el
orden pblico. El reenvo no es posible pues el CC cubano es similar al espaol y para
sucesiones siempre aplica la ley nacional del heredero, es decir, la ley cubana. Lo que s
podra hacerse es acudir al orden pblico internacional. La disposicin del CC cubano
(art 470CC) atenta contra la libertad de movimiento de los ciudadanos. Este artculo no
lo puede aplicar Espaa por lo que hay que acudir al 512 CC cubano que dice que
cuando el llamado a la sucesin premuere o renuncia, tiene incapacidad para suceder y
heredan los descendientes. El heredero es el hijo de H.
2-Sucesin intestada de H. La ley aplicable a la sucesin intestada se encuentra recogida
en el art 9.8 CC. Segn este artculo la ley aplicable es la ley nacional del causante, es
decir la ley de H, que tiene doble nacionalidad. Hay que volver a utilizar los artculos
9.9 y 9.10 del CC que nos llevan la ley norteamericana y en concreto, al tratarse de un
sistema plurilegislativo, en aplicacin del art 12.5, a la ley del Estado de Florida
(vnculo ms estrecho: residencia habitual).
Las leyes del Estado de Florida indican que para la sucesin mobiliaria hay que aplicar
la ley del ltimo domicilio del causante y para la sucesin inmobiliaria la ley del lugar
de situacin del inmueble (lex rei sitae). H tiene inmuebles en Espaa, en Florida y en
otros Estados.
Pero en Espaa se sigue el principio de universalidad de la sucesin. Slo se le puede
aplicar la ley de un Estado a la sucesin. Por tanto, a toda la herencia de H le es
aplicable la ley del Estado de Florida, con independencia de la naturaleza de los bienes
y del lugar de situacin de los mismos.
Los principios de unidad y universalidad de la sucesin del DIPr espaol deben operar
como un lmite al reenvo de retorno admitido por el artculo 12.2 CC. De manera que si
se quieren salvaguardar dichos principios, el reenvo no debe admitirse cuando
conduzca a la fragmentacin de la sucesin mortis causa, como sucedera cuando el
causante deje bienes inmuebles sitos tanto en Espaa como en el extranjero. En este
supuesto habr que estar a una sola ley-la nacional del difunto, y no a varias leyes en
atencin a la situacin de los bienes.
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SUPUESTO
Un espaol se va a vivir a RU. Se casa y vive all donde obtiene la nacionalidad. Tiene
dos hijos. Hace testamento all dejndole todos sus bienes a un amigo. Regresa a Espaa
y fallece.
El testamento del causante se hizo en RU donde hay libertad de testar. Pero cuando
regres a Espaa recuper la nacionalidad espaola y a su sucesin le es aplicable la ley
de la ltima residencia habitual, es decir, la ley espaola. El testamento es vlido pero
tiene que respetar la legtima, tal y como establece el CC espaol.
En realidad, el amigo, declarado heredero universal, puede heredarlo todo, pero los hijos
que son los herederos legtimos pueden impugnar esta herencia.
SUPUESTO
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Una britnica fallece sin testamento en Espaa donde ha tenido su ltima residencia.
Tena dos hijos. En RU slo existe herencia residual para los descendientes y si no los
hay, pasa todo al Estado. Los hijos quieren saber de qu forma se puede arreglar la
herencia de su madre que slo tena una vivienda en Motril.
Si se va a RU el proceso ser muy largo pues despus del pronunciamiento como
herederos de los hijos, hay que proceder al reconocimiento en Espaa. Lo mejor es ir a
un notario espaol para arreglar la herencia abintestato. Se hace la declaracin de
herederos a travs del reenvo y se pueden adjudicar el inmueble a los hijos sin pasar
por la Corte inglesa.
SUPUESTO
AJL britnico residente en Mlaga que posea en propiedad slo una casa en Mlaga
-Casado con DB con quien tuvo un hijo
-21 de agosto de 1973 obtuvo el divorcio de DB
-1973 se cas con PRG espaola con quien tuvo una hija
-1985 otorg testamento en RU en el que excluy a su hijo; nica heredera la hija
-1991 nuevo testamento ante notario en Mlaga en el que deja como heredero a su
hermano AL y en caso de premoriencia a sus dos hijos
-5 de marzo de 1999 fallece en Mlaga
1-AL pide en 2002 asesoramiento para ejecutar la herencia de su hermano en
Espaa.
