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Concepto de familia.
Familia: conjunto de personas entre las que median relaciones de matrimonio o parentesco.
2.
No existe en nuestra legislacin una definicin de familia, salvo el del Art. 815 CC, para fines muy limitados
(uso y habitacin).
3.
Derecho de Familia.
Derechos de familia (sentido subjetivo): facultades poderes que nacen de aquellas relaciones que dentro del
grupo familiar mantiene cada uno de los miembros con los dems para el cumplimiento de los fines superiores
de la entidad familiar.
Derecho de Familia (sentido objetivo): conjunto de normas y preceptos que regulan las relaciones personales
y patrimoniales de los miembros de la familia entre s y respecto de terceros.
6.
a)
Contenido eminentemente tico. Por ello encontramos preceptos sin sancin o con sancin
atenuada, obligaciones incoercibles.
b)
c)
1)
2)
3)
4)
5)
6)
7)
8)
d)
1)
2)
2
3)
4)
5)
7.
Parentesco.
Parentesco: relacin de familia que existe entre dos personas. Puede ser de dos clases:
a)
b)
Por consanguinidad: Art. 28 CC. Parentesco por consanguinidad es aquel que existe entre dos
personas que descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera de sus grados.
Por afinidad: Art. 31 inc. 1 CC. Parentesco por afinidad es el que existe entre una persona que est
o ha estado casada y los consanguneos de su marido o mujer. Dos reglas:
1) Los cnyuges no son parientes entre s.
2) El parentesco por afinidad subsiste an despus de la muerte de uno de los cnyuges.
Lnea: serie de parientes que descienden unos de otros (lnea recta) o de un tronco comn (lnea colateral)
(Art. 27 inc. 2 CC).
Grado: distancia que existe entre dos parientes. En el parentesco en lnea recta se cuenta por el nmero de
generaciones. En el parentesco colateral, se sube hasta el tronco comn, y se baja al pariente cuyo grado se
quiere conocer (Art. 27 inc. 1 CC).
La lnea y el grado en el parentesco por afinidad se califican por la lnea y grado del marido o mujer con su
consanguneo (Art. 31 inc. 2 CC).
CAPTULO I. DEL MATRIMONIO.
1.
Definicin.
Art. 102 CC. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e
indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse mutuamente.
Elementos:
a)
El matrimonio es un contrato: hay diversas teoras para explicar la naturaleza jurdica del matrimonio:
1) Es un contrato, pues el acuerdo de voluntades crea la relacin jurdica, aunque es un contrato
sui generis. Crtica: las normas que limitan la autonoma de la voluntad demuestran la diferencia
entre el contrato y el matrimonio. Esta tesis no explica algunas caractersticas propias del
matrimonio, como su perpetuidad e indisolubilidad.
2) Es un acto del Estado, que a travs del oficial civil une a las partes en matrimonio. La voluntad
de las partes slo es un presupuesto necesario. En nuestra legislacin se aprecia que la funcin
del oficial del Registro Civil es mucho mayor a la de un simple ministro de fe: es l quien los une.
3) El matrimonio es una institucin. El acuerdo de voluntades es slo el acto de fundacin que le da
origen. Una vez constituida, cobra existencia propia y su estatuto, fijado por la ley civil, no puede
ser alterado por la voluntad de los fundadores.
Ramos Pazos cree que es un acto de Estado, lo que no contradice la idea de matrimonio institucin.
b)
c)
Que celebran un hombre y una mujer: es de la esencia del matrimonio la diferencia de sexo.
d)
Por el cual se unen actual e indisolublemente y por toda la vida: la palabra actual descarta las
modalidades suspensivas; las expresiones indisolublemente y por toda la vida no corresponden a
la realidad actual del matrimonio.
e)
Con el fin de vivir juntos, de procrear y auxiliarse mutuamente: esto es importante, pues la finalidad
no es slo procrear.
2.
a)
b)
c)
Es importante distinguir entre la inexistencia y la nulidad, porque si el matrimonio es nulo, puede ser putativo.
3.
Art. 103 CC. El matrimonio podr celebrarse por mandatario especialmente facultado para este efecto. El
mandato deber otorgarse por escritura pblica, e indicar el nombre, apellido, profesin y domicilio de los
contrayentes y del mandatario.
a)
Consentimiento libre y espontneo: Art. 8 LMC. Falta el consentimiento libre y espontneo en los
siguientes casos:
1)
Error:
Fuerza:
3. Si ha habido fuerza, en los trminos de los artculos 1456 y 1457 del Cdigo Civil, ocasionada por una
persona o por una circunstancia externa, que hubiere sido determinante para contraer el vnculo.
b)
i)
matrimonio:
a.
La sancin civil es la nulidad; penalmente tipifica el delito de bigamia (Art. 382 CP).
Si el primer matrimonio fue anulado, esa nulidad produce efecto cuando la sentencia est ejecutoriada. Si el
nuevo matrimonio se celebra antes de eso, se incurre en el vicio, pero si la sentencia queda ejecutoriada
despus, se valida retroactivamente, siempre que el primer matrimonio no haya sido putativo.
ii)
b.
c.
3. Los que se hallaren privados del uso de razn; y los que por un trastorno o
anomala psquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto
para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio;
d.
e.
5. Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea
en forma oral, escrita o por medio de lenguaje de seas.
2)
i)
Art. 105 primera parte CC. No podr procederse a la celebracin del matrimonio sin el asenso o licencia de la
persona o personas cuyo consentimiento sea necesario
Art. 106 CC. Los que hayan cumplido dieciocho aos no estarn obligados a obtener el consentimiento de
persona alguna.
a.
4
i.
ii.
iii.
iv.
3.
i.
ii.
determinada).
i.
ii.
b.
Ley 18.705:
Adopcin plena: reglas generales (el adoptado es hijo).
Adopcin simple: el adoptante tiene derecho de consentir.
Ley 19.620: reglas generales (el adoptado es hijo).
Puede ser escrito (acompaado a la manifestacin) u oral. Debe ser especial y determinado, es decir, debe
indicar la persona con la cual se va a contraer matrimonio. Se puede dar por mandatario.
c.
Disenso.
1)
2)
Art. 113 CC. Las razones que justifican el disenso no podrn ser otras que stas:
1. La existencia de cualquier impedimento legal, incluso el sealado en el artculo 116;
2. El no haberse practicado alguna de las diligencias prescritas en el ttulo De las segundas nupcias, en su
caso;
3. Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia, o de la prole;
4. Vida licenciosa, pasin inmoderada al juego, embriaguez habitual, de la persona con quien el menor desea
casarse;
5. Haber sido condenada esa persona por delito que merezca pena aflictiva;
6. No tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente desempeo de las obligaciones del
matrimonio.
d.
e.
ii)
El oficial del Registro Civil que autoriza un matrimonio de un menor sin exigir la
autorizacin est sujeto a sanciones penales (Art. 388 CP).
Impedimento de guardas.
Art. 116 CC. Mientras que una persona no hubiere cumplido dieciocho aos, no ser lcito al tutor o curador
que haya administrado o administre sus bienes, casarse con ella, sin que la cuenta de la administracin haya
sido aprobada por el juez, con audiencia del defensor de menores.
Igual inhabilidad se extiende a los descendientes del tutor o curador para el matrimonio con el pupilo o pupila.
El matrimonio celebrado en contravencin a esta disposicin, sujetar al tutor o curador que lo haya contrado
o permitido, a la prdida de toda remuneracin que por su cargo le corresponda; sin perjuicio de las otras
penas que las leyes le impongan.
5
No habr lugar a las disposiciones de este artculo, si el matrimonio es autorizado por el ascendiente o
ascendientes cuyo consentimiento fuere necesario para contraerlo.
iii)
iv)
Acto en que los futuros contrayentes dan a conocer al oficial del Registro Civil su intencin de contraer
matrimonio ante l. Puede ser por escrito, oralmente o por lenguaje de seas. Puede hacerse ante cualquier
oficial.
b.
El oficial debe proporcionarles informacin suficiente acerca de las finalidades del matrimonio, de los
derechos y deberes recprocos que produce y de los distintos regmenes patrimoniales. Tambin debe
prevenirlos respecto de la necesidad de que el consentimiento sea libre y espontneo, y comunicarles la
existencia de cursos de preparacin.
c.
Persiguen promover la libertad y seriedad del consentimiento matrimonial, y tienen por objeto especialmente
que los contrayentes conozcan los derechos y deberes que impone el vnculo. Los contrayentes pueden
eximirse de ellos de comn acuerdo, si declaran que conocen suficientemente esos derechos y deberes.
d.
Comprobacin, mediante dos testigos, del hecho que los futuros contrayentes no tienen impedimentos ni
prohibiciones para contraer matrimonio.
ii)
Situacin especial de las personas pertenecientes a una etnia indgena (Art. 13 LMC):
pueden solicitar que la manifestacin, la informacin para el matrimonio y la celebracin
del mismo se realicen en su lengua materna. En este caso, as como en el que alguno o
ambos contrayentes no conozcan el idioma castellano o sean sordomudos, las gestiones
se harn por medio de un intrprete.
Formalidades coetneas:
6
Art. 15 LMC. Inmediatamente despus de rendida la informacin y dentro de los noventa das siguientes,
deber procederse a la celebracin del matrimonio. Transcurrido dicho plazo sin que el matrimonio se haya
efectuado, habr que repetir las formalidades prescritas en los artculos precedentes.
a.
Art. 17 inc. 1 LMC. El matrimonio se celebrar ante el Oficial del Registro Civil que intervino en la realizacin
de las diligencias de manifestacin e informacin.
En consecuencia, todo oficial civil es competente para la celebracin del matrimonio.
Lugar (Art. 17 inc. 2 LMC):
1.
En el local de la oficina del oficial.
2.
En el lugar que sealen los contrayentes, siempre que est ubicado
dentro de su territorio jurisdiccional.
b.
Presencia de testigos:
Art. 17 inc. 2 LMC. La celebracin tendr lugar ante dos testigos, parientes o extraos,.
Los testigos deben ser hbiles.
Art. 16 LMC. No podrn ser testigos en las diligencias previas ni en la celebracin del matrimonio:
1. Los menores de 18 aos;
2. Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia;
3. Los que se hallaren actualmente privados de razn;
4. Los que hubieren sido condenados por delito que merezca pena aflictiva y los que por sentencia
ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos, y
5. Los que no entendieren el idioma castellano o aquellos que estuvieren incapacitados para darse a
entender claramente.
iii)
Art. 18 LMC. En el da de la celebracin y delante de los contrayentes y testigos, el Oficial del Registro Civil
dar lectura a la informacin mencionada en el artculo 14 y reiterar la prevencin indicada en el artculo 10,
inciso segundo.
A continuacin, leer los artculos 131, 133 y 134 del Cdigo Civil. Preguntar a los contrayentes si consienten
en recibirse el uno al otro como marido y mujer y, con la respuesta afirmativa, los declarar casados en
nombre de la ley.
iv)
Formalidades posteriores:
Art. 19 inc. 1 LMC. El Oficial del Registro Civil levantar acta de todo lo obrado, la que ser firmada por l,
por los testigos y por los cnyuges, si supieren y pudieren hacerlo. Luego, proceder a hacer la inscripcin en
los libros del Registro Civil en la forma prescrita en el reglamento.
Los vicios en el acta o en la inscripcin del matrimonio no producen la nulidad del mismo.
Matrimonio celebrado ante entidades religiosas: para que produzca efectos civiles debe
cumplir con los siguientes requisitos (Art. 20 LMC):
a.
b.
c.
d.
e.
f.
Debe celebrarse ante una entidad religiosa que tenga personalidad jurdica de derecho
pblico.
Debe autorizarlo un ministro del culto que estatutariamente tenga facultades para ello.
Debe levantarse un acta que acredite la celebracin del matrimonio y el cumplimiento
de las exigencias que la ley establece para su validez.
El acta debe estar suscrita por el ministro del culto ante quien se haya celebrado, y
debe cumplir las exigencias del Art. 40 bis de la Ley de Registro Civil. Ej. Sealar el
decreto que concede personalidad jurdica de derecho pblico a la entidad religiosa.
El acta debe ser presentada por los contrayentes ante cualquier oficial del Registro Civil
dentro de 8 das para su inscripcin.
1.
Quienes deben presentar el acta son los propios contrayentes, en forma
personal, no pudiendo hacerlo por medio de mandatarios.
2.
El plazo es de 8 das corridos. Es un plazo de caducidad; si no se inscribe, el
matrimonio no produce efecto civil alguno, es inexistente.
3.
El plazo es para presentar el acta y para inscribir el matrimonio.
Los comparecientes debe ratificar ante el oficial el consentimiento prestado ante el
ministro del culto (slo se ratifica lo que ya existe, por lo tanto la fecha del matrimonio
es la del religioso, pues ah se prest el consentimiento).
Slo puede negarse la inscripcin si resulta evidente que el matrimonio no cumple con alguno de los
requisitos exigidos por la ley.
2)
i)
Requisitos de forma: se rigen por la ley del pas en que se celebra el matrimonio.
ii)
iii)
Efectos: son los mismos que si se hubiera celebrado en Chile, siempre que se trate de un
hombre y una mujer. El cnyuge domiciliado en Chile puede exigir alimentos del otro ante los tribunales
chilenos, conforme a la ley chilena, como del mismo modo puede hacerlo el cnyuge residente en el
extranjero respecto del cnyuge domiciliado en Chile (Art. 82 LMC). Adems, hay que tener presente la regla
del Art. 135 inc. 2 CC, relativa al rgimen matrimonial.
5.
a)
Separacin de hecho.
1)
i)
Art. 21 LMC. Si los cnyuges se separaren de hecho, podrn, de comn acuerdo, regular sus relaciones
mutuas, especialmente los alimentos que se deban y las materias vinculadas al rgimen de bienes del
matrimonio.
En todo caso, si hubiere hijos, dicho acuerdo deber regular tambin, a lo menos, el rgimen aplicable a los
alimentos, al cuidado personal y a la relacin directa y regular que mantendr con los hijos aqul de los
padres que no los tuviere bajo su cuidado.
Los acuerdos antes mencionados debern respetar los derechos conferidos por las leyes que tengan el
carcter de irrenunciables.
Requisitos para que el acuerdo otorgue fecha cierta al cese de la convivencia (Art. 22 LMC):
a.
Debe constar por escrito en alguno de los siguientes instrumentos:
1.
Escritura pblica o acta extendida y protocolizada ante notario.
2.
Acta extendida ante un oficial del Registro Civil.
3.
Transaccin aprobada judicialmente.
b.
