Introduccin al Derecho

Unidad I Derecho Natural

Derecho Positivo: Es el conjunto de normas jurdicas escritas en un mbito
territorial
Derecho Natural: Es el conjunto de normas que los seres humanos
deducimos o establecemos a partir de nuestra propia conciencia y que son los
que priman y se determinan como justicia en un momento histrico
determinado

El Derecho Natural
Una de las ideas que con mayor frecuencia han aparecido en la historia del
pensamiento humano es la de la existencia de un Derecho Natural, es decir, de
una ley que no emana de la voluntad humana sino que procede de algo
superior (Dios, Naturaleza u otros), de todos modos, es superior al Derecho
Positivo y sirve de fundamento a sus normas.
El Derecho Natural en Grecia
Scrates (469-399 A.C.): Scrates afirm su fe en una justicia superior, para
cuya validez no es necesaria una sancin positiva ni una formulacin escrita.
La obediencia a las leyes del Estado es, para Scrates, un deber. El buen
ciudadano debe obedecer an las leyes malas, para no estimular al mal
ciudadano a violar las buenas.
Platn (427-347 A.C.): Para Platn el verdadero Derecho vive en el mundo
de las ideas y las leyes positivas no pueden pretender ser valiosas sino en la
medida en que participen de la idea de la ley justa. Es por eso que el legislador
-y nicamente los filsofos y los reyes filsofos pueden ser legisladores-debe
contemplar el mundo de las ideas, en donde habita la esencia de la ley
inmutable y eterna, e inspirarse en l para la organizacin de la vida jurdica.
Platn reconoce, as, la existencia de un Derecho Natural, que convierte en
Derecho ideal y que es el fundamento de las leyes positivas.
Aristteles (384-322 A.C.): Para Aristteles, el Estado regula la vida de los
ciudadanos mediante leyes. Estas controlan la vida entera de los individuos
porque ellos no se pertenecen a s mismos, sino al Estado. El contenido de las
leyes es la justicia. La justicia encuentra su expresin en la ley natural y en la
ley positiva. La ley positiva tiene su origen en la voluntad del legislador y la ley
natural en la esencia de lo justo.

La ley natural es, por consiguiente, inmutable, y tiene el mismo valor en todas
partes, independientemente de la ley positiva que la expresa; la ley positiva,
por el contrario, vara con los pueblos y el tiempo. La ley positiva debe ser la
realizacin de la ley natural, ya que es la aplicacin de la idea universal de
justicia a las circunstancias concretas de la vida.
Por esta razn la ley natural conserva siempre su valor obligatorio, por ms
imperfecta que sea su aplicacin por la ley positiva.
El Derecho Natural en Roma
Los romanos no fueron nunca atrados por la Filosofa del Derecho, aunque
fueron los ms grandes juristas que ha conocido el mundo.
En el campo prctico, los juristas romanos sufrieron la influencia del Derecho
Natural de los filsofos estoicos, especialmente en lo que se refiere a la
igualdad de los hombres. Esta influencia fue mayor en el Derecho Privado
Romano, en donde instituciones como la esclavitud y la familia se vieron muy
modificadas por este nuevo pensamiento.
El Derecho Natural en la visin Catlica
La Patrstica y San Agustn (354-430)
La Patrstica recogi la distincin estoica entre un Derecho Natural absoluto
y un Derecho Natural relativo. El primero rega a los hombres antes del
pecado y, decada por ste la naturaleza humana, surgi un Derecho Natural
relativo, conforme a ella, que cre el Estado, la familia.
Como para los estoicos, tambin para los Padres de la Iglesia este Derecho
Natural relativo deba acercarse al absoluto, en cuanto le fuera posible
consideraban que tal misin de acercamiento deba desempearla la Iglesia.
San Agustn distingue la existencia de tres categoras de leyes: ley eterna, ley
natural y ley humana.
La ley eterna est transcrita en el corazn del hombre por medio de la ley
natural, con el objeto de que conserve en sus costumbres la imagen de las
ideas morales que le fueron comunicadas. Esta ley est "de tal modo escrita en
el corazn de los hombres, que ni la misma iniquidad puede borrar.
La ley natural es la ley ntima, ley interior, de la que el hombre trata con
frecuencia de huir, teniendo por misin la ley exterior hacerle volver a ella.
Ningn hombre que tenga uso de razn desconoce totalmente, por cado que
est, los preceptos fundamentales de la ley divina, pues la naturaleza los
escribi en su corazn, intimndolo, por ejemplo a no hacer a otro lo que no
quiera para s.

La ley humana debe inspirarse en la ley natural, pues, en caso contrario, ella
carece de valor.
La Escolstica y Santo Toms de Aquino (1226-1274)
Santo Toms distingui cuatro clases de leyes: la ley eterna, ley natural, ley
divina y ley humana:
La ley eterna es la razn del gobierno del Universo, existente en Dios, que
gobierna todas las cosas, y que no es conocida por ningn ser humano, salvo
los "bienaventurados.
La ley natural es la participacin del hombre en la ley eterna, por medio de la
recta razn que Dios le ha dado. Ella permite al hombre conocer algunos de los
principios de la ley eterna, hacindole distinguir entre el bien y el mal.
La ley divina es la revelada por Dios por medio de las Sagradas Escrituras, y
ella tiene por objeto completar, con direcciones particulares, la ley natural.
La ley humana es una ordenacin de la razn para el bien comn,
promulgada por quien tiene a su cargo el cuidado de la comunidad.
Tenemos, entonces, que, en concepto de Santo Toms de Aquino, la ley natural
es expresin de la voluntad divina dada a conocer al hombre no slo por la
revelacin sino, adems, por la razn humana. Ella tiene por objeto la conducta
entera del hombre y se extiende a todos sus actos; muestra cul es el fin del
hombre y precepta los medios para conseguirlo.
Refirindose al problema de la inmutabilidad del Derecho Natural, expresa
Santo Toms de Aquino: "la inmutabilidad acompaa siempre,
absolutamente, a la ley natural por lo que se refiere a sus primeros
principios. Respecto de los preceptos secundarios, que son como las
conclusiones propias e inmediatas de esos primeros principios, la ley
natural puede sufrir variacin, pero no en forma tal que deje de ser
verdadero o recto en la generalidad de los casos aquello que esa ley
prescribe"
El Derecho Natural en la Escuela Clsica
Los principios fundamentales de la escuela clsica son: el hombre nace libre;
luego, ante las dificultades que emanan de ese estado de naturaleza, celebra
un contrato con sus semejantes para constituir una sociedad, en la cual delega
parte de sus derechos a cambio de proteccin; estos derechos que el hombre
entrega a la sociedad no pueden ser disminuidos por ella, porque son derechos
naturales.
Primer perodo.

Los representantes ms destacados son Grocio, Hobbes, Spinoza, y otros.

Segn los escritos de los filsofos citados, el Derecho Natural queda
entregado solamente a la prudencia y moderacin del gobernante. Estos
autores estaban dispuestos a entregar al soberano la totalidad del poder,
quedando los derechos individuales confiados slo a su prudencia.
Ellos sostienen que existen principios absolutos que guan la conducta humana,
pero su aplicacin no est asegurada sino por la buena voluntad del
gobernante (No se debe extraar esta posicin, si consideramos que an se
encontraba fresco el recuerdo de la anarqua reinante bajo el rgimen anterior).
Segundo perodo.
Los representantes ms destacados son John Locke y Carlos de
Montesquieu.
Para estos autores el Derecho Natural precisa de una mayor proteccin y
creen poder otorgrsela a travs de una separacin de los poderes del Estado.
En esta etapa vemos acentuarse el carcter protector de las garantas
individuales que tiene el Derecho ms que el de salvaguardar el orden. Esta
tendencia se explica por la experiencia de los excesos a los que puede conducir
la doctrina de la omnipotencia soberana.
Tercer perodo.
El representante que destaca Rousseau.
Para Rousseau el Derecho Natural tambin precisa de proteccin, pero se
cree que ella slo puede otorgrsela la voluntad general del pueblo (El
verdadero soberano es la voluntad general).
El gobierno es simplemente una comisin para ejecutar la voluntad general. No
hay contrato entre el pueblo y el gobierno. Expresado en trminos jurdicos, el
gobierno no es sino un mandato, que puede ser revocado, limitado o
modificado a voluntad del pueblo soberano. Los depositarios del poder pblico
son funcionarios del pueblo, a los cuales no se les transmiten los atributos de la
soberana.
El Derecho Natural en la Escuela del Derecho Racional.
La Escuela de Derecho Racional es innovadora precisamente al considerar que
la razn no es la descubridora sino la fuente generadora del Derecho Natural.
El principal representante de esta tendencia es el filsofo alemn Manuel
Kant.
Manuel Kant (1724-1804)

Para Kant el Derecho Natural es el conjunto de principios universales,

absolutos, perfectos e inmutables, derivados de la propia razn
humana, que rigen la conducta del hombre de acuerdo con el
imperativo Categrico (obra de tal manera que la norma de tus actos
pueda valer como principio de conducta o de legislacin universal).
Crisis y Resurgimiento de la Teora del Derecho Natural.
Durante la segunda mitad del siglo XIX, la idea del Derecho Natural se vio
duramente atacada por parte del historicismo y del positivismo, refractarios a
toda metafsica en el campo del Derecho y que pretendan reducir la ciencia
jurdica a un anlisis del Derecho Positivo, exclusivamente desde un punto de
vista tcnico.
Pero, posteriormente, a fines del siglo XIX, se produjo una reaccin en contra
del positivismo y un renacimiento de la teora iusnaturalista, especialmente en
Alemania, con Stammler, y en Italia, con Giorgio del Vecchio y Giuseppe
Capograssi.
El filsofo del Derecho alemn Gustavo Radbruch escribi: "La ciencia del
Derecho tiene que meditar, de nuevo, sobre la verdad milenaria de
que hay un Derecho superior a la ley, un Derecho Natural, un Derecho
Divino, un Derecho Racional, medido con el cual la injusticia sigue
siendo injusticia aunque revista la forma de ley, y ante el cual la
sentencia pronunciada de acuerdo con esta ley injusta no es Derecho,
sino lo contrario del Derecho".
Contenido del Derecho Natural
Entre los principios del Derecho Natural existe un orden en el que se pueden
distinguir dos categoras:
1) Principios Primarios.
Estos principios expresan los fines primarios de la naturaleza humana a los
cuales est ordenada o inclinada naturalmente. De ah que Santo Toms de
Aquino establezca en orden de estos preceptos primarios del Derecho Natural
atendiendo a esas distintas inclinaciones naturales y los reduzca a tres grupos
fundamentales.
El hombre, en primer lugar, siente una inclinacin hacia un bien, que es el bien
de su naturaleza; esa inclinacin es comn a todos los seres, pues todos los
seres apetecen su conservacin conforme a su propia naturaleza.
En segundo lugar, hay en el hombre una inclinacin hacia bienes ms
particulares, conformes a la naturaleza que l tiene en comn con los dems
animales; y en virtud de esta inclinacin decimos que pertenecen a la ley

natural aquellas cosas que la naturaleza ha enseado a todos los animales,

tales como la comunicacin sexual, la educacin, etc.
Finalmente, hay en el hombre una inclinacin al bien correspondiente a su
naturaleza racional, inclinacin que es especficamente suya; y as el hombre
tiene tendencia natural a conocer las verdades divinas y a vivir en sociedad.
2) Principios Secundarios.
De los preceptos primarios del Derecho Natural derivan otros secundarios, que
dicen relacin con la naturaleza humana o que se refieren a materias
contingentes, y que procuran concretar o especificar aquellos dictados
generales a que hicimos referencia.
Sin pretender hacer una enunciacin exhaustiva de los preceptos secundarios
del Derecho Natural, sino ms bien por va de ejemplo, podemos enunciar los
siguientes:
Respetar la vida y la persona propia y la del prjimo (precepto del cual
derivan, entre otros, el derecho y deber de conservar la vida y el derecho de
legtima defensa);
Dar y reconocer a otro lo que le es debido, del cual derivan (Cumplir las
obligaciones, No enriquecerse a costa de otro sin justa causa, No causar daos
injustos);
Asumir las consecuencias de nuestros actos, del cual deriva todo el
principio de responsabilidad (No ser juez y parte en el mismo proceso, del
cual deriva la organizacin de la justicia; No juzgar a nadie sin orlo y darle
oportunidad de probar sus defensas, del cual deriva la teora del proceso).
Caractersticas del Derecho Natural
Universalidad: El Derecho Natural es el mismo en todo tiempo y para todo
individuo. En efecto, los primeros principios naturales (como ser: la tendencia
hacia la conservacin de la vida, la propagacin de la especie, la sociabilidad y
el desarrollo de la inteligencia), han existido como tendencias en todos los
pueblos del mundo.
Cognoscibilidad: Por muy compleja que sea la vida humana, el Derecho
Natural siempre ser aplicable igualmente a todos los hombres en cuanto
encierra verdades universalsimas y se encuentra integrado por aquel conjunto
de principios que hemos llamado primarios.
El carcter universal de este orden de verdades lo coloca por encima de toda
contingencia, sea ella objetiva o referente a la Cognoscibilidad de las mismas,

de modo que estos principios se presenten siempre, en forma evidente, a toda

conciencia humana.
Inmutabilidad: As como la universalidad de los primeros principios del
Derecho Natural afecta a stos en razn del espacio, la inmutabilidad lo hace
en razn del tiempo. La inmutabilidad debe ser entendida en el sentido de que
algo que ha pertenecido al Derecho Natural no puede dejar de serlo, en lo que
dice relacin a los preceptos primarios.
Conclusin
En esta breve historia de la idea del Derecho Natural hemos visto que los
filsofos coinciden en que ese ordenamiento natural, cuya custodia confan a
distintos organismos, emana o tiene su base en la naturaleza humana y en que
la misin de la razn consiste en descubrir los postulados de ese Derecho
innato.

El Fin del Hombre

Dios tuvo que sealar un fin al hombre, el cual era dar gloria a Dios mediante
el conocimiento imperfecto que tiene de l a travs de las criaturas, y el
haberlo amado de acuerdo a ese limitado conocimiento. Pero como el hombre
es un ser inteligente es propio de l proponerse un fin en lo que hace por lo
cual el fin del hombre debe estar de acuerdo con su naturaleza; y satisfacer las
facultades de su cuerpo y de su espritu. En conclusin el hombre tiene un fin
natural y un fin sobrenatural.
Fin Natural
El fin natural del hombre consiste en que su cuerpo poseyera los suficientes
bienes corporales, su entendimiento conociera las suficientes verdades y su
voluntad amara y poseyera los suficientes bienes para ser feliz.

La felicidad del hombre estara limitada por su misma capacidad de conocer y

amar pero es capaz de una felicidad mucho mayor, Dios quiso sealarle un fin
sobrenatural.
Fin Sobrenatural
Dios quiso para el hombre un conocimiento mucho ms perfecto de si: quiso
que se le contemplara cara a cara en el cielo. Y en esto consiste precisamente
el fin sobrenatural llamado Visin Beatifica.
Este fin sobrenatural, gratuito por parte de Dios, es obligatorio por parte del
hombre. No puede renunciar a l, para contentarse con un fin meramente
natural, porque la elevacin al orden sobrenatural es universal y absoluta.
Moral y virtud moral
Todo acto humano es relevante desde el punto de vista moral. El sujeto que
acta, al adquirir el hbito de realizar actos moralmente buenos, se convierte
en un hombre virtuoso, en un hombre bueno. A la inversa, al adquirir el hbito
o costumbre de actuar mal, se convierte en hombre vicioso o malo.
Aristteles distingue y ordena un gran nmero de virtudes y de sus correlativos
vicios, de acuerdo a diversos criterios. Uno de ellos que atiende al actuar
humano en cuanto humano, da lugar a las denominadas virtudes morales.
De entre ellas, a las cuatro principales que encierran y resumen todas las
dems, las denomina cardinales y son: La Prudencia, la justicia, la
Fortaleza y la Templanza.

Las Virtudes Cardinales

La Prudencia
La prudencia es la madre y el fundamento de las restantes virtudes cardinales
slo aquel que es prudente puede ser por aadidura, justo, fuerte y
templado, si el hombre bueno es tal, es gracias a la prudencia. El bien propio
y esencial del hombre consiste en que la razn perfeccionada por el
conocimiento de la verdad informe y plasme internamente el querer y
el obrar. En esta proposicin fundamental de Toms de Aquino se compendia
toda la teora de la prudencia pues la verdad es el supuesto de la justicia.
Slo el que rechaza la verdad, natural o sobrenatural, es
verdaderamente malo e incapaz de conversin.
La Justicia

La justicia es el hbito de un hombre movido por una voluntad constante e

inalterable de dar a cada uno su derecho.
Cualquiera que se detenga a medir la realidad que a diario nos circunda por su
mayor o menor grado de aproximacin al ideal de la justicia se dar cuenta del
que en los muchos nombres que posee la infelicidad en el mundo, el que
principalmente ostenta es el de injusticia.
La Fortaleza.
Consiste en la voluntad firme de perseverar en las decisiones prudentemente
tomadas pasando por sobre obstculos y desnimos. No es la fortaleza la
primera ni la ms grande de las virtudes, pese a ser la que exige al hombre lo
ms difcil. Porque no es la dificultad ni el esfuerzo lo que constituyen a la
virtud, sino el bien.
La Templanza.
Significa orden en el propio yo, tiene un sentido y una finalidad que es hacer
orden en el interior del hombre.
Lo que distingue a la templanza de todas las dems virtudes cardinales es que
tiene su verificacin y opera exclusivamente sobre el sujeto actuante (La
templanza, al revs de todas estas posturas virtuosas, revierte sobre el mismo
que la ejercita).
Abstinencia y castidad, por una parte, la falta de sobriedad en los deleites del
gusto y la lujuria, por la otra son las dos formas originarias de la templanza o
ausencia de ella.
Las Virtudes Teologales
Las virtudes teologales fundan, animan y caracterizan el obrar moral del
cristiano. Informan y vivifican todas las virtudes morales. Son infundidas por
Dios en el alma de los fieles para hacerlos capaces de obrar como hijos suyos y
merecer la vida eterna. Son la garanta de la presencia y la accin del Espritu
Santo en las facultades del ser humano.
En la teologa catlica, se llaman virtudes teologales a los hbitos que Dios
infunde en la inteligencia y en la voluntad del hombre para ordenar sus
acciones a Dios mismo.
Tradicionalmente se cuentan tres: la Fe, la Esperanza y la Caridad.
La Fe
La fe es la virtud teologal por la que creemos en Dios y en todo lo que l nos ha
dicho y revelado, el discpulo de Cristo no debe slo guardar la fe y vivir de ella
sino tambin profesarla, testimoniarla con firmeza y difundirla.