AL debe acudir a un Notario con el certificado de defuncin del causante, un certificado
de ltima voluntad y el testamento legalizado y traducido. Con todo ello se puede
realizar la declaracin de heredero y ya AL puede inscribir la casa de Mlaga en el
Registro de la Propiedad a su nombre.
En RU existe libertad de testar pero en Espaa hay que respetar la legtima, as que los
hijos podran denunciar la declaracin de herederos.
2-Podran los hijos del fallecido impugnar el ltimo testamento de su padre,
otorgado ante notario de Mlaga?
S, pues la ltima residencia del causante ha estado en Espaa, son competentes los
rganos jurisdiccionales espaoles. La ley aplicable, segn el artculo 9.8 del CC es la
britnica. La sucesin por causa de muerte se regir por la Ley nacional del causante
en el momento de su fallecimiento, cualesquiera que sean la naturaleza de los bienes y
el pas donde se encuentren
Pero se produce el reenvo; la ley britnica seala que a la sucesin de bienes inmuebles
se le aplica la ley del lugar en que se encuentren. Por tanto, procede la aplicacin de la
ley espaola. Hay que respetar la legtima.
3-Determinar cul sera el juez competente
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Hay que acudir a la LOPJ. Segn el art 22, son competentes los Juzgados y Tribunales
espaoles, en materia de sucesiones, cuando el causante haya tenido su ltimo
domicilio en territorio espaol o posea bienes inmuebles en Espaa.
En concreto, la demanda hay que interponerla ante el Juzgado de Primera Instancia de
Mlaga.
3-Tendrn derecho a hacer valer delante de los tribunales espaoles su derecho a
la legtima, anulando totalmente o parcialmente el ltimo testamento otorgado por
su padre ante notario de Mlaga?
Si, tienen derecho a solicitar la anulacin parcial del testamento reclamando la legtima
(tercio de la herencia de legtima y tercio de la herencia de mejora)
TEMA 3
OBLIGACIONES CONTRACTUALES
Y EXTRACONTRACTUALES
OBLIGACIONES CONTRACTUALES
1-Competencia judicial internacional y competencia arbitral
La competencia judicial internacional de nuestros tribunales en materia contractual se
rige por distintos instrumentos legales:
Derecho Institucional. El instrumento ms importante es el Reglamento 44/2001 (RB
I). A tenor de dicha normativa, los tribunales espaoles son competentes, en materia
contractual, en los siguientes casos:
Cuando exista acuerdo de sumisin del asunto a su favor, bien de modo expreso
(art 23), bien de modo tcito (art24). Foro de sumisin.
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2-Ley aplicable
Por rganos jurisdiccionales
Derecho institucional. No existe ningn Reglamento, existen Directivas comunitarias
que precisan su transposicin. As, muchas leyes nacionales como la Ley del Contrato
de Seguro o la Ley del Contrato de Agencia tienen rango de derecho institucional en
todo lo que se ajuste a lo dispuesto en la Directiva, en lo dems el rango es de ley
nacional.
Derecho convencional:
Al igual que ocurre con la competencia judicial, son de aplicacin, en primer
lugar, las reglas sobre ley aplicable establecidas en convenios de derecho
uniforme. Existen normas sobre compraventa internacional de mercaderas y
sobre transporte.
Convenio de Roma de 19 de junio de 1980 sobre ley aplicable a las obligaciones
contractuales. Desde el 1 de septiembre de 1993, la Ley aplicable a los contratos
internacionales se determina, en DIPr espaol con arreglo al CR de 1980, vigente
hoy tras ciertas modificaciones en todos los Estados de la UE (versin
consolidada en DOUE C 334 de 30 de diciembre de 2005) Actualmente se trabaja
en la transformacin del CR en un Reglamento comunitario.
Este Convenio se aprob porque, antes del RBI estaba en vigor el CB que
contiene reglas de competencia judicial uniforme y de reconocimiento, pero no de
ley aplicable y era preciso establecer normas al respecto para los pases miembros
de la UE. Con el CR se complet el CB en materia de contratos.