Si el cumplimiento del acuerdo requiere una inscripcin o anotacin en un
registro, la fecha del cese es aquella en que se cumpla tal formalidad.
ii)
Regulacin judicial:
A falta de acuerdo, cualquiera de los cnyuges puede pedir la regulacin judicial. Puede pedirse en el juicio
iniciado respecto de cualquiera de las materias sealadas en el Art. 21 LMC (Art. 23 LMC).
Es de competencia de los Tribunales de Familia, y se sujetan a su procedimiento.
Aqu la fecha cierta del cese de la convivencia se produce con la notificacin de la demanda (Art. 25 inc. 1
LMC).
2)
Resumen sobre los casos que dan fecha cierta del cese de la convivencia:
i)
Cuando el acuerdo de los cnyuges consta por escrito, por los instrumentos del Art.
22 LMC.
ii)
iii)
b)
Separacin judicial.
1)
i)
ii)
8
2)
Tribunal y procedimiento:
ii)
4)
Produce sus efectos desde que queda ejecutoriada la sentencia. Debe subinscribirse al margen de la
inscripcin matrimonial, momento a partir del cual es oponible a terceros, y los cnyuges adquieren la calidad
de separados, que no los habilita para volver a contraer matrimonio (siguen casados, Art. 32 LMC).
i)
ii)
iii)
iv)
v)
vi)
vii)
viii)
ix)
x)
xi)
xii)
5)
ii)
Cuando ya hay sentencia (Art. 39 LMC): es necesaria una nueva sentencia que, a
peticin de ambos cnyuges, revoque la anterior. Debe inscribirse al margen de la
inscripcin matrimonial para que sea oponible a terceros. Pero si la separacin se produjo
porque uno de los cnyuges la solicit por haber cesado la convivencia, basta que ambos
dejen constancia de la reanudacin en acta extendida ante el oficial del Registro Civil,
subinscrita al margen de la inscripcin matrimonial, para que sea oponible a terceros.
La reanudacin no revive el rgimen matrimonial que tenan antes, pero pueden pactar por una vez la
participacin en los gananciales (Art. 40 LMC). Adems, no impide que los cnyuges puedan volver a solicitar
la separacin si se funda en hechos posteriores (Art. 41 LMC).
6.
a)
b)
c)
d)
8.
a)
b)
Causales de nulidad:
1)
2)
3)
c)
No hay causales genricas. La ley seala en forma precisa los vicios que la producen.
No cabe distinguir entre nulidad absoluta o relativa (opinin mayoritaria).
En el caso del matrimonio putativo, no se produce el efecto propio de la nulidad de volver las
partes al estado anterior.
No rige la regla de que no puede pedir la nulidad el que contrat sabiendo o debiendo saber del
vicio que lo invalidaba (Art. 1683 CC). Sin embargo, algunas sentencias la han aplicado en base
a que nadie puede aprovecharse de su propio dolo.
Por regla general, la accin de nulidad no prescribe, pero debe alegarse en vida de los
cnyuges.
Accin de nulidad:
1)
2)
i)
ii)
Excepciones:
a. Matrimonio de una persona menor de 16 aos: cualquiera de los cnyuges o sus
ascendientes, pero alcanzados los 16 aos por ambos cnyuges, slo puede pedirla el o
los que contrajeron matrimonio sin tener esa edad.
b. Vicios del consentimiento: cnyuge vctima del vicio.
c. Matrimonio en artculo de muerte: tambin los herederos del cnyuge difunto.
d. Vnculo matrimonial no disuelto: tambin el cnyuge anterior o sus herederos.
e. Impedimentos dirimentes relativos: cualquier persona en inters de la moral o la ley.
3)
i)
ii)
Excepciones:
a. Matrimonio de una persona menor de 16 aos: 1 ao desde que el cnyuge inhbil
adquiere la mayora de edad.
b. Vicios del consentimiento: 3 aos desde que desaparece el vicio.
c. Matrimonio en artculo de muerte: 1 ao desde el fallecimiento.
d. Vnculo matrimonial no disuelto: 1 ao desde el fallecimiento de uno de los cnyuges.
e. Falta de testigos hbiles: 1 ao desde la celebracin.
4)
Slo puede intentarse en vida de los cnyuges, excepto en el caso del matrimonio en artculo de
muerte o de vnculo matrimonial no disuelto.
d)
La sentencia que declara la nulidad debe subinscribirse al margen de la inscripcin matrimonial (Art.
50 inc. 2 LMC).
e)
Efectos de la declaracin de nulidad del matrimonio: los cnyuges quedan en la misma situacin que
tenan al momento de casarse. Consecuencias:
1)
2)
3)
4)
5)
Si despus de la celebracin del matrimonio que se anul, uno de los cnyuges contrajo un
nuevo matrimonio, ste ltimo es vlido.
No se ha producido parentesco por afinidad.
No ha habido derechos hereditarios entre los cnyuges.
Las capitulaciones matrimoniales caducan.
No ha habido sociedad conyugal; se form una comunidad. No debe haber reparto de
gananciales.
10
6)
7)
9.
a)
Requisitos:
1)
2)
3)
4)
Se presume que los cnyuges han contrado matrimonio de buena fe y con justa causa de error.
b)
Efectos:
Produce los mismos efectos civiles que el vlido, respecto del cnyuge que, de buena fe y con justa causa de
error, lo contrajo. Hay que distinguir:
1)
El hijo concebido durante el matrimonio putativo de los padres conserva la filiacin matrimonial. Los efectos
son permanentes, aunque desaparezca la putatividad.
La nulidad del matrimonio no afecta en caso alguno la filiacin ya determinada de los hijos, aunque el
matrimonio no sea putativo.
2)
Son los mismos que el vlido mientras se mantenga la buena fe a lo menos en uno de los cnyuges.
La buena fe cesa, respecto del cnyuge que demanda la nulidad, por el slo hecho de presentar la demanda,
y respecto del otro cnyuge, con la contestacin de la demanda. Todo esto sin perjuicio de probarse que la
buena fe se perdi antes.
Si slo uno de los cnyuges contrajo matrimonio de buena fe, puede optar entre reclamar la disolucin y
liquidacin del rgimen de bienes que hubiere tenido hasta ese momento, o someterse a las reglas de la
comunidad.
El cnyuge de buena fe puede conservar las donaciones que por causa del matrimonio le hizo o prometi
hacer el otro.
CAPTULO II. DEL DIVORCIO.
1.
a)
Causales de divorcio.
Causales de divorcio-sancin:
Art. 54 LMC. El divorcio podr ser demandado por uno de los cnyuges, por falta imputable al otro, siempre
que constituya una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los
deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en comn2.
Se incurre en dicha causal, entre otros casos, cuando ocurre cualquiera de los siguientes hechos:
1. Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad fsica o psquica del cnyuge o de
alguno de los hijos;
2. Trasgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad propios del matrimonio. El
abandono continuo o reiterado del hogar comn es una forma de trasgresin grave de los deberes del
matrimonio;
3. Condena ejecutoriada por a comisin de alguno de los crmenes o simples delitos contra el orden de las
familias y contra la moralidad pblica, o contra las personas, previstos en el Libro II, Ttulos VII y VIII, del
Cdigo Penal, que involucre una grave ruptura de la armona conyugal;
4. Conducta homosexual;
5. Alcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave para la convivencia armoniosa entre los
cnyuges o entre stos y los hijos, y
6. Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos.
Frente a la demanda, el juez debe ponderar si hubo incumplimiento de los deberes, y si este incumplimiento
es de tal entidad que haga intolerable la vida en comn.
Las causales enumeradas no son taxativas.
En estos casos, no es necesario un plazo del cese de la convivencia.
b)
2 Causal genrica.
11
1)
Cuando ambos cnyuges lo piden de comn acuerdo, acreditando que ha cesado la convivencia
entre ellos durante un lapso mayor de un ao y acompaen un acuerdo regulatorio, completo y
suficiente, de sus relaciones mutuas y para con los hijos.
2)
Cuando lo solicite cualquiera de los cnyuges por haberse producido un cese efectivo de la
convivencia conyugal, durante a lo menos 3 aos. Requisitos:
i)
ii)
Que el cese haya durado a lo menos 3 aos. Esto slo puede probarse:
a. Por alguno de los instrumentos del Art. 22 LMC (escritura pblica o acta protocolizada
ante notario, acta ante oficial del Registro Civil, transaccin aprobada judicialmente).
b. Por la notificacin de la demanda de regulacin de sus relaciones mutuas (Art. 25 inc. 1
LMC).
c. Cuando uno de los cnyuges haya expresado su voluntad de poner fin a la convivencia
a travs de cualquiera de los instrumentos del Art. 22 LMC y se haya notificado al otro
cnyuge (Art. 25 inc. 2 LMC).
d. Cuando uno de los cnyuges ha dejado constancia de su intencin de poner fin a la
convivencia ante el juzgado correspondiente y ello sea notificado al otro cnyuge (Art. 25
inc. 2 LMC).
iii)
Que el actor haya cumplido con su obligacin alimenticia respecto de su cnyuge e hijos. Esta
exigencia rige slo si la parte demandada lo solicita. El incumplimiento reiterado e
injustificado har que la demanda sea rechazada.
2.
a)
b)
c)
d)
e)
3.
a)
b)
c)
d)
e)
f)
4.
a)
b)
1.
Compensacin econmica3.
Es el derecho que asiste a uno de los cnyuges (normalmente la mujer) cuando por haberse dedicado al
cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar no pudo durante el matrimonio desarrollar una actividad
remunerada o lucrativa, o lo hizo en menor medida de lo que poda y quera, para que se le compense el
menoscabo econmico que, producido el divorcio o la nulidad, sufrir por esta causa (Art. 61 LMC).
12
a)
Rubros a los que hay que atender para su fijacin (Art. 62 LMC):
1)
2)
3)
4)
5)
6)
b)
c)
Fijacin por las partes (Art. 63 LMC): deben ser mayores de edad, y debe hacerse mediante
escritura pblica o acta de aveminiento, que se somete a la aprobacin del tribunal.
Fijacin por el tribunal (Art. 64 LMC): si no hay acuerdo, se puede pedir en la demanda o con
posterioridad.
Entrega de una suma de dinero, acciones y otros bienes. Si es dinero, se pueden fijar una o
varias cuotas.
Constituir un derecho de usufructo, uso o habitacin respecto de bienes que sean del
cnyuge deudor. Si no tiene bienes suficientes, el juez puede dividirlo en las cuotas que sean
necesarias (Art. 66 LMC).
d)
En caso del divorcio-sancin, debe considerarse la culpabilidad del cnyuge: el juez puede denegar
o disminuir prudencialmente el monto de la compensacin que habra correspondido al cnyuge que
dio lugar a la causal (Art. 62 inc. 2 LMC).
e)
Cuando la compensacin se fija en cuotas, stas se asimilan a los alimentos para efectos de su
cumplimiento (a menos que se d suficiente garanta de su efectivo y oportuno pago): el cnyuge
deudor puede ser apremiado con multas, se puede decretar orden de arraigo, etc. (Art. 66 inc. 2
LMC)
2.
Conciliacin.
Solicitada la separacin o el divorcio, se debe llamar a las partes a una audiencia de conciliacin especial,
que persigue 2 objetivos: tratar de superar el conflicto de la pareja, y si ello no es factible, acordar las medidas
relativas a los alimentos de los cnyuges e hijos, su cuidado personal, la relacin directa y regular que
mantendr con ellos el padre o la madre que no los tenga a su cuidado, y el ejercicio de la patria potestad
(Art. 67 LMC).
No cabe que la parte demandada pueda en esta audiencia aceptar la demanda, o que ambas partes acuerden
el divorcio.
3.
Mediacin.
Se debe ordenar por el tribunal si las partes lo piden. Si las partes no la solicitan, puede ordenarla el tribunal
al trmino de la audiencia de conciliacin, salvo que estime que no sera til (Art. 71 LMC).
Caractersticas de la mediacin:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
Debe hacerse por profesionales idneos, que aparezcan en un registro elaborado por el Ministerio de
Justicia, salvo que los mediadores sean designados de comn acuerdo por las partes.
Es voluntaria en el sentido de que por regla general slo procede si las partes la piden.
Los acuerdos que deriven de la mediacin son voluntarios.
Tiene un plazo mximo de 60 das, prorrogable por otros 60 si las partes lo piden de comn acuerdo.
Puede ser gratuita o remunerada.
No procede en los juicios de nulidad.
DISPOSICIONES TRANSITORIAS DE LA LMC.
Tribunal competente para conocer de las acciones de separacin judicial, nulidad o divorcio.
a)
Es competente el juez de letras que ejerza jurisdiccin en materia civil en el domicilio del demandado (Art. 1
transitorio, disposicin 1 LMC).
Cuando los cnyuges soliciten de comn acuerdo la separacin, rigen para el procedimiento las reglas
generales de los actos judiciales no contenciosos (Art. 1 transitorio, disposicin 2 LMC).
El procedimiento en caso de separacin, nulidad y divorcio es el juicio ordinario con algunas modificaciones
(Art. 1 transitorio, disposicin 3 LMC).
13
b)
Tribunal competente y procedimiento para los juicios que se inicien a partir del 01/10/05:
Son competentes los Tribunales de Familia, y se tramitan de acuerdo a las reglas del procedimiento ordinario
de la Ley 19.968.
Reglas especiales:
1)
2)
3)
4)
c)
Las acciones que tienen por objeto regular los alimentos, el cuidado personal de los hijos, la
relacin directa y regular, y las cuestiones relacionadas con el rgimen de bienes del matrimonio,
que no hayan sido resueltas en forma previa a la presentacin de la demanda, deben deducirse
en forma conjunta con sta o por va reconvencional (Art. 89 LMC).
El llamado a conciliacin debe incluir las materias sealadas en el Art. 67 inc. 2 LMC, aun
cuando no se hubieren solicitado (Art. 90 LMC).
En el juicio de divorcio, si el juez advierte antecedentes que revelen que el matrimonio
podra ser nulo, se lo har saber a los cnyuges. Si alguno de ellos reclama la nulidad, el
procedimiento comprender ambas acciones (Art. 91 LMC).
Cuando la sentencia no sea apelada, debe elevarse en consulta (Art. 92 LMC).
Procedimiento aplicable a los juicios de nulidad y de divorcio perpetuo o temporal que al momento de
entrar en vigencia la LMC se encontraban en tramitacin:
Pueden separarse judicialmente, anularse y divorciarse en conformidad a la LMC (Art. 2 transitorio LMC), con
las siguientes salvedades:
a)
b)
3.
Las formalidades y las causales de nulidad se rigen por la ley vigente al tiempo de su celebracin,
pero no se puede invocar la causal de incompetencia del oficial civil.
No rigen las limitaciones de los Arts. 22 y 25 LMC; el cese de la convivencia se puede probar por
medios distintos a los sealados, salvo la confesin.