La biblia la define como: "la Fe es la certeza de lo que se espera y la

evidencia de lo que no se ve" (Heb 11:1).
San Agustn la define como: la fe es lo que est ausente, lo que no est
a la vista, lo que no es patente por s mismo.
Santo Toms expresa as el mismo pensamiento: la fe no puede referirse
en absoluto a algo que se ve, y tampoco pertenece a la fe lo que
puede ser demostrado. Se refiere justamente a algo que conocemos como
verdadero sin haber visto.
La Esperanza
La esperanza es la virtud teologal por la que aspiramos al Reino de los cielos y
a la vida eterna como felicidad nuestra, poniendo nuestra confianza en las
promesas de Cristo y apoyndonos no en nuestras fuerzas, sino en los auxilios
de la gracia del Espritu Santo. Mantengamos firme la confesin de la
esperanza, pues fiel es el autor de la promesa (Heb 10,23).
La Caridad
La caridad es la virtud teologal por la cual amamos a Dios sobre todas las
cosas por l mismo y a nuestro prjimo como a nosotros mismos por amor de
Dios.
La caridad tiene por frutos el gozo, la paz y la misericordia. Exige la prctica
del bien y la correccin fraterna; es benevolencia; suscita la reciprocidad; es
siempre desinteresada y generosa; es amistad y comunin
Conclusin
La virtud es una disposicin habitual y firme para hacer el bien.
Las virtudes humanas son disposiciones estables del entendimiento y de la
voluntad que regulan nuestros actos, ordenan nuestras pasiones y guan
nuestra conducta segn la razn y la fe. Pueden agruparse en torno a cuatro
virtudes cardinales: La Prudencia, La Justicia, La Fortaleza y La Templanza.
Las virtudes teologales disponen a los cristianos a vivir en relacin con Dios.
Tienen como origen, motivo y objeto, a Dios conocido por la fe, esperado y
amado por l mismo. Pueden agruparse en torno a tres virtudes teologales: La
Fe, La Esperanza y La Caridad
Los siete dones del Espritu Santo concedidos a los cristianos son: sabidura,
entendimiento, consejo, fortaleza, ciencia, piedad y temor de Dios.
*(ETICA: significa modo de ser, y que viene
significa hbito o costumbre. Ello nos permite
o modo de ser que aqu hablamos no es
constitucin sicolgica innata, sino la forma

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del vocablo ethos que

precisar que el carcter
el temperamento o la
de ser que la persona

adquiere para s misma a lo largo de su vida, emparentada con el

hbito (hexis), que es bueno (virtud) o malo (vicio). La etimologa de
la palabra tica nos permite completar la nocin de tica con dos
aspectos nuevos. El mbito de realidad estudiado por la tica est
constituido por la persona humana, considerada directamente no en
su ser fsico o sicolgico, sino en el ser o configuracin buena (virtud)
o mala (viciosa) que se da a s misma mediante sus acciones.)*

El Acto Humano
Acto humano es el que procede de la voluntad libre del hombre. El acto
Humano est incrustado en la inteligencia y en la voluntad de la persona.

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No todos los actos que realiza el hombre son humanos algunos son
simplemente naturales, otros son del hombre, otros violentos y otros
humanos.
Actos simplemente naturales: son aquellos que proceden de las potencias
vegetativas y sensitivas del hombre, sobre las que ste no tiene total control
(la nutricin, la respiracin, la circulacin de la sangre, etc.)
Actos del hombre: son los que proceden de ste sin ninguna deliberacin o
voluntariedad, porque se encuentra privado de razn habitualmente o en el
momento de realizar el acto (los actos que ejecutan los dementes o los
sonmbulos.)
Actos violentos: son los que el hombre realiza por una coaccin exterior que
lo obliga a ejecutarlos contra su voluntad
Actos humanos: son aquellos que el hombre realiza con plena advertencia y
deliberacin, o sea usando libremente de sus facultades racionales.
Actos Humanos Internos y Externos.
Los actos humanos pueden ser internos o externos.
1) Los actos internos: Llamados simplemente actos, son aquellos que se
realizan nicamente en la intimidad del hombre, accionando interiormente
el compuesto psicofsico.
2) Los actos externos: Llamados tambin acciones, son aquellos que
prolongan la efectividad del acto humano hacia el exterior por medio de los
rganos corporales. La caracterstica de la accin es su proyeccin externa,
que vincula a la persona con el medio objetivo.
Elementos de los Actos Humanos
En todo acto humano, se pueden distinguir los siguientes elementos
principales: El Cognoscitivo, El Volitivo, El Ejecutivo
Elemento Cognoscitivo.
El elemento cognoscitivo consiste en el conocimiento de lo que se hace, por la
inteligencia si falta algn elemento manifiesta una carencia de libertad y por
tanto, deja de ser acto humano (Pero puede darse el caso de ciertos factores
que afecten algunos de estos elementos impidiendo as el carcter libre del
acto total)
En doctrina suelen distinguirse ciertos factores que impiden ya de manera
directa o indirecta, la concurrencia plena de alguno de estos elementos.
As respecto del elemento cognoscitivo se sostiene que el error, la
ignorancia, el olvido y la distraccin, lo perturban o distorsionan de

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manera directa, en cambio la cultura, el nivel socio econmico, las

enfermedades, la edad, lo afectan o distorsionan indirectamente.
El acto humano puede ser, desde el punto de vista de su manifestacin,
solamente interno (desear matar a alguien, estar decidido a mentir si se
presenta la ocasin) o bien exteriorizado (matar a alguien, mentir). En este
ltimo caso, se puede distinguir una fase interna del acto y otra fase de
ejecucin o externa.
Elemento Volitivo.
Por elemento volitivo se entiende la influencia que ejerce la voluntad en el acto
humano.
Acto voluntario es el que procede de un principio intrnseco con conocimiento
del fin; o el que procede de una inclinacin libre de la persona con
conocimiento del fin a que se dirige.
El concepto de accin libre se opone al modo de obrar necesario; la libertad
excluye toda forma de necesidad o determinacin; por ello hombre libre es el
que tiene potestad o es dueo de sus propias acciones.
Los principales impedimentos que pueden afectar al elemento volitivo son las
pasiones y el miedo (ira, vicio).
Las pasiones son perturbaciones del nimo de la persona que, producidas por
afectos intensos y permanentes, confunden la recta razn y paralizan o desvan
la voluntad.
El miedo es la perturbacin del nimo de la persona por un riesgo o mal, real
o imaginario, presente o futuro, que la amenaza a ella o a otra persona a la
que est vinculada.
Elemento Ejecutivo.
El elemento ejecutivo corresponde a las potencias ejecutivas y se hace efectivo
a travs de la realizacin de un acto externo a impulsos de la libertad interna.
En realidad supone el acto humano ya constituido esencialmente por el
entendimiento y el consentimiento de la voluntad, pero le aade un
complemento accidental que, adems de intensificar el acto interno, puede
afectar a una ley.
El principal impedimento que puede afectar al elemento ejecutivo es la
violencia.
La violencia aplicada a un ser inteligente y libre se llama coaccin y puede
definirse como la fuerza fsica o moral ejercida sobre una persona para
obligarla a realizar una accin contra su voluntad.
Imputabilidad

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El hombre es libre y por ello sus actos le son imputables, como as mismo los
efectos de stos. La imputabilidad consiste en atribuir un acto a quien lo
ejecut y puede ser fsica o moral.
La imputabilidad fsica: considera al agente nicamente como causa fsica.
La imputabilidad moral: toma en consideracin el grado de conocimiento y
libertad con que el sujeto actu. A la persona que acta con advertencia y
libertad le son moralmente imputables sus actos y los efectos de stos.
Responsabilidad
La responsabilidad es la consecuencia favorable o adversa que sufre la persona
que ejecuta un acto libre (La responsabilidad es consecuencia directa de la
imputabilidad puesto que es responsable el que tiene capacidad para sufrir las
consecuencias del acto humano.)
Adems, las acciones de la persona humana incluyen de algn modo un orden
de retribucin, es decir, una relacin de mrito o de pena ante la sociedad,
porque cada persona es una parte o miembro de la comunidad en que vive. Por
tanto, sus actos, buenos o malos, repercuten en la sociedad y merecen de ella
el premio o el castigo.
El hombre es responsable de sus decisiones libres, tanto si se refieren a un acto
como a una omisin. Muchas veces las consecuencias de una omisin pueden
ser tan trascendentales como las de un acto.
El hombre es responsable no slo de lo que intenta directa o inmediatamente
con su decisin, sino tambin de todos los efectos mediatamente perseguidos,
pues ellos caen igualmente bajo su intencin.

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La Moralidad de Los Actos Humanos

Como dijimos los que actos humanos son los que proceden de la voluntad libre
del hombre. Pero dependen totalmente de la voluntad libre del hombre?
Tambin debemos ver si esa voluntad libre es moral o inmoral dentro de la
sociedad. Para Kant, basta con averiguar si el sujeto actu con buena o mala
voluntad (intencin): en el primer caso, el acto es moralmente bueno y en el
segundo, malo.
Ahora veremos los principios que rigen la moralidad de un acto (Fuentes de la
moralidad)
La moralidad de los actos humanos depende:
a) del objeto elegido (fin intrnseco)
b) del fin que se busca (la intencin)
c) de las circunstancias de la accin.
(*El objeto, la intencin y las circunstancias forman las "fuentes" o
elementos constitutivos de la moralidad de los actos humanos.)
a) El objeto elegido es un bien hacia el cual tiende deliberadamente la
voluntad; dicho de otra manera es la materia de un acto humano. El objeto
elegido especifica moralmente el acto del querer, segn que la razn lo
reconozca y lo juzgue conforme o no conforme al bien verdadero. (La moralidad
sea el bien y del mal, va atestiguado por la conciencia.)
La intencin se sita del lado del sujeto que acta. La intencin, por estar
ligada a la fuente voluntaria de la accin y determinada por el fin, es un
elemento esencial en la calificacin moral de la accin.
El fin es el trmino primero de la intencin y designa el objetivo buscado en la
accin. (La intencin es la voluntad exteriorizada.)
Una intencin buena (por ejemplo: dar una limosna) no hace a alguien ni bueno
ni justo, ya que, en la buena intencin debe existir un desinters de dejar una
buena imagen. (El fin no justifica los medios.)
Las circunstancias son comprendidas las consecuencias, (son los elementos
secundarios de un acto moral.) Contribuyen a agravar o a disminuir la bondad
o la malicia moral de los actos. Las circunstancias no pueden modificar la
cualidad moral de los actos; (Por ejemplo: no pueden hacer ni buena ni justa
una accin que ya es mala.)
Fin Intrnseco y Fin Extrnseco
El Fin intrnseco es aquel que dirige la accin en virtud de su propia
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La Conciencia
Hasta ahora hemos hablado de los distintos puntos para llamar una accin
buena o mala, verdadera o falsa, lograda o fallida etc. Pero parece como si
existiera una sencilla respuesta, qu hara intiles todas las dems
consideraciones?, esa respuesta sera: La Conciencia. Ya que la conciencia dice
a cada uno lo que debe hacer.
Hablar de conciencia es hablar de la dignidad del hombre, hablar de que no es
un caso particular de algo general, ni el ejemplar de un gnero, sino que cada
individuo como tal es ya una totalidad, es ya lo universal. Los hombres
actan expresamente y en libertad con respecto al sentido de su accin. (Por
ejemplo: Si tengo ganas de hacer algo cuyas consecuencias daan a un
tercero, entonces puedo plantearme esas consecuencias y preguntarme si es
justo obrar as y si puedo responder a ese acto.)
La conciencia es en el hombre el rgano del bien y del mal. Nos marca la
direccin, nos permite superar las perspectivas de nuestro egosmo y mirar lo
universal, lo que es recto en s mismo. Pero para poder verlo, necesita de la
reflexin de un conocimiento real, un conocimiento si se puede decir, que
tambin sea moral. Lo cual significa: necesita una idea recta de la jerarqua de
los valores que no est deformada por la ideologa.
Lucio Anneo Sneca: habita en nosotros un espritu santo como
espectador y guardin de nuestras buenas y malas acciones.

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La Ley Eterna y la Ley Natural

Ley Eterna
Es la razn de la divina sabidura que mueve todas las cosas a su debido fin o
la razn de la divina sabidura en cuanto dirige todos los actos y movimientos,
dice Santo Toms yendo a buscar filosficamente el fundamento de todas las
leyes.
Las creaturas irracionales estn sometidas a la ley eterna en cuanto Dios
imprime a toda la naturaleza los principios de sus propios actos, pero no por
entendimiento de los preceptos divinos, como las creaturas racionales.
a

La ley eterna es la causa ejemplar del orden de las creaturas. La ley

eterna es la razn, modelo o causa ejemplar del orden por el que todas
las creaturas se mueven hacia sus fines, existente en la mente de Dios
como en gobernador de los actos de todas ellas.

La ley eterna es una sola no obstante la multitud de las creaturas. No

obstante la multitud de las cosas creadas y de las razones o ideas
ejemplares respectivas en la mente divina, la ley eterna es una sola,
porque es la razn o ejemplar del orden del conjunto de las creaturas al
bien comn del universo.

Toda ley se deriva de la ley eterna, porque ella dirige todos los actos
de las creaturas al bien comn del universo a manera de motor primero:
dirige por su propio poder. Cualesquiera otras leyes son, con relacin a
ellas, a modo de motores segundos o subordinados, que no mueven
sino porque son por ella movidos: Es lo que sucede con el gobierno en la
ley humana: el plan o razn ejemplar de aquellas cosas que han de
realizarse en el estado deriva del gobernante principal o primero a los
secundarios: del rey a travs de la orden o precepto, a los funcionarios
administrativos inferiores.
Dios no est regido por la ley eterna sino que es esa ley, las cosas que
pertenecen a la esencia divina no estn sujetas a la ley eterna sino que
son esa misma ley.

Las creaturas irracionales todas tambin estn sometidas a la ley eterna,

participan por modo de obediencia
Ley Natural

Es la participacin de la ley eterna en la creatura racional (Sto. Toms). La ley

natural de cada ser es la que le ha dado Dios al crearlo. El hombre por su
carcter racional, puede conocer la ley inscrita en su naturaleza y que lo lleva
a su fin, y obedecerla o no libremente. El conocimiento mismo que tiene el
hombre de su legalidad natural se llama tambin ley (ley natural) pues se
traduce en dictados de la razn prctica acerca de lo que se debe hacer y de lo
que se debe evitar, del bien y del mal. La ley natural del hombre al ser
17

conocida por l, puede por l ser obedecida libremente. As alcanza categora

moral. Las creaturas irracionales obedecen sus leyes naturales sin saberlo.
La ley natural del hombre es pues, ley moral natural. Es ley en el
sentido ms pleno y noble. Por eso cuando se habla de ley natural sin ms
calificativo, se habla de ley natural humana.
Efectos de la Ley Natural
1) Es el deber de obligacin por el cual se entiende la necesidad moral de
ejecutar o de omitir una accin.
Dcese moral la necesidad constitutiva del deber, como para distinguirla
de las otras especies de necesidad a que est sujeto el hombre. Hay para ste
necesidad fsica como la que imponen a los cuerpos las leyes de atraccin, de
nutricin; no es necesidad absoluta como la que tenemos en todos nuestros
actos racionales de tender al bien universal en abstracto; no es necesidad
intelectual, como la de estudiar para saber.
El deber es una necesidad que slo respeta a la voluntad que de hecho la deja
libre para obrar o no y que hace referencia al bien ltimo y supremo en que
consiste el fin de la creatura, para expresar todo lo cual se llama moral.
La obligacin es el efecto adecuado y preciso de toda ley. Adecuado porque se
conforma y acomoda a la esencia de la causa: la ley en sustancia no es otra
cosa que el acto de una voluntad que quiere y puede obligar: y el efecto propio
del acto de una voluntad eficaz y potente para obligar no puede ser otro que la
obligacin misma.
De aqu se deduce que igualmente que la obligacin es efecto preciso de la ley,
pues para que sta no obligara sera preciso que su autor o no quisiera o no
pudiera obligar, y en ninguno de estos casos habra ley: as es que la ley es
verdadera ley y obliga, o si no obliga no es verdadera ley.
2) Es el derecho, esto es el poder honesto e inviolable que corresponde a
una persona para ejecutar una accin o exigirla de otra. A diferencia de
la obligacin, efecto comn de todos los preceptos naturales, el derecho
es efecto propio de los preceptos tocantes a la justicia.
3) Es la nulidad de los actos ejecutados contra sus prescripciones, nulidad
que no tiene lugar siempre sino en casos determinados a saber:
-

Cuando falta la potestad necesaria para la ejecucin del acto ej.

Doble matrimonio, es nulo el segundo.

Cuando falta algn constitutivo esencial del acto ej. El acto

celebrado por el que no tiene uso de razn, pues falta el
requisito fundamental del consentimiento

18

Cuando subsiste y permanece en el acto aquella transgresin a

la ley natural como el matrimonio entre padres e hijos.

Unidad II Sociedad y Derecho

Sociedad y Derecho
El hombre no es un todo cerrado, aislado en s mismo, que pueda realizarse en
una existencia individual, sino que, por naturaleza, est inclinado a la vida
comunitaria, a causa de las limitaciones que le son inherentes y de la
capacidad de comunicacin que posee como persona, en virtud de las cuales
necesita de los dems para el logro de su integral desarrollo espiritual,
intelectual y fsico. (No es aislndose, sino asocindose convenientemente con
todos los dems hombres, como la persona puede alcanzar su pleno
desarrollo).
Concepto de Sociedad
Agrupacin constituida sobre un territorio por individuos humanos
que, participando de una misma cultura y de unas mismas
instituciones sociales, interaccionan entre s para el desarrollo de sus
intereses comunes y la consecucin de sus fines".
Por otra parte, es efectivo que hay quienes creen que la sociedad es una
institucin natural, Aristteles deca: "El hombre aislado, o es un bruto o
es un Dios", o sea, algo menos o algo ms que un hombre, pero tambin hay
quienes sostienen que la sociedad que forman los hombres a partir de cierto
instante es el producto de un pacto que pone trmino a un estado previo,
llamado precisamente de "naturaleza", que, segn Rousseau, habra sido un
estado de paz y felicidad, y que, segn Hobbes, habra sido un estado
de guerra de todos contra todos.
(Que se entienda la sociedad como una institucin natural o convencional, o
sea, se entienda que no podemos vivir sino en sociedad (Aristteles) o que a
partir de cierto momento decidimos vivir de ese modo por alguna razn
(Rousseau y Hobbes)).
En la segunda de esas hiptesis, que la convencin que dio origen a la
sociedad puso trmino a un estado anterior de felicidad (Rousseau) o a uno de
infortunio (Hobbes), lo cierto es que sin mucha dificultad podemos advertir que
la naturaleza est regida por leyes que llamamos por ello "leyes de la
naturaleza", en tanto que la sociedad est regida por reglas que en general
llamamos "normas de conducta", o, simplemente, "normas".
19

El propio derecho, segn veremos ms adelante, es Un conjunto de normas

que tienen por funcin, evitar o resolver algunos conflictos y proveer
de ciertos medios para hacer posible la cooperacin social".
La regulacin externa de la conducta de los hombres, tendiente a establecer un
ordenamiento justo de la convivencia humana, es lo que se denomina Derecho.
La justicia es el valor absoluto que determina la igualdad que debe existir en
las relaciones humanas y ella se expresa a travs del Derecho. La justicia, en
consecuencia, es el valor supremo del Derecho; y el Derecho, por su parte,
aquello que realiza la justicia.
Como afirma Santo Toms de Aquino, "el Derecho es el objeto de la
justicia".
Quien dice Derecho dice relacin societaria; no hay Derecho sino all donde hay
sociedad organizada: "ubi ius ibi societas". La afirmacin inversa "ubi
societas ibi ius", es igualmente cierta; toda sociedad organizada necesita del
Derecho para constituirse, subsistir y funcionar.
Fundamento del Derecho
El Derecho se fundamenta en la esencia de la naturaleza humana, que es
inmutable e igual en todos los hombres, y en el hecho que todos ellos gozan de
la facultad de determinarse por s mismos en busca de su realizacin integral.
Derechos y Deberes de la Persona Humana
La persona humana tiene derechos por el hecho de ser una persona. Por
constituir todo dueo de s y de sus actos debe reconocrsele el poder de obrar
conforme a las exigencias del ltimo fin y garantizrsele el respeto al uso lcito
de su actividad por parte de los dems integrantes del grupo social.
El mismo Derecho Natural que establece nuestros deberes ms fundamentales
nos asigna derechos fundamentales. Los derechos de la persona humana
arraigan en la vocacin del hombre, ser espiritual y libre, al orden de los
valores absolutos y a un destino trascendente.
Entre estos derechos cabe mencionar el derecho:
-

a la existencia
a la integridad fsica
A la libertad
A la igualdad
Al trabajo
A los medios indispensables y suficientes para un nivel de vida digna,
especialmente en cuanto se refiere a la alimentacin, el vestuario, la
habitacin.
El descanso.
La atencin mdica y los servicios sociales necesarios
A la seguridad
A la participacin en los bienes de la cultura
A honrar a Dios segn los dictados de su recta razn

20

A profesar la religin privada y pblicamente

A la eleccin del propio estado
A la propiedad privada de los bienes de consumo
A la asociacin
A tomar parte activa en la vida pblica y contribuir a la consecucin del
bien comn
A la defensa jurdica de los propios derechos, de manera que ella sea
eficaz, imparcial y regida por los principios objetivos de la justicia, etc.
Los derechos de la Persona humana estn inseparablemente vinculados
con los deberes de reconocimiento y respeto de estos derechos por
parte de los dems, de cumplimiento de las obligaciones y de solidaridad
para hacer siempre ms viva la comunicacin de los valores espirituales.