Se trata de un convenio universal que desplaza parcialmente a las normas de
conflicto del CC, artculos 10.5, 10.6, 10.7 y 10.8. Estas normas slo se aplicarn
en lo no regulado por el CR.
El CR crea normas de DIPr uniformes para todos los Estados comunitarios en
materia de contratos internacionales. No contiene normas materiales, contiene
normas de conflicto uniformes que sealan la ley aplicable. Se aplica de oficio,
no debe ser alegado por las partes, pero cede ante otras normativas especiales.
El CR emplea puntos de conexin en cascada, de modo que la ley aplicable al
contrato ser: le ley elegida por las partes(art 3) y a falta de eleccin de ley o si no
es vlida, la ley del pas con el que presenta vnculos ms estrechos (art 4)
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diferentes. La ley aplicable al contrato es la ley elegida por las partes y en defecto
de ley elegida se aplicar la ley procedente determinada de conformidad con la
regla de conflicto que estimaren adecuada los rbitros.
Legislacin nacional en materia de arbitraje (ley 60/2003 de 23 de diciembre).
Art 34.2 contiene puntos de conexin en cascada: autonoma de voluntad y en su
defecto las normas que los rbitros estimen adecuadas.
Reglamento de arbitraje de la institucin arbitral concreta
Lex mercatoria
SUPUESTO
La empresa A tiene su domicilio en EEUU y la empresa B en Espaa. Firman un
contrato de asistencia tcnica de A a B (contrato de prestacin de servicio). La empresa
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SUPUESTO
Las empresas A y B firman un contrato de compraventa de mercaderas. La empresa A
de Seattle (EEUU) le vende a la empresa B de Barcelona (Espaa) una partida de
ordenadores. El lugar de la entrega de los ordenadores es Barcelona, el lugar del pago
Zurich y el lugar de celebracin del contrato Frankfurt. Fecha de entrega, 1 de febrero
de 2007 y fecha de pago, 5 de febrero de 2007.
Existe un pacto de sumisin expresa a favor de los tribunales de Oslo. Aplicacin al
contrato de los principios Unidroit. Al realizar la entrega, algunos ordenadores se
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3-Las otras cuestiones que no responden al contenido o fondo del contrato son las
cuestiones sometidas a conexin autnoma, se trata de la capacidad, la forma y la
representacin. Su regulacin se encuentra en el Convenio y tambin en el CC.
4-Reglas especiales sobre cesin de crditos y subrogacin, contenidas en los artculos
12 y 13 del Convenio
1-mbito de aplicacin
Al mbito de aplicacin material se refiere el artculo 1 que indica en su primer apartado
que: Las disposiciones del presente Convenio sern aplicables, en las situaciones que
impliquen un conflicto de leyes, a las obligaciones contractuales. El apartado 2 recoge
las materias a las que no le es de aplicacin el Convenio, entre otras, estado civil,
capacidad, testamentos, sucesiones, o sociedades.
Al mbito de aplicacin espacial se refiere el artculo 2 que seala que el Convenio de
Roma tiene carcter universal: La ley designada por el presente Convenio se aplicar
incluso si tal ley es la de un Estado no contratante. Por tanto, los Estados de la UE lo
aplican frente a los dems pases.
2-Contenido o fondo
El Convenio de Roma contiene unas reglas de conflicto generales que se encuentran en
los artculos 3 y 4 y unas reglas de conflicto especiales que se encuentran en los
artculos 5 y 6. En el artculo 7 recoge la accin de las normas imperativas que actan
como lmite en la aplicacin del artculo 7.