Estado civil de las personas que a la fecha de entrar en vigencia la LMC se encontraren
divorciadas temporal o perpetuamente.
Tienen el estado civil de separados y se rigen por lo dispuesto en la LMC para los separados judicialmente
(Art. 6 transitorio).
4. Incapacidad de los imputados que establecen los Arts. 7 y 78 LMC.
Se entendern hechas a los procesados en las causas criminales seguidas por hechos acaecidos con
anterioridad a la entrada en vigencia de la reforma procesal penal en la regin respectiva (Art. 7 transitorio
LMC).
CAPTULO III. EFECTOS DEL MATRIMONIO.
I.
II.
III.
IV.
Deber de fidelidad.
14
Deber de socorro.
Se deben alimentos de acuerdo al Art. 321 N 1 CC. Pueden darse diversas situaciones de los cnyuges:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
Sanciones:
1) La mujer puede pedir la separacin judicial de bienes.
2) Si el incumplimiento es grave y reiterado, haciendo intolerable la vida en comn, el cnyuge afectado
puede demandar la separacin judicial o el divorcio.
3.
Consiste en los cuidados personales y constantes que los cnyuges se deben recprocamente.
Sancin: autoriza a la mujer para pedir la separacin judicial de bienes.
4.
El incumplimiento grave de este deber, si torna intolerable la vida en comn, constituye causal para demandar
la separacin judicial. Si lo incumple el marido, la mujer puede pedir la separacin de bienes.
5.
Deber de cohabitacin.
Es la obligacin que tienen los cnyuges de tener relaciones sexuales entre s. El incumplimiento grave y
reiteradote este deber puede llegar a constituir una causal para demandar la separacin judicial y el divorcio.
8.
Art. 136 CC. Los cnyuges sern obligados a suministrarse los auxilios que necesiten para sus acciones o
defensas judiciales. El marido deber, adems, si est casado en sociedad conyugal, proveer a la mujer de
las expensas para la litis que sta siga en su contra, si no tiene los bienes a que se refieren los artculos 150,
166 y 167, o ellos fueren insuficientes.
a)
Obligacin recproca de proporcionarse auxilios para sus acciones y defensas judiciales: ha sido
entendida no como obligacin de suministrar expensas, sino otro tipo de auxilios. Ej. Colaborar en la
obtencin de medios de prueba. Pero esto es discutido, pues algunos piensan que incluye las
expensas.
15
b)
Obligacin del marido de dar expensas para la litis a su mujer, para que atienda los juicios que sta
siga en contra de l. Requisitos:
1) Pleitos seguidos entre marido y mujer, sin que importe la naturaleza de la accin deducida ni la
condicin procesal de cada uno.
2) Slo cabe si los cnyuges estn casados en sociedad conyugal.
3) La mujer debe carecer de bienes suficientes para atender por s misma este gasto.
TTULO II. RGIMEN MATRIMONIAL.
1.
Definicin.
Rgimen matrimonial: estatuto jurdico que regla las relaciones pecuniarias de los cnyuges entre s y
respecto de terceros.
Consecuencias:
a)
c)
2.
a)
Rgimen de comunidad de bienes: todos los bienes que los cnyuges aportan al matrimonio y los
que adquieren durante l constituyen una masa comn que pertenece a ambos, y que se divide una
vez disuelta la comunidad.
1) Comunidad universal: todos los bienes, sin distincin alguna, forman el fondo comn.
2) Comunidad restringida: slo algunos bienes pasan a ser comunes.
i)
Comunidad restringida de bienes muebles y ganancias: se excluyen los bienes races
aportados y los adquiridos durante el matrimonio a ttulo gratuito.
ii)
Comunidad restringida de ganancias nicamente: slo ingresan al haber comn los bienes
muebles e inmuebles adquiridos durante el matrimonio a ttulo oneroso, y los frutos de
estos y de los bienes propios. A este rgimen corresponde la sociedad conyugal chilena.
b)
c)
Rgimen sin comunidad: cada cnyuge conserva sus bienes, pero todos son administrados por el
marido, salvo los reservados, que administra la mujer.
d)
Rgimen dotal: hay dos clases de bienes: los dotales, que la mujer aporta al matrimonio, y los
parafernales, que la mujer conserva en su poder y administra.
e)
Rgimen de participacin en los gananciales: durante la vigencia del rgimen, cada cnyuge tiene su
propio patrimonio, que administra con libertad. Pero a su extincin, el cnyuge que ha adquirido
bienes de mayor valor, debe compensar al que ha obtenido menos.
1) Comunidad diferida: terminado el rgimen, se produce ipso iure una comunidad que integran
todos los bienes adquiridos a ttulo oneroso por los cnyuges, y que se reparten por partes
iguales.
2) Variante crediticia.
A.
SOCIEDAD CONYUGAL.
1.
Concepto.
b)
Sociedad conyugal: sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges por el hecho del matrimonio (Art.
135 inc. 1 CC).
La sociedad conyugal comienza con el matrimonio y cualquier estipulacin en contra es nula. Excepcin:
personas casadas en el extranjero se miran en Chile como separadas de bienes, salvo que inscriban su
matrimonio y pacten la sociedad conyugal (Art. 135 inc. 2 CC).
2.
Naturaleza jurdica.
a)
b)
c)
Es una persona jurdica. Pero esto no es cierto, porque frente a los terceros slo existe el marido.
16
d)
Se trata de una institucin sui generis con caractersticas propias. Tal vez a lo que ms se parece es
a un patrimonio de afectacin.
3.
Capitulaciones matrimoniales.
a)
Concepto.
Capitulaciones matrimoniales: convenciones de carcter patrimonial que celebran los esposos antes de
contraer matrimonio o en el acto de su celebracin (Art. 1715 inc. 1 CC).
b)
Caractersticas.
1)
2)
3)
4)
c)
Consentimiento y capacidad.
i)
ii)
publicidad).
iii)
Si se celebran en el acto del matrimonio: basta que el pacto conste en la inscripcin del
matrimonio.
Modificacin. Inmutabilidad.
Slo pueden modificarse antes de celebrarse el matrimonio, con las mismas solemnidades con que se
otorgaron (Art. 1722 CC). La excepcin est en el Art. 1723 CC, que permite modificar el rgimen matrimonial
bajo el cual se casaron:
1)
Si se casaron en sociedad conyugal, pueden sustituirlo por cualquiera de los otros 2.
2)
Si se casaron con separacin de bienes, pueden sustituirlo por participacin en los
gananciales.
3)
Si se casaron en participacin en los gananciales, pueden sustituirlo por separacin de
bienes.
Est expresamente prohibido volver a la sociedad conyugal.
f)
4.
Objeto.
1)
Capitulaciones celebradas en el acto del matrimonio: slo pueden tener por objeto pactar la
separacin total de bienes o el rgimen de participacin en los gananciales.
2)
Capitulaciones celebradas antes del matrimonio: pueden tener variados objetos. Ej. Acordar
separacin total o parcial de bienes, renuncia de los gananciales, etc. El lmite es que no pueden
contener estipulaciones contrarias a las buenas costumbres ni a las leyes, ni ir en detrimento de
los derechos y obligaciones legales de los cnyuges entre ellos y respecto de los hijos (Art. 1717
CC).
Haber absoluto.
Lo forman todos aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal en forma definitiva, sin derecho a
recompensa.
Est compuesto por:
1)
17
i)
ii)
i)
ii)
En caso de que las remuneraciones las perciba la mujer en el ejercicio de un trabajo, profesin o industria
separada de su marido, ser ella quin administre estos bienes (Art. 150 CC), pero eso no le quita el carcter
de sociales.
2)
Todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de cualquier naturaleza, que
provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios de cada uno de los cnyuges, y
que se devenguen durante el matrimonio (Art. 1725 N 2 CC).
i)
ii)
i)
ii)
Usufructo del marido sobre los bienes de la mujer (Art. 810 CC): la doctrina sostiene que
no se trata realmente de un derecho de usufructo. Si as fuera, cuando el marido enajena los
bienes de la mujer, estara enajenando la nuda propiedad, lo que no es cierto.
En cuanto a la inembargabilidad de este usufructo, lo que es inembargable es el usufructo en s mismo (Art.
2466 CC), pero los terceros pueden embargar los frutos (que han ingresado al haber absoluto), con la
limitacin de que no pueden privar al marido de lo que necesite para atender las cargas de familia.
3)
Todos los bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el matrimonio a ttulo
oneroso (Art. 1725 N 5 CC).
i)
Aplicaciones especiales:
Cuando se adquiere durante la vigencia de la sociedad conyugal, a ttulo
oneroso, un inmueble contiguo al inmueble propio de uno de los cnyuges, el bien
adquirido ingresa a la sociedad conyugal, a menos que con el propio forme una heredad
o edificio de que el terreno adquirido no pueda desmembrarse sin dao (pierden su
individualidad). En este caso, la sociedad y el dueo del inmueble propio pasan a ser
copropietarios del todo, a prorrata de los valores al tiempo de la incorporacin (Art. 1728
CC).
Si el cnyuge es comunero con otras personas de un bien propio, y vigente
la sociedad conyugal adquiere las dems cuotas a ttulo oneroso, se mantiene la
indivisin entre ese cnyuge y la sociedad conyugal, a prorrata del valor de la cuota que
perteneca al cnyuge y lo que le haya costado la adquisicin del resto (Art. 1729 CC).
ii)
b)
4)
Las minas denunciadas por uno o ambos cnyuges durante la vigencia de la sociedad
conyugal (Art. 1730 CC), a menos que sea aplicable el Art. 150 CC.
5)
La parte del tesoro que corresponde al dueo del sitio en que se encuentra, cuando el
tesoro es hallado en un terreno social.
Haber relativo.
Lo forman aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal otorgando al cnyuge aportante o adquirente
un derecho de recompensa que ste har valer al momento de la liquidacin.
Est compuesto por:
1)
Dinero aportado o adquirido por uno de los cnyuges a ttulo gratuito durante la
vigencia de la sociedad conyugal (Art. 1725 N 3 CC).
18
2)
Aqu tampoco dice que deba ser a ttulo gratuito, pero ello est
establecido en los Arts. 1726 inc. 2 y 1732 inc. 2 CC.
La recompensa se entera en valor reajustado.
3)
i)
ii)
5.
La parte del tesoro que corresponde al descubridor (50%) ingresa al haber relativo.
La parte del tesoro que corresponde al dueo del terreno (50%):
Ingresa al haber relativo si el terreno era propio de un cnyuge.
Ingresa al haber absoluto si el terreno era social, como veamos antes.
4)
5)
Si el bien se adquiere durante la sociedad conyugal, aunque sea a ttulo oneroso, no pertenece a ella cuando
la causa o ttulo de la adquisicin ha precedido a ella (Art. 1736 CC). En consecuencia, no pertenecen a la
sociedad:
1)
Las especies que uno de los cnyuges posea a ttulo de seor antes de ella, aunque la
prescripcin o transaccin con que las haya hecho verdaderamente suyas se complete o
verifique en ella (Art. 1736 N 1 CC).
2)
Los bienes (races) que los cnyuges posean antes de ella por un ttulo vicioso, pero cuyo
vicio se ha purgado durante ella por la ratificacin o por otro medio legal (Art. 1736 N 2 CC).
3)
Los bienes que vuelven a uno de los cnyuges por nulidad o resolucin de un contrato, o
por haberse revocado una donacin (Art. 1736 N 3 CC).
4)
Los bienes litigiosos y de que durante la sociedad ha adquirido uno de los cnyuges la
posesin pacfica (Art. 1736 N 4 CC).
5)
El derecho de usufructo (sobre un bien raz) que se consolida con la propiedad que
pertenece al mismo cnyuge (Art. 1736 N 5 CC).
6)
7)
Los bienes que un cnyuge adquiera durante la sociedad en virtud de un acto o contrato
cuya celebracin se haya prometido con anterioridad a ella, siempre que la promesa conste de
un instrumento pblico, o de instrumento privado cuya fecha sea oponible a terceros de acuerdo
con el Art. 1703 CC. Aqu lo que se ha querido es que se trate de una promesa oponible a
terceros, sea por el Art. 1703 CC o por el Art. 419 COT.
Inmueble adquirido a ttulo gratuito por uno de los cnyuges durante la vigencia de la sociedad
conyugal (Arts. 1726 y 1732 CC).
Las adquisiciones a ttulo gratuito hechas por ambos cnyuges simultneamente no aumentan el haber social,
sino el de cada cnyuge.
19
c)
Bienes muebles que los cnyuges excluyen de la sociedad en las capitulaciones matrimoniales (Art.
1725 N 4 inc. 2 CC).
d)
Aumentos que experimenten los bienes propios de los cnyuges (Art. 1727 N 3 CC).
i)
ii)
e)
Crditos o recompensas que los cnyuges adquieren contra la sociedad y que pueden hacer valer al
momento de la disolucin.
f)
Inmuebles subrogados a un inmueble propio de uno de los cnyuges o a valores (Art. 1727 N 1 y 2
CC).
1)
i)
ii)
2)
i)
ii)
iii)
iv)
i)
ii)
iii)
Diferencias que se producen en toda subrogacin cuando los valores del bien
subrogado y subrogante son diferentes. Puede producirse:
Que no haya subrogacin porque el saldo a favor o en contra de la sociedad excede a la
mitad del precio del inmueble que se recibe: el bien que se recibe ingresa al haber absoluto,
y la sociedad queda obligada a recompensar al cnyuge por el precio del inmueble o valores
enajenados, conservando ste el derecho a subrogar comprando otro inmueble (Art. 1733
inc. 6 CC).
Que habiendo subrogacin, el bien adquirido sea de menor valor que el inmueble o valores
enajenados: el cnyuge dueo adquiere una recompensa en contra de la sociedad conyugal.
Que habiendo subrogacin, el bien adquirido sea de mayor valor que el inmueble o valores
enajenados: el cnyuge debe pagar una recompensa a la sociedad.
6.
a)
Lo forman aquellas deudas que la sociedad conyugal debe pagar sin derecho a recompensa. La deuda es
social tanto desde el punto de vista de la obligacin a la deuda como de la contribucin a la deuda.
Est constituido por:
1)
Pensiones e intereses que corran, sea contra la sociedad, sea contra cualquiera de los
cnyuges y que se devenguen durante la sociedad (Art. 1740 N 1 CC).
2)
i)
ii)
Deuda contrada por la mujer con autorizacin del marido: hoy en da, no
tiene sentido a menos de entender que se trata de un mandato.