Derechos Humanos
Antecedentes histricos
Si pasamos ahora a la historia propiamente tal de los derechos humanos, los
textos respectivos proliferan a partir del siglo XVI en adelante. Por lo mismo,
nos limitaremos a mencionar los que nos parecen ms importantes.
1) El Edicto de Nantes: Dado por Enrique en 1598 y que fue registrado por el
Parlamento de Pars un ao o ms tarde, puso trmino a casi medio siglo de
guerras religiosas, regul las condiciones y lmites del culto protestante, y
declar que "todos los que hacen o hagan profesin de la dicha
Religin Reformada son capaces de obtener todos los estados,
dignidades, oficios y cargos pblicos de cualquier tipo".
2) La Peticin de Derechos, de 1628: Emanada del Parlamento ingls,
declar que de aqu en adelante:
a) nadie ser obligado a entregar prstamos al Rey contra su
voluntad; que nadie ser gravado con ninguna carga o exaccin a
ttulo de donacin, ni por ningn otro tipo de cargas", de modo que
nadie puede ser obligado "a contribuir con ningn impuesto, crdito u
otra carga no aprobada por el Parlamento y que;
b) "ningn hombre libre ser arrestado o encarcelado, o ser
obstaculizado en el ejercicio de sus libertades o de sus costumbres,
o ser proscrito o desterrado, ni sancionado de ninguna forma,
sino conforme a un juicio legal formado por sus pares o segn el
derecho de su tierra".

21

3) El Cuerpo de Libertades de la Baha de Massachusetts: Otorgado por

el Rey Carlos II en 1629 a los primeros colonos de Norteamrica, concedi a
stos un conjunto de poderes y es considerado como el primer catlogo
norteamericano de derechos humanos. Se trata de un texto bastante
completo, dotado de un prembulo y de un conjunto de normas sobre
derechos y libertades relativas a procedimientos judiciales, sobre libertades
generales y sobre libertades particulares de mujeres, nios, siervos y
forasteros, parte esta ltima donde el texto anticipa lo que hoy conocemos
como proceso de especificacin de los derechos humanos. En cuanto a la
clebre Acta de Habeas Corpus, de 1679, fue acordada tambin en
Inglaterra y tuvo su origen en el encarcelamiento arbitrario de que haba
sido objeto un grupo de opositores polticos al Rey Carlos II. Precisamente,
el habeas corpus es un procedimiento que se lleva a cabo ante un juez para
poner trmino a la detencin o prisin arbitraria de una persona.
4) El Acta de Habeas Corpus: De especial importancia en la historia de los
derechos humanos, vuelve a ser un documento que no es fruto de la sola
inspiracin de sus autores, sino que lo es, ante todo, de determinadas
circunstancias de hecho lesivas para la libertad, a las que en un momento
dado se decide enfrentar y poner trmino.
En efecto, el Acta en referencia se inicia con la denuncia de que alguaciles y
carceleros, a quienes se ha confiado la custodia de algn detenido por asuntos
criminales, suelen eludir los mandamientos de habeas corpus que se les
dirigen, o sea, acostumbran desor o retardar las ordenes que se les dan para
no retener por ms tiempo a una persona y presentarla ante el juez encargado
de verificar la legalidad de su detencin.
Por lo mismo, el Acta establece la obligacin de tales funcionarios en orden a
que, en el mismo momento en que sean requeridos para ello, "lleven o
manden llevar la persona detenida o encarcelada ante el Lord
Canciller o el Lord Depositario del Gran Sello de Inglaterra", o "ante
los jueces o barones del referido tribunal que haya emitido el habeas
corpus", debiendo adems "certificar las verdaderas causas de la
detencin o prisin".
Por lo tanto, en sus orgenes el Habeas Corpus no tuvo por finalidad obtener la
inmediata libertad de un detenido, sino asegurar la presencia fsica del
detenido ante el tribunal correspondiente, esto es, tuvo por finalidad asegurar
un juicio pronto a las personas que sea vean privadas de libertad.
5) El Bill of Rights, o Declaracin de Derechos de 1688: se origin
tambin en un hecho poltico concreto, en este caso la proclamacin como
reyes de Inglaterra de Guillermo de Orange y de su esposa Mara, quienes
haban destronado al rey Jacobo II.
La Declaracin, preparada en el Parlamento, fue presentada a los nuevos
monarcas en la misma fecha en que iban a ser proclamados reyes, de modo
que la aceptacin de la Declaracin por parte de stos constituy una
autntica condicin para hacerse de la corona, invocando en su comienzo las

22

arbitrariedades de Jacobo II, y como una manera de precaverse de que stas

pudieran repetirse en el futuro, reivindic "antiguos derechos y libertades",
y declar, entre otras cosas, que:
a) "el pretendido poder de la autoridad real de suspender las leyes o
la ejecucin de leyes sin el consentimiento del Parlamento es ilegal";
b) "la exaccin de tributos en dinero por o para el uso de la Corona,
sin permiso del Parlamento, es ilegal"; que "es derecho de los sbditos
dirigir peticiones al Rey y que todo encarcelamiento basado en tal
peticin es ilegal"; y que "la eleccin de los miembros del Parlamento
debe ser libre".
6) La Declaracin de Derechos del Buen Pueblo de Virginia: En
Norteamrica, en 1776, un mes antes de la Declaracin de Independencia,
encontramos que afirm la existencia de "ciertos derechos innatos" que
tienen "todos los hombres", de los cuales, una vez que los hombres
"entran en estado de sociedad, no pueden privar o desposeer a su
posterioridad por ningn pacto".
Adems, este documento afirm que "todo poder es inherente al pueblo y
procede de l"; que "los magistrados son mandatarios del pueblo y sus
servidores, y, en cualquier momento, responsables ante l"; que "los
poderes legislativo, ejecutivo y judicial deben estar separados"; y que
"la libertad de prensa es uno de los grandes baluartes de la libertad y
no puede ser restringida jams, a no ser por gobiernos despticos".
7) Declaracin de Independencia de los Estados Unidos: Cabe destacar
sus expresiones iniciales: "Sostenemos como evidentes estas
verdades: que todos los hombres son creados iguales; que son
dotados por su Creador de ciertos derechos inalienables; entre los
cuales estn la vida, la libertad y la bsqueda de la felicidad; que
para garantizar estos derechos se instituyen entre los hombres los
gobiernos, que derivan sus poderes legtimos del consentimiento
de los gobernados; que siempre que una forma de gobierno se
haga destructora de estos principios, el pueblo tiene el derecho a
reformarla o a abolirla e instituir un nuevo gobierno que se funde
en dichos principios".
Cabe sealar que esta Declaracin de Independencia no incluy una
declaracin explcita de derechos, como tampoco lo hizo la Constitucin de
1787, lo cual explica que algunos aos despus, en 1791, se aprobaran diez
enmiendas a la Constitucin, las cuales jugaron precisamente ese papel.
Quizs si la principal de esas enmiendas sea la primera de ellas, que declar lo
siguiente: "El Congreso no har ley alguna por la que se establezca una
religin, o se prohba ejercerla, o se limite la libertad de palabra, o la
de prensa, o el derecho del pueblo a reunirse pacficamente y pedir al
Gobierno la reparacin de sus agravios".
8) La Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano: Es
posterior en trece aos a la Declaracin de Independencia de los Estados

23

Unidos. La Asamblea Nacional la aprob el 26 de agosto de 1789 y el Rey

Luis XVI la acept en octubre del mismo ao. Sin perjuicio de la influencia
que tuvo en ella la obra de autores como Rousseau y Montesquieu, es un
hecho cierto que en sus redactores influyeron tambin los textos
norteamericanos sealados previamente.
En la Declaracin de 1789 se reitera que "los hombres nacen y
permanecen libres e iguales en derechos", que "la meta de toda
asociacin poltica es la conservacin de los derechos naturales e
imprescriptibles del hombre", y que "el origen de toda soberana
reside esencialmente en la nacin", de modo que "ningn rgano ni
ningn individuo pueden ejercer autoridad que no emane
expresamente de ella". Aadi, asimismo, que "la ley es la expresin de
la voluntad general" y que "todos los ciudadanos tienen el derecho de
participar personalmente o por medio de sus representantes en su
formacin".
La Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano ha ejercido hasta
hoy una poderosa influencia, aunque no consagr el derecho de asociacin y
restringi el derecho de sufragio slo a los propietarios. Sin embargo, sus
redactores avizoraron la importancia de que los derechos humanos tuvieran
una consagracin efectiva en el derecho positivo, especialmente a nivel
constitucional, no obstante considerarlos derechos naturales.
As, en el Art. 16 de la Declaracin se estableci que "toda sociedad en la
cual la garanta de los derechos no est asegurada ni la separacin de
poderes establecida, no tiene Constitucin". En lo que concierne ahora al
siglo XIX, otros textos de importancia para la historia de los derechos humanos
fueron:
-

La Constitucin Poltica de la Monarqua espaola, de 1812;

La Constitucin belga de 1831;
La Constitucin francesa de 1848;
Tres nuevas enmiendas a la Constitucin norteamericana, que fueron
aprobadas entre 1865 y 1870;
La Constitucin espaola de 1876.

En el siglo XX, antes de las decisivas Declaracin Americana de los Derechos y

Deberes del Hombre, adoptada en Bogot en 1948, y de la Declaracin
Universal de Derechos Humanos, de fines del mismo ao, cabe mencionar:
- La Constitucin mexicana de 1917;
- La Constitucin alemana de 1919;
- Nuevas enmiendas a la Constitucin norteamericana, entre las que se
cuenta el reconocimiento del derecho de sufragio a las mujeres, en
1920;
- La Constitucin de la Repblica espaola de 1931;
- La Constitucin italiana de 1947.
Se trata de textos cada vez ms completos, en los que se van reflejando
gradualmente no slo el proceso de positivizacin de los derechos a nivel del

24

ordenamiento jurdico interno de los Estados, sino tambin los procesos de

generalizacin y de expansin que analizaremos ms adelante.
En cuanto a la internacionalizacin de los mismos derechos, se trata de un
proceso que tiene lugar slo a partir de la mitad del siglo XX, y cuyas primeras
manifestaciones fueron, en ese mismo orden, la Declaracin Americana y la
Declaracin Universal, ambas de 1948.
La primera de esas dos declaraciones fue producto de la IX Conferencia
Panamericana que se celebr en Bogot a inicios de 1948, ocasin en la
que se aprob la Carta de la Organizacin de los Estados Americanos.
En esta misma Declaracin, su prembulo, propugna una articulacin entre
derechos y deberes, lo cual se ve reflejado luego en que su captulo primero
trata precisamente de los derechos, en tanto que el segundo y ltimo
desarrolla lo concerniente a los deberes.
En el mencionado captulo primero, junto a la consagracin de la igualdad ante
la ley y de las libertades de conciencia y de expresin, se mencionan un
conjunto de derechos de carcter social, por ejemplo, a la salud, a la
educacin, al trabajo, a la vivienda, a la seguridad social, a la participacin en
la vida cultural, todos los cuales no importan lmites al poder poltico sino
compromisos que deben asumir quienes ejercen el poder para mejorar las
condiciones materiales de vida de las personas.
En el captulo relativo a los deberes, la Declaracin menciona, entre otros, el de
"obedecer a la ley", el de "adquirir a lo menos la instruccin primaria", el de
"votar en las elecciones populares", y el de "cooperar con el Estado y con la
comunidad en la asistencia y seguridad sociales, de acuerdo con las
posibilidades y las circunstancias de cada cual".
La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre no estableci
rganos ni mecanismos destinados a controlar el cumplimiento de la misma en
el mbito propiamente internacional, aunque reconoci en su Art. 18 que "toda
persona puede acudir a los tribunales para hacer valer sus derechos", debiendo
"disponer de un procedimiento sencillo y breve por el cual la justicia lo ampare
contra actos de la autoridad que violen, en perjuicio suyo, alguno de los
derechos fundamentales consagrados constitucionalmente".
Esta Declaracin constituy la primera pieza de lo que puede considerarse el
sistema internacional de derechos humanos en el mbito regional americano, y
a ella siguieron luego otros documentos de importancia, a saber, la Carta
Interamericana de Garantas Sociales y la Convencin Interamericana de
Derechos Civiles de la Mujer.
En 1965 se cre la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, y en 1970
se suscribi la Convencin Americana que retorna la distincin entre derechos
civiles, derechos polticos y derechos econmicos, sociales y culturales, y que
establece dos rganos competentes para conocer de "los asuntos relacionados
con los compromisos contrados por los Estados partes de esta Convencin", a

25

saber, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y la Corte

Interamericana de Derechos Humanos.
9) La Declaracin Universal de Derechos Humanos: Aprovada el 10 de
diciembre de 1948, por la Organizacin de las Naciones Unidas, tuvo
tambin un carcter declarativo y no propiamente el de un pacto
internacional vinculante. Pero si bien no cre obligaciones legales a los
Estados que la suscribieron, lo cierto es que constituye un hito fundamental
en la historia de los derechos humanos, puesto que junto con marcar en
cierto modo el inicio del proceso de internacionalizacin de los mismos,
influy en numerosas constituciones, posteriores a ella, a nivel del derecho
interno de los Estados. Con todo, es preciso aclarar que la opinin
prcticamente unnime de los actuales tratadistas sobre el tema, es que la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos ha pasado a ser vinculante
tanto por va consuetudinaria como porque recoge o consagra normas
llamadas de jus cogens, esto es, normas imperativas del derecho
internacional.
Su Prembulo, en una manifiesta alusin a los horrores de la segunda guerra
mundial, advierte acerca de que "el desconocimiento y el menosprecio de
los derechos humanos han originado actos de barbarie ultrajantes
para la conciencia de la humanidad". Por otra parte, en otro de sus
razonamientos consider "esencial que los derechos sean protegidos por
un rgimen de derecho, a fin de que el hombre no se vea compelido al
supremo recurso de la rebelin contra la tirana y la opresin".
En cuanto a su contenido, la Declaracin consta de 30 artculos y un estudio
particularizado de ella permite advertir como los derechos individuales, que se
asientan en el valor de la libertad, ocupan la mayor parte del texto (Arts. 3 al
20), mientras que los derechos econmicos, sociales y culturales, que se
fundan en la idea de igualdad, son tratados apenas en tres artculos (22 al
25).
Por su parte, y en lo que concierne a los derechos polticos o de participacin,
aparecen tratados en el Art. 21.
Por su lado, el Art. 28 da un claro impulso a la internacionalizacin de los
derechos, al declarar que "toda persona tiene derecho a que se
establezca un orden social e internacional en el que los derechos y
libertades proclamados en esta Declaracin se hagan plenamente
efectivos", en tanto que el Art. 30 y final dice que "nada en la presente
Declaracin podr interpretarse en el sentido de que confiere derecho
alguno al Estado, o a un grupo o a una persona, para emprender y
desarrollar actividades o realizar actos tendentes a la supresin de
cualquiera de los derechos y libertades proclamados en esta
Declaracin".
Dos aos ms tarde, en 1950, en el mbito regional europeo se da otro paso
importante para la internacionalizacin de los derechos, al firmarse en Roma el
Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos. Se trata ya de
un autntico tratado internacional que establece obligaciones para los Estados

26

en orden a introducir en sus respectivos derechos internos las modificaciones

que permitan adoptar las normas e instituciones de stos a lo dispuesto por el
Convenio. Como escriben los autores del libro "Derecho positivo de los
derechos humanos", no se trata de "un texto que sustituya a la
proteccin de los derechos en los sistemas jurdicos nacionales, sino
una garanta internacional de los mismos en el mbito europeo".
Tocante a los destinatarios del Convenio, "no son slo los ciudadanos de
los Estados que lo han ratificado, sino que se extiende a cualquier
persona que resida o que, simplemente, se encuentre en el pas". Por
otra parte, "es importante sealar que el Convenio establece, por
primera vez, a la persona como sujeto del Derecho Internacional, al
permitir las demandas individuales, siempre que un Estado del que
depende el litigante haya declarado aceptar el procedimiento de ese
recurso por las denuncias de personas que se consideren vctimas de
una violacin de sus derechos fundamentales". Todo ello explica, en fin,
que este Convenio haya creado la Comisin Europea de Derechos Humanos, y,
adems, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos.
Como inicio del proceso de especificacin de los derechos fundamentales, cabe
mencionar ahora distintas convenciones y declaraciones que adopt la
Organizacin de las Naciones Unidas respecto de la mujer, en 1952 y 1967, as
como respecto del nio, en 1959. Respecto de la mujer, las convenciones se
refirieron, en ese orden, a sus derechos polticos, a la nacionalidad de la mujer
casada y a la eliminacin de la discriminacin contra la mujer.
Tratndose del nio, la Declaracin correspondiente parte de la base de que,
sin perjuicio de los derechos que se reconocen a toda la especie humana sin
distincin, "el nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita
proteccin y cuidados especiales, incluso la debida proteccin legal,
tanto antes como despus del nacimiento"
Respecto siempre de la mujer y del nio, la especificacin de sus derechos se
consolida en la Convencin sobre Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer, de 1979, y en la Convencin sobre los Derechos
del Nio, de 1989.
Siempre en el mbito de las decisiones de la ONU, el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos, y el Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, ambos de 1966, permitieron superar el carcter meramente
declarativo que tuvo la Declaracin Universal de 1948. Su misma
denominacin ("pactos") indica su finalidad de convenios presentados a la
firma y ratificacin de los Estados que entraran en vigor cuando hayan sido
firmados por 35 pases miembros de la Organizacin.
Ambos pactos, como sus respectivas denominaciones lo indican, tratan de las
libertades civiles y polticas, y de los derechos econmicos, sociales y
culturales, reconociendo que tanto aqullas como stos son indispensables
para realizar "el ideal de ser humano libre", por lo cual es necesario "que

27

se creen las condiciones que permitan a cada persona" gozar tanto de

unas como de otras.
En el fondo, segn nos parece, una declaracin como esa refuerza no slo la
idea de que hay distintas clases o generaciones de derechos del hombre, todas
indispensables, sino que el valor de la libertad, que est a la base de las dos
primeras generaciones, precisa para su efectiva realizacin de una cierta
igualdad en las condiciones materiales de vida de las personas, igualdad a la
que apuntan los derechos econmicos, sociales y culturales, o de tercera
generacin, puesto que para personas que desde el punto de vista material
padecen condiciones de vida miserables se torna completamente ilusorio y
vaco el disfrute y ejercicio de las libertades.
Con posterioridad a 1966, concretamente en mayo de 1985, el Consejo
Econmico Social de la ONU emiti la resolucin que establece el Comit de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, encargado de vigilar la aplicacin
del pacto del mismo nombre. Por su parte, en 1989 la Asamblea General de la
ONU aprob el segundo protocolo facultativo del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos.
En 1990, la misma Asamblea General aprob la Convencin Internacional sobre
la Proteccin de los Derechos de los Trabajadores Migratorios y de sus Familias.
En 1992 se aprueban dos declaraciones de importancia, una sobre Proteccin
de todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas, y otra sobre
Derechos de las Personas Pertenecientes a Minoras Nacionales o tnicas,
Religiosas y Lingsticas.
Un paso muy importante en materia de jurisdiccin internacional de los
derechos humanos lo constituye el Estatuto de Roma de la Corte Internacional,
de julio de 1998, que asume que "los crmenes ms graves de
trascendencia para la comunidad internacional en su conjunto no
deben quedar sin castigo y que, a tal fin, hay que adoptar medidas en
el plano nacional e intensificar la cooperacin internacional para
asegurar que sean efectivamente sometidos a la accin de la justicia",
y que, adems, recuerda en su prembulo que es deber de todo Estado ejercer
su jurisdiccin penal contra los responsables de crmenes internacionales.
Sobre bases como las antes indicadas, el Estatuto de Roma establece una
Corte Internacional de carcter permanente, independiente y vinculado con el
sistema de las Naciones Unidas "que tenga competencia sobre los
crmenes ms graves de trascendencia para la comunidad
internacional en su conjunto", aunque, a la vez, se establece que "la Corte
Penal Internacional ser complementaria de las jurisdicciones penales
nacionales".
En cuanto a la competencia de la Corte, ella se limita a los crmenes ms
graves de trascendencia internacional, como es el caso del crimen de
genocidio, crmenes de lesa humanidad, crmenes de guerra y el crimen de
agresin. Cabe sealar, asimismo, que el Estatuto de Roma establece cules

28

son los actos constitutivos de genocidio, qu se entender por crmenes de

lesa humanidad, y qu por crmenes de guerra.
Respecto de lo primero, se establece que se entender por "genocidio"
cualquiera de los actos siguientes, perpetrados con la intencin de destruir
total o parcialmente a un grupo nacional, tnico, racial o religioso como tal:
matanza de miembros del grupo; lesin grave a la integridad fsica o mental de
los miembros del grupo; sometimiento intencional del grupo a condiciones de
existencia que hayan de acarrear su destruccin fsica, total o parcial; medidas
destinadas a impedir nacimientos en el seno del grupo; y traslado por la fuerza
de nios del grupo a otro grupo.
Por "crimen de lesa humanidad" se entiende cualquiera de los siguientes
actos cuando se cometan como parte de un ataque generalizado o sistemtico
contra una poblacin civil y con conocimiento de dicho ataque: asesinato;
exterminio; esclavitud; deportacin o traslado forzoso de poblacin;
encarcelacin; tortura; desaparicin forzada de personas; violacin, esclavitud
sexual, prostitucin forzosa, embarazo forzado, esterilizacin forzada u otros
abusos sexuales de gravedad comparable; persecucin de un grupo o
colectividad con identidad propia; y el crimen de apartheid.
En cuanto a los "crmenes de guerra", se entiende un conjunto importante
de actos contra personas o bienes protegidos por las disposiciones de los
Convenios de Ginebra, de 1949, tales como matar intencionalmente; someter a
tortura o a otros tratos inhumanos, incluidos los experimentos biolgicos;
obligar a un prisionero de guerra a prestar servicios en las fuerzas de una
potencia enemiga; privar deliberadamente a un prisionero de guerra o a otra
persona de sus derechos a un juicio justo e imparcial; y tomar rehenes.
Por ltimo, el propio Estatuto de Roma declara que entrar en vigor el primer
da del mes siguiente al sexagsimo da a partir de la fecha en que se deposite
en poder del Secretario General de las Naciones Unidas el sexagsimo
instrumento de ratificacin, aceptacin, aprobacin o adhesin.