Reglas de conflicto generales (arts 3 y 4):
Regla de conflicto general. Libertad de eleccin y a falta de eleccin, los vnculos ms
estrechos. Art 3: Los contratos se regirn por la ley elegida por las partes. Esta
eleccin deber ser expresa o resultar de manera segura de los trminos del
contrato o de sus circunstancias. Para esta eleccin, las partes podrn designar la
ley aplicable a la totalidad o solamente a una parte del contrato. Art 4.1: En la
medida en que la ley aplicable al contrato no hubiera sido elegida conforme a las
disposiciones del articulo 3, el contrato se regir por la ley del pas con el que
presente los lazos mas estrechos A la libertad de eleccin de la ley o leyes que
han de regir el contrato se le denomina autonoma conflictual, que es distinta
de la autonoma material que es la libertad para dotar al contrato de las clusulas
que las partes deseen (contenido del contrato)
Se presume que el contrato presenta los vnculos ms estrechos:
Presuncin general. Pas en el que tenga su domicilio el contratante que deba realizar la
prestacin caracterstica. Art 4.2: Se presumir que el contrato presenta los lazos
mas estrechos con el pas en que la parte que deba realizar la prestacin
caracterstica tenga, en el momento de la celebracin del contrato, su residencia
habitual o , si se tratare de una sociedad , asociacin o persona jurdica, su
administracin central
Presuncin especial: contratos sobre bienes inmuebles. Art 4.3 .en la medida en que
el contrato tenga por objeto un derecho real inmobiliario o un derecho de
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utilizacin del inmueble, se presumir que el contrato presenta los lazos mas
estrechos con el pas en que estuviera situado el inmueble
Presuncin especial: contratos de transporte de mercancas. Art 4.4: si el pas en el
que el transportista tiene su establecimiento principal en el momento de la
celebracin del contrato fuere tambin aquel en que est situado el lugar de carga
o de descarga o el establecimiento principal del expedidor, se presumir que el
contrato tiene sus lazos mas estrechos con este pas
Clusula de escape. Art 4.5: No se aplicar el apartado 2 cuando no pueda determinarse
la prestacin caracterstica. Las presunciones de los apartados 2, 3 y 4 debern
descartarse cuando resulte del conjunto de circunstancias que el contrato presenta
lazos mas estrechos con otro pas. En determinadas ocasiones es difcil
establecer cual es la prestacin caracterstica, es el caso del contrato de prstamo
o del contrato de permuta, entonces no hay ms remedio que aplicar los vnculos
ms estrechos. Se considera que en el contrato de prstamo los vnculos ms
estrechos estn en el lugar del prestamista. Otras veces la aplicacin de los
apartados 2,3 y 4 no llevan a la ley del pas con el que existen vnculos ms
estrechos, en tal caso y tambin en aplicacin de la clusula de escape, procede la
aplicacin de la ley del pas con el que s existan tales vnculos.
Lmite a la aplicacin del artculo 4. Seala el artculo 7 del Convenio que: 1. Al
aplicar, en virtud del presente Convenio, la ley de un pas determinado, podr
darse efecto a las disposiciones imperativas de la ley de otro pas con el que la
situacin tenga una conexin, si y en la medida en que, tales disposiciones, segn
el derecho de este ultimo pas, son aplicables cualquiera que sea la ley que rija el
contrato. Para decidir si se debe dar efecto a estas disposiciones imperativas, se
tendr en cuenta su naturaleza y su objeto, as como las consecuencias que se
derivaran de su aplicacin o de su inaplicacin. 2. Las disposiciones del presente
Convenio no podrn afectar a la aplicacin de las normas de la ley del pas del
juez que rijan imperativamente la situacin, cualquiera que sea la ley aplicable al
contrato.
En el apartado 1 de este artculo se recogen la aplicacin de las normas imperativas de
terceros Estados y el apartado 2 la aplicacin de las normas imperativas del foro.
SUPUESTO
A empresa con domicilio en EEUU. B empresa con domicilio en Espaa. A es el
principal en un contrato de agencia comercial y quiere que B que es el agente
busque clientes en Espaa. Existe en el contrato una clusula de eleccin de ley a
favor del Derecho del Estado de Alabama. El lugar de ejecucin del contrato es
Espaa. B representa a A pero la representacin puede ser de dos tipos, en nombre
propio y en nombre ajeno. La ley 12/1992 que regula el contrato de agencia regula
una indemnizacin por clientela para B, si A acaba con el contrato.
Ante el incumplimiento de A, B presenta demanda ante los tribunales espaoles.