20
iii)
iv)
Deudas contradas por la mujer con mandato general o especial del marido
(Art. 1751 CC): esta deuda es, respecto de terceros, deuda del marido y por consiguiente, de
la sociedad. Pero si la mujer contrata a nombre propio, la deuda slo puede hacerse efectiva
en su patrimonio reservado (Art. 2151 CC).
v)
vi)
3)
i)
ii)
iii)
4)
Cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada cnyuge (Art. 1740
N 4 CC):
Debe aplicarse las normas del usufructo: corresponden a la sociedad conyugal las expensas ordinarias de
conservacin y cultivo (Art. 795 CC), y las cargas peridicas (Art. 796 CC). En cuanto a las reparaciones
mayores, corresponden a la sociedad si se trata de un bien social; si el bien es propio de un cnyuge, tambin
corresponden a ella, pero con derecho a recompensa.
5)
i)
ii)
iii)
6)
Son de cargo de la sociedad conyugal, a menos de haberse convenido en las mismas capitulaciones que
seran de cargo del marido.
b)
Lo forman aquellas deudas que la sociedad conyugal debe pagar, pero no soportar, adquiriendo una
recompensa en contra del cnyuge deudor. La deuda es social desde el punto de vista de la obligacin a la
deuda, pero es personal del cnyuge desde el punto de vista de la contribucin a la deuda.
Esta integrado por las deudas personales de los cnyuges (Art. 1740 N 3 CC). Ej.
21
1)
2)
3)
4)
7.
Recompensas.
a)
Concepto:
Recompensa: conjunto de crditos o indemnizaciones en dinero que se hacen valer al momento de liquidar la
sociedad conyugal, a fin de que cada cnyuge aproveche los aumentos y soporte en definitiva las cargas que
legalmente le corresponden.
b)
Objetivos:
1)
2)
3)
4)
c)
Clasificacin:
1)
i)
ii)
iii)
iv)
v)
vi)
vii)
d)
2)
i)
ii)
iii)
iv)
3)
Prueba:
El que alega una recompensa debe probar los hecho en que se funda (Art. 1698 CC). Sirven todos los medios
de prueba, salvo la confesin, que se mirar, no obstante, como una donacin revocable (Art. 1739 CC).
Recompensas se pagan en dinero y en valor reajustado (Art. 1734 CC).
Recompensas no son de orden pblico:
Los cnyuges pueden renunciar a ellas.
Se puede convenir otra forma de calcularlas o pagarlas.
1)
2)
8.
Principio general: el marido es el jefe de la sociedad conyugal, y en tal carcter administra esos bienes (Art.
1749 CC).
Limitaciones:
1)
22
2)
Limitaciones impuestas en el Ttulo XXII del Libro IV: el marido necesita la autorizacin de la
mujer para realizar los siguientes actos:
i)
a.
b.
c.
d.
ii)
iii)
iv)
v)
Disposicin gratuita, por acto entre vivos, de bienes sociales (Art. 1749 inc.
4 CC): el marido no puede hacer donaciones de bienes sociales sin autorizacin de la
mujer, salvo que fueren de poca monta (Art. 1735 CC).
vi)
vii)
i)
ii)
i)
ii)
23
c. Si tiene algunos de los patrimonios especiales de los Arts. 166 o 167 CC, puede
celebrar el contrato obligando esos bienes.
Situaciones excepcionales en que la mujer participa en la administracin de los bienes
sociales y los obliga:
i)
Compras que la mujer haga al fiado de objetos muebles naturalmente destinados al
consumo ordinario de la familia (Art. 137 inc. 2 CC).
ii)
Caso de la administracin extraordinaria de la sociedad (Art. 138 inc. 1 CC).
iii)
Caso de impedimento del marido que no sea de larga o indefinida duracin y de la demora
se siguiere perjuicio (Art. 138 inc. 2 CC): requiere autorizacin judicial.
iv)
Caso de la mujer que acta con mandato general o especial del marido.
v)
Caso en que la mujer contrata respecto de bienes muebles, en que el tercero est de buena
fe y se le ha hecho la tradicin del bien, siempre que no se trate de bienes sujetos a rgimen
de inscripcin (Art. 1739 incs. 4 y 5 CC).
b)
Art. 1754 inc. final CC. La mujer, por su parte, no podr enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o ceder la
tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido, sino en los casos de los artculos 138 y 138
bis.
1)
2)
3)
i)
ii)
iii)
4)
b.
c.
d.
Particin de bienes en que tiene inters la mujer: para provocar la particin, requiere el
consentimiento de la mujer, si es mayor de edad y no est imposibilitada, o de la justicia
en subsidio (Art. 1322 CC). Sancin: nulidad relativa. Puede tambin pedirla la mujer.
e.
Enajenacin de bienes muebles que el marido est o pueda estar obligado a restituir en
especie: requiere consentimiento de la mujer, o de la justicia en subsidio si est
imposibilitada (Art. 1755 CC). Sancin: nulidad relativa.
f.
g.
Art. 138 bis incs. 1 y 2 CC. Si el marido se negare injustificadamente a ejecutar un acto o celebrar un
contrato respecto de un bien propio de la mujer, el juez, previa citacin del marido, podr autorizarla para
actuar por s misma.
En tal caso, la mujer slo obligar sus bienes propios y los activos de sus patrimonios reservados o
especiales de los artculos 150, 166 y 167, mas no obligar al haber social ni a los bienes propios del marido,
sino hasta la concurrencia del beneficio que la sociedad o el marido hubieran reportado del acto.
Ahora, si el marido est impedido para dar la autorizacin, la mujer puede pedir autorizacin al juez, de
acuerdo al Art. 138 CC.
9.
24
Art. 138 inc. 1 CC. Si por impedimento de larga o indefinida duracin, como el de interdiccin, el de
prolongada ausencia, o desaparecimiento, se suspende la administracin del marido, se observar lo
dispuesto en el prrafo 4. del ttulo De la sociedad conyugal.
Art. 1758 CC. La mujer que en el caso de interdiccin del marido, o por larga ausencia de ste sin
comunicacin con su familia, hubiere sido nombrada curadora del marido, o curadora de sus bienes, tendr
por el mismo hecho la administracin de la sociedad conyugal.
Si por incapacidad o excusa de la mujer se encargaren estas curaduras a otra persona, dirigir el curador la
administracin de la sociedad conyugal.
Lo que tipifica a la administracin extraordinaria es que la ejerce un curador del marido o de sus bienes.
Normalmente ser la mujer.
a)
b)
i)
ii)
A la mujer: cuando sea nombrada curadora, lo que ocurre cuando el marido es:
Demente.
Sordo o sordomudo que no puede darse a entender claramente.
Menor de edad.
A un tercero: cuando sea nombrado curador, lo que ocurre por las siguientes razones:
Incapacidad o excusa de la mujer para ser ella curadora. En este caso, puede pedir la
separacin judicial de bienes, siempre que ambos cnyuges sean mayores de edad (Art. 1762 CC).
Marido declarado en interdiccin por disipacin.
c)
2)
i)
b.
Limitaciones: requiere autorizacin judicial con conocimiento de causa para realizar los
siguientes actos:
1. Enajenar o gravar voluntariamente o prometer gravar o enajenar bienes races
sociales (Art. 1759 inc. 2 CC).
2. Disponer entre vivos a ttulo gratuito de los bienes sociales (Art. 1759 inc. 3 CC),
pero no para donaciones de poca monta.
3. Otorgar cauciones respecto de terceros (Art. 1759 inc. 6 CC).
4. Dar en arriendo o ceder la tenencia de bienes races sociales, por ms de 5 u 8
aos segn se trate de predios urbanos o rsticos (Art. 1761 CC).
La sancin a los 2 primeros es la nulidad relativa. En el tercero, slo obliga sus bienes de los Arts. 150, 166 y
167 CC. Para el ltimo, es la inoponibilidad al marido o sus herederos.
Los actos realizados sin infraccin, obligan a la sociedad y al marido, salvo que se hagan en negocio personal
de la mujer.
ii)
Administracin de los bienes propios del marido: los administra de acuerdo a las reglas de
los curadores, por lo que debe rendir cuentas.
d)
Causales:
1)
Decreto que concede la posesin provisoria o definitiva de los bienes del cnyuge
desaparecido (Art. 1764 N 2 CC):
La sociedad se reputa disuelta en el da presuntivo de la muerte, y hay que estarse a esa fecha para efectos
de proceder a la liquidacin.
25
3)
4)
La disolucin se produce de pleno derecho, sin retroactividad, tanto respecto de los cnyuges como de
terceros, en el momento mismo en que la sentencia ejecutoriada se subinscribe al margen de la inscripcin
matrimonial, sin necesidad de que el juez la declare disuelta.
5)
Esto ocurre slo cuando el matrimonio fue putativo, pues en caso contrario, no hubo sociedad conyugal.
6)
De acuerdo al Art. 1792-1 inc. 1 CC, los cnyuges pueden, con sujecin a lo dispuesto en el Art. 1723,
sustituir el rgimen de sociedad conyugal por el de participacin en los gananciales.
8)
Pacto de separacin total de bienes celebrado de acuerdo al Art. 1723 CC (Art. 1764 N 5
CC):
Es solemne:
Debe otorgarse por escritura pblica.
Debe subinscribirse al margen de la inscripcin matrimonial (solemnidad, no requisito de
publicidad).
La subinscripcin debe practicarse dentro del plazo fatal de 30 das desde la escritura.
ii)
iii)
iv)
En la misma escritura del pacto puede liquidarse la sociedad conyugal y acordar otros actos. Pero hay que
tener presente que se estn celebrando actos distintos, pues si bien la subinscripcin es solemnidad del
pacto, no lo es de la liquidacin.
b)
Efectos de la disolucin:
1)
Se genera una comunidad entre los cnyuges o, en su caso, entre el cnyuge sobreviviente y los
herederos del fallecido:
Es una comunidad a ttulo universal. El activo est formado por los bienes que eran sociales, incluidos los
bienes reservados y los frutos de los que administraba la mujer. El pasivo lo conforman las deudas sociales,
incluidas las contradas por la mujer en su patrimonio reservado. Pero si la mujer renuncia a los gananciales,
el activo y pasivo de su patrimonio reservado no ingresan a la comunidad.
De esto surgen como consecuencias los dos efectos siguientes.
2)
El marido ya no sigue administrando los bienes sociales; si los grava o enajena, tales actos son inoponibles a
la mujer.
3)
i)
ii)
4)
26
i)
ii)
5)
i)
ii)
Operaciones:
a.
b.
c.
d.
e.
f.
6)
Es un beneficio que la ley da a la mujer y que consiste en que no responde de las deudas sociales.
Art. 1781 CC. Disuelta la sociedad, la mujer mayor o sus herederos mayores tendrn la facultad de renunciar
los gananciales a que tuvieren derecho. No se permite esta renuncia a la mujer menor, ni a sus herederos
menores, sino con aprobacin judicial.
i)
ii)
a.
b.
c.
d.
iii)
Caractersticas de la renuncia:
Acto jurdico unilateral.
Consensual.
Puro y simple.
Irrevocable. Pero se puede dejar sin efectos:
1.
Si la mujer o herederos fueron inducidos a renunciar por engao (nulidad
relativa por dolo).
2.
Si renunciaron por un justificable error acerca del verdadero estado de los
negocios sociales (nulidad relativa por error).
3.
Si renunciaron violentados por la fuerza (nulidad relativa por fuerza).
4.
Si la renuncia se hizo en fraude de los acreedores del renunciante.
Forma de renunciar: la ley no da norma especial, as que puede ser en forma expresa o
tcita.
iv)
Efectos de la renuncia:
Los derechos de la sociedad y el marido se confunden, aun respecto de los cnyuges
(Art. 1783 CC). Consecuencias:
1. A la disolucin, todos los bienes pertenecen al marido; no hay comunidad que
liquidar.
2. La mujer no tiene derecho alguno en el haber social.
3. La mujer no responde de las deudas sociales.
b. Los bienes del patrimonio reservado le pertenecen a ella exclusivamente (Art. 150 inc.
7 CC), as como los frutos de los bienes que administra en virtud de los Arts. 166 y
167 CC.
c. La mujer conserva sus derechos y obligaciones a las recompensas e indemnizaciones
(Art. 1784 CC).
a.
v)
Aceptacin de los gananciales: la ley no da norma especial, as que puede ser en forma
expresa o tcita.
El derecho de los herederos a renunciar a los gananciales es divisible (Art.
1785 CC).
27
a)
Concepto: son los que la mujer adquiere con su trabajo separado del marido, los que adquiere con
ellos y los frutos de unos y otros. Se rigen por el Art. 150 CC.
b)
Caractersticas:
1)
Forman un patrimonio especial con activo y pasivo propios.
2)
Constituyen un rgimen especial de administrar un conjunto de bienes sociales. El hecho de
que los administre la mujer no les quita el carcter de sociales.
3)
Constituyen una proteccin que la ley otorga a la mujer que trabaja. Son privativos de la
mujer.
4)
Opera de pleno derecho.
5)
Es una institucin de orden pblico; la mujer no puede renunciar a tener un patrimonio
reservado en las capitulaciones matrimoniales (Art. 1717 CC).
c)
Requisitos:
1) Trabajo de la mujer: los bienes que adquiera por otro medio no ingresan a este patrimonio.
2) Trabajo remunerado.
3) Trabajo desarrollado durante la vigencia de la sociedad conyugal: si la mujer trabajaba antes, los
bienes que adquiri no forman parte del patrimonio reservado. Para determinar si un bien es
reservado hay que atender al momento en que se presta el servicio. Si la mujer se retira o jubila,
el patrimonio no desaparece.
4) Trabajo separado de su marido: que no haya entre ellos una relacin directa, personal y privada
de colaboracin y ayuda, aunque reciban una remuneracin comn.
d)
Activo:
1) Bienes provenientes del trabajo de la mujer: todas las remuneraciones obtenidas por la mujer en
su trabajo.
2) Bienes que adquiere con el trabajo: esto es as aunque en la escritura de compra no se haga
referencia a su trabajo (esa referencia tiene fines probatorios).
3) Frutos del producto del trabajo o de los bienes adquiridos con ese producto.
e)
f)
Casos en que responden bienes ajenos al patrimonio reservado de deudas provenientes de ese
patrimonio:
1) Bienes del marido responden de la deuda (Art. 161 CC):
i)
Cuando el marido ha accedido como fiador o de otro modo a las
obligaciones contradas por la mujer.
ii)
Cuando el marido ha obtenido un beneficio de las obligaciones contradas
por la mujer.
