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EFICCIA JURDICA DAS AES AFIRMATIVAS RELACIONADAS S

MULHERES, NEGROS E PORTADORES DE DEFICINCIA: ATITUDES E


CONCEPES DE JUSTIA DO SENSO COMUM
Lila Spadoni Lemes
Universit Paris Descartes (Sorbone, Paris5)
Ncleo de pesquisa do curso de Direito da UniEvanglica (NPDU)
Germano Campos Silva
Universidade Complutense de Madri. .
Ncleo de pesquisa do curso de Direito da UniEvanglica (NPDU)

Rua Manoel Luiz Fonseca qd 44 lt11, Bairro So Carlos, Anpolis Gois


96950496
spadonilemes@hotmail.com

A Constituio Federal de 1988 consagrou o princpio da igualdade


material, reconhecendo em seu prprio texto fatores de discrmen e impondo
ao Estado a criao de outros mecanismos que propiciem a efetivao da
igualdade entre os cidados. A igualdade de condies referentes
compensao das carncias scio-econmicas valor sempre subentendido
nas declaraes de direitos fundamentais, de maneira que tais condies so
definidas no prprio texto constitucional ou em lei.
Vemos, pois, que na ordem constitucional inaugurada com a Constituio
de 1988 (como podemos ver desde seu prembulo), o princpio da igualdade
valor norteador do sistema estabelecido.
Analisando o texto constitucional, destacamos o art. 3, o qual estabelece os
objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil, entre os quais esto
elencados: construir uma sociedade livre, justa e solidria; erradicar a pobreza
e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais e promover o
bem de todos, sem preconceito de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer
outras formas de discriminao.

Segundo Rocha (1996, p. 92) as expresses: construir, erradicar, reduzir


e promover so de ao, vale dizer, designam um comportamento ativo. O que
se tem, pois, que os objetivos fundamentais da Repblica Federativa do
Brasil so definidos em termos de obrigaes transformadoras do quadro social
e poltico retratado pelo constituinte quando da elaborao do texto
constitucional. E todos os objetivos contidos, especialmente nos trs incisos
acima transcritos, do art. 3, da Lei Fundamental da Repblica, traduzem
exatamente essa mudana para se chegar igualdade.
Verifica-se, portanto, que a Constituio Federal de 1988 inaugurou uma
ordem na qual assume-se como meta a adoo de polticas que visem a atingir
os objetivos adotados, tocando ao Estado uma conduta ativa, positiva e no a
mera proibio de atitudes discriminatrias. Por tais razes, entendemos que
as aes afirmativas desenvolvidas com o desiderato de alcanar os objetivos
traados pela repblica Federativa do Brasil no so somente autorizados pela
ordem constitucional, mas fomentados pelo constituinte.
Do art. 5 da CF tambm depreendemos que todos os direitos expostos
nos seus incisos devem ser compreendidos luz da isonomia, cabendo
destacar, ainda, os inc. XLI e XLII, os quais enfatizam o repdio a toda e
qualquer prtica discriminatria, constituindo o racismo um crime inafianvel e
imprescritvel.
A prpria norma constitucional previu algumas medidas de discriminao
positiva, alm de armar o legislador de todas as ferramentas para institu-las na
ordem infraconstitucional, como o caso da reserva de cargos e empregos
pblicos a portadores de deficincia, regra que foi disciplinada na Lei 8.112/90,
do art. 170, IX, que concedeu tratamento favorvel s empresas de pequeno
porte. Previu, ainda, a Carta Magna "proteo do mercado de trabalho da
mulher, mediante incentivos especficos" (art. 7, XX), alm de expressamente
proibir a discriminao no ambiente de trabalho em decorrncia de cor, sexo,
idade ou estado civil (XXX e XXXI), especial tratamento para a criana e para o
adolescente e para os portadores de deficincia (art. 227), aos ndios (art. 231).
As

recentes

Emendas

Constitucionais

tambm

previram

tratamentos

diferenciados para pessoas em situao de desigualdade, como o caso dos


portadores de deficincia, daqueles que exercem atividades sob condies

especiais ou que prejudiquem a sade para os quais a EC n 47/2005 previu a


adoo de critrios diferenciados para a concesso de aposentadorias.
A nvel infra-constitucional, destacamos a Lei de
8.666/1993), a qual prev em seu

Licitaes

(Lei

art. 24, XX, a dispensa de licitao na

contratao de associao de portadores de deficincia fsica, sem fins


lucrativos, o que, sem margem de dvida, representa o favorecimento de um
determinado grupo de pessoas, normalmente excludo scio-culturalmente. H,
ainda, as leis 9.100/95 e 9.504/97, que tratam de eleies municipais. Ditas
normas prevem a obrigatoriedade de que 20% (vinte por cento) do nmero de
candidatos

de

cada

partido

ou

coligao

sejam

mulheres.