Competencia judicial internacional. Los instrumentos jurdicos aplicables pueden ser:
RB I, Derecho uniforme, CB, CL. Es aplicable el RBI. No existe competencia
exclusiva, ni pacto de sumisin expresa, tampoco se cumple el foro general del
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domicilio del demandado (el demandado reside en EEUU) y en cuanto al foro especial
poro razn de la materia, no se cumple la condicin espacial que indica que el domicilio
del demandado debe estar en un Estado miembro. Procede la aplicacin del art 22.3 de
la LOPJ.
El artculo 22.3 de la LOPJ recoge como foro especial por razn de la materia que, son
competentes los tribunales espaoles cuando la obligacin contractual haya nacido o
deba cumplirse en Espaa. El contrato debe ejecutarse en Espaa, por tanto, son
competentes los rganos jurisdiccionales espaoles.
Ley aplicable. No es aplicable ninguna regla de derecho uniforme. Se tiene que aplicar
el CR 1980. Las reglas de conflicto general se encuentran en los artculos 3 y 4 y las
reglas de conflicto especiales en el art 5 (contratos consumidores) y el art 6 (contrato de
trabajo). Segn la regla de conflicto general contenida en el art 3, la ley aplicable es la
ley elegida por las partes y a falta de eleccin de ley, la ley del pas con el que presenta
unos vnculos ms estrechos. En este caso hay eleccin de ley, el Derecho del Estado
norteamericano de Alabama.
Pero para aplicar este Derecho hay que tener presente el artculo 7.2, que indica que las
disposiciones del Convenio no pueden afectar a la aplicacin de las normas de la
ley del pas del juez que rijan imperativamente la situacin (normas imperativas
espaolas), cualquiera que sea la ley aplicable al contrato. Por tanto, las normas
de la ley del contrato de agencia, que son normas imperativas, deben aplicarse con
independencia de que las partes hayan elegido el Derecho del Estado de
Alabama.
Reglas de conflicto especiales (arts 5 y 6):
Se encuentran recogidas en: El artculo 5 para los contratos consumidores y en el art 6
para los contratos de trabajo.
SUPUESTO: aplicacin del artculo 5
La Empresa A est domiciliada en la Repblica Federal Alemana y B es un particular
residente en Espaa. Firman un contrato de consumo y ante el incumplimiento de A, B
le demanda ante los tribunales espaoles.
Competencia judicial internacional. Los instrumentos jurdicos aplicables pueden ser:
RB I, Derecho uniforme, CB, CL. Es aplicable el RBI. En este reglamento existen foros
de proteccin especial para los contratos de seguros, de consumidores y de trabajo. En
concreto el Captulo II, seccin 4 (arts 15 y ss) contiene disposiciones especficas sobre
competencia en materia de contratos celebrados por los consumidores.
Pero para poder aplicar el reglamento es preciso que se den una serie de requisitos
(foros especiales), contenidos en el artculo 15. Se tiene que tratar de una relacin
contractual con un consumidor (concepto estricto de consumidor. Al caso concreto le es
de aplicacin el artculo 15.1 c) que indica que las normas de esta seccin son
aplicables, en materia de contratos celebrados por un consumidor, siempre que la otra
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Si hubiera eleccin de ley, segn el art 6.1, el trabajador no puede tener menor
proteccin que la que obtiene con las normas imperativas de su pas. Hay que
tener presente que las disposiciones del Estatuto de los Trabajadores espaol, son
imperativas.
SUPUESTO: aplicacin del artculo 6
Una empresa francesa celebra un contrato de trabajo internacional con un espaol. El
trabajo se debe llevar a cabo, por partes iguales, en Espaa, Francia e Italia. La
empresa despide al trabajador y ste presenta una demanda contra A ante los
tribunales espaoles.
Competencia judicial internacional. Los instrumentos jurdicos aplicables pueden ser:
RB I, Derecho uniforme, CB, CL. Es aplicable el RBI. En este reglamento existen
foros de proteccin especial para los contratos de seguros, de consumidores y de
trabajo. En concreto el Captulo II, seccin 5 (arts 18 y ss) contiene disposiciones
especficas sobre competencia en materia de contratos individuales de trabajo.