2) La mujer tiene bajo su administracin bienes de acuerdo a los Arts. 166 y 167 CC.
g)
Administracin de los bienes reservados: la ejerce la mujer con amplias facultades; la ley la
considera para estos efectos como separada de bienes. Limitacin: si es menor de edad, requiere
autorizacin judicial con conocimiento de causa para gravar y enajenar bienes races.
h)
i)
Prueba de los bienes reservados: por tratarse de una institucin excepcional, quien alegue la
existencia de ese patrimonio y que se actu dentro de l o que un determinado bien es reservado,
deber probarlo. Entonces, la prueba puede referirse a 2 aspectos:
1)
i)
Prueba de la existencia del patrimonio reservado y de que se actu dentro del mismo: en este
caso existe una presuncin: si la mujer acredit que ejerce o ha ejercido un trabajo separado de
su marido, los terceros que contraten con ella quedan cubiertos de toda reclamacin que puedan
interponer los cnyuges, sus herederos o cesionarios, fundada en la circunstancia de haber
obrado la mujer fuera de su patrimonio reservado (Art. 150 inc. 4 CC).
Caractersticas de la presuncin:
a. Es una presuncin de derecho.
b. Est establecida en favor de terceros.
28
c.
ii)
2)
Est destinada slo a probar la existencia del patrimonio reservado y que la mujer actu
dentro de l.
Requisitos para que opere:
a. Que el acto no se refiera a bienes propios de la mujer.
b. Que la mujer acredite, mediante instrumentos pblicos o privados, que ejerce o ha
ejercido un trabajo separado del marido.
c. Que el acto conste por escrito.
d. Que en el acto se haga referencia al instrumento que demuestre que la mujer ejerce o
ha ejercido ese trabajo.
Prueba de que un determinado bien es parte del patrimonio reservado: incumbe a la mujer
acreditar el origen y dominio de los bienes (Art. 150 inc. 3 CC). Puede valerse de todos los
medios de prueba, menos de la confesin.
j)
i)
ii)
iii)
Es una frmula eclctica entre el rgimen de sociedad conyugal y el de separacin de bienes, que concilia
dos aspectos fundamentales del matrimonio:
a)
b)
1.
a)
b)
c)
2.
a)
Vigente el rgimen, cada cnyuge tiene su propio patrimonio, que administra con libertad. A su extincin, se
forma una comunidad respecto de los bienes que cada uno adquiri durante el matrimonio a ttulo oneroso,
que se divide por partes iguales.
b)
Vigente el rgimen, cada cnyuge tiene su propio patrimonio, que administra con libertad. A su extincin, el
cnyuge que ha adquirido bienes a ttulo oneroso por menos valor, tiene un crdito de participacin en contra
del otro cnyuge. Nunca se produce comunidad.
Este es el sistema adoptado en Chile (Art. 1792-19 inc. 3 CC).
3.
a)
b)
c)
4.
Cada cnyuge es dueo de sus bienes, que administra con libertad. Limitaciones:
a)
b)
29
Diferencia de valor neto entre el patrimonio originario y el patrimonio final de cada cnyuge (Art. 1792-6 inc. 1
CC).
b)
Patrimonio originario:
Es el patrimonio existente al momento de optar por el rgimen (Art. 1792-6 inc. 2 CC).
1)
Determinacin:
i)
Se deducen del activo de los bienes que el cnyuge tiene al inicio del rgimen, las
obligaciones de que sea deudor en esa misma fecha (Art. 1792-7 CC).
ii) Se agregan las adquisiciones a ttulo gratuito efectuadas durante la vigencia del rgimen
(Art. 1792-7 inc. 2 CC).
iii) Se agregan las adquisiciones a ttulo oneroso hechas durante la vigencia del rgimen, si la
causa o ttulo de la adquisicin es anterior al inicio del rgimen (Art. 1792-8 CC, que contiene
una enumeracin no taxativa de casos, que reproduce con leves modificaciones la del Art.
1736 CC).
iv) No integran el patrimonio originario los frutos de los bienes originarios, las minas
denunciadas por uno de los cnyuges ni las donaciones remuneratorias por servicios que
dan accin (Art. 1792-9 CC).
v) Las adquisiciones hechas en comn por ambos cnyuges, a ttulo oneroso, generan una
comunidad entre ellos. Si es a ttulo gratuito, los derechos se agregan a los respectivos
patrimonios originarios en la proporcin que establezca el ttulo respectivo (Art. 1792-10 CC).
2)
3)
i)
ii)
c)
Obligacin de practicar inventario (Art. 1792-11 CC): deben realizar inventario simple de los
bienes que componen el patrimonio originario, al momento de pactar el rgimen. A falta de
inventario, el patrimonio originario puede probarse por otros instrumentos, o en ltimo caso, otros
medios de prueba.
Patrimonio final:
2)
3)
Determinacin:
Se deduce del valor total de los bienes que el cnyuge sea dueo al trmino del rgimen, el
valor total de las obligaciones que tenga en esa misma fecha (Art. 1792-14 CC).
Se agregan imaginariamente los montos de las disminuciones del activo que sean consecuencia
de los siguientes actos ejecutados, durante la vigencia del rgimen, sin autorizacin del otro
cnyuge (Art. 1792-15 CC):
a. Donaciones irrevocables que no corresponden al cumplimiento proporcionado de
deberes morales o usos sociales.
b. Cualquier especie de actos fraudulentos o de dilapidacin en perjuicio del otro cnyuge.
c. Pago de precios de rentas vitalicias u otros gastos que persigan asegurar una renta
futura al cnyuge que ha incurrido en ellos.
Inventario valorado de los bienes que integran el patrimonio final (Art. 1792-16 CC): cada
cnyuge debe proporcionrselo al otro, dentro de los 3 meses siguientes al trmino del rgimen.
El inventario ser normalmente simple.
Avaluacin del activo y pasivo del patrimonio final (Art. 1792-17 CC):
i)
ii)
4)
Sancin al cnyuge que oculta o distrae bienes o simula obligaciones con el fin de disminuir
los gananciales (Art. 1792-18 CC): se suma a su patrimonio final el doble del valor de lo ocultado
o simulado.
6.
a)
b)
c)
Que el patrimonio final de un cnyuge sea inferior al originario: slo l soporta la prdida.
Que slo uno de los cnyuges haya obtenido gananciales: el otro participa de la mitad.
Que ambos hayan logrado gananciales: se compensan hasta concurrencia de los de menor valor y
aquel que haya obtenido menores gananciales tiene derecho a que el otro le pague, a ttulo de
participacin, la mitad del excedente.
7.
30
a)
Concepto:
El crdito de participacin en los gananciales es el que la ley otorga al cnyuge que a la expiracin del
rgimen de participacin en los gananciales, ha obtenido gananciales por un monto inferior a los del otro
cnyuge, con el objeto de que este ltimo le pague, en dinero efectivo, a ttulo de participacin, la mitad del
exceso.
b)
Caractersticas:
1)
2)
3)
4)
5)
6)
Se origina al trmino del rgimen (Art. 1792-20 CC). Su determinacin resulta una vez que se
liquidan los gananciales, lo que se debe demandar en juicio sumario.
Durante la vigencia del rgimen, es eventual. Por ello es incomerciable e irrenunciable (Art.
1792-20 inc. 2 CC).
Es puro y simple (Art. 1792-21 CC): determinado el crdito, el cnyuge beneficiado puede pedir
el pago de inmediato. Excepcin: si ello causa grave perjuicio al cnyuge deudor o a los hijos
comunes, el juez puede conceder plazo de hasta 1 ao para el pago.
Se paga en dinero, pero nada obsta a que los cnyuges acuerden lo contrario (Art. 1792-22 CC).
Goza de preferencia de cuarta clase (Art. 2481 N 3 CC).
No constituye renta.
c)
Prescripcin de la accin para demandar el pago del crdito de participacin: el Art. 1792-26 CC
establece que la accin para pedir la liquidacin prescribe en 5 aos contados desde la extincin del
rgimen, pero no da normas sobre el plazo de la accin para cobrar el crdito. En consecuencia, se
aplican las reglas generales.
d)
Bienes sobre los cuales se puede hacer efectivo el crdito (Art. 1792-24 CC): el cnyuge acreedor
debe perseguir primero el dinero del deudor. Si es insuficiente, los muebles, y en subsidio los
inmuebles.
e)
Insuficiencia del cnyuge deudor (Art. 1792-24 inc. 2 CC): el acreedor puede perseguir su crdito en
los bienes donados entre vivos sin su consentimiento (accin de inoficiosa donacin) o enajenados
en fraude de sus derechos (accin pauliana).
f)
Los crditos de terceros, anteriores a la extincin del rgimen, prefieren al crdito de participacin
(Art. 1792-25 CC).
g)
Relacin entre el rgimen de participacin en los gananciales y los bienes familiares (Art. 1792-23
CC): para determinar los crditos, las atribuciones de derechos sobre bienes familiares efectuadas a
uno de los cnyuges deben ser valoradas prudencialmente por el juez.
8.
a)
b)
e)
f)
C.
SEPARACIN DE BIENES.
1.
Concepto.
c)
d)
Art. 152 CC. Separacin de bienes es la que se efecta sin separacin judicial, en virtud de decreto de
tribunal competente, por disposicin de la ley o por convencin de las partes.
Este rgimen se caracteriza porque cada cnyuge tiene su propio patrimonio, que administra con absoluta
libertad (Art. 159 CC).
2.
a)
Legal:
1)
i)
Total5:
Sentencia de separacin judicial:
5 Adems de estos dos casos, hay separacin legal total en el caso del decreto
de posesin provisoria.
31
Es un caso de separacin legal porque, aunque hay una sentencia judicial, los cnyuges han litigado sobre
otra materia. Como el matrimonio subsiste, debe existir un rgimen matrimonial, que no puede ser otro que el
de separacin de bienes (Art. 173 CC).
En este caso, aunque la ley no lo diga, se aplican los Arts. 161, 162 y 163 CC:
a. Los acreedores de la mujer slo puede dirigirse sobre sus bienes. El marido responde
slo cuando:
1. Se obliga como codeudor conjunto, solidario o subsidiario de la mujer.
2. Las obligaciones de la mujer ceden en su beneficio o de la familia comn.
b. Los acreedores del marido slo pueden dirigirse sobre los bienes de ste, con las
mismas excepciones.
c. Si la mujer confiere poder a su marido para que administre parte de sus bienes, el
marido es obligado como simple mandatario.
d. A los cnyuges se les da un curador para la administracin de sus bienes en todos los
casos en que siendo solteros necesitaran de un curador, pero por tratarse de separacin
total, no pueden ser curadores el uno del otro.
La separacin legal de bienes es irrevocable, y no puede quedar sin efecto por acuerdo de los cnyuges ni
por resolucin judicial (Art. 165 inc. 1 CC).
ii)
Se miran como separadas de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera
Seccin de la Comuna de Santiago, y pacten sociedad conyugal o rgimen de participacin en los
gananciales (Art. 135 inc. 2 CC).
Este es el nico caso en que la sociedad conyugal puede comenzar con posterioridad al matrimonio. Adems,
es excepcional en cuanto se trata de una sociedad conyugal convenida. En esta situacin, el rgimen que se
elija slo opera hacia el futuro.
2)
Parcial6:
i)
ii)
Se refiere a los bienes que adquiere la mujer por haber aceptado una donacin, herencia o legado que se le
hizo con la condicin precisa de que no los administre el marido. Respecto de ellos, la mujer se considera
separada de bienes:
a.
Tiene las mismas facultades que la separada judicialmente: administra con
independencia del marido.
b.
Ambos cnyuges debe proveer a las necesidades de la familia comn en
proporcin a sus facultades.
c.
Los actos que la mujer celebre slo dan accin sobre los bienes que
componen este patrimonio, sin que tenga responsabilidad el marido, a menos que:
1. Se haya obligado conjunta, solidaria o subsidiariamente con la mujer.
2. Se haya beneficiado la familia comn.
d.
Los acreedores del marido no pueden dirigirse en contra de estos bienes, a
menos que prueben que el contrato cedi en utilidad de la mujer o de la familia.
e.
Estos bienes responden en caso de que la mujer realice un acto respecto de
un bien propio, autorizada por la justicia.
f.
Si la mujer confiere al marido la administracin de una parte de estos
bienes, responde como simple administrador.
g.
Si la mujer es incapaz, se le da un curador para que administre, que puede
ser el marido.
h.
Los frutos producidos por estos bienes y todo lo que con ellos adquiera
pertenece a la mujer, pero disuelta la sociedad conyugal, ingresan a los gananciales, a
menos que la mujer renuncie a los gananciales.
b)
Judicial:
1)
Caractersticas:
i)
ii)
iii)
iv)
v)
2)
Capacidad: si la mujer es menor de edad, requiere un curador especial (Art. 154 CC).
3)
Causales:
6 Adems de estos dos casos, hay separacin legal parcial en el caso de que la
mujer ejerza el usufructo legal sobre los bienes del hijo.
32
i)
ii)
iii)
iv)
v)
vi)
vii)
viii)
ix)
4)
5)
Efectos:
Produce efectos slo hacia el futuro, y debe inscribirse al margen de la inscripcin matrimonial para que
afecte a terceros.
i)
ii)
iii)
iv)
v)
vi)
vii)
c)
Convencional:
1)
i)
ii)
iii)
2)
1.
Fundamento de la institucin.
Persigue asegurar a la familia un hogar fsico estable donde sus integrantes puedan desarrollar la vida con
normalidad, aun despus de disuelto el matrimonio.
La declaracin de bien familiar presupone la existencia del matrimonio. Disuelto el matrimonio, no se puede
pedir que se declare un bien como familiar. Pero si vigente el matrimonio, se declar un bien como familiar, el
hecho de que el matrimonio se extinga no produce la desafectacin de pleno derecho.
2.
mbito de aplicacin.
Los bienes familiares tienen cabida cualquiera sea el rgimen matrimonial (Art. 141 inc. 1 CC). Sus normas
son de orden pblico, por lo que la voluntad de los cnyuges no las puede modificar o derogar (Art. 149 CC).
33
3.
a)
b)
c)
4.
a)
La declaracin la hace el juez, en procedimiento breve y sumario, con conocimiento de causa, a peticin de
cualquiera de los cnyuges y con citacin del otro (Art. 141 inc. 2 CC). La accin la tiene exclusivamente el
cnyuge no propietario; los hijos no son titulares.
Constitucin provisoria (Art. 141 inc. 3 CC): la sola presentacin de la demanda transforma provisoriamente
en familiar el bien. En su primera resolucin, el juez debe disponer que esto se anote al margen de la
inscripcin respectiva, para que afecte a terceros.
b)
La ley no prev el caso de que la declaracin recaiga slo sobre estos muebles. Se concluye que debe
hacerse igual que en el caso anterior, pero atendida la naturaleza de estos bienes, no procede inscripcin
alguna.
c)
Se hace por declaracin de cualquiera de los cnyuges contenida en escritura pblica. Debe anotarse al
margen de la inscripcin social respectiva (si la hay), si se trata de una sociedad de personas, o inscribirse en
el registro de accionistas, si es una S.A. (Art. 146 inc. 3 CC).