29

Los Derechos Humanos o Fundamentales

Los derechos fundamentales se fundan en su naturaleza racional, en la
necesidad humana de conservar y perfeccionar su ser para cumplir sus
finalidades especficas. El hombre supera y trasciende la sociedad de la cual
forma parte, tiene un destino propio.
Caractersticas de los Derechos Fundamentales:
-

Son Innatos: se poseen desde el nacimiento como atributo inherente al

ser.

Universales: se extienden a todo el gnero humano de cualquier tiempo y

lugar Iguales, son los mismos en todas las personas.

Imprescriptibles: no caducan ni se pierden por el transcurso del tiempo ni

por no poder ejercerse

Inalienables: estn fuera del comercio humano y por lo tanto no pueden

transferirse ni transmitirse a ningn ttulo.

Inviolables: nadie puede atentar contra ellos

Limitaciones con excepcin del derecho a la vida, el ejercicio de todos los

derecho humanos est sujeto a limitaciones, permanentes o transitorias que
legtimamente le imponga la autoridad en la medida en que sea indispensable
para cautelar la moral, el orden pblico, la seguridad del estado, el Bien Comn
en general.
Principales Derechos Humanos

30

Derecho a la vida; a la integridad fsica; a la liberta; a la igualdad; al trabajo; a

los medios indispensables y suficientes para un nivel de vida digna
(especialmente en cuanto se refiere a la alimentacin, el vestuario, la
habitacin); al descanso; la atencin mdica; los servicios sociales necesarios;
a la seguridad; a la participacin en los bienes de la cultura; a honrar a Dios
segn los dictados de su recta razn; a profesar la religin privada y
pblicamente; a la eleccin del propio estado; a la propiedad privada de los
bienes de consumo; a la asociacin; a tomar parte activa en la vida pblica y
contribuir a la consecucin del bien comn; a la defensa jurdica de los propios
derechos, de manera que ella sea eficaz, imparcial y regida por los principios
objetivos de la justicia, etc.
A) Derecho a la vida o a la conservacin de la vida
Es el derecho que tenemos a conservar nuestra vida y a que nadie atente
contra ella. No consiste en un dominio absoluto sobre nuestra vida misma, en
virtud del cual podemos destruirla si queremos, sino en la facultad de exigir de
los otros la inviolabilidad de ella. Todos los seres humanos, aun un nio en el
seno de su madre, tienen derecho a vivir. (Ese derecho no procede de la
sociedad)
No existe autoridad humana, ciencia, ni motivos mdicos, eugensicos,
sociales, econmicos o morales, que puedan proporcionar una decisin
jurdica vlida para la eliminacin directa y deliberada de una vida humana.
La vida es sagrada y el principio de no matar es absoluto.

No obstante, en concepto de algunos, existen cuatro excepciones a

este derecho: la pena de muerte, la guerra justa, la legtima defensa y el
estado de necesidad.
1) La pena de muerte
El problema de la licitud y conveniencia de la pena de muerte es muy
controvertido, ya que, hay quienes nos oponemos a ella, fundados,
principalmente, en que la vida humana es sagrada (el principio de no matar es
absoluto.) La sociedad no tiene el derecho a disponer de la vida de sus
miembros, por cuanto no fue ella quien se la otorg; adems se pueden
cometer con dicha pena injusticias irreparables (fundadas en errores
judiciales). Otros, en cambio, la justifican y argumentan que correspondindole
al Estado velar por el bien comn y la seguridad de los individuos, l puede
aplicar las sanciones necesarias, aun la suprema, a los que atenten contra ella;
adems, la pena de muerte, segn ellos, es un medio para precaver la paz
social, al ser ejemplificadora y ensea a los dems miembros de la
comunidad a no cometer determinados actos por temor a sufrir semejante
sancin.
Santo Toms, que justifica la pena de muerte afirma Que as como es
conveniente a la salud del cuerpo humano la amputacin de un
miembro enfermo que pueda contagiar a los dems, lo es tambin,
velando por el bien comn de ste, la eliminacin de un hombre
peligroso que corrompe a la sociedad
31

2) La guerra justa
La guerra es, segn algunos, otra limitacin al derecho de vida. As como el
Estado tiene derecho a defender su existencia contra sus enemigos internos,
tiene tambin derecho a perseverar su integridad contra los enemigos
externos.
Otros, como Francisco de Vitoria y Francisco Surez, la justifican slo cuando es
declarada por la autoridad legtima con el fin de preservar la vida de la
comunidad o de asegurar el imperio de la justicia y el Derecho, y siempre que
se empleen medios lcitos y proporcionados. (Materia que se ver en Historia
Institucional de Chile)
Para que exista guerra justa debe seguir los siguientes requisitos:
a) Que sea declarada por la autoridad legtima que tiene el gobierno de la
sociedad.
b) Que haya sido declarada por una causa justa, que puede ser defender un
derecho legtimo o castigar su violacin.
c) Que los medios que se empleen sean lcitos y proporcionados.
d) Que se evite todo dao a las personas o a los bienes que no posean una
razn estratgica suficiente para aplicrsela.
3) La legtima defensa
Hemos dicho que al derecho que tiene todo individuo a la conservacin de la
vida corresponde a la obligacin de los dems de respetarla. Cuando ocurre
que alguien viola este derecho, puede la persona afectada puede repeler la
agresin, a esto se le llama legtima defensa, que consiste en el rechazo de
una agresin ilegtima, actual o inminente, mediante un acto perjudicial al
agresor.
Para que la defensa sea legtima, la mayor parte de los tratadistas
exige:
a) Que se trate de una agresin actual. La defensa de las agresiones pasadas
corresponde a la justicia ordinaria, y la venganza por ellas es ilegtima.
b) Que la agresin sea injusta y grave.
c) Que la defensa sea necesaria, es decir, que no exista otro medio de repeler
la agresin que la fuerza.
d) Que la defensa sea proporcionada, esto es, que con ella no se cause ms
dao que el necesario.
e) Que no se busque el dao del agresor, sino la defensa propia.
4) El estado de necesidad
El estado de necesidad es una situacin de peligro actual de intereses
protegidos por el Derecho, en la cual no queda otro remedio que la violacin de
intereses de otro, tambin jurdicamente protegidos. (Este es un caso de

32

conflicto entre bienes o derechos, que exige la destruccin o menoscabo de

alguno o algunos de ellos para la salvacin del otro u otros.)
Para determinar el fundamento del estado de necesidad, hay que distinguir
segn que los bienes o derechos en conflicto sean de desigual o de igual valor.
En el primer caso (por ejemplo el robo o hurto famlico) la justificacin es el
inters preponderante.
En el segundo caso (por ejemplo cuando una persona desaloja a otra de una
tabla de salvacin) la justificacin es el instinto de conservacin.
Para que exista estado de necesidad deben reunirse los siguientes
requisitos:
a) Peligro actual o inminente, proveniente de un caso fortuito o de fuerza
mayor o de un fenmeno natural.
b) Injusticia del mal que se trata de evitar.
c) Imposibilidad de evitarlo por otro medio que no sea el sacrificio del bien
ajeno.
d) Proporcionalidad entre el mal que amenaza y el que se causa para
prevenirlo.
e) Que el necesitado no haya dado lugar dolosamente al surgimiento del
estado de necesidad.
En ntima relacin con el derecho a la vida estn: El suicidio, El duelo, El
maltusianismo, La eugenesia, La eutanasia y El aborto.
A) El suicidio: El suicidio consiste en la muerte de una persona, querida y
provocada intencionalmente por ella misma. Lo que caracteriza al
suicidio es la voluntad determinada a un hecho que ponga trmino a la
propia vida.
Desde el punto de vista moral y jurdico las opiniones que se sustentan sobre el
suicidio se dividen en tres grupos:
a) Hay quienes lo justifican plenamente, considerndolo como un acto de
valor y dignidad
b) Hay otros que sostienen que el suicidio supone necesariamente un
trastorno de las facultades mentales, ya que significa vencer el instinto
de conservacin, que es una de las caractersticas ms constante de la
psicologa normal.
c) Por ltimo, hay quienes lo condenan como un acto contrario a la
naturaleza, a la sociedad y a Dios. Es contrario a naturaleza, porque
atenta, contra la realizacin del fin supremo de la persona humana;
contrario a la sociedad, porque sta tiene el derecho de exigir la
cooperacin de todos los hombres para la consecucin del bien comn; y
contrario a Dios, porque la vida del hombre slo pertenece al Creador.
Para esta teora, que compartimos, el suicidio nunca es lcito; "no hay, ni
puede haber circunstancias, aun entre las ms extraordinarias, capaz
de justificarlo ni de excusarlo. Por magnos e innumerables que sean

33

los infortunios de la vida presente, ella no deja nunca de ser apta para
el objeto a que est destinada
Sin embargo, la legislacin penal chilena no considera el suicidio como un
delito especfico, y no sanciona ni la tentativa de suicidio, ni el suicidio
frustrado, y slo castiga al que, con conocimiento de causa, presta auxilio a
otro para que se suicide. (Cdigo Penal de Chile, artculo 393).

Tambin se puede dar el caso del suicidio indirecto es aquel en que la muerte
se produce por causa extraa a la voluntad del sujeto, o como consecuencia de
una accin voluntaria realizada por l sin la intencin de quitarse la vida sino
de alcanzar otro fin (Por ejemplo el caso del militar que combate en la guerra,
del mdico que atiende a un enfermo con peligro de contagio mortfero, del
que busca salvar la vida ajena con peligro de la propia, del que se lanza al mar
a rescatar a una persona etc.)
I.

El duelo: El duelo es un combate entre dos personas, realizado en virtud de

un convenio previo sobre el da, lugar y armas, con el riesgo mutuamente
aceptado de heridas y muerte.
Hay autores que lo justifican, considerndolo como una excepcin al derecho
de vida, que se funda en el uso lcito de la fuerza para defender los derechos
atacados, y que procede debido a la insuficiencia de las leyes que protegen el
honor.
Hoy en da la mayora de los ordenamientos jurdicos lo sanciona como delito.
La legislacin penal chilena condena la provocacin a duelo, el hecho de
que se desacredite a una persona por no aceptar un duelo y, finalmente, el
duelo mismo, aunque no produzca lesiones; y sanciona a los duelistas y a los
padrinos. (Cdigo Penal de Chile, artculos 404 a 409).

II.

III.

El maltusianismo: El pastor protestante ingls Thomas Malthus (17761836) es autor de la obra "Ensayo sobre el principio de poblacin", en la
cual sostiene que mientras la poblacin aumenta en progresin geomtrica
la produccin lo hace en progresin aritmtica; y recomienda que, para
evitar la crisis que sobrevendr con motivo de esta desproporcin, es
necesario reducir la natalidad, abstenindose de relaciones sexuales fuera
del matrimonio, aplazando ste hasta que el hombre pueda mantener una
familia, y utilizando dentro del matrimonio mtodos anticonceptivos, en
caso de que no se tenga la independencia econmica suficiente. (Los
discpulos de Malthus propician la limitacin de la natalidad mediante el
empleo masivo de mtodos anticonceptivos).

La eugenesia: La eugenesia es la ciencia que se propone como fin el

mejoramiento de la especie humana, por medio de la seleccin de los
caracteres hereditarios.

34

Medidas de orden eugensico se han puesto en prctica desde tiempos muy

remotos, pero es en el siglo XIX cuando la eugenesia adquiere categora
cientfica, gracias a los trabajos de Francisco Galton (1822-1911), quien le dio
tal nombre y la defini como "el estudio de los agentes bajo control social que
pueden mejorar o empobrecer las cualidades raciales de las futuras
generaciones, ya sea fsica o mentalmente" Las medidas eugensicas pueden
ser de dos clases: positivas o negativas.
Las positivas consisten en el mejoramiento de las condiciones de vida, la lucha
contra el alcoholismo, la prostitucin y las enfermedades venreas, etc.
Las medidas negativas tienden a eliminar las cualidades hereditarias
perjudiciales para la sociedad, con la intencin de mejorar la herencia. Las
medidas ms importantes son la castracin y la esterilizacin.
IV.

La eutanasia: "Francisco Bacon, en el siglo XVII, sostuvo el derecho que

asista a una persona para dar muerte a otra por razones piadosas, cuando
los dolores le eran insoportables y no haba esperanzas de curacin; bautiz
este gnero de muerte con el nombre de "eutanasia" (del griego: "en" =
buen y "thanatos" = muerte)".
De las numerosas definiciones que se han propuesto, podemos decir
que son cinco los elementos que se comprenden dentro de su
concepto:
a. Que se trate de un enfermo incurable.
b. Que padezca de crueles dolores.
c. Que la muerte se d a su propio pedido, de los miembros de su
familia o de sus guardadores.
d. Que se haga a impulsos de un sentimiento profundo de piedad y
humanidad.
e. Que se le procure una muerte exenta de sufrimientos.
Como visin para esta clase somos contrarios a la eutanasia porque creemos
que ella no constituye una ayuda al moribundo, sino una decisin deliberada
de darle muerte; En efecto, todo hombre tiene derecho a una muerte digna de
un ser humano. La muerte es la ltima gran tarea de la vida que el hombre
debe cumplir. Esta tarea nadie puede arrebatrsela, aun cuando se puede y se
debe ayudar a la persona en esta ocasin.

V.

El aborto: Etimolgicamente la palabra aborto deriva del griego "ab, que

significa privacin, y "ortus", nacimiento, y significa privacin de
nacimiento. En obstetricia se llama aborto a la expulsin del producto de la
concepcin, durante los seis primeros meses de la vida intrauterina.
Desde el punto de vista jurdico, el aborto es la interrupcin provocada del
proceso fisiolgico de la preez en cualquiera de sus etapas.

35

El aborto admite las siguientes clasificaciones:

Espontneo: Que es aquel que se produce por causas naturales.
Provocado: El que es consecuencia de una intervencin.
El provocado puede ser: indirecto, cuando se produce sin intencin, como
consecuencia de un hecho tendiente a otro objetivo o directo, cuando se ha
perseguido directamente la expulsin del feto.
El aborto directo, a su vez, puede ser: mdico, que es el realizado por un
facultativo, con fines teraputicos, en caso de enfermedad de la madre o con el
objeto de salvar su vida o criminal, que es el provocado con el nico fin de dar
muerte al feto.
Las diversas opiniones sobre el aborto pueden agruparse en tres
corrientes:
a) La que defiende el aborto como un derecho, propiciando el aborto libre.
b) La que lo permite en ciertos casos.
c) La que lo condena siempre como inmoral y contrario a la justicia.
i.

El derecho al aborto libre: El fundamento de este derecho es, segn sus

defensores, de orden biolgico. Para ellos, el feto es la simple prolongacin
del organismo materno; de consiguiente, la madre, duea de su cuerpo,
tendra tambin sobre el feto el derecho de destruccin.
"La mujer tiene el derecho de atentar contra su propia vida, cmo no
ha de poder destruir el fruto de su vientre antes del alumbramiento?
Una madre puede cortarse un brazo, cmo no ha de poder perforar las
membranas fetales que limitan el proceso de la generacin
Fisiolgicamente, el embrin puede tener una vida independiente

ii.

El aborto es permitido en determinados casos: Hay quienes justifican

el aborto teraputico, realizado por el facultativo en caso de enfermedad de
la madre o para salvar su vida.
Al respecto dan los siguientes argumentos:
1) El del mal menor: tanto la vida del hijo como la de la madre son sagradas,
pero, desde el momento que vemos que el feto pone en peligro la vida de la
madre, estamos autorizados a sacrificar aquella vida cuya existencia es
problemtica, mientras sabemos que la madre est desempeando un
papel en la familia y en la sociedad, el que puede ser de valor inapreciable
2) El de la legtima defensa: cuando el feto pone en peligro la vida de la
madre, sta puede eliminarlo con la eximente de la legtima defensa.
(El del consentimiento tcito: hay quienes legitiman el aborto sosteniendo que
si el feto pudiera ser consultado, seguramente renunciara a su vida para salvar
la de su madre).

36

3) Hay quienes admiten solamente el aborto por causas de honor muy

calificadas. En los casos de: violacin, estupro.
iii.

El aborto es condenado siempre como inmoral, contrario a la

naturaleza humana y a la justicia: Consideramos que el aborto es
inmoral, contrario a la naturaleza humana y a la justicia, por las siguientes
razones:
1. El feto es un ser vivo distinto e independiente de la madre: No es
efectivo que el hijo sea parte de la madre, un rgano o un episodio de ella.
Por el contrario, el feto presenta sus propios procesos vitales, que no son los
mismos de la madre, sino que forman un todo independiente de su ser.
a) Independencia ontognica. Lo que caracteriza la individualidad biolgica
de un ser, es el nmero de cromosomas de su clula, que es igual y fijo
para todas las clulas de un mismo organismo.
b) Independencia fisiolgica. La independencia fisiolgica del feto se
manifiesta a travs de la independencia de sus grandes procesos vitales
(alimentacin, respiracin y circulacin; aparato genital y sistema nervioso).
c) Independencia finalista. El feto, como todo ser vivo, es una unidad con
un fin propio e independiente de todo otro ser.
2. No hay diferencia esencial entre el feto y la madre: Tratndose de dos
vidas humanas, ambas son igualmente valiosas. Cuando se causa la muerte
al feto no se trata de escoger entre salvar la vida de la madre o la del hijo,
sino de dejar morir a la madre a consecuencia de un mal para el que la
ciencia se declara impotente, o matar el feto vivo en sus entraas. Se trata
en este caso de un hecho positivo: matar.
3. No es efectivo que siempre haya que escoger el mal menor: Hay que
escoger el mal menor siempre que este mal no implique una accin
esencialmente mala, como sera la muerte de un inocente. Un fin bueno no
puede buscarse sino con la ayuda de medios tambin buenos o, por lo
menos, indiferentes.
4. El feto no es un injusto agresor: La primera condicin esencial para que
se justifique dar muerte a otro en virtud de legtima defensa es que exista
un agresor injusto. Toda agresin supone un acto positivo dirigido contra
alguien. El feto no es un agresor, por cuanto lo realiza ningn acto positivo,
ni menos es injusto, por cuanto no se sale de la esfera de sus derechos. Si
l produce un mal, este proviene de fuerza mayor, que no le puede ser
imputable, o de defectos de la madre, y en tal caso ms bien podra
considerarse a sta injusta agresora del hijo, ya que ella lo ha concebido,
por lo general, libremente, mientras que l no ha tenido participacin
alguna en el hecho de su concepcin.