Seala el art 19.2 b) que si el trabajador no desempea su trabajo en un nico Estado, la
demanda debe presentarse ante el tribunal del lugar en que estuviere o hubiere
estado situado el establecimiento que hubiere empleado al trabajador. Si la
empresa francesa tuviera una sucursal en Espaa, s seran competentes los
tribunales espaoles, en caso contrario Espaa no sera competente.
Ley aplicable. No es aplicable ninguna regla de derecho uniforme. Se tiene que aplicar
el CR 1980, en concreto la normas de conflicto especiales contenidas en el
artculo 6 (contrato individual de trabajo).
Segn el artculo 6.2 b), si el trabajador no realiza habitualmente su trabajo en un
mismo pas, por la ley del pas en que se encuentre el establecimiento que haya
contratado al trabajador, a menos que, del conjunto de circunstancias, resulte que
el contrato de trabajo tenga lazos mas estrechos con otro pas, en cuyo caso ser
aplicable la ley de este otro pas.
Este artculo contiene una clusula de escape. No es aplicable en el supuesto que nos
ocupa ya que si la empresa francesa tena establecimiento en Espaa es aplicable
la ley espaola y si no lo tena, la ley del lugar en el que se encuentre el
establecimiento que contrat al trabajador. Pero, si por ejemplo, el trabajo se
desarrollaba en Nigeria, sera aplicable el artculo 6.2 a) que seala que es de
aplicacin la Ley de Nigeria. Entonces s sera de aplicacin la clusula de escape
con ello se aplicara la ley que ms favorece al trabajador. El contenido de la
clusula de escape tambin lo recoge el art 1.4 del Estatuto de los Trabajadores.
Forma, consentimiento y validez (arts 8 y 10):
El artculo 8 se refiere al consentimiento y a la validez del contenido del contrato.
Establece este artculo que: 1. La existencia y la validez del contrato, o de
cualquiera de sus clusulas, estarn sometidas a la ley que seria aplicable en
virtud del presente Convenio si el contrato o la disposicin fueran vlidos. 2. Sin
embargo, a efectos de probar que no ha dado su consentimiento cualquiera de las
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partes podr remitirse a la ley del pas en que tenga su residencia habitual si de las
circunstancias resulta que no es razonable determinar el efecto del
comportamiento de tal parte segn la ley prevista en el apartado precedente.
El artculo 10 se refiere al mbito de la ley del contrato, haciendo referencia a su
interpretacin, ejecucin, extincin y nulidad.
3-Cuestiones de conexin autnoma: capacidad, forma, representacin y
transmisin.
El Convenio de Roma slo regula la forma:
La capacidad se encuentra regulada en los artculos 9.1 y 9.11 del CC. Para las personas
fsicas existe una excepcin que recoge el artculo 11 del Convenio (clusula o
excepcin de inters nacional): En los contratos celebrados entre personas que se
encuentren en un mismo pas, las personas fsicas que gocen de capacidad de
conformidad con la ley de ese pas solo podrn invocar su incapacidad resultante
de otra ley si, en el momento de la celebracin del contrato, la otra parte hubiera
conocido tal incapacidad o la hubiera ignorado en razn, solamente, de
negligencia por su parte. Significa que se aplica a la capacidad, la ley del lugar
de celebracin del contrato, cuando se den la siguientes condiciones:
Contrato entre presentes
Una de las partes es persona fsica
La persona fsica es capaz segn la ley del lugar de celebracin del contrato
La persona fsica es incapaz segn la ley de su nacionalidad
La otra parte no conoce la incapacidad y no tena posibilidades de conocerla.
La forma est regulada en el artculo 9 del Convenio de Roma
La representacin est en el artculo 10.11 del CC: A la representacin legal se aplicar
la Ley reguladora de la relacin jurdica de la que nacen las facultades del
representante, y a la voluntaria, de no mediar sometimiento expreso, la Ley del
pas en donde se ejerciten las facultades conferidas.
La transmisin de la propiedad se regula por el artculo 10.1 del CC: La posesin, la
propiedad y los dems derechos sobre bienes inmuebles, as como su publicidad,
se regirn por la Ley del lugar donde se hallen.