5.
6.
a)
Se requiere la voluntad de ambos cnyuges para realizar cualquier acto como socio o accionista, que tenga
relacin con el bien familiar (Art. 146 inc. 2 CC). Adems, no puede disponer de los derechos o acciones en
la sociedad sino con autorizacin del otro cnyuge.
7.
a)
Debe ser especfica y otorgada por escrito, o por escritura pblica si el acto requiere esa solemnidad, o
interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el mismo. Puede prestarse por mandato especial y
solemne (Art. 142 inc. 2 CC).
b)
La voluntad del cnyuge puede ser suplida por el juez en caso de imposibilidad o negativa que no se funde en
el inters de la familia (Art. 144 CC). Esta disposicin se refiere slo al Art. 142 CC (bienes inmuebles y
muebles), no al Art. 146 CC (derechos y acciones).
8.
La sancin es la nulidad relativa; el titular es el cnyuge no propietario (Art. 143 inc. 1 CC).
34
En cuanto a los terceros adquirentes del bien familiar, se los considera de mala fe para efectos de las
obligaciones restitutorias que la declaracin de nulidad origine (Art. 143 inc. 2 CC). Esta es una presuncin
de derecho que rige slo para los inmuebles, porque respecto de los muebles no hay inscripcin.
9.
Derechos
judicialmente sobre un bien familiar.
de
usufructo,
uso
habitacin
constituidos
Durante el matrimonio, el juez puede constituir estos derechos a favor del cnyuge no propietario, teniendo en
cuenta en su constitucin y duracin, el inters de los hijos y las fuerzas patrimoniales de los cnyuges (Art.
147 CC).
a)
b)
c)
d)
e)
El ttulo de estos derechos reales lo constituye la resolucin judicial, que debe inscribirse en el
registro de Hipotecas y Gravmenes.
La sentencia debe determinar plazo de trmino.
La sentencia puede establecer otras obligaciones y modalidades si as parece equitativo.
Estos gravmenes no pueden afectar los derechos de los acreedores que el cnyuge propietario
tena a la fecha de su constitucin.
No aprovechan a los acreedores del cnyuge en cuyo favor se constituyen estos derechos, es decir,
son inembargables y los acreedores no pueden subrogarse en su ejercicio.
Estos gravmenes no son propiamente una obligacin alimenticia, pero tienen una naturaleza alimenticia,
porque el juez debe considerar las fuerzas patrimoniales al determinarlo, y los acreedores del cnyuge
beneficiado no los puede embargar.
10.
Concepto.
Filiacin: relacin de descendencia entre dos personas, una de la cuales es padre o madre de la otra.
El fundamento do toda filiacin es el vnculo de sangre existente entre el padre y el hijo, proveniente de las
relaciones sexuales de los padres. Excepcin: filiacin adoptiva.
2.
a)
Derecho de toda persona a conocer sus orgenes (derecho a la identidad): toda persona tiene
derecho a saber quines son sus padres. Para ello, la ley asegura una amplia investigacin de la
paternidad y maternidad.
b)
Trato igualitario a todos los hijos: todos los hijos tienen los mismos derechos, con lo que se cumple el
mandato del Art. 1 inc. 1 CPol.
c)
Prioridad del inters del hijo: Art. 222 inc. 2 CC. La preocupacin fundamental de los padres es el
inters superior del hijo, para lo cual procurarn su mayor realizacin espiritual y material posible, y lo
guiarn en el ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana de modo
conforme a la evolucin de sus facultades.
3.
Clases de filiacin.
a)
35
1)
i)
ii)
iii)
Filiacin determinada:
Matrimonial.
No matrimonial.
Por fecundacin mediante aplicacin de tcnicas de reproduccin asistida. Art. 182 CC. El
padre y la madre del hijo concebido mediante la aplicacin de tcnicas de reproduccin
humana asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas.
No podr impugnarse la filiacin determinada de acuerdo a la regla precedente, ni reclamarse una distinta.
2)
Filiacin no determinada.
b)
Filiacin adoptiva (Art. 179 inc. 2 CC): se rigen por la ley respectiva. Actualmente, esa ley es la
19.620. Pero los adoptantes y adoptados anteriores de esa ley siguen sujetos a la ley conforme a la
cual se realiz la adopcin (Ley 7.613 o Ley 18.703). Fuera de estos casos, no existe propiamente
filiacin adoptiva, porque de acuerdo al Art. 37 Ley 19.620, la adopcin confiere al adoptado el
estado civil de hijo, extinguiendo los vnculos de filiacin de origen.
4.
Efectos de la filiacin.
Art. 181 inc. 1 CC. La filiacin produce efectos civiles cuando queda legalmente determinada, pero stos se
retrotraen a la poca de la concepcin del hijo.
En consecuencia, la determinacin de la filiacin es declarativa.
DETERMINACIN DE LA FILIACIN.
5.
a) Determinacin de la maternidad.
Por el parto:
Art. 183 inc. 1 CC. La maternidad queda determinada legalmente por el parto, cuando el nacimiento y las
identidades del hijo y de la mujer que lo ha dado a luz constan en las partidas del Registro Civil.
b)
c)
En estos dos casos se aplican las mismas reglas que para la determinacin de la paternidad.
6.
Cuando al tiempo de la concepcin o del nacimiento del hijo exista matrimonio entre los padres.
Cuando con posterioridad al nacimiento del hijo, los padres contraen matrimonio entre s, siempre
que a la fecha del matrimonio la paternidad y maternidad hayan estado previamente determinadas
por los medios que el CC establece.
Cuando los padres han reconocido al hijo en el acto del matrimonio o durante su vigencia, en el caso
de que no haya estado determinada previamente la filiacin.
Cuando una sentencia judicial dictada en juicio de filiacin as lo establezca, en el caso de que los
padres contraigan matrimonio pero no reconozcan al hijo.
Reconocimiento voluntario.
Se puede reconocer a cualquier clase de hijos: mayores, menores, vivos, muertos, etc. Pueden ser
reconocidos desde el momento mismo de la concepcin.
En cuanto a la capacidad para reconocer, los menores adultos pueden hacerlo por s solos, sin necesidad de
autorizacin o representacin (Art. 262 CC).
36
9.
Clases de reconocimiento.
a)
Expreso:
1)
i)
ii)
iii)
iv)
Se hace mediante una declaracin formulada con ese determinado objeto por el padre, la madre o ambos:
Ante el oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el nacimiento del hijo o en el acto
del matrimonio de los padres.
En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del Registro Civil.
En escritura pblica.
En un acto testamentario.
Si se trata de un acto entre vivos puede hacerse por mandatarios (Art. 190 CC). El mandato debe ser solemne
(escritura pblica) y especial. Ello no es posible si se trata de un acto testamentario, porque la facultad de
testar es indelegable (Art. 1004 CC).
2)
Confesin de paternidad o maternidad prestada bajo juramento por el supuesto padre o madre que sea citado
a la presencia judicial con tal objeto.
i)
ii)
iii)
Requisitos de la citacin:
Debe hacerla el hijo, y si es incapaz, su representante legal o quien lo tenga a su cuidado.
Slo puede ejercerse una vez con relacin a la misma persona, a menos que sta no
concurra a la audiencia.
Debe indicar el objeto con que se hace (1 garanta del citado).
Actitudes que puede asumir el citado:
i)
Comparecer y reconocer al hijo: el hijo queda reconocido y termina la gestin. El tribunal
debe remitir copia autntica del acta de la audiencia al Registro Civil para que ste
subinscriba el reconocimiento al margen de la inscripcin de nacimiento (para su
oponibilidad; no es solemnidad).
ii)
Comparecer y no reconocer al hijo: termina la gestin y no se le puede volver a citar (2
garanta del citado).
iii)
No comparecer: se puede solicitar una nueva citacin dentro de los 3 meses siguientes,
plazo fatal y extintivo (3 garanta del citado, Art. 188 inc. 3 CC).
El citado debe concurrir a la audiencia en forma personal.
Si la citacin se hace de mala fe o para lesionar la honra del citado, el solicitante debe indemnizar los
perjuicios (4 garanta del citado). Se acta de mala fe cuando quien hace la citacin sabe que no hay
posibilidad de que el citado pueda ser su padre o madre.
Es competente para esta gestin el mismo juez que lo sea para conocer de la demanda de alimentos que el
hijo pueda intentar contra el padre.
b)
Tcito o presunto (Art. 188 inc. 1 CC): hecho de consignarse el nombre del padre o de la madre, a
peticin de cualquiera de ellos, al momento de practicarse la inscripcin de nacimiento. Debe quedar
claro que debe tratarse de una manifestacin de voluntad de quien reconoce, por lo tanto no es
posible que se consigne el nombre de uno a peticin del otro.
Este reconocimiento tambin se puede hacer por mandatarios (aunque la ley no lo dice), pero es necesario
tambin que el mandato sea solemne y especial.
10. Lmites al reconocimiento.
No produce efectos el reconocimiento de un hijo que tiene legalmente determinada una filiacin distinta. Quien
pretende ser el padre o la madre debe ejercer simultneamente las acciones de impugnacin y de
reclamacin.
11. Caractersticas del reconocimiento.
a)
b)
c)
d)
Unilateral: se perfecciona por la sola voluntad del padre o madre que reconoce; no requiere
aceptacin del reconocido. Por lo mismo, ste puede repudiar el reconocimiento.
Solemne: debe manifestarse la voluntad por los modos sealados en los Arts. 187 y 188 CC.
Irrevocable: aunque se contenga en un testamento revocado por otro acto testamentario posterior
(Art. 189 inc. 2 CC).
No puede sujetarse a modalidades (Art. 189 inc. 2 CC).
Hijo mayor al momento del reconocimiento: slo l puede repudiar. Plazo: 1 ao desde que supo
del reconocimiento.
37
2)
3)
4)
5)
6)
b)
Caractersticas de la repudiacin:
1)
2)
3)
c)
Unilateral.
Solemne: escritura pblica. Para que sea oponible a terceros, debe subinscribirse al margen de
la inscripcin de nacimiento (Art. 191 inc. 4 CC).
Irrevocable (Art. 191 inc. final CC).
d)
Hijo menor: slo l puede repudiar. Plazo: 1 ao desde que, llegado a la mayor edad, supo del
reconocimiento.
Hijo mayor interdicto por demencia o sordomudez: curador, previa autorizacin judicial.
Hijo interdicto por disipacin: personalmente.
Hijo muerto o que falleci antes de llegar a la mayora de edad: sus herederos. Plazo: 1 ao,
contado desde el reconocimiento o desde la muerte, respectivamente.
Hijo mayor que fallece antes de expirar el trmino para repudiar: sus herederos, por el tiempo
que falte para completar el plazo.
Efectos de la repudiacin:
1)
2)
1.
Tipos de acciones.
a)
b)
c)
2.
Principios.
a)
b)
c)
e)
f)
3.
d)
Son aquellas que la ley otorga al hijo en contra de su padre o madre, o a stos en contra de aquel, para que
se resuelva judicialmente que una persona es hijo de otra.
a)
Hijo que muere siendo incapaz: la accin de reclamacin la pueden ejercer sus herederos, dentro del
plazo de 3 aos desde la muerte. Si el hijo muere antes de 3 aos desde que alcanz la capacidad,
38
los herederos tienen la accin por lo que falte. Si los herederos son incapaces, el plazo se cuenta
desde que alcanzan la capacidad (Art. 207 CC).
Hijo pstumo o padre que muere dentro de los 180 das siguientes al parto: la accin de reclamacin
puede dirigirse en contra de los herederos del padre, dentro del plazo de 3 aos desde la muerte. Si
el hijo es incapaz, el plazo se cuenta desde que alcanza la capacidad (Art. 206 CC).
4.
a)
Imprescriptible e irrenunciable, pero sus efectos patrimoniales se rigen por las reglas generales (Art.
195 inc. 2 CC).
Personalsima: no se puede ceder ni transmitir, salvo en el caso del hijo que muere siendo incapaz.
Se tramita en un juicio de filiacin, con las siguientes caractersticas:
1) Es un juicio ordinario.
2) La demanda debe presentarse con antecedentes suficientes que hagan plausibles los hechos en
que se funda (Art. 196 inc. 1 CC). DEROGADO!!
3) El proceso es secreto hasta que se dicte sentencia de trmino (Art. 197 inc. 1 CC).
4) El tribunal competente es el juez de letras de mayor cuanta del domicilio del demandado (no es
materia de los juzgados de menores).
b)
c)
5.
a)
La regla es que la paternidad o maternidad se puede establecer mediante toda clase de pruebas,
decretadas de oficio o a peticin de parte. Pero la prueba de testigos no es suficiente por s sola, y en
cuanto a las presunciones, deben ser graves, precisas y concordantes (Art. 198 CC). Se debe admitir
todo medio que el juez estime idneo, aunque no est legalmente reconocido.
b)
La ley admite las pruebas periciales de carcter biolgico. Deben practicarse por el SML o por
laboratorios idneos designados por el juez. Las partes siempre, y por una sola vez, tienen derecho a
solicitar un nuevo informe pericial (Art. 199 inc. 1 CC). La negativa injustificada de una de las partes
a someterse al peritaje biolgico configura una presuncin grave en su contra, que puede constituir
plena prueba si el juez estima que es lo suficientemente grave y precisa como para formar su
convencimiento (Art. 199 inc. 2 CC). Este ltimo inciso est derogado. Ahora el juez puede
darles por s solas valor suficiente para establecer o excluir la filiacin, y la negativa
injustificada hace presumir legalmente la paternidad o maternidad, o la ausencia de ella segn
corresponda. Negativa injustificada: la parte no concurre habiendo sido citada 2 veces.
c)
La prueba ms importante la constituye la posesin notoria de la calidad de hijo (Art. 200 CC).
Consiste en que el padre o madre lo traten como hijo, proveyendo a su educacin y establecimiento
de modo competente, y presentndolo en ese carcter a sus deudos y amigos; y que stos y el
vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido como tal (trato, nombre y
fama). Requisitos:
1) Debe haber durado a los menos 5 aos continuos.
2) Los hechos que la constituyen deben probarse por un conjunto de testimonios y antecedentes o
circunstancias fidedignos que la establezcan de modo irrefragable.
La posesin notoria prefiere a las pruebas periciales en caso de contradiccin, salvo que hay graves razones
que demuestren la inconveniencia para el hijo (Art. 201 CC).
d)
El concubinato de los padres sirve de base para una presuncin judicial de paternidad: hijo que tiene
filiacin determinada respecto de su madre y prueba que sta vivi en concubinato con el supuesto
padre durante la poca en que ha podido producirse la concepcin (Art. 210 CC). Si el supuesto
padre prueba que la madre cohabit con otro durante esa poca, la demanda no se deshecha, pero
debe emplazarse a este otro para poder dictar sentencia (no hay claridad acerca del objeto de este
emplazamiento).