37

5. Consentimiento tcito. En derecho no puede presumirse que se renuncie

a un derecho cuando no existe la posibilidad de hacerlo valer, cual es el
caso del feto.
Por lo dems, no existe un derecho sobre la propia existencia y, por
consiguiente, nadie puede autorizar a otro para ser eliminado.
El Cdigo Penal de Chile considera al aborto como un delito, y sanciona al
que maliciosamente causare aborto; al que con violencia ocasionare un
aborto, aun cuando no hubiere tenido intencin de hacerlo, cuando el
embarazo fuere notorio o le constare al hechor; a la mujer que causare su
aborto o consintiera que otra persona se lo causare; y al facultativo que,
abusando de su oficio, causare un aborto o cooperare a l.
El aborto y la Iglesia Catlica. El ordenamiento jurdico de la Iglesia Catlica
condena tambin el aborto y establece que "los que procuran el aborto,
incluso la madre, incurren, si el aborto se verifica, en excomunin ipso
facto". (Cdigo de Derecho Cannico, canon 2.350).

B) La libertad individual
Es la facultad que posee toda persona para fijar su residencia en cualquier
punto del territorio de un pas; trasladarse de una parte a otra y salir y regresar
al pas, sin ms restricciones que las limitaciones establecidas por la autoridad
judicial o la del estado en orden a la justicia y el bien comn.
*La Constitucin Poltica de Chile garantiza a todos los habitantes de
la Repblica: "La libertad de permanecer en cualquier punto de la
Repblica, trasladarse de uno a otro, o entrar y salir de su territorio, a
condicin de que se guarden las normas establecidas en la ley y salvo
siempre el perjuicio de tercero, sin que nadie pueda ser detenido,
preso, desterrado o extraado, sino en la forma determinada por las
leyes.
C) La libertad de opinin
Es la facultad que posee toda persona para expresar su pensamiento, de
palabra o por escrito, siempre que l no sea contrario a la moral o al orden
pblico.
*La Constitucin Poltica de Chile garantiza a todos los habitantes de
la Repblica: "La libertad de emitir, sin censura previa, sus opiniones,
de palabra o por escrito, por medio de la prensa, la radio, la televisin
o en cualquiera otra forma, sin perjuicio de responder de los delitos y
abusos que se cometan en el ejercicio de esta libertad, en la forma y
casos determinados por la ley. No podr ser constitutivo de delito o
abuso, sustentar y difundir cualquiera idea poltica".
Toda persona natural o jurdica ofendida o aludida por alguna
informacin, tiene derecho a que su aclaracin o rectificacin sea

38

gratuitamente difundida, en las condiciones que la ley determine, por

el rgano de publicidad en que esa informacin hubiere sido emitida".
"Toda persona natural o jurdica, especialmente las universidades y
los partidos polticos, tendrn el derecho de organizar, fundar y
mantener diarios, revistas, peridicos y estaciones transmisoras de
radio, en las condiciones que establezca la ley.
"La importacin y comercializacin de libros, impresos y revistas
sern libres, sin perjuicio de las reglamentaciones y gravmenes que
la ley imponga. Se prohbe discriminar arbitrariamente entre las
empresas propietarias de editoriales, diarios, peridicos, revistas,
radiodifusoras y estaciones de televisin en lo relativo a venta o
suministro en cualquier forma de papel, tinta, maquinaria u otros
elementos de trabajo, o respecto de las autorizaciones o permisos que
fueren necesarios para efectuar tales adquisiciones, dentro o fuera
del pas".
D) La libertad de conciencia y de culto
La libertad de conciencia y de culto es la facultad que tiene todo hombre para
profesar la religin que considere verdadera y sostener sus creencias mediante
manifestaciones externas.
*La Constitucin Poltica de Chile garantiza a todos los habitantes de
la Repblica: "La manifestacin de todas las creencias, la libertad de
conciencia y el ejercicio libre de todos los cultos que no se opongan a
la moral, a las buenas costumbres o al orden pblico, pudiendo, por
tanto, las respectivas confesiones religiosas erigir y conservar
templos y sus dependencias con las condiciones de seguridad e
higiene fijadas por las leyes y ordenanzas".
Las iglesias, las confesiones e instituciones religiosas de cualquier
culto, tendrn los derechos que otorgan y reconocen, con respecto a
los bienes, las leyes actualmente en vigor; pero quedarn sometidas,
dentro de las garantas de esta Constitucin, al derecho comn para
el ejercicio del dominio de sus bienes futuros".
E) La libertad de enseanza
Comprende dos aspectos: la libertad de ensear y la libertad de aprender.
Dentro de ellas se considera necesario fijar algunas normas, como, por
ejemplo, las referentes a la idoneidad de los profesores y a los programas de
estudio. Pero no puede privarse a nadie del derecho a elegir el tipo de
educacin que desea recibir, como tampoco imponer una determinada
enseanza.
*La Constitucin Poltica de Chile garantiza a todos los habitantes de
la Repblica: la libertad de enseanza".

39

*"La educacin bsica es obligatoria".

"La educacin es una funcin primordial del Estado, que se cumple a
travs de un sistema nacional del cual forman parte las instituciones
oficiales de enseanza y las privadas que colaboren en su realizacin,
ajustndose a los planes y programas establecidos por las
autoridades, educacionales".
"Slo la educacin privada gratuita y que no persiga fines de lucro
recibir del Estado una contribucin econmica que garantice su
financiamiento, de acuerdo a las normas que establezca la ley". (Ojo)
"La educacin que se imparta a travs del sistema nacional ser
democrtica y pluralista y no tendr orientacin partidaria oficial. Su
modificacin se realizar tambin en forma democrtica, previa, libre
discusin en los organismos competentes de composicin pluralista.
"El acceso a las Universidades depender exclusivamente de la
idoneidad de los postulados, quienes debern ser egresados de la
enseanza media o tener estudios equivalentes, que les permitan
cumplir las exigencias objetivas de tipo acadmico. El ingreso y
promocin de profesores e investigadores a la carrera acadmica se
har tomando en cuenta su capacidad y aptitudes".
"El personal acadmico es libre para desarrollar las materias
conforme a sus ideas, dentro del deber de ofrecer a sus alumnos la
informacin necesaria sobre las doctrinas y principios diversos y
discrepantes".
"Los estudiantes universitarios tienen derecho a expresar sus propias
ideas y a escoger, en cuanto sea posible, la enseanza y tuicin de los
profesores que prefieran".
F) La libertad de reunin
Es la facultad que posee todo hombre de vincularse libremente con otras
personas con finalidades comunes.
Este derecho emana de la sociabilidad del hombre. Algunos autores consideran
que sta no es una libertad especfica, sino la manifestacin simultnea de las
libertades de trnsito y de opinin.
La libertad de reunin no solamente implica el derecho de reunirse para fines
lcitos sino tambin el principio de que nadie puede ser obligado a concurrir a
una reunin en contra de su voluntad.
*La Constitucin Poltica de Chile garantiza a todos los habitantes de
la Repblica: "El derecho de reunirse sin permiso previo y sin armas.
En las plazas, calles y dems lugares de uso pblico, las reuniones se
regirn por las disposiciones generales que la ley establezca".
G) La libertad de asociacin

40

Es la facultad que tiene todo hombre de establecer, mediante acuerdos,

relaciones permanentes con otras personas, con finalidades de inters comn,
que sean compatibles con los derechos de los dems y el bien comn.
*La Constitucin Poltica de Chile garantiza a todos los habitantes de
la Repblica: "El derecho de asociarse sin permiso previo y en
conformidad a la ley".
Adems, "la Constitucin asegura a todos los ciudadanos el libre
ejercicio de los derechos polticos, dentro del sistema democrtico y
republicano".
"Todos los chilenos pueden agruparse libremente en partidos
polticos, a los que se reconoce la calidad de personas jurdicas de
derecho pblico y cuyos objetivos son concurrir de manera
democrtica a determinar la poltica nacional".
H) La libertad de trabajo
Es la facultad que tiene toda persona de ejercer libremente sus actividades
laborales y de ejecutar el trabajo lcito que haya obtenido y para el cual posea
la competencia exigida. (El fundamento de este derecho es la trascendencia
del quehacer humano, porque preguntar cul es la ms honda significacin del
trabajo equivale a preguntar cul es el sentido ltimo de la vida).
*La Constitucin Poltica de Chile garantiza a todos los habitantes de
la Repblica: "La libertad de trabajo y su proteccin. Toda persona
tiene derecho al trabajo, a la libre eleccin de ste, a una
remuneracin suficiente que asegure a ella y su familia un bienestar
acorde con la dignidad humana y a una justa participacin en los
beneficios que de su actividad provengan".
"El derecho a sindicarse en el orden de sus actividades o en la
respectiva industria o faena, y el derecho de huelga, todo ello en
conformidad a la ley".
"Los sindicatos y las federaciones y confederaciones sindicales,
gozarn de personalidad jurdica por el solo hecho de registrar sus
estatutos y actas constitutivas en la forma y condiciones que
determine la ley".
"Ninguna clase de trabajo o industria puede ser prohibida, a menos
que se oponga a las buenas costumbres, a la seguridad o a la salud
pblica, o que lo exija el inters nacional y una ley lo declare as".
I) Derecho de igualdad

41

El derecho de igualdad es la facultad que tiene toda persona de que se la trate

en las mismas condiciones que a las dems que se encuentren en similar
situacin.
El fundamento de este derecho reside en que los hombres son esencialmente
iguales, en cuanto participan de la naturaleza propia de la condicin humana;
pero esta igualdad no dice relacin con las calidades accidentales de cada
individuo, en virtud de las cuales cada hombre es distinto de los dems por un
variado conjunto de caracteres fsicos y espirituales, especficos y concretos,
que, sin alterar su esencia de ser humano, se agregan a ella para constituir la
condicin propia, nica e intransferible de cada persona humana. Los hombres
son, por lo tanto, iguales y desiguales a la vez, vale decir, iguales en ciertos
aspectos y desiguales en otros.
La legislacin positiva de los distintos pases contempla las principales
aplicaciones del derecho de igualdad: ante la ley, ante la justicia, ante las
cargas pblicas, ante los cargos administrativos, etc.
*La Constitucin Poltica de Chile garantiza a todos los habitantes de
la Repblica:
a) "La igualdad ante la ley. En Chile no hay clase privilegiada". (En
Chile no hay esclavos, y el que pise su territorio, queda libre).
b) "La admisin a todos los empleos y funciones pblicas, sin otras
condiciones que las que impongan las leyes".
c) "La igual reparticin de los impuestos y contribuciones, en
proporcin de los haberes o en la progresin o forma que fije la ley; y
la igual reparticin de las dems cargas pblicas"
J) Inviolabilidad de la vida privada, de la familia, del domicilio y de
la correspondencia
La persona humana vive en el espacio y en el tiempo y convive con sus
semejantes; por ello la libertad personal se proyecta en esferas materiales y
sociales, por ejemplo en la vida privada, en el lugar, en la correspondencia,
etc., campos que vienen a quedar en cierta manera incorporados a la propia
persona y, por consiguiente, deben ser considerados como propios de ella, es
decir, como libres de toda injerencia arbitraria o injustificada, a la vez que
deben ser protegidos por el ordenamiento jurdico (La persona humana tiene el
derecho a disfrutar de la pacfica intimidad de su existencia).
*La Constitucin Poltica de Chile otorga a todos los habitantes de la Repblica
las siguientes garantas: "Nadie puede ser condenado, si no es juzgado
legalmente y en virtud de una ley promulgada antes del hecho sobre
que recae el juicio"
"Nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el
tribunal que le seale la ley y que se halle establecido con
anterioridad por sta"

42

"Nadie puede ser detenido sino por orden de funcionario pblico

expresamente facultado por la ley y despus de que dicha orden la
sea intimada en forma legal, a menos de ser sorprendido en delito
flagrante y, en este caso, para el nico objeto de ser conducido ante
juez competente".
"Nadie puede ser detenido, sujeto a prisin preventiva o preso, sino
en su casa o en lugares pblicos destinados a este objeto".
"Los encargados de las prisiones no pueden recibir en ellas a nadie en
calidad de detenido, procesado o preso, sin copiar en su registro la
orden correspondiente, emanada de autoridad que tenga facultad
legal. Pueden, sin embargo, recibir en el recinto de la prisin, en clase
de detenidos, a los que fueren conducidos con el objeto de ser
presentados al juez competente, pero con la obligacin de dar cuenta
a ste dentro de las veinticuatro horas".
"La inviolabilidad del hogar".
"La casa de toda persona que habite el territorio chileno slo puede
ser allanada por un motivo especial determinado por la ley, y en
virtud de orden de autoridad competente) "La inviolabilidad de la
correspondencia epistolar y telegrfica y de las comunicaciones
telefnicas. No podrn abrirse, ni interceptarse, ni registrarse los
papeles o efectos pblicos, sino en los casos expresamente sealados
por la ley".
Garanta de los Derecho Humanos
El "Seminario acerca de la proteccin de los derechos humanos en el Derecho y
el procedimiento penales", organizado por las Naciones Unidas en colaboracin
con el gobierno de Chile, que se desarroll en Santiago en 1958, bajo la
presidencia del profesor de la Universidad de Chile Luis Cousio Mac-Iver,
adopt interesantes conclusiones en relacin con la garanta de los derechos
humanos:
1. Uno de los aspectos fundamentales radica en las condiciones personales del
juez. Las leyes e instituciones, por buenas que sean, pueden quedar
desvirtuadas por un mal juez. Sera preciso repetir la frase segn la cual
no hay ms garanta de justicia que la personalidad del juez".
2. Tanto la independencia como la imparcialidad de los jueces se asegura
mediante la seleccin de las personas ms capacitadas en sentido integral,
o sea tico, intelectual, de carcter, etc. para el desempeo de la elevada
funcin de juzgar;
3. Toda persona detenida, procesada o condenada injustamente tiene derecho
a ser indemnizada por el Estado de todos los daos materiales y morales
ocasionados.

43

4. No se justifica, en ningn caso, "que el tiempo de detencin

provisional sufrida sea prolongado en demasa por la lentitud de
las investigaciones judiciales, debiendo sealarse un plazo
prudencialmente corto de duracin" y "La detencin policial por
delitos no debe jams exceder del lmite mximo de 24 o 72 horas,
pasadas las cuales debe entregarse al presunto culpable a la
autori9ad judicial competente"
5. El recurso de amparo o "habeas corpus" debe ser lo suficientemente
amplio y eficaz sin que pueda admitirse excepcin alguna
6. Sean cuales fueren los sistemas procesales de cada pas, es indispensable
que el detenido y el procesado gocen de todos los derechos y garantas, en
especial:
-

comunicacin con su familia;

amigos y abogado;
asistencia letrada y gratuita a falta de medios;
informacin acerca de las diligencias de la investigacin y del
proceso;
ausencia de cualesquiera coaccin o influencia indebida;
enjuiciamiento pronto y expedito, porque la justicia tarda no
responde a las garantas fundamentales de la Declaracin Universal
de los Derechos Humanos y la morosidad judicial es fuente directa
o indirecta de violaciones de dichos derechos;
libertad en el ejercicio de la defensa, exenta de toda clase de
presiones e influencias

7. Los detenidos o procesados tienen derecho a "No ser objeto de

vejaciones, tratos o amenazas que tiendan a menoscabar su
libertad de decisin y accin, su memoria, su inteligencia o su
juicio (por ejemplo: lesiones corporales, insultos, fatiga,
administracin de estupefacientes, narcoanlisis, torturas,
engaos, hipnosis)".
*El fundamento de esta prohibicin general se encuentra en la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos (artculos 5, 11 y 30)
y, en el plano de los ordenamientos nacionales, en todas aquellas
disposiciones, constitucionales y legales, que establecen que nadie
puede ser obligado a declarar contra s mismo, o sea dicho en otras
palabras que las nicas declaraciones vlidas son las prestadas sin
coercin de ninguna especie y en estado de conciencia".
Al respecto el Seminario adopt, por unanimidad, los siguientes principios y
recomendaciones:
a. Inadmisibilidad de interrogatorios sin la presencia del abogado;
b. Prohibicin estricta de todos los mtodos de coercin fsica y moral
con respecto a personas detenidas o procesadas, incluyendo los

44

detectores de mentiras, drogas o cualquier otro procedimiento de

inquisicin del subconsciente. El uso prohibido deber reprimirse
como delito por las leyes de cada pas;
c. Necesidad de extender el recurso de "habeas corpus" de
organizarlo si an no lo estuviere para amparar a todas las personas
interrogadas mediante estos mtodos prohibidos, comprendiendo
tambin a los testigos;
d. Importancia de que los jueces, ante quienes se produzcan o eleven
las confesiones o declaraciones, examinen severa y estrictamente
los procedimientos empleados para obtener tales confesiones O
declaraciones o para suprimir respuestas;
e. Necesidad de examen fsico del detenido o procesado antes de
cualquier interrogatorio, y aun despus en caso de peticin expresa
de aquellos o de sus defensores;
f.

Necesidad de consignar, en todos los interrogatorios escritos, tanto

las respuestas como las preguntas que las originaron, y, asimismo,
la fidelidad de los interrogatorios y declaraciones valindose de los
instrumentos o de los recursos tcnicos adecuados (taquigrafa,
cintas magnticas, etc.).

8. El procesado tiene derecho a un juicio pblico, cualquiera que fuere el

sistema procesal vigente, ya sea oral o escrito y tanto en la instruccin o
sumario como en el plenario;
9. La existencia de penas inhumanas, crueles y degradantes, que excedan los
lmites de la justicia y de la ley, estn en contradiccin con los principios
contenidos en el artculo de la Declaracin Universal de los derechos
humanos.

45

Unidad III Teora de las Normas y de la Relacin

Jurdica
La Conducta Humana y su Regulacin Normativa
Leyes de la naturaleza y normas de conducta.
La diferencia entre naturaleza y sociedad nos conduce a esta nueva distincin:
la que diferencia las leyes de la naturaleza a las normas de conducta. As, por
ejemplo, decimos que los movimientos del sol, de la luna, de los planetas,
como la propia sucesin de las estaciones, pueden ser explicados por ciertas
leyes que llamamos del modo antes indicado (leyes de la naturaleza). Por otra
parte, en la vida social encontramos ciertas prohibiciones y mandatos, que
llamamos normas de conducta, o simplemente normas, tales como los Diez
Mandamientos No mataras, las disposiciones que establecen quines, cmo y
cada cunto tiempo tendrn derecho a elegir al Presidente de la Repblica
"Podrn participar en las elecciones todas las personas que hayan cumplido 18
aos de edad y estn inscritas en los Registros Electorales" , o las reglas que se
encuentran en la Ordenanza del Trnsito y que es preciso aprender como
requisito previo para obtener licencia de conducir.
Karl Popper, uno de los filsofos ms importantes, describe del siguiente modo
la diferencia entre leyes de la naturaleza y normas. Una diferencia que
podramos anticipar, resumidamente, con la siguiente afirmacin: las leyes
de la naturaleza describen regularidades empricas, mientras que las
normas expresan directivas para nuestra conducta. Esto significa que
las primeras establecen lo que es, o sea, describen, mientras que las segundas
establecen lo que debe ser, o sea, prescriben
Principio de causalidad y principio de imputacin.
En sntesis: las leyes de la naturaleza describen ciertas regularidades o
uniformidades que observamos en la naturaleza, sobre la base de advertir
que dada una cierta causa (por ejemplo: aplicar calor a un metal) se produce
un determinado efecto (el metal se dilata, aumentando de volumen). Entonces,
las leyes de la naturaleza describen hechos que acontecen en ese medio que
llamamos naturaleza.