Estudos

demonstraram um incremento de 111% (cento e onze por cento) da


participao das mulheres nas eleies municipais, passando de 3.839
vereadoras eleitas em 1992 para 6.536 em 1996, alm de ter contribudo para
que o debate em torno da participao da mulher no Poder Poltico fosse
levado s mais altas instncias.
Um outro fator que deve ser levado em considerao no que tange
aceitao do instituto das polticas afirmativas pelo ordenamento ptrio diz
respeito assinatura pelo Brasil de instrumentos internacionais de proteo
aos Direitos Humanos que visam ao combate discriminao e permitem a
adoo de medidas positivas para mitigar seus efeitos. So eles a Conveno
sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial e a
Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a
Mulher. Tais convenes, ratificadas pelo Brasil, respectivamente, em 1968 e
em 1994, consideram legtima a adoo de medidas afirmativas com o objetivo
de proporcionar a certos grupos raciais ou tnicos e a pessoas de determinado
sexo, o gozo ou exerccio de direitos humanos e liberdades fundamentais.
Lembremos, outrossim, que com a edio da Emenda Constitucional n
45/2005 os tratados internacionais sobre Direitos Humanos, quando aprovados
em

conformidade

com

procedimento

adotado

para

as

Emendas

Constitucionais, sero equivalentes a elas. Em que pese restar ainda no ramo


do Direito Internacional larga controvrsia sobre a aplicabilidade de dito
dispositivo, certo que h a possibilidade dos tratados elencados acima serem
recepcionados com o status de norma constitucional, o que tornaria ainda mais
evidente a conformao das aes afirmativas ao sistema jurdico ptrio.

Segundo o decreto de lei 7. 037 de 21 de dezembro de 2009 que aprova


o Plano Nacional de Direitos Humanos (PNDH-3) ... as aes afirmativas
constituem medidas especiais e temporrias que buscam remediar um passado
discriminatrio (Dirio oficial, p. 22). Entre o rol de grupos sociais que
demandam medidas de incluso social citado pelo decreto, esto os negros, as
mulheres e as pessoas com deficincias.
No

entanto,

embora

constitucionais

respaldadas

pelo

Direito

Internacional, as aes afirmativas enfrentam um problema de eficcia, devido


a resistncia das pessoas comuns. As aes afirmativas, principalmente no que
tange a reserva de cotas, parecem no ser compreendidas e nem aceitas pela
maioria quantitativa da populao de cidados.
Teoricamente, podemos dizer que as leis, quando entram para as
discusses cotidianas dos cidados, so interpretadas segundo algumas
concepes de justia compostas por crenas, valores, normas de condutas e
representaes sociais (SPADONI,2009). Isso significa que quando uma lei
nova aprovada, ela julgada pelos cidados que a caracterizam como justa
ou injusta e conseqentemente estes cidados se posicionam contra ou favor
da nova lei.
Em Direito esse fenmeno compreendido atravs do termo eficcia da
lei. A eficcia est ligada a aplicabilidade da lei, por isso uma lei possui
eficcia quando ela interage com a sociedade. Para Bittar (2009, p. 188),
De
que
serve
um
ordenamento
cuja
fundamentao remonta norma fundamental se,
na prtica, no capaz de ser praticado? Num
contexto ps-moderno, a dimenso do que
torna-se mais relevante que a dimenso do que
deve ser. A sensibilizao das teorias
contemporneas quanto a esta mudana abre
campo, portanto, s correntes de pensamento
crticas ao positivismo, bem como abrem campo
para o direcionamento do foco de ateno das
investigaes no sentido da questo da eficcia.