6.
a)
b)
7.
Sancin al padre o madre que se opone a la determinacin de la filiacin (Art. 203 CC).
Si la filiacin se determina judicialmente contra la oposicin de uno de los padres, queda privado de la patria
potestad y, en general, de todos los derechos que la ley le confiere respecto de la persona y bienes del hijo.
Pero mantiene todas las obligaciones legales cuyo cumplimiento vaya en beneficio del hijo o sus
descendientes.
Sin embargo, el hijo mayor puede restablecerlos en sus derechos, por escritura pblica o testamento.
8.
El juez pude decretar alimentos provisionales, reclamada la filiacin, en los trminos del Art. 327 CC, es decir,
en base a peticin fundada y con cargo a restituirlos si la sentencia es absolutoria.
9.
39
Art. 181 incs. 1 y 2 CC. La filiacin produce efectos civiles cuando queda legalmente determinada, pero
stos se retrotraen a la poca de la concepcin del hijo.
No obstante, subsistirn los derechos adquiridos y las obligaciones contradas antes de su
determinacin, pero el hijo concurrir en las sucesiones abiertas con anterioridad a la determinacin de su
filiacin, cuando sea llamado en su calidad de tal.
10. B) Acciones de impugnacin de filiacin.
Tienen por objeto dejar sin efecto la filiacin generada por una determinada paternidad o maternidad, por no
ser efectivos los hechos en que se funda.
No cabe la impugnacin de la filiacin determinada por sentencia firme (Art. 220 CC), lo que se aplica
respecto del hijo y los padres que intervinieron en el pleito. Pero esto no obsta a que un tercero pueda
demandar la filiacin entablando conjuntamente las acciones de impugnacin y reclamacin (Art. 320 CC).
11. Casos de impugnacin.
a)
i)
2 situaciones:
Hijo concebido antes del matrimonio y nacido durante l: el hijo que nace dentro de los
primeros 180 das del matrimonio se presume concebido antes de l (Art. 76 CC), y si el marido no tuvo
conocimiento del embarazo, puede desconocer judicialmente la paternidad (Art. 184 CC). Esto es
propiamente una accin de desconocimiento, pero se rige por los plazos y formas de las acciones de
impugnacin.
ii)
i)
iii)
En este caso, el padre no es titular de la accin de impugnacin, pero puede impetrar la nulidad del
reconocimiento por vicios de la voluntad. Esta accin prescribe en 1 ao contado desde la fecha del
otorgamiento, o en caso de fuerza, desde que cesa (Art. 202 CC).
Pueden entablar la accin de impugnacin (Art. 216 CC):
1)
El plazo es de 2 aos desde que el hijo supo del reconocimiento. Si el hijo es incapaz, puede impugnar el
representante legal.
Si muere desconociendo el reconocimiento o antes de que expire el plazo para impugnar, la accin
corresponde a sus herederos por el mismo plazo o por lo que falte, respectivamente, desde la muerte del hijo.
En el caso de los hijos nacidos antes del matrimonio de sus padres, el plazo se cuenta desde que el hijo supo
del matrimonio o reconocimiento.
2)
40
El plazo es de 1 ao contado desde que tuvo ese inters y pudo hacer valer su derecho. El inters debe ser
patrimonial.
c)
Impugnacin de la maternidad.
1)
Puede impugnarse atacando los hechos en que se funda (Art. 217 CC):
i)
ii)
i)
ii)
iii)
iv)
v)
Sancin a los que intervengan en la suplantacin del parto (Art. 219 CC): no les aprovecha en modo
alguno el descubrimiento del fraude, ni aun para ejercer sobre el hijo los derechos de patria potestad,
o para exigirle alimentos o sucederle.
Autoridad paterna.
Autoridad paterna: conjunto de derechos y obligaciones de contenido eminentemente moral, existente entre
padres e hijos.
Hay que distinguir:
a)
b)
2)
Deber de cuidado (Art. 223 CC): el hijo queda siempre obligado a cuidar de sus padres en todas
las circunstancias de la vida en que necesiten de su auxilio. Lo mismo ocurre con los dems
ascendientes, en caso de inexistencia o insuficiencia de los inmediatos descendientes.
Para comprenderlos, es necesario tener en cuenta el inters superior del hijo (Art. 222 inc. 2 CC).
1)
i)
ii)
41
iii)
2)
Si los padres estn separados: el cuidado corresponde a la madre (Art. 225 CC), salvo en 2
casos:
a.
Acuerdo de los padres en que se establece que el cuidado del hijo corresponde al padre.
Caractersticas del acuerdo:
1. Solemne (escritura pblica o acta extendida ante oficial del Registro Civil.
2. Debe subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento dentro de los 30 das
siguientes a su otorgamiento (oponibilidad).
3. Revocable, con las mismas solemnidades.
b.
Resolucin judicial, cuando el inters del hijo lo haga indispensable, sea por maltrato,
descuido u otra causa calificada: puede darle el cuidado al padre. En caso de inhabilidad
fsica o moral de ambos (causales del Art. 42 Ley de Menores), puede confirselo a otra
persona competente, prefirindose a los ascendientes ms prximos (Art. 226 CC).
Es el equivalente a lo que antes se llamaba derecho de visita. El padre o madre que no tenga el cuidado
personal del hijo, no pierde el derecho-deber de tener con l una relacin directa y regular, el cual ser
ejercido con la frecuencia y libertad acordada con quien lo tenga a su cargo, o con las que el juez estime
convenientes para el hijo. Se suspende este derecho si manifiestamente perjudica el bienestar del hijo, lo que
el juez debe declarar fundadamente (Art. 229 CC).
3)
Crianza y educacin.
Toca de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente (Art. 224 CC).
Educacin se entiende en sentido amplio: formar al hijo para que logre el pleno desarrollo en las distintas
etapas de su vida.
a.
b.
c.
d.
4)
i)
ii)
iii)
iv)
Derechos que asisten a la persona que alimenta y cra a un hijo ajeno: sus
padres slo podrn sacarlo del poder de ella con autorizacin del juez, previo pago de los
costos de crianza y educacin. El juez slo lo autorizar cuando sea de conveniencia para el
hijo, por razones graves (Art. 240 CC).
42
que se le hicieron en razn de alimentos, y por la misma razn deben responder de su pago.
Requisitos para que opere:
a. Que el menor est ausente de la casa de su padre, madre o persona que lo tenga a su
cuidado.
b. Que el menor se encuentre en urgente necesidad.
c. Que el menor no est en condiciones de ser asistido por el padre, madre o persona que
lo tenga bajo su cuidado.
d. Que un tercero haga al menor suministraciones a ttulo de alimentos.
e. Que este tercero d noticia al padre o madre, o a quien corresponda la sustentacin del
menor, lo ms pronto posible.
2.
Facultad de los padres de corregir a sus hijos (Art. 234 CC): los padres tienen
esta facultad, pero debe cuidar que ello no menoscabe su salud ni su desarrollo personal. Si se
produce tal menoscabo, cualquier persona (incluso el juez de oficio) puede solicitar medidas de
resguardo.
Patria potestad.
Art. 243 inc. 1 CC. La patria potestad es el conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o a la
madre sobre los bienes de sus hijos no emancipados.
a)
i)
Concepto: es un derecho personalsimo que consiste en la facultad de usar los bienes del hijo y
percibir sus frutos, con cargo de conservar la forma y substancia de dichos bienes y de
restituirlos, si no son fungibles; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo
gnero, o de pagar su valor, si son fungibles (Art. 252 inc. 1 CC).
ii)
Caractersticas:
a. Derecho personalsimo.
b. Inembargable (Art. 2466 inc. final CC).
c. No obliga a rendir caucin de conservacin y restitucin, ni tampoco a hacer inventario
solemne, pero debe llevarse una descripcin circunstanciada de los bienes desde que
entre a gozar de ellos (Art. 252 inc. 2 CC).
d. Si quien goza del derecho legal de goce es la madre casada en rgimen de sociedad
conyugal, se considerar separada de bienes respecto de su ejercicio y de lo que en l
obtenga, rigindose por el Art. 150 CC (Art. 252 inc. 3 CC).
e. Si la patria potestad la ejercen conjuntamente ambos padres, el derecho legal de goce
se distribuye en la forma que ellos lo tengan acordado. A falta de acuerdo, por partes
iguales (Art. 252 inc. 4 CC).
iii)
Bienes sobre los que recae el derecho legal de goce (Art. 250 CC): sobre todos los bienes del
hijo. Excepciones:
a. Bienes que integran el peculio profesional o industrial del hijo. Respecto de ellos, el goce
lo tiene el hijo (Art. 251 CC).
b. Bienes adquiridos por el hijo a ttulo de donacin, herencia o legado, cuando el donante
o testador:
1. Ha estipulado que no tenga el goce quien ejerza la patria potestad,
2. Ha impuesto la condicin de obtener la emancipacin, o
3. Ha dispuesto expresamente que tenga el goce el hijo.
c. Herencias o legados que han pasado al hijo por incapacidad, indignidad o
desheredamiento del padre o madre que tiene la patria potestad. Respecto de ellos,
tiene el goce el hijo o el otro cnyuge.
43
Si el padre o madre que tiene la patria potestad no puede ejercer el derecho de goce sobre uno o ms bienes
del hijo, este derecho pasa al otro. Si ambos estn impedidos, la propiedad plena pertenece al hijo y se le
debe dar un curador para la administracin (Art. 253 inc. 2 CC).
2)
i)
Bienes que forman el peculio profesional o industrial: los administra el hijo, con la limitacin del
Art. 254 CC.
ii)
Respecto de los otros bienes: la regla es que los administre quien tenga el derecho legal de
goce (Art. 253 inc. 1 CC). Si ninguno lo tiene, administra un curador.
a. Facultades administrativas del padre: tiene amplias facultades, salvo las excepciones legales (limitaciones):
1.
2.
No puede donar parte alguna de los bienes del hijo, ni darlos en arriendo
por largo tiempo, ni aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sino en la forma
y con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores:
Donaciones (Art. 402 CC): el padre no puede donar bienes
races ni aun con autorizacin judicial (sancin: nulidad absoluta), pero s bienes
muebles, que el juez autorizar slo cuando exista causa grave (sancin:
nulidad relativa).
Arriendos (Art. 407 CC): no puede arrendarlos por ms de 5
aos si son urbanos, ni por ms de 8 si son rsticos, ni por ms tiempo que el
que le falte para que el menor cumpla 18 aos. Sancin: inoponibilidad por el
exceso.
Aceptacin de una herencia (Art. 397 CC): debe aceptar con
beneficio de inventario. Sancin: el menor no ser obligado por las deudas de la
sucesin sino hasta concurrencia de lo que existe en la herencia o se pruebe
que ha empleado en su beneficio.
Repudiacin de una herencia (Art. 397 CC): se requiere
autorizacin judicial con conocimiento de causa. Sancin: nulidad relativa.
i.
ii.
iii.
iv.
3.
3)
b.
Responsabilidad del padre o madre por la administracin de los bienes del hijo:
responde hasta de la culpa leve (Art. 256 CC).
c.
Privilegio en favor del hijo: tiene un crdito privilegiado de cuarta clase por los bienes de
su propiedad que sean administrados por el padre o madre, sobre los bienes de stos
(Art. 2481 N 4 CC).
d.
i)
ii)
Incapacidad del hijo menor: fuera de las excepciones recin sealadas, el hijo tiene
que actuar representado o autorizado por su representante legal:
a.
Representacin extrajudicial.
El representante legal es el padre o la madre que lo tenga bajo su patria potestad. Si ninguno lo tiene, lo
representa el respectivo curador.
44
1.
i.
ii.
b.
c)
2.
Efectos de los actos del hijo sin autorizacin del representante (Art. 260 CC): le
obligan exclusivamente en su peculio profesional o industrial. Pero si no tiene, la
sancin es la nulidad relativa (sancin normal).
3.
Representacin judicial.
1.
2.
Acciones civiles seguidas contra el hijo (Art. 265 CC): el actor debe dirigirse a
quien tenga la patria potestad, para que autorice o represente al hijo en la litis. Si la
ejercen ambos padres, basta que se dirija a uno. Si se niega o no puede autorizar o
representar, el juez puede suplirlo, y dar un curador para la litis. Esto no rige en
juicios relativos al peculio.
3.
4.
Juicios del hijo en contra del padre o madre que ejerce la patria potestad (Art.
263 CC): requiere autorizacin del juez, que le dar un curador para la litis. El padre
o madre deben proveerlo de expensas para el juicio, lo que regular el juez.
i)
ii)
d)
Emancipacin:
45
1)
Concepto: hecho que pone fin a la patria potestad del padre, de la madre o de ambos, segn sea
el caso (Art. 269 CC).
Las normas sobre emancipacin son de orden pblico. Por ello, las causales de
emancipacin son taxativas.
2)
Clasificacin:
i)
Emancipacin legal:
Se produce por el slo ministerio de la ley, en los siguientes casos (Art. 270 CC):
a. Muerte del padre o madre, salvo que corresponda ejercerla al otro.
b. Decreto que da la posesin provisoria o definitiva de los bienes del padre o madre
desaparecidos, salvo que corresponda ejercerla al otro.
c. Matrimonio del hijo.
d. Mayora de edad del hijo.
ii)
Emancipacin judicial:
Se produce por sentencia judicial en los siguientes casos (Art. 271 CC):
a. Padre o madre que maltrata habitualmente al hijo, salvo que corresponda ejercerla al
otro.
b. Abandono del hijo, salvo que corresponda ejercerla al otro.
c. Padre o madre condenados por delito que merezca pena aflictiva, por sentencia judicial
ejecutoriada, aunque recaiga indulto, salvo que el juez estime que no hay riesgo para el
inters del hijo, o corresponda ejercerla al otro.
d. Inhabilidad fsica o moral del padre o madre, salvo que corresponda ejercerla al otro.
La sentencia que declara la emancipacin judicial debe subinscribirse al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo (requisito de oponibilidad).
3)
Efectos:
La emancipacin no transforma al menor en capaz, salvo que la causal sea haber llegado a la mayora de
edad. El hijo menor que se emancipa queda sujeto a guarda (Art. 237 CC).