46

Tratan de lo que es, de lo que efectivamente acontece cuando en presencia de

una causa determinada se sigue un determinado efecto, Y funcionan as sobre
la base del principio de causalidad: un principio en virtud del cual podemos
afirmar que en presencia de una determinada causa o antecedente se seguir
de manera inevitable un determinado efecto o consecuencia las leyes
naturales son aquellas que establecen "de una manera muy simplificada y
esquemtica una relacin entre dos hechos", y afirman, en consecuencia,
"que un cierto hecho est condicionado por la existencia de otro
hecho". A este ltimo hecho se le llama "antecedente", mientras que a aqul
se le llama "consecuencia".
En cambio, las normas prescriben determinados comportamientos que las
personas deben observar en ciertas circunstancias y prevn tambin algn tipo
de castigo para el caso de que no se las cumpla. Entonces, las normas
prescriben conductas, o sea, sealan no lo que es, sino lo que debe ser, y
operan as sobre la base no del principio de causalidad, sino del llamado
principio de imputacin: un principio que establece que una determinada
consecuencia debe ser imputada a determinado acto, sin que pueda decirse,
sin embargo, que este acto sea propiamente la causa de dicha consecuencia ni
sta el efecto de aqul.
Las Normas de Conducta Humana
Cuando analizamos la actividad consciente del hombre, podemos advertir que
existen diversos sistemas que regulan la conducta humana.
Los hombres, seres dotados de voluntad y entendimiento y que gozan de libre
albedro, pueden adecuar o no su conducta a las prescripciones de dichas
normas, sin perjuicio del sometimiento de su ser biolgico a las leyes de la
naturaleza.
Las normas que regulan la conducta humana son preceptos que tienen por fin
realizar valores.
Caractersticas
a) Las normas de conducta determinan relaciones de deber ser entre un
hecho antecedente, que es una conducta dada, y un hecho que puede
o no ocurrir como consecuente. (Ellas no enuncian lo que ha sucedido,
sucede o suceder, sino lo que debe ser cumplido, aunque tal vez en la
realidad no se cumpla ni se vaya a cumplir.)
b) La condicin para que una norma de conducta sea tal, radica en
que aquello que estatuye como debido no tenga que acontecer
forzosa e inevitablemente en el mundo de los hechos. (La norma
prescribe lo que debe ser, lo cual puede o no acontecer en la realidad.)
Esta caracterstica no se deriva de las normas mismas, sino de la ndole de los
sujetos a quienes se destinan. Las normas de conducta se refieren,
necesariamente, a personas humanas capaces de auto determinarse en el

47

plano de la accin, es decir, capaces de cumplir o de violar sus disposiciones.

Si no existieren personas humanas, no podra pensarse en ordenar sus
conductas; y si ellas no fueran libres, sino que procedieran por ciega
necesidad, no se podra hablar de normas de conducta, de lo que debe ser,
sino de leyes naturales.
Las excepciones al cumplimiento de una norma no afectan a su validez. En
consecuencia, las normas de conducta son proposiciones que valen a pesar de
su no coincidencia con la realidad, porque ellas no tratan de expresar cmo es
efectivamente sta, sino cmo debe ser, es decir, prescriben una conducta.
c) Las normas de conducta son vlidas cuando exigen un proceder
intrnsecamente obligatorio, fundado en la idea de valor. (Slo tiene
sentido afirmar que algo debe ser si lo que se postula como debido es
vlido).
Por ello, toda norma de conducta se caracteriza por el hecho de que pretende
orientar la conducta humana hacia la realizacin de un valor, esto es, de un
bien adecuado a la naturaleza del hombre en su dimensin individual y social,
siendo indiferente para su existencia y validez como tal norma que de hecho
obtenga o no ese propsito.

Las Normas del Trato Social, Usos, Convencionalismo o Costumbres

Sociales
Las normas del trato social, usos, convencionalismo, costumbres sociales, son
aquellas que imponen a los hombres una determinada conducta en la vida
social fundada en principios de buena educacin, decoro, protocolo o cortesa.
(Los saludos, regalos, invitaciones etc.)
Caractersticas
a) Las normas del trato social son de carcter social pues
consideran al hombre como parte integrante de la sociedad y no
en su vida individual. (En consecuencia, es necesario, para que ellas
existan, la presencia de por lo menos dos sujetos entre los cuales se
produzcan relaciones que se manifiesten en actos externos).
b) Las normas del trato social rigen la conducta exterior del
hombre, esto es, regulan su proceder slo en cuanto ste se
traduce en conductas en relacin con otros sujetos. (Las normas
del trato social afectan a la exterioridad de la conducta humana; ellas
jams penetran en la intimidad del ser, en la esfera de las intenciones
originarias, en la profundidad de la vida humana).
c) Las normas del trato social entraan un mandato cuya infraccin
acarrea una sancin de reprobacin social, que a veces est
determinada en forma previa en la misma norma (Cdigo del

48

Honor) o cuenta con rganos destinados a imponerlas

(Tribunales del Honor).
d) Las normas del trato social son heternomas, porque para su
vigencia se requiere de un proceso de interiorizacin, de
adhesin ntima o de reconocimiento personal
e) Las normas del trato social son unilaterales, esto es, obligan
pero no facultan
f) La sancin por la infraccin de las normas del trato social no
fuerza inevitablemente a su cumplimiento; ella nunca consiste
en la imposicin forzada de la conducta prescrita, ni tiene
tampoco el carcter de inexorable, sino que constituye una
simple reaccin reprobatoria de la sociedad contra el sujeto
infractor de la norma. (Esta sancin puede resultar, en algunas
oportunidades, de mucha gravedad para el sujeto, lo que explica el
hecho de que, a veces, estas normas se presentan con caracteres de
mayor obligatoriedad que las normas morales o jurdicas.)
g) Las normas del trato social poseen una validez relativa por
cuanto no son normas que tengan valor para todos los tiempos y
lugares; por el contrario, ellas estn condicionadas por la poca,
el pas, la clase social, el crculo, la profesin, la edad, etc.
h) Las normas del trato social persiguen como finalidad hacer ms
agradable la convivencia humana.

Nocin del Deber Moral o Norma Moral

La norma moral participa de los caracteres y elementos de toda norma, pero
tiene como muy propios los siguientes:
-

Unilateral: prescribe un deber, pero no faculta a nadie para exigir de otro

el cumplimiento de su deber.

Interior Exterior: Su campo de accin se inicia en la conciencia, que es

donde por lo dems se inicia el acto humano. Esto no significa que la norma
moral no prescriba una conducta exterior, por el contrario, ocupndose de
la intencin del sujeto, exige que sta se manifieste en un acto concreto. En
definitiva, alcanza a todo el acto humano y a todos los actos humanos.

Heternoma: En su origen, la norma no es creada por la voluntad del

sujeto, si as fuera no slo su obligatoriedad dependera de cada cual, sino
tambin su vigencia: si yo creo la norma, tambin podra modificarla,
alterarla o cambiarla a voluntad, y por tanto, derogarla.

49

Autnoma como norma concreta: A nuestro juicio, la autonoma viene

dada en su cumplimiento. En efecto, ella es general y es el sujeto quien de
acuerdo a ella y habida consideracin de las circunstancias concretas,
formula un juicio tico particular o norma particular.

Incoercible: Significa que no es susceptible de ser exigible su

cumplimiento por la fuerza fsica. Es ms, de obtenerse el cumplimiento de
un deber moral mediante el uso de la fuerza, la moral sigue incumplida,
puesto que ella, ya que persigue en ltima instancia la bondad del sujeto
(su calidad de hombre bueno y virtuoso), reclama su ntima y libre voluntad
Las Normas Morales

Las normas morales pueden presentarse en forma positiva o negativa. En

ambos casos se hace referencia a un valor que en s mismo es ms rico de lo
que puede expresar el enunciado de la norma. En consecuencia es el valor el
que da significado a la norma y el que constituye el verdadero objetivo del acto
moral. Por ser un valor en s mismo y por los valores que fundamenta en su
relacin con el hombre (regula la conducta de ste).
Una norma moral no es una restriccin arbitraria de la libertad humana, sino un
llamado dirigido a la libertad para moverla a salva guardar y cultivar el valor.
"Una norma que no estuviera fundada sobre un valor y no estableciera
un deber valioso, estara privada de toda fuerza moral obligatoria"
Las normas morales que regulan la conducta humana estn fundadas en el
principio de que el nombre debe actuar conforme a su ser, porque el orden del
obrar debe atenerse al orden del ser, Las normas morales son razonables y
valiosas y estn dirigidas a la libertad. El hombre puede reconocerlas o
desconocerlas y cumplirlas o transgredirlas libremente.
El hombre, por su naturaleza, no est determinado a seguir una sola conducta,
sino que l debe esforzarse, con todos los recursos que le proporcionen sus
conocimientos y su libertad, por satisfacer las exigencias de su propia esencia
y las de todos los seres con los cuales est en relacin.
De lo expuesto podemos concluir que las normas morales regulan la conducta
libre del hombre. De conformidad con los dictados de la recta razn, con la
finalidad de que pueda realizar su destino trascendente y alcanzar su ltimo
fin.
DERECHO Y MORAL
Existe sin duda una gran relacin entre derecho y moral, sus puntos en comn
tienen gran importancia prctica puesto que interesa a legisladores,
magistrados, polticos debe establecerse si el derecho debe basarse en la tica
y en qu medida o si es un orden autnomo independiente.
La relacin entre ambos sistemas normativos es que el derecho es una parte
dependiente del orden moral. Para la filosofa cristiana, la tica trata de la
50

bondad en general, de los actos libres del hombre, que resulta de su

conformidad con los dictados de la razn. El derecho en cambio tiene por
objeto una de las diversas virtudes incluidas en la idea de bondad, la justicia.
La moral es ms amplia que el derecho, pues comprende los deberes del
hombre hacia s mismo, hacia sus semejantes y con respecto de Dios, en tanto
que el derecho slo rige este segundo grupo de deberes, o sea, las
obligaciones sociales impuestas por la convivencia.
*El derecho es una parte esencial del orden moral

LAS NORMAS JURIDICAS

El derecho en cuanto norma: en la historia etimolgica del trmino derecho se
advierte su vinculacin con lo justo y con la conducta social o alteridad. En una
primera aproximacin podra definirse como la ordenacin justa de la
conducta social. Es pues una prescripcin de la conducta humana
determinada por una cierta norma, regla o medida.
Y no de cualquier conducta, sino de la conducta de alteridad, esto es referida a
otro (social). El carcter de justa de tal ordenacin significa que ella tiene por
objeto establecer lo suyo de cada cual, lo que le es debido y si le es debido es
obligatorio drselo, pagrselo, entregrselo.

51

La norma jurdica tiene los elementos caractersticos generales de toda norma

(materia, forma, fines, sanciones) pero modificados o adecuados a ella. En
efecto el acto humano regulado por ella tiene una preponderante dimensin
externa: la imperatividad, que consiste en establecer una cosa como debida,
en darle carcter de deber es al propio tiempo atributiva, esto es, atribuye u
otorga un poder o facultad para reclamar el cumplimiento del deber. La norma
jurdica es pues, externa e imperativo-atributiva o bilateral. Y dado que la
conducta debida (prestacin) es externa, la facultad de reclamar su
cumplimiento puede garantizarse por el uso de la fuerza, lo que da origen a la
coactividad de la norma jurdica. Las sanciones tienen por objeto obtener
directa o indirectamente (por equivalencia) el pago o cumplimiento de la
prestacin y secundariamente el castigo del culpable.
Desde una perspectiva sustancial (esencial) la norma jurdica puede ser
concebida como una ordenacin racional y coercible del
comportamiento social valorado segn un criterio de justicia.
Caractersticas
Imperatividad: Es la forma de todas las normas. Lo caracterstico de lo
normativo es, precisamente, la Imperatividad u obligatoriedad (permite
distinguir la norma de una splica, consejo, invitacin o sugerencia). Las
normas son obligatorias, establecen deberes, es necesario reiterar y ratificar
este rasgo, puesto que algunos autores niegan la imperatividad del derecho.
Hay que distinguir la Imperatividad sustantiva y la Imperatividad adjetiva:
a) Como sustantivo: quiere decir mandato u orden que una voluntad da a
otra para que sta acte o se abstenga de actuar de un modo determinado
ej. Cierre la puerta! Deme la billetera! No se mueva!
b) Como adjetivo: la Imperatividad es una cualidad que poseen ciertos
preceptos consistentes en instar al sujeto a conducirse de un modo
determinado. Es decir, un precepto es imperativo cuando envuelve la
exigencia o pretensin de que debe ser cumplido.
Las normas de acuerdo a este rango, pueden ser clasificadas en normas
positivas, prohibitivas, permisivas.
Normas positivas: son aquellas que mandan ejecutar una accin se deben
pagar los impuestos
Normas prohibitivas: Son aquellas que mandan abstenerse de realizar una
accin en toda circunstancia. prohibido pasar.
Normas permisivas: Son aquellas que autorizan a realizar una accin
permitido virar con luz roja y precaucin en este caso, la imperatividad
se refleja en que nadie puede obligarme a virar con luz roja ni nadie puede
impedirme hacerlo; los dems tienen el deber de respetar mi libertad.

52

Exterioridad: Consiste en que la norma jurdica, en general, slo exige la

adecuacin externa u objetiva a lo prescrito por ella. No le interesa la intencin
o motivacin con que el sujeto realiza la accin. Esto es lo que Kant llama la
legalidad del derecho para confrontarla con la moralidad, propia de las
normas morales.
Pero a pesar de ser cierta esta amoralidad subjetiva del derecho, este
prescindir de la intencionalidad del agente y preocuparse de la perfeccin
objetiva del acto, no es menos cierto que en muchas ocasiones el derecho
desde la exterioridad penetra en la interioridad del agente. La direccin es
siempre desde aqulla a sta. Si no existe acto exteriorizado no hay derecho.
Los meros deseos, fantasas, imaginaciones, son irrelevantes para el derecho.
Bilateralidad: Consiste en que frente al sujeto obligado la norma jurdica
autoriza o faculta a otra persona para exigir de aquel el cumplimiento del
deber. Es decir, impone deberes y simultneamente otorga facultades; hay un
sujeto obligado y un sujeto pretensor. En este sentido el derecho tiene una
estructura dual, relaciona directamente a un sujeto con otro sujeto. Este rasgo
puede ser derivado directamente del hecho de que la norma jurdica prescriba
lo debido a otro, puesto que es por ello que ese otro tiene la facultad de
exigir lo debido.
Coercibilidad: Consiste en la posibilidad legtima de aplicar la fuerza fsica en
caso de incumplimiento, coercibilidad es sinnima de coactividad. No debe
confundirse con la sancin, pues toda norma trae aparejada una sancin para
el caso de incumplimiento. Pero tratndose de las normas jurdicas esta
sancin puede ser aplicada por la fuerza.
Estructura Lgica de la Norma Jurdica
Se refiere a la unidad de sentido de la proposicin normativa, es decir, analiza
el juicio lgico que encierra la prescripcin.
Los juicios: el juicio es una relacin entre conceptos en que uno de ellos
(predicado) afirma o niega algo del sujeto Ej. El muro es verde, la vida es
breve.
Estructura del juicio: tienen una estructura predicativa y estn compuestos
de tres elementos, sujeto, cpula y predicado. Sujeto es la persona, cosa,
situacin o conducta a la que se le atribuye algo, predicado es la cualidad o
atributo que se le imputa al sujeto y la cpula corresponde al verbo ser que
une al sujeto con el predicado.
Hay excepciones a esta estructura, como el sol brilla, o Juan es mayor
que Pedro, o llueve, gramaticalmente no todo lo que se expresa como
juicio lo es en estricto sentido, pero la mantenemos porque es el reflejo
de la estructura ptica de la realidad: esta se aparece como un
conjunto de sustancias (sujetos) a las que pertenecen (ser) sucesivos
accidentes (predicados). Estos elementos estarn siempre presentes

53

en la estructura del juicio, aunque no necesariamente de manera

explcita.
Hipotticos: son aquellos en que la atribucin del predicado est sujeta al
cumplimiento de una condicin o hiptesis Ej. Si llueve uso paraguas.
Disyuntivos: son aquellos en que a un mismo sujeto se predican dos o ms
realidades que se excluyen mutuamente. Ej. Juan est vivo o est muerto. Se
expresan mediante la disyuncin o.
La Norma Jurdica como Complejo Proporcional
Conjuntivo de dos Juicios Hipotticos
El distinguido profesor de la Universidad de Chile Jorge Millas afirma que "todo
parece indicar la conveniencia de reconocer en la norma jurdica un
complejo proposicional de carcter conjunto, segn la frmula general
"Si A es, debe ser B y si no es B, debe ser S". Este esquema, siguiendo el
de Cosso en su descripcin de la complejidad de tercer grado que tiene la
norma jurdica, lo aventaja en que expresa la coexistencia de las dos fases, es
decir el carcter conjuntivo de su coordinacin. La norma jurdica, diremos
pues, constituye desde el punto de vista de su estructura lgica, una
coordinacin conjuntiva de dos proposiciones hipotticas. Esta interpretacin
permite ver la norma en una funcin de conocimiento jurdico muy importante:
la de definir lgicamente el deber ser jurdico, en un sentido anlogo al que ha
mostrado Kelsen. En la expresin "Si A es, debe ser B y si no es B, debe
ser S", aparece, en efecto, gracias al smbolo conjuntivo, que indica la
concurrencia de las dos proposiciones hipotticas, el alcance exacto del deber
ser de la conducta principal: que B deba ser significa que si no B es (es decir, si
ocurre la conducta contraria) debe ser S (esto es, debe ocurrir sancin)".

54

LA RELACION JURIDICA
La relacin jurdica es el vnculo entre dos sujetos de derecho, surgido de la
realizacin de un supuesto normativo, y que coloca a uno de tales sujetos en
posicin de sujeto activo frente a otro en posicin de sujeto pasivo en la
realizacin de una prestacin determinada.
Estructura
Desde el punto de vista de su estructura, la relacin jurdica consta de:

Un supuesto normativo
Un hecho jurdico efectivamente acaecido
Un deber jurdico del sujeto pasivo
Una facultad jurdica del sujeto activo
La realizacin de la prestacin.

El supuesto normativo: se trata de la hiptesis a cuya realizacin efectiva la

norma jurdica asocia una determinada consecuencia. Por ejemple, una
norma jurdica dispone que el que recibe dinero en prstamo tiene la
obligacin de devolverlo en la fecha convenida y con los intereses que
hubiere pactado con su acreedor. (este supuesto normativo, es un hecho
calificado jurdicamente que tanto puede suceder o no, que un sujeto reciba de
otro una suma de dinero en prstamo, pero se trata de un hecho que, una vez
ocurrido, va a producir la consecuencia que la misma norma establece).
En otras palabras: las normas jurdicas describen o califican determinados
hechos al modo de hiptesis que tanto pueden realizarse como no realizarse y
a cuya realizacin efectiva vinculan determinadas consecuencias.
Entonces, cada vez que un sujeto de derecho realice esa hiptesis, o cada vez
que la hiptesis se realice por referencia a un sujeto determinado, debern
producirse las consecuencias que la norma hubiere previsto.
El hecho jurdico acontecido: Es el mismo que, supuesto por una norma, se
realiza luego efectivamente, de modo que las consecuencias previstas
(tambin por la norma) pasan a vincular ahora, indefectiblemente, a los sujetos
de que se trate.
Como escribe Antonio Bascun Valds, "una vez realizado un hecho
jurdico, convertido en realidad el supuesto de la norma, la
consecuencia (prestacin) indefectiblemente se imputa a ese
supuesto".
Ya est dicho, asimismo, que la realizacin efectiva del supuesto normativo,
con la consecuencia antes indicada, determina tambin la posicin tanto del
sujeto pasivo, sobre quien pesa el deber de efectuar la prestacin, como del
sujeto activo, que es el que aparece dotado de la facultad de exigir el
cumplimiento de la prestacin.
55

En consecuencia, as como hay una vinculacin entre el deber jurdico y la

facultad jurdica puesto que sta supone la existencia de aqul, tambin la hay
entre sujeto pasivo y sujeto activo, puesto que el primero asume frente al
segundo su condicin de tal.
El deber jurdico del sujeto pasivo es lo que ste tiene la obligacin de dar,
hacer o no hacer con el correspondiente sujeto activo.
Los sujetos de derecho en la relacin jurdica
En la relacin jurdica, las personas naturales o jurdicas pueden ocupar dos
roles diversos: sujeto activo o sujeto pasivo.
Sujeto activo: Es la persona titular del derecho subjetivo, esto es, de la
facultad jurdica de exigir de otro una determinada prestacin
Sujeto pasivo: Es el titular del deber jurdico, esto es de la obligacin de
realizar la prestacin que le exige el sujeto activo.
Sujeto activo y sujeto pasivo, derecho subjetivo y deber jurdico son
trminos correlativos que se suponen unos a otros. Por lo tanto no hay
derecho subjetivo sin deber jurdico, y viceversa.