4-Cesin de crditos y subrogacin
El artculo 12 contiene la regla de conflicto autnoma para el caso de contrato de cesin
de crditos: 1. Las obligaciones entre el cedente y el cesionario de un crdito se
regirn por la ley que, en virtud del presente Convenio, se aplique al contrato que
les ligue. 2. La ley que rija el crdito cedido determinar el carcter transferible
del mismo, las relaciones entre el cesionario y el deudor, las condiciones de
oponibilidad de la cesin al deudor y el carcter liberatorio de la prestacin hecha
por el deudor
El artculo 13 se refiere a la subrogacin: 1. Cuando, en virtud de un contrato, una
persona, el acreedor, tenga derechos con respecto a otra persona, el deudor, y un
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OBLIGACIONES EXTRACONTRACTUALES
1-COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL
Derecho uniforme (derecho convencional). En virtud del art 71.1 del RB I, el
Reglamento no afecta a los Convenios en los que los Estados son parte y que, en
materias particulares, regulan la competencia judicial, el reconocimiento o la ejecucin:
Convenio de Bruselas para la unificacin de ciertas reglas relativas a la
competencia civil en materia de abordaje
Convenio de Roma sobre daos causados a terceros en la superficie por
aeronaves extranjeras
Convenio de Pars sobre responsabilidad civil en materia nuclear
Convenio de Bruselas sobre responsabilidad civil por daos causados por la
contaminacin de las aguas del mar por hidrocarburos.
Derecho institucional. Reglamento 44/2001 del Consejo, relativo a la competencia
judicial, el reconocimiento y la ejecucin de resoluciones judiciales en materia civil y
mercantil (RB I). Entr en vigor el 1 de marzo de 2002
Segn este reglamento, en materia delictual o cuasidelictual los tribunales espaoles
sern competentes:
a. Foro nivel 1- Cuando se trate de una de las materias exclusivas (art 22)
b. Foro nivel 2- Cuando exista sumisin a los tribunales espaoles en los trminos
establecidos en los artculos 23 y 24. La sumisin tcita se ve al final
c. Foros nivel 3- Cuando el domicilio del demandado est en Espaa (foro general
del domicilio del demandado, art 2). Cuando sea Espaa el pas donde se hubiera
producido o hubiere de producirse el hecho daoso (foro especial por razn de la
materia, art 5. 3). La condicin espacial para este foro es que el domicilio del
demandado est en un Estado miembro.
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2-LEY APLICABLE
Derecho institucional. En primer lugar, son de aplicacin las leyes estatales surgidas
por transposicin de Directivas comunitarias
Derecho convencional. Los convenios internacionales de Derecho uniforme contienen
normas materiales. En lo no regulado por estos convenios habr que estar a lo
establecido en el art 10.9 del CC. Entre otros estn:
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Ilcitos a distancia. EL TJCE ha decidido que por lugar donde se hubiese producido el
hecho daoso debe entenderse tanto el lugar donde el dao ha sobrevenido como
el lugar del hecho causal, pudiendo el demandante elegir cualquiera de los dos
foros (interpretacin amplia)
Plurilocalizacin del dao. La opcin entre el lugar del hecho causal y el lugar del dao,
no resuelve los casos de dispersin del dao en distintos Estados. En la prctica
pueden producirse tres hiptesis:
El hecho ilcito causa un dao inicial a la vctima directa y daos ulteriores a otros
sujetos (vctimas indirectas). La vctima indirecta no puede plantear la demanda
ante el tribunal donde se ha manifestado el dao sufrido por ella.
El hecho ilcito causa un dao inicial a la vctima directa en un lugar determinado,
pudiendo tener repercusiones fsicas o patrimoniales sobre esa misma vctima en
otros lugares. El foro del art 5.3 no puede ser interpretado tan extensivamente
como para que pueda englobar cualquier lugar donde puedan experimentarse las
consecuencias perjudiciales de un hecho que ya ha causado un dao en otro lugar.
El hecho ilcito causa daos a la misma vctima en lugares diversos. El TJCE reconoce
competencia a los tribunales de cada uno de los Estados donde se haya producido
el dao, para conocer exclusivamente de los daos causados en el territorio de su
jurisdiccin. Para evitar la atomizacin del litigio, la vctima puede concentrar
todas sus demandas ante los tribunales del domicilio del demandado o ante los del
Estado del lugar del hecho daoso.
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