4)
Toda emancipacin es irrevocable, salvo en el caso de muerte presunta o de inhabilidad moral del padre o
madre, las que pueden ser dejadas sin efecto probando fehacientemente la existencia o el cese de la
inhabilidad del padre o madre. En estos casos, la revocacin debe cumplir ciertos requisitos:
i)
Debe ser ordenada por sentencia judicial.
ii)
Slo cabe cuando la emancipacin se ha producido por las causales de
los Arts. 270 N 2 y 271 N 4 CC.
iii)
El tribunal slo puede decretarla cuando conviene a los intereses del
hijo.
iv)
La resolucin judicial produce efectos desde que se subinscribe al
margen de la inscripcin de nacimiento.
v)
Procede por una sola vez.
3.
Derecho de alimentos.
Lo vemos ms adelante.
4.
Derechos hereditarios.
Lo vemos en sucesorio.
DERECHO DE ALIMENTOS.
1.
Concepto.
Derecho de alimentos: es el que la ley otorga a una persona para demandar de otra, que cuenta con los
medios para proporcionrselos, lo que necesite para subsistir de un modo correspondiente a su posicin
social, que debe cubrir a lo menos el sustento, habitacin, vestidos, salud, movilizacin, enseanza bsica y
media, y aprendizaje de alguna profesin y oficio (Art. 323 CC en relacin con los Arts. 329 y 330 CC).
2.
Clasificacin.
a)
El CC slo regula los legales. En los voluntarios, debe estarse a la intencin de las partes o del testador.
46
Cuando la persona obligada a pagar una pensin de alimentos muere, esos alimentos constituyen una
asignacin forzosa y una baja general de la herencia.
b)
Atendiendo a si se otorgan mientras se tramita el juicio o en forma definitiva (slo aplicable a los
legales):
1)
2)
Provisorios: son los que el juez ordena otorgar mientras se ventila el juicio de alimentos, desde
que en el mismo juicio el que los demanda ofrezca fundamento plausible (Art. 327 CC).
Definitivos: son los que se determinan en una sentencia definitiva firme.
Cuando se ordena pago de alimentos provisorios, quien los recibe debe devolverlos si en definitiva no se da
lugar a su demanda de alimentos, a menos que la haya intentado de buena fe y con fundamento plausible.
c)
Alimentos futuros.
Alimentos devengados o atrasados.
3.
a)
Art. 330 CC. Los alimentos no se deben sino en la parte en que los medios de subsistencia del alimentario no
le alcancen para subsistir de un modo correspondiente a su posicin social.
b)
Art. 329 CC. En la tasacin de los alimentos se debern tomar siempre en consideracin las facultades del
deudor y sus circunstancias domsticas.
Por excepcin, se presume que el alimentante tiene los medios para dar alimentos cuando los demanda un
menor a su padre o madre (Art. 3 Ley de Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias).
c)
Fuente legal.
Tiene que existir una norma legal que obligue a pagar alimentos. La principal es el Art. 321 CC.
Art. 321 CC. Se deben alimentos:
1. Al cnyuge;
2. A los descendientes;
3. A los ascendientes;
4. A los hermanos, y
5. Al que hizo una donacin cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada.
La accin del donante se dirigir contra el donatario.
No se deben alimentos a las personas aqu designadas, en los casos en que una ley expresa se los niegue.
Lo normal en materia de alimentos es la reciprocidad. Pero esta regla se rompe en ciertos casos. Ej. Cuando
se determina judicialmente la filiacin contra la oposicin de un padre.
Orden de precedencia para demandar alimentos:
Art. 326 CC. El que para pedir alimentos rena varios ttulos de los enumerados en el artculo 321, slo podr
hacer uso de uno de ellos, en el siguiente orden:
1. El que tenga segn el nmero 5.
2. El que tenga segn el nmero 1.
3. El que tenga segn el nmero 2.
4. El que tenga segn el nmero 3.
5. El del nmero 4 no tendr lugar sino a falta de todos los otros.
Entre varios ascendientes o descendientes debe recurrirse a los de prximo grado. Entre los de un mismo
grado, como tambin entre varios obligados por un mismo ttulo, el juez distribuir la obligacin en proporcin
a sus facultades. Habiendo varios alimentarios respecto de un mismo deudor, el juez distribuir los alimentos
en proporcin a las necesidades de aqullos.
Slo en el caso de insuficiencia de todos los obligados por el ttulo preferente, podr recurrirse a otro.
4.
47
1)
2)
3)
5.
a)
b)
6.
a)
Es intransmisible:
1)
2)
3)
4)
b)
De acuerdo al Art. 1168 CC, los alimentos que deba el difunto gravan la masa, y constituyen una
baja general de la herencia (Art. 959 N 4 CC), a menos que el testador la haya impuesto a un
heredero, caso en que se trata de una deuda testamentaria.
Si fuera transmisible, no se justificara el Art. 959 N 4 CC; bastara con el N 2 (deudas
hereditarias).
La obligacin de alimentos se funda en el parentesco, matrimonio o donacin, vnculos que
generan obligaciones intransmisibles.
Historia fidedigna (se suprimi la disposicin que estableca que era transmisible).
Es transmisible:
1)
2)
3)
La regla general es que las obligaciones son transmisibles. La excepcin requiere texto expreso.
Los herederos representan al causante, por lo que cumplen sus obligaciones.
Los alimentos se conceden por toda la vida del alimentario si continan las circunstancias que
legitimaron la demanda. Ello es as a pesar de la muerte del alimentante; tienen que hacerse
cargo de la obligacin los herederos.
7.
a)
b)
Alimentario menor o cnyuge: domicilio del alimentario. Si demandan los menores, o el cnyuge
conjuntamente con los menores, conoce el juez de menores. Lo mismo ocurre si el menor lleg a la
mayora de edad con juicio de alimentos pendiente.
Alimentario mayor de edad: juez de mayor cuanta del domicilio del demandado (alimentante).
8.
Procedimiento.
a)
b)
Los alimentos pueden tambin tramitarse como incidentes en los juicios de nulidad o divorcio, en ramo
separado.
La peticin de alimentos provisionales se tramita como incidente.
9.
Art. 2451 CC. La transaccin sobre alimentos futuros de las personas a quienes se deban por ley, no valdr
sin aprobacin judicial; ni podr el juez aprobarla, si en ella se contraviene a lo dispuesto en los artculos 334
y 335.
Sancin: la transaccin no produce efectos.
10. Modificacin de las pensiones de alimentos.
La sentencia que fija una pensin de alimentos es inamovible mientras se mantengan las circunstancias que
la hicieron procedente. Pero si estas circunstancias varan, las sentencias son modificables (Art. 332 inc. 1
CC). Por ello se dice que las sentencias en materia de alimentos no producen cosa juzgada.
11. Formas de obtener el cumplimiento de una resolucin que orden el pago de alimentos.
a)
b)
c)
48
12. Garantas para proteger las pensiones alimenticias.
a)
b)
c)
d)
e)
Se permite en ciertos casos los apremios personales del deudor, y tambin la retencin en poder de
quien pague al deudor.
Son solidariamente responsables al pago quien viva en concubinato con el padre, madre o cnyuge
alimentante, y los que sin derecho para ello dificulten o imposibiliten el fiel y oportuno cumplimiento
de la obligacin.
Puede exigirse al deudor que garantice el cumplimiento con una hipoteca o prenda sobre sus bienes,
o con otra forma de caucin.
Cualquiera de los cnyuges puede pedir la separacin de bienes si el otro, obligado al pago de
pensiones alimenticias en su favor o en el de sus hijos comunes, hubiere sido apremiado por dos
veces.
En los juicios de alimentos menores, los tribunales suelen conceder el arraigo del alimentante
mientras no se cumpla la obligacin alimenticia declarada judicialmente.
13. Forma de fijacin, cuanta, reajustabilidad y fecha desde la cual se deben los alimentos.
El juez determina la forma y cuanta de los alimentos (Art. 333 CC).
a)
Forma:
Lo normal es que fije una suma de dinero, pero tambin puede fijar un derecho de usufructo, uso o habitacin
sobre bienes del alimentante, quien no podr enajenarlos sin autorizacin del juez. Si se trata de un bien raz,
debe inscribirse la prohibicin en el CBR.
b)
Cuanta:
La fija el tribunal teniendo en cuenta los medios de que dispone el alimentante y las necesidades del
alimentario (Art. 331 CC). Limitacin importante: no puede exceder del 50% de las rentas del alimentante.
c)
Reajustabilidad:
Cuando la pensin no se fije en un porcentaje de las rentas del alimentante ni en sueldos vitales, sino en una
suma determinada, se reajustar anualmente.
d)
Se deben desde la primera demanda (notificacin), y se pagan por mensualidades anticipadas (Art. 331 CC).
No se puede pedir la restitucin de la parte de las anticipaciones que el alimentario no haya devengado por
haber fallecido.
14. Extincin de la obligacin de pagar alimentos.
Los alimentos se entienden concedidos para toda la vida del alimentario, continuando las circunstancias que
legitimaron la demanda (Art. 332 inc. 1 CC). En consecuencia, mientras subsistan las condiciones vigentes al
momento en que los alimentos se dieron, la obligacin se mantiene, pero en ningn caso ms all de la vida
del alimentario, porque el derecho de alimentos no se transmite (Art. 334 CC).
Excepcin (Art. 332 inc. 2 CC): los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se devengan
hasta que cumplan 21 aos, salvo que:
a) Estn estudiando una profesin u oficio: cesa a los 28 aos, o
b) Les afecte una incapacidad fsica o mental que les impida subsistir por s mismos, o
c) El juez los considere indispensables para su subsistencia, por circunstancias calificadas.
15. Cese de los alimentos por incurrir el alimentario en injuria atroz.
Art. 324 incs. 1 y 2 CC. En el caso de injuria atroz cesar la obligacin de prestar alimentos. Pero si la
conducta del alimentario fuere atenuada por circunstancias graves en la conducta del alimentante, podr el
juez moderar el rigor de esta disposicin.
Slo constituyen injuria atroz las conductas descritas en el artculo 968.
Las conductas referidas son los casos de indignidad para suceder.
16. Los padres que abandonaron al hijo en su infancia carecen del derecho de alimentos.
Art. 324 inc. final CC. Quedarn privados del derecho a pedir alimentos al hijo el padre o la madre que le
haya abandonado en su infancia, cuando la filiacin haya debido ser establecida por medio de sentencia
judicial contra su oposicin.
TUTELAS Y CURATELAS (EN GENERAL).
1.
Concepto.
Art. 338 CC. Las tutelas y las curaduras o curatelas son cargos impuestos a ciertas personas a favor de
aquellos que no pueden dirigirse a s mismos o administrar competentemente sus negocios, y que no se
hallan bajo potestad de padre o madre, que pueda darles la proteccin debida.
49
Las personas que ejercen estos cargos se llaman tutores o curadores y generalmente guardadores.
Art. 346 CC. Los individuos sujetos a tutela o curadura se llaman pupilos.
2.
a)
La tutela se da a los impberes (Art. 341 CC). La curatela se da a los menores pberes, al resto de
los incapaces y tambin a simples patrimonios, como la herencia yacente.
La tutela impone la obligacin de velar por la persona y bienes del pupilo, debiendo conformarse con
la voluntad de la persona o personas encargadas de la crianza y educacin del pupilo (Art. 428 CC).
La curatela puede o no referirse a la persona; generalmente se refiere a la administracin de los
bienes.
El tutor siempre debe actuar representando al pupilo, porque es absolutamente incapaz. El curador
puede en algunos casos, autorizar al pupilo para que acte l.
La tutela no admite clasificacin: slo existe la tutela del impber (Art. 341 CC). En la curatela hay
distinciones, porque a ella estn sometidas diferentes clases de incapaces: pueden ser generales,
especiales, adjuntas, de bienes, interinas.
Para nombrar a un tutor, no se consulta a la voluntad del impber. Cuando se designa curador a un
menor adulto, ste propone a la persona (Art. 437 CC).
b)
c)
d)
e)
3.
i)
ii)
iii)
iv)
v)
vi)
vii)
4.
Clases de curaduras.
a)
Curadura general:
Es aquella que se extiende tanto a la persona como a los bienes del pupilo (Art. 340 CC).
Estn sometidos a curadura general (Art. 342 CC):
1)
Los menores adultos.
2)
Los prdigos interdictos.
3)
Los dementes interdictos.
4)
Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
b)
Curadura de bienes:
Es aquella que se da a los bienes de ciertas personas, pero que no alcanza a su persona.
Art. 343 CC. Se llaman curadores de bienes los que se dan a los bienes del ausente, a la herencia yacente, y
a los derechos eventuales del que est por nacer.
c)
Curaduras adjuntas:
Art. 344 CC. Se llaman curadores adjuntos los que se dan en ciertos casos a las personas que estn bajo
potestad de padre o madre, o bajo tutela o curadura general, para que ejerzan una administracin separada.
Principales casos de curaduras adjuntas:
1)
Si el padre o madre que tiene la patria potestad no la puede ejercer sobre uno o ms bienes
del hijo, se le da un curador para la administracin de esos bienes (Art. 253 CC).
2)
Cuando por sentencia judicial, que se debe subinscribir al margen de la inscripcin de
nacimiento, se ha quitado al padre o madre, o a ambos, la administracin de los bienes del hijo
por haberse hecho culpable de dolo, o de grave negligencia habitual (Art. 257 CC).
3)
En el caso de la persona sometida a tutela o curadura general, cuando a peticin del tutor o
curados se nombra otro curador, de acuerdo al Art. 351 CC.
4)
En el caso en que e haga al pupilo una donacin, herencia o legado, a condicin de que
administre estos bienes la persona que el donante o testador designe, y se acepta la donacin,
herencia o legado (Art. 352 CC).
50
5)
d)
Cuando se suspenda la patria potestad respecto del padre o madre (Art. 348 CC).
Curaduras especiales:
Art. 345 CC. Curador especial es el que se nombra para un negocio particular.
Ej. Curador ad litem.
5.
Art. 353 inc. 1 CC. Las tutelas o curaduras pueden ser testamentarias, legtimas o dativas.
a)
Testamentaria:
Art. 353 inc. 2 CC. Son testamentarias las que se constituyen por acto testamentario.
1)
i)
ii)
a.
b.
c.
2)
i)
ii)
iii)
iv)
b)
Legtima:
Art. 353 inc. 3 CC. Legtimas, las que se confieren por la ley a los parientes o cnyuge del pupilo.
Tiene lugar slo cuando falta o expira la testamentaria (Art. 366 CC).
c)
1)
i)
ii)
iii)
iv)
2)
i)
ii)
Dativa:
En los casos ii) y iii), se designa un curador interino (Art. 371 CC).
2)
i)
ii)
51
iii)
El menor adulto puede proponer al tribunal la persona que debe desempear este cargo.
6.
a)
b)
c)
Discernimiento.
Caucin.
Inventario solemne de los bienes del pupilo sometidos a su administracin.