Clases de deber jurdico.

Este puede ser segn su modalidad Positivos y Negativos. Los deberes jurdicos
positivos consisten en un dar o hacer. Dar significa transferir el derecho
de propiedad o cualquier otro derecho real sobre una cosa.
El deber de dar envuelve el de entregar y el deber jurdico de hacer
consiste en realizar cualquier accin que no importe un dar, sino, ejecutar una
obra (pintor, sastre)
Los deberes jurdicos negativos consisten en una abstencin, es decir, en un
no hacer
El objeto de la relacin jurdica: la prestacin
Se puede definir como la prestacin debida, como: La conducta debida a otro
y puede ser de hacer, no hacer o dar.
Dar: Es aquella que consiste en transferir el derecho de dominio o cualquier
otro derecho real sobre una cosa. Su objeto son los bienes. Los bienes son
cosas que prestan utilidad y son susceptibles de apropiacin.
Hacer: Es aquella que consiste en la ejecucin de cualquier accin que no sea
un dar. Su objeto son los hechos. El Cdigo Civil seala que los hechos que se
deben se reputan muebles y las obligaciones de hacer tambin son
obligaciones muebles.

56

No hacer: Las prestaciones de no hacer son aquellas que consisten en una

abstencin u omisin. Tambin se reputan muebles.
En caso de infraccin, la obligacin de hacer o no hacer puede convertirse
en la dar, esto es, de indemnizar, y puede exigirse la ejecucin forzada de la
obligacin incumplida.

El objeto de la relacin jurdica es la prestacin de lo que se debe y consiste en

el conjunto de derechos y obligaciones que se generan en ese vnculo jurdico
El objeto de la prestacin a su vez versa sobre cosas (que se deben entregar),
hechos (que se deben cumplir) o valores (que se deben satisfacer).

El objeto de la norma jurdica es la relacin que establece

El objeto de la relacin jurdica es la prestacin debida

El objeto de la prestacin son aquellas cosas, hechos y valores a travs de

los cuales debo dar, hacer, o no hacer algo.

Concepto de Deber Jurdico

El deber jurdico puede ser definido como la restriccin de la libertad que
sufre el sujeto pasivo en la relacin jurdica como consecuencia de la
facultad concedida por la norma jurdica a otro sujeto para exigir el
cumplimiento de una prestacin determinada.
Las normas jurdicas producen determinadas consecuencias de Derecho, las
cuales pueden consistir en el nacimiento, transmisin, modificacin o extincin
de facultades y deberes. De ello se infiere que las principales consecuencias de
las normas jurdicas son los derechos subjetivos y los deberes jurdicos.
Es necesario distinguir entre los deberes jurdicos, fundados en las normas
jurdicas con aquellos deberes que derivan de normas morales, religiosas, del
trato social, etc. (Por ejemplo un padre tiene el deber jurdico de alimentar a su
hijo menor; pero adems tiene el deber moral de hacerlo, la religin se lo
impone y las normas del trato social lo obligan tambin a ello).
Es preciso no confundir ya que son deberes distintos, aunque se dan como
coincidentes. El deber jurdico se funda nica y exclusivamente en la existencia
de una norma de Derecho positivo que lo impone.
Teoras Sobre los Deberes Jurdicos y los Deberes Morales
Entre las principales teoras que establecen una identificacin entre deberes
jurdicos y deberes morales podemos mencionar las siguientes:
1. Kant (1734-1804): Para Kant el Derecho positivo no puede ser mirado
como fuente de autnticos deberes. Los deberes morales son
autnomos, en cambio el deber jurdico es heternomo puesto que
emana de un poder externo a la voluntad del propio obligado;
pero el filsofo alemn dice que el nico deber autntico es aquel que
57

emana de la voluntad del obligado (autonoma) y que sea

universalizable. Por tanto, el deber jurdico slo es tal cuando el sujeto le
da su consentimiento voluntario, lo internaliza. Se transforma en un
deber moral indirecto.
La doctrina kantiana se funda en la tesis en que la voluntad pura y
autnoma del sujeto trascendente es la nica fuente de obligatoriedad
inmediata (deber moral) o derivada (deber jurdico).

2. Kelsen (1881-1973): Basa la especifidad del deber jurdico en la

coactividad, (esto es en la posibilidad de exigir su cumplimiento
mediante la fuerza).
3. Radbruch (1878-1949): Segn Radbruch estima que el rasgo
caracterstico del deber jurdico es su calidad imperativo-atributiva, a
diferencia del deber moral, que slo tiene un carcter imperativo.
4. Laun (extremando la tesis de Kant): Sostiene que slo existen
deberes morales. Las normas heternomas, por el hecho de provenir de
una voluntad ajena al obligado (legislador), no crean obligacin alguna.
5. Catedra: El deber jurdico propiamente tal se funda en un valor del
derecho, cual es la seguridad jurdica, y se traduce en que es exigible
por otro; es decir, siempre correlativamente al deber existe el derecho.
Por lo tanto las relaciones entre el derecho y el deber jurdico puede resumirse
del siguiente modo: El derecho se presenta como un orden racional impuesto
para una mejor convivencia. Implica, por lo mismo, que se exija una conducta
de manera inexorable para alcanzar as el efecto deseado.
El derecho establece y garantiza dicho orden mediante un conjunto de rganos,
procedimientos y formas que confieren certeza al cumplimiento del deber
jurdico.
El deber jurdico es pues, la conducta exigible por una norma jurdica cuyo
cumplimiento est garantizado por sta.
La Consecuencia Jurdica
La consecuencia jurdica de la relacin jurdica es el cumplimiento (o la fase o
circuito) de cumplimiento forzado de sta, puesto que dado efectivamente el
hecho ilcito previsto hipotticamente por la norma, debe aplicarse una sancin
por los rganos correspondientes del Estado.
Elementos
Los elementos de la consecuencia jurdica son el hecho ilcito y la sancin.
El Derecho Positivo est acompaado ordinariamente para asegurar su
eficacia, del elemento de la coaccin que es una amenaza latente que ejerce

58

indudable influencia en el acatamiento de la ley. Este factor se denomina

sancin cuando la fuerza pasa a aplicarse de hecho al transgresor.

Hecho ilcito: es la conducta contraria a la prescrita por la norma, o, lo que es

lo mismo, la conducta prohibida por la norma.
La sancin: Es el medio compulsivo o punitivo que el ordenamiento jurdico
hace aplicar para imponer su observancia o castigar su infraccin.
El deber jurdico cuya inobservancia acarrea esta consecuencia est
contenido en la norma primaria, que desempea el papel de supuesto
primario; la sancin es materia de la norma secundaria o sancionadora, que
ordena y determina la consecuencia de no haberse cumplido la conducta
prescrita en la norma primaria.

De la definicin que hemos propuesto se desprende que la sancin puede

revestir dos modalidades diferentes: la compulsin (sancin compulsiva) y
el castigo (sancin punitiva).
La sancin compulsiva: Consiste en el cumplimiento forzoso de la conducta
debida y omitida por el infractor.
La sancin punitiva: Consiste en la aplicacin de un castigo al infractor de la
ley.
La sancin en este sentido, es la imposicin al infractor en el carcter de
castigo, de una medida que le ocasione un menoscabo en su patrimonio, en
sus derechos, en su libertad fsica. La sancin punitiva reviste muy diversas
modalidades segn la rama del sistema jurdico de que se trate; Entre las
sanciones ms frecuentes tenemos como ejemplo la nulidad en el derecho
civil, las multas en el derecho administrativo, y la restriccin o
privacin de libertad personal en el derecho penal.
La indemnizacin o resarcimiento de perjuicios no constituye propiamente
una sancin, porque su objetivo no es el de castigar al infractor, sino el de
imponerle el pago de una compensacin en dinero equivalente al monto de
los daos y perjuicios que haya ocasionado su actuacin antijurdica.

El Hecho ilcito, la sancin e intervencin del Estado son, por tanto, los
componentes de la consecuencia jurdica.
Teora de la sancin
Para calificar las consecuencias de la transgresin no basta, con comprobar la
existencia de una conducta externamente antijurdica, imputable a un
determinado sujeto, es necesario , adems que concurra de parte del infractor
la responsabilidad consiguiente, configurada por factores de carcter subjetivo
como la culpa y el dolo (vicios de la voluntad)

59

Ya hemos definido la sancin como El medio compulsivo o punitivo que la

ley hace aplicar para imponer su observancia o castigar su
infraccin.
La pena es un mal jurdico, pues siempre envuelve una prdida de los
derechos del afectado, relativos a los bienes o patrimonio, a la libertad o el
ejercicio de funciones. Lo ms caracterstico de la pena reside en que a
diferencia de otras sanciones, no recae sobre los derechos en abstracto del
delincuente, sino sobre su propia persona, lo que le irroga consecuencias
particularmente gravosas y aflictivas. La pena tiene como finalidad la
reparacin del orden moral perturbado por el delito, el castigo, y la
rehabilitacin del culpable, y que sea ejemplificadora para el resto, para
prevenir y evitar la comisin de nuevos hechos delictuosos.

La escala de penas establecida en el Derecho Penal chileno contempla la

multa, la prisin, la suspensin o inhabilitacin de cargos, u oficios
pblicos y profesiones titulares, el presidio, la reclusin, el
confinamiento, el extraamiento, la relegacin.
Kelsen considera que lo que hace de determinada conducta un acto ilcito no es
ninguna propiedad inmanente de la conducta, ni ninguna relacin de ella con
alguna norma meta-jurdica, ya sea natural o divina, sino la sola circunstancia
de que alguna norma del ordenamiento jurdico positivo convierta a la
conducta en condicin de un acto coactivo, es decir, en antecedente de una
sancin.
Por lo mismo, el hecho ilcito no constituye propiamente la negacin del
derecho, o sea, no es algo que amenace ni menos suprima la existencia del
derecho como orden normativo, sino, todo lo contrario, representa la condicin
que, una vez acaecida, trae consigo la eficaz aplicacin de las sanciones que el
propio derecho ha previsto.
En consecuencia, el hecho ilcito no es algo exterior al derecho, algo que
estuviera fuera o en contra del derecho; por la inversa, se trata de un hecho
interno al derecho, algo que se encuentra previsto y determinado por ste. "El
acto ilcito no viola ni puede violar el derecho, porque el acto ilcito
permite desempear al derecho su funcin 'esencial', cual es,
reaccionar con sanciones coactivas cuando los sujetos se desvan de
lo que sus normas prescriban o prohban".
Por tanto, quizs lo correcto sea decir que reaccionar con sanciones coactivas
frente a los hechos ilcitos es la propiedad no esencial, sino ms peculiar del
derecho.
En cuanto a la sancin, se trata de otro acto humano, lo mismo que el hecho
ilcito, y que se aplica en presencia del acaecimiento de este ltimo. Es,
entonces, la consecuencia jurdica del incumplimiento de un deber jurdico, y
posee, consiguientemente, el carcter de una consecuencia desfavorable para
el sujeto infractor.

60

Las sanciones pueden clasificarse en: Sanciones de coincidencia con la

prestacin (como es el caso de la ejecucin forzada de la obligacin que el
correspondiente sujeto no cumpli voluntariamente) y Sanciones de no
coincidencia con la prestacin (como es el caso del pago de una suma de
dinero equivalente a la obligacin que se dej de cumplir, la ineficacia del acto,
que consiste en la invalidacin de las consecuencias jurdicas que se pretenda
conseguir al ejecutar el acto de que se trate)
Tambin existen las sanciones combinadas, que se producen cuando dos o
ms de las sanciones antes sealadas se asocian a un determinado acto
ilcito.

Por ltimo, en lo que concierne a la intervencin del Estado, es tambin propio

del derecho que la aplicacin de las sanciones sea requerida ante rganos
pblicos especializados, los cuales son los nicos autorizados para declarar la
procedencia de la sancin y para ordenar su posterior ejecucin.
A este respecto, recurdese lo que se dijo a propsito de la coercibilidad como
caracterstica de las normas jurdicas: el derecho se atribuye el
monopolio de la fuerza.
El efecto natural y propio de la relacin jurdica es el cumplimiento por parte de
los sujetos pasivos, de las obligaciones que les corresponden. La observancia
de los deberes cautelados por el ordenamiento normativo constituye la regla
general en la convivencia social; pero excepcionalmente se producen
infracciones que exigen poner en accin los mecanismos coactivos que el
mismo Derecho contempla para imponer su imperio.
Caractersticas de la sancin jurdica
1. se encuentra establecida en una norma: Cada infraccin o hecho
ilcito tiene establecida una sancin. no es necesario que la misma
norma que define el hecho ilcito contenga o contemple la sancin, pero
es necesario que en algn otro lugar del ordenamiento jurdico esa
sancin se encuentre.
2. Es coactiva: La prestacin, por regla general, ser acatada
voluntariamente. En caso de no serlo se va aplicar la sancin, a travs
de los procedimientos de fuerza que el propio derecho prev.
3. Es institucionalizada: Su institucionalizacin, a diferencia de otras
normas cuyas sanciones se aplican espontneamente por la sociedad,
consiste, en los sistemas jurdicos desarrollados, en la existencia de
rganos especficos dentro del estado encargados de aplicar la sancin,
y de acuerdo a procedimientos predeterminados por el derecho.
4. Requiere la intervencin del Estado: En la actualidad toda sancin
implica siempre la intervencin de rganos del Estado. Estos rganos del
Estado van en primer lugar a declarar la existencia del hecho ilcito, de
la infraccin, y adems van a establecer cul es la sancin aplicable (Los
tribunales de justicia), pero adems, una vez que la infraccin ha sido
declarada y se ha establecido cul es la sancin aplicable, intervienen
61

otros rganos del Estado que se van a encargar de ejecutar la sancin

(Polica, gendarmera).
Al declarar que el castigo es una forma de sancin jurdica no nos referimos
solamente a la sancin penal sino a todas aquellas sanciones cuya finalidad no
consiste en lograr coactivamente el cumplimiento de un deber jurdico, ni en
conseguir determinadas prestaciones econmicas equivalentes a los daos y
perjuicios sufridos; por ejemplo, las diversas formas de nulidad, las multas, etc.
Las referidas son las formas simples de las sanciones jurdicas, junto a stas
existen las mixtas o complejas que, como su denominacin lo indica,
resultan de la combinacin de las primeras. Hay varias combinaciones posibles,
a saber: cumplimiento ms indemnizacin; cumplimiento ms castigo;
indemnizacin ms castigo; cumplimiento ms indemnizacin y ms
castigo.
El caso de las sanciones mixtas no debe ser confundido con el de la
acumulacin de sanciones. Aqullas son consecuencia de una sola violacin;
en cambio la acumulacin supone la existencia de varios hechos violatorios
cometidos por una sola persona.

Unidad IV Teora de los Valores Jurdicos

Los Valores Jurdicos
Los valores son cualidades que poseen las cosas en virtud de las cuales, con
independencia de su ser fsico o espiritual, "son" de cierta manera siendo
arquetipos ideales absolutos, trascendentes, inmutables y universales, cuyo ser
no est condicionado por ningn concepto subjetivo sobre los mismos y cuya
insercin en las cosas no depende de ninguna voluntad individual, sino de la
naturaleza misma de esas cosas.
La Justicia
"Qu es la justicia? Ninguna otra pregunta ha sido planteada ms
apasionadamente que sta, por ninguna otra se ha derramado tanta
sangre preciosa ni tantas lgrimas amargas como por sta, sobre
ninguna otra pregunta han meditado ms profundamente los espritus
ms ilustres desde Platn a Kant"

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Es impresionante la coincidencia del pensamiento sobre la justicia a lo largo de

veinticinco siglos de historia de la filosofa; ella ha sido entendida siempre
como igualdad, proporcionalidad, armona, medida de cambio y distribucin y
ha sido apreciada como el valor jurdico por excelencia.
En lo que se refiere al concepto de justicia, por lo menos en lo que puede ser
justo para cada persona, puede significar: a cada uno lo mismo, a cada uno
segn sus mritos, a cada uno segn sus obras, a cada uno segn su
contribucin, a cada uno segn sus necesidades, a cada uno segn su rango o
condicin, a cada uno segn su capacidad, a cada uno segn lo atribuido por el
Derecho Positivo. Todas estas acepciones son incompatibles entre s, pero
existen entre ellas elementos comunes, pues en todas aparece el concepto de
justicia como un principio de accin segn el cual los seres de una misma
categora esencial deben ser tratados del mismo modo.
Diversas Acepciones de la Justicia
Aunque el concepto de justicia es nico, l puede dar lugar a diversas
acepciones, entre las cuales distinguiremos tres: como virtud moral, como
orden objetivo y como ideal.
La justicia, como virtud moral: Tiene un aspecto subjetivo, le interesa sobre
todo lo que puede haber de virtud en el hombre que practica la justicia y
estudia esa virtud como una de las que integran el orden moral.
La justicia, como orden objetivo: Considera los actos del hombre en
relacin con los dems, en la medida en que esos actos estn determinados
por el ordenamiento jurdico; se identifica con ste en cuanto alcanza
efectivamente a realizar la justicia en el campo de la vida social.
La justicia, como ideal: Persigue un modelo que sirva de fundamento al
Derecho.

Analizaremos estas tres acepciones:

a) La justicia como virtud moral es la virtud suprema,
omnicomprensiva, la expresin del amor al bien o a Dios, la aspiracin a
la santidad. En este sentido debe ser comprendido el Sermn de la
Montaa: "Bienaventurados los que tienen hambre y sed de
justicia, porque ellos sern saciados"
La justicia fue definida por Cicern como "el hbito del alma, observado en
el inters comn, que da a cada cual su dignidad, para Ulpiano y
Justiniano es "la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo
que es suyo"; y, para Santo Toms es la perpetua voluntad, da a cada
cual su derecho"

63

La justicia, en cuanto virtud moral, persigue el perfeccionamiento del sujeto

que acta; por ello, como expresa el profesor de la Universidad de Chile Jaime
Williams, "le exige un hbito, formado por la constante y perpetua
voluntad del agente de conformarse a sus requerimientos.
El trmino voluntad significa la disposicin del nimo de actuar rectamente; en
este caso, de reconocer con buen nimo el "debitum" y saldar tal deuda. Es un
querer con ntima conviccin, y de consiguiente, libre (No es un querer
coaccionado).
No se trata, en consecuencia, de hacer actos aislados de justicia para
convertirse en un hombre justo sino de hacerlos habitualmente. De aqu que
Santo Toms enfatice el punto al indicar: voluntad constante y perpetua
de dar a cada uno su derecho. Pues bien, una persona que acte de este
modo, ejecutar actos externa como internamente justos, o sea, plenamente
justos.
b) La justicia como orden objetivo la justicia, considerada como orden
objetivo, es la proporcin de los actos humanos con el fin jurdico y se
identifica con el ordenamiento jurdico. De este sentido objetivo derivan
muchas definiciones de la justicia.
La justicia, objetivamente considerada, consiste en dar a cada uno lo que
le corresponde. Pero con ello slo describimos el acto justo. Para que la
justicia se realice es menester, adems, que existan condiciones que impongan
la solucin adecuada, por obra, no de la voluntad del agente, sino de una
voluntad superior a la suya.
El acto justo surge de una relacin existente entre dos o ms sujetos.
No es un acto puramente individual, sino de orden social. Si su cumplimiento
dependiera exclusivamente de la voluntad individual, el acto justo sera slo un
acto de voluntad, pero como aparece impuesto por una voluntad superior a la
del Derecho el acto consiste, adems, en cumplir el Derecho.
c) La justicia como ideal Al carcter absoluto e inmutable de la justicia
corresponde, subjetivamente, una multiplicidad de ideales de justicia,
que son consecuencia de las variaciones de la intuicin humana para
comprender la justicia y realizarla en determinadas circunstancias
histricas. Por ello el ideal de la justicia objetiva es un orden social justo.
Principales Teoras Acerca de la Justicia
A) Aristteles (384-322 a.c)
Desarrolla en el Libro V de su obra "tica a Nicmaco" su teora sobre la
justicia.

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Para l, el contenido de las leyes es la justicia, y el principio de ella la igualdad,

la cual se aplica de varias maneras.
Distingue varias especies de justicia: la primera es la "justicia distributiva",
que se aplica al reparto de los honores y de los bienes y consiste en que cada
uno de los asociados reciba de ellos una porcin adecuada a su mrito. As,
pues, dice Aristteles, si las personas no son iguales, tampoco deben tener
cosas iguales.
La justicia distributiva consiste, pues, en una relacin proporcional, que l
define como una proporcin geomtrica.
La segunda especie es la "justicia rectificadora, igualadora, o
sinalagmtica", reguladora de las relaciones de cambio. Tambin aqu se
aplica el principio de la igualdad, pero en una forma diversa de la ganancia o el
dao, esto es, las cosas y las acciones en su valor objetivo, sin tomar en
consideracin los mritos personales.
Segn Aristteles, una medida tal encuentra su propio tipo en la proporcin
aritmtica.
Esta especie de justicia tiende a lograr que cada una de las partes de una
relacin se encuentre con respecto a la otra en una condicin de caridad, de tal
suerte que ninguna d ni reciba ms ni menos. De esto se sigue la definicin
de tal forma de justicia como el punto intermedio entre el dao y la ganancia.
Estos trminos se entienden en sentido lato, aplicados no slo a las relaciones
voluntarias y contractuales, sino tambin a aquellas que Aristteles llama
involuntarias, que nacen del delito y que exigen una correspondencia exacta
entre el delito y la Pena.
En esta materia hace Aristteles una ulterior subdistincin. La justicia
igualadora puede mirarse desde un doble punto de vista, bien en cuanto
determina la formacin de las relaciones de cambio segn una cierta medida y
entonces se presenta como "justicia conmutativa"; o bien en cuanto tiende
a hacer prevalecer tal medida en casos de controversia mediante la
intervencin del juez y se presenta, entonces, como "justicia judicial". En
materia de delitos, la justicia rectificadora se ejercita, de un modo necesario e
inmediato, en la forma de justicia judicial, porque se trata de reparar un dao
injustamente producido, contra la voluntad de una de las partes.
Las diferentes especia de justicia formuladas por Aristteles no parecen estar
deducidas rigurosamente de un solo principio, y ello explica el hecho de que
an se discuta entre sus intrpretes si Aristteles enunci una divisin
bipartita, tripartita o bien cuadripartita de la justicia.
Aristteles se preocup, adems, de las dificultades que ofrece la aplicacin de
las leyes abstractas a los casos concretos, e indic un medio correctivo de la
rigidez de la justicia que es la equidad, entendida como un criterio de
aplicacin de las leyes que permite adaptarlas a los casos particulares.

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B) Santo Toms de Aquino (1225 - 1274)

Desarroll el concepto de justicia especialmente en el Tratado de Justicia"
de la Suma Teolgica (11-11, c. 57-79). Sigue en esta materia muy de
cerca la tica de Aristteles, dividiendo la justicia en justicia conmutativa,
que es la que los particulares se deben entre s; justicia distributiva, que
es la debida por la comunidad a sus miembros; y justicia legal, general o
social, que es la que rige las relaciones de los individuos con la comunidad
entera considerada como un todo, cuyo fin es el bien comn.
Para Santo Toms de Aquino "la justicia es el hbito segn el cual uno con
constante y perpetua voluntad, da a cada cual su derecho".
C) Manuel Kant (1734-1804)
En la "Crtica de la razn prctica" refuta los sistemas formales fundados
sobre la utilidad o sobre la bsqueda de la felicidad. La moral se distingue
radicalmente de la utilidad y del placer; ella manda de modo absoluto y quiere
que nuestros actos tengan un carcter universal.
A esto se reduce la ley moral, que Kant denomina ''imperativo categrico" y
que formula como sigue: "Obra de tal manera que la mxima .de tu
accin pueda valer como principio de una legislacin universal". Esto
significa que nuestra accin no debe ser motivada por impulsos particulares;
que no debe haber contradiccin entre nuestra accin individual y lo que debe
ser norma para todos.
Este es un principio puramente formal: no da preceptos de tica material, no
dice lo que se debe hacer, sino cmo y con qu intencin se debe obrar. Segn
tal principio precisa obrar con y por la conciencia del deber, de modo que sea
posible una legislacin universal conforme a la accin particular.
Segn Kant, el Derecho se reduce a regular las acciones externas de los
hombres y a hacer posible su coexistencia y, por ello, lo define diciendo que
"el Derecho es el conjunto de las condiciones por las cuales el arbitrio
de cada uno puede coexistir con el arbitrio de los dems, segn una
ley universal de libertad". En esta definicin se reafirma el concepto de la
voluntad como supremo valor tico.
En otras palabras, para Kant la conducta humana es buena o justa cuando est
determinada por normas que los hombres que actan pueden o deben desear
que sean obligatorias para todos.
Clases de justicia
a) Justicia conmutativa: La justicia conmutativa regula las relaciones de
persona a persona, consideradas como tales, las cuales son naturalmente
iguales e independientes en el orden de los bienes que se poseen con
exclusin de los dems. Ello obliga a las personas a dar a cada uno lo suyo
segn la medida estricta de la igualdad. Dado que los derechos y las

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pretensiones de esta justicia estn fundados principalmente en contratos,

se llama tambin "justicia contractual" o "de cambio"; y como exige la
estricta igualdad de prestacin y contraprestacin, se denomina tambin
"justicia compensadora", es decir, justicia vinculada al estricto principio
de equivalencia; cuando no se cumple esta clase de justicia en las
prestaciones contractuales equivalentes que las personas se deben, se
produce enriquecimiento a costa ajena o lesin injustificada de su
patrimonio.
b) Justicia distributiva: La justicia distributiva es la que tiene por objeto
distribuir entre los miembros de una sociedad los cargos y las cargas en la
debida proporcin. La regla fundamental de la justicia distributiva consiste
en dar a cada miembro de la comunidad la parte de bien que le corresponde
segn el lugar que ocupa en la sociedad. Ella regula las relaciones entre la
autoridad y los ciudadanos, y obliga a aqulla a distribuir los cargos
pblicos en proporcin a las aptitudes y mritos de las personas; y
c) Justicia social: La justicia general, legal o social tiene por objeto el bien
comn, es decir, impone a las personas la obligacin de cooperar al
progreso y bienestar de la sociedad en que viven. La justicia general hace
que las personas miren su bien propio en unin y dependencia del bien
comn. Se llama tambin "justicia legal", por cuanto se ejerce
especialmente por medio de las leyes; y "justicia social", porque tiene como
objetivo el inters social, es decir, el bien comn.
Algunos autores distinguen entre la "justicia legal" y la "justicia social",
argumentando que los deberes impuestos por la justicia legal tienen su
fundamento en el Derecho Positivo y los derivados de la justicia social
emanan principalmente del Derecho Natural.

Consideremos que el criterio de valoracin para establecer la igualdad debe ser

la dignidad moral de la persona humana. Por consiguiente, para determinar la
valorizacin entre los trminos de una relacin de justicia debemos estimar,
principalmente, a la persona humana como sujeto tico, a cuyo servicio estn
el Estado y el Derecho, como medios para propender a su desarrollo integral y
a su ascensin ontolgica.
Ahora bien, para comprender la estimacin de la persona humana para la
justicia en relacin con los valores que ella encarna, y como quiera que los
hombres son en esencia iguales, hay que apreciar y respetar en todos ellos los
derechos inalienables de la personalidad, como ser el derecho a la
conservacin de la vida, a los medios necesarios para el integral desarrollo de
las personas, a la libertad, a la propiedad y al uso de ella, al trabajo, a expresar
sus opiniones, etc.
Pero como las capacidades y los merecimientos de cada uno son diversos, los
derechos que se derivan de estas singularidades deben ser desiguales. Es
decir, la justicia exige que se trate igual solo a los hombres que son iguales, y
desigualmente a los que son desiguales y en la medida que lo son.
Relaciones entre Justicia y Derecho
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Respecto a las relaciones entre Justicia y Derecho podemos distinguir dos

posiciones fundamentales:
1. El positivismo identifica los trminos Derecho y Justicia, porque niega la
existencia de una justicia objetiva y trascendente y considera que no
hay ms justicia que la establecida en la legislacin, pero advierte que
esa justicia no es la justicia absoluta que en vano busca el hombre, sino
una justicia relativa y contingente, la justicia posible en cada situacin
concreta, que es la nica justicia existente en general.
2. El iusnaturalismo admite tambin la equivalencia de Derecho y Justicia
porque eleva el primero al nivel de la segunda.
Nosotros decimos que:

La justicia es el valor absoluto que determina la igualdad que debe

existir en las relaciones humanas y que se expresan a travs del
derecho.
El derecho es aquello que realiza la justicia.
La justicia es un valor que debe ser realizado y se hace efectivo por
medio del derecho.
El derecho se nos presenta muchas veces defectuoso o parcialmente
realizado.
LA SEGURIDAD

La seguridad que llamamos jurdica no es personal, sino interpersonal: es la

originaria de un conocimiento cierto y garantizado de un tipo de normatividad
que rige el actuar, la conducta, el comportamiento intersubjetivo. Tal tipo de
normatividad es exclusivamente el derecho.
La seguridad jurdica, fin inmediato y urgente del derecho, es un valor
instrumental, o valor de medio, respecto de la justicia, y no de la justicia moral,
sino de la justicia jurdica a la que le basta con que las prestaciones debidas se
cumplan.es la justicia propia del derecho, la nica que l puede procurar.
La seguridad jurdica es el valor que le pedimos inmediatamente al derecho
cmo vamos a obtenerla? A travs de la certeza
La certeza exige:
1) la positividad del derecho, que el derecho sea puesto por el hombre
concluyendo y determinando as una exigencia imperativa interpretable
de ms de una manera.
2) La preexistencia de la norma, esto es que la norma jurdica positiva est
dada con anterioridad al actuar vinculado por ella.

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3) La cognoscibilidad de la norma, si toda norma quiere ser cumplida, no

bastan las dos exigencias anteriores, es indispensable conocerla a fin de
saber de antemano lo que nos est mandando, prohibido o permitido,
como tambin las consecuencias que su observancia o transgresin
generan.

EL BIEN COMUN
El bien comn es el conjunto de las condiciones espirituales, culturales y
materiales necesarias para que la sociedad pueda realizar su fin propio y
establecer un orden justo qua facilite a las personas humanas que integran la
sociedad alcanzar su fin trascendente.
Existe el bien comn de la familia, de los municipios, de los sindicatos, de
las universidades, de las sociedades religiosas, del Estado, de la
comunidad internacional y, en general, de cada sociedad humana.
La justicia es el valor fundamental de la vida social y tiene por objeto
propio el bien comn

Caractersticas
a) La totalidad: Es caracterstica del bien comn la totalidad, pues la
sociedad misma se presenta como un todo. El bien comn es el bien del
todo, al cual los individuos contribuyen y del cual todos participan.
Pero no debe entenderse el bien comn como el bien de la sociedad tomada
como un todo, en beneficio del cual deberan los hombres sacrificar sus propios
bienes particulares, como lo pretende el totalitarismo.
Porque en tal caso el bien comn habra perdido su condicin de comunicable a
las personas, ya que si no fuera el bien de los hombres no sera
verdaderamente comn.
Una recta concepcin de bien comn se separa, pues, de todo totalitarismo
que sacrifica las personas a una abstraccin de bien comn, desvinculado de
los bienes particulares, tampoco debe entenderse el bien comn como una
coleccin o suma cuantitativa de los bienes particulares de las personas que
integran la sociedad, como lo pretende el individualismo.
Existe una diferencia esencial entre el bien comn y el bien particular y no una
simple diferencia cuantitativa; y ello, porque la sociedad no es una masa

69

amorfa o un simple conglomerado de partes, sino un todo orgnico y una

realidad distinta de la suma de personas que la integran.
Por ello, el concepto de bien comn es una universalidad que rene las
caractersticas de unidad de todos los bienes particulares.
El bien comn es el bien del todo y de las partes, formando una unidad de
orden.

"El bien comn es esencialmente comunicable y comunicativo a todos

y cada uno de sus miembros componentes, por el mero hecho de ser
comn y de ser inmanente. No est, ni puede estar, fuera del hombre,
sino en l. Es un todo implcito, no meramente potencial, sino a modo
de un todo global confuso que se explica y se distingue segn varios
modos de participacin actual en sus miembros o partes. El bien
comn se difunde y comunica a todos y cada uno de los miembros de
la sociedad, como el ser a sus modos particulares, como la salud y el
bienestar del organismo a todos sus miembros, como la virtud
vivificante del alma a todas las partes del cuerpo"
b) La igualdad proporcional: El bien comn es comunicado a cada
persona no en su integridad, sino en partes a escalas variables,
proporcionadas a la aptitud y responsabilidad de cada cual.
Esta idea de proporcin es fundamental en la constitucin del bien comn y
tiene fecundas consecuencias.
Santo Toms de Aquino expresa que "cada ciudadano es una parte del
todo, y la bondad de cada parte slo puede darse en la buena
proporcin o disposicin con respecto al todo orgnico; de ah que ese
bien individual no ser tal si no se desarrolla, crece y prospera en
debida proporcin con todo el conjunto" Y en otra parte agrega: "el bien
particular no puede subsistir sin el bien comn de la familia, de la
ciudad o de la patria. De ah que Mximo Valerio dijera de los primeros
romanos que "preferan ser pobres en un imperio rico a ser ricos en un
imperio pobre"
Muchas veces el bien individual est en oposicin al bien comn, no porque no
se incluya como parte de l, sino porque crece y prospera desmesuradamente,
a expensas del organismo social y con perjuicios del bien de los dems, merced
a actividades de los hombres, las ms de las veces ilcitas e injustas.
Primaca del Bien Comn Sobre el Bien Individual
El bien comn es superior al bien individual de cada persona, por ser un bien
mayor y ms perfecto. (El bien del todo es siempre mayor que el bien de cada
una de las partes, porque el todo es mayor que la parte).

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El bien comn es inmanente a las personas porque todas participan de l y las

incluye a todas y, a la vez, es trascendente a ellas y a sus propios bienes
particulares.
Hay que tener en cuenta que el principio de la primaca del bien comn sobre
el bien individual debe entenderse siempre dentro del mismo orden de bienes;
porque, como deca Santo Toms de Aquino, "el bien comn es mejor que el
privado cuando ambos pertenecen al mismo gnero, pero no cuando
son de diversa clase".
Esta relacin de superioridad del bien comn implica, necesariamente,
relaciones de subordinacin.

Los hombres, as como sus bienes particulares, deben ordenarse al bien comn
de todas las sociedades de las cuales forman parte, de la misma manera como
los miembros o las partes del cuerpo se ordenan al bien de todo el organismo
que integran.
Es necesario determinar la naturaleza ntima de estas relaciones de
supremaca y ordenacin al bien comn. En razn de que la sociedad es un
todo compuesto de personas, resulta que las relaciones entre persona y
sociedad son complejas y difciles de precisar.
Debemos dar la supremaca a la persona sobre el bien de la sociedad entera,
como pretende el individualismo; o, por el contrario, debemos establecer la
sumisin absoluta de la persona humana a la sociedad, en especial al Estado,
como lo sostiene el totalitarismo.
Extensin y Limites de la Ordenacin de las Personas al Bien Comn
Las personas estn ordenadas al bien comn de la sociedad por normas de
justicia legal y por la fuerza imperativa de Derecho.
El hombre est obligado a procurar el bien comn y debe realizarlo y
promoverlo con todas sus acciones exteriores, de tal manera que subordine a
la utilidad comn toda su actuacin. Esta preocupacin del bien comn debe
ser uno de los deberes primordiales de la persona.
Esto significa que el hombre no debe aislarse en un individualismo, ni buscar
egostamente su propio bien con perjuicio del bien de los dems. Es la justicia
social la que obliga al hombre a "considerar su propio bien en unin con
el bien general y en dependencia de ste"
La subordinacin de las personas al bien comn aparece evidente si se
considera el contenido material de ste. Si nos referimos a la sociedad poltica,
esto es, al Estado, podemos afirmar que l debe procurar la suficiencia de
bienes espirituales intelectuales y materiales necesarios para que los hombres
que lo integran puedan desarrollas plenamente su personalidad y alcanzar su
perfeccin humana.

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El bien comn de toda sociedad es un ideal de perfeccin nunca totalmente

realizado, que seala una meta de progreso indefinido, pero que las sociedades
deben constantemente promover y las personas cooperar a su realizacin.
Diversas Clases de Bienes que Comprenden el Bien Comn
Las diversas clases de bienes que comprende el bien comn estn ordenados
jerrquicamente y existe entre ellos una subordinacin interna que seala el
valor e importancia de los mismos en los objetivos de la sociedad.
Analizaremos esto en relacin con el Estado:
a) La primera categora corresponde a los valores de justicia y El Estado
debe promover la libertad, la paz, la fraternidad, la solidaridad y la justa
convivencia de todas las personas y debe garantizar el ejercicio de los
derechos fundamentales de los ciudadanos.
b) La segunda categora est compuesta por los valores y bienes de la
cultura, los medios de educacin y formacin intelectual; el progreso
cientfico y tecnolgico; la autonoma de las universidades; el desarrollo
de la literatura y del arte; y, en general, la formacin de un ambiente
que asegure y estimule la creatividad y el libre desarrollo del espritu; y
c) La tercera categora la integran los bienes materiales y econmicos. La
produccin y distribucin de estos bienes debe organizarse de tal modo
que beneficie efectivamente a toda la comunidad y no suceda, como en
algunos Estados, que el comercio de las cosas est casi todo en manos
de pocos.

El Contenido del Bien Comn

Como expresa el distinguido profesor de la Universidad Catlica de Lovaina
Jean Ladriere, "El contenido efectivo del bien comn es de naturaleza
tica: es la finalidad real de la vida colectiva, es decir la instauracin
de una comunidad verdadera, de una vida comn en la cual los
individuos encuentran una verdadera satisfaccin, porque se
reconocen unos a otros en su realidad humana verdadera, en su
dignidad, en su libertad.
La instauracin de una comunidad tal representa una tarea infinita. La
realizacin del bien comn no puede, por lo tanto, ser concebida como la
ejecucin de un programa determinado: ella es el encaminamiento en la
direccin de una verdadera comunidad.
Pero si es verdad que las tareas del Estado no toman su sentido ms que en
relacin al horizonte de una verdadera comunidad, que es el verdadero fin de

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la vida poltica, una concepcin poltica no toma su sentido sino en relacin a

una concepcin tica.
"La poltica no es una empresa autnoma, el poder no es su propio fin,
la soberana no es para s misma, el Estado no es un verdadero
objetivo; la poltica no es ms que el esfuerzo concreto para realizar
la exigencia tica en las condiciones de la vida colectiva. Tales como
los hombres, en su historia, las determinan.
Justicia y Bien Comn
La justicia es el valor fundamental de la vida social por el cual el hombre entra
en relacin inmediata cori las dems personas; ella tiene por objeto propio el
bien comn.
En consecuencia, el bien comn est fundado en obligaciones de justicia. La
justicia es el criterio racional conforme al cual se asigna a cada persona su
colaboracin y participacin en el bien comn.
La justicia determina y especifica el bien comn; y, por ello, el bien comn
constituye un orden de justicia.

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