Ainda segundo Bittar (2009, p.188) no perodo de 1960 a 1980 a teoria do


Direito passa por uma mudana que a leva a se preocupar com questes reais,
que tocam nas mudanas de hbitos, costumes e valores do cidado.
Conseqentemente o problema do Direito deixa de ser " a justificao da

ordem de validade" passando a ser "a possibilidade de produzir efeitos num


campo real cada vez mais coalhado de problemas eficaciais".
Os problemas eficaciais incluem a adeso dos cidados as normas
impostas pela lei. A adeso feita atravs de um processo que vai levar o
indivduo a adotar um posicionamento social em relao lei. Neste trabalho
propomos analisar a eficcia das aes afirmativas segundo processos
psicossociais. Supomos que o processo de eficcia das leis obedece os
mecanismos prprios do pensamento social, descritos por Guimelli (1999).
caracterizados por seguir uma lgica prpria que difere da lgica racional e
cientfica, utilizada no Direito.Essa lgica do pensamento social privilegia,
sobretudo, as relaes humanas cotidianas, as crenas e os valores do grupo
social.
Nesse estudo propomos comparar a eficcia das leis que propem cotas
para mulheres, negros e pessoas com deficincia a fim de testarmos duas
hipteses. A primeira hiptese relaciona as atitudes favorveis ou contrrias s
concepes de justia. Ou seja, o posicionamento contra ou favor de uma lei
ancorado nas concepes de justia. A teoria das representaes sociais
descreve que quando um conhecimento novo adentra nas discusses do senso
comum, ele passa por um processo nomeado por Moscovici (1961)
Ancoragem. A ancoragem um processo de acomodao do novo
conhecimento dentro uma rede de conhecimentos pr-existentes. Logo a nova
lei passa por um processo que a relaciona aos demais conhecimentos prexistentes, neste caso, as concepes de justia.
Quando as pessoas so confrontadas com a realidade da reserva de
cotas para negros, mulheres ou deficientes fsicos, elas vo se posicionar
contrariamente ou favoravelmente. Da mesma forma, as pessoas responsveis
pelas tomadas de decises das instituies que poderiam adotar ou no a
poltica de cotas. Todas essas pessoas vo basear seus posicionamentos em
suas concepes de justia pr-existentes.
A segunda hiptese considera que as aes afirmativas atravs do
sistema de cotas no so igualmente aceitas, ou seja, pressupe-se que as
cotas para deficientes so mais aceitas e consideradas mais justa do que as
cotas para negros ou mulheres. Spadoni e Torres (2004) demonstraram que a
aceitao das aes afirmativas dirigidas s mulheres e aos negros so

correlacionadas, mas elas no se correlacionam as aes afirmativas dirigidas


s pessoas com deficincia. As autoras consideram que a diferena que exclui
o portador de deficincia estabelecida fisicamente enquanto que a diferena
que exclui mulheres ou negros estabelecida socialmente e por isso ela mais
difcil de ser reconhecida como legtima.

Metodologia

Utilizamos

metodologia

quase-experimental.

nica

varivel

Independente (VI) foi definida como grupo social alvo das aes afirmativas.
Ela possui 3 modalidades: mulheres, negros e pessoas com deficincia.
Definimos duas variveis dependentes: carter justo ou injusto das aes
afirmativas e a atitude contra ou favor s aes afirmativas.
Amostra
A amostra foi composta por 165 estudantes de direito de uma
Universidade Privada de Gois. A mdia de idade 23,3 anos com desvio
padro de 7,8. A idade mnima 16 e a mxima 54 anos. So do sexo
masculino 46% da amostra e do sexo feminino 54%.
Instrumentos e procedimentos
Foram compostos trs tipos de questionrios. Cada tipo de questionrio
apresenta primeiramente um contexto onde duas pessoas prestam concurso
pblico e obtm a mesma pontuao, no entanto apenas uma pessoa
aprovada por causa de um tipo de ao afirmativa (tipo 1= AA para mulheres,
tipo2= AA para negros, tipo 3= AA para pessoas com deficincia).
Aps a apresentao do contexto, foi solicitado ao participante responder
se ele considera a situao justa/injusta e, se ele favor/contra a situao
descrita. As respostas foram dadas atravs de escala Likert de 01(injusto,
contra) 07 (justo, favor). E enfim foram solicitados os dados demogrficos.
Os questionrios foram passados coletivamente durante o perodo da
aula.
Resultados

Atravs de uma ANOVA identificamos que a varivel independente tem


efeito sobre as duas variveis dependentes F(4,324)=6,4765, p<0,001.

Figura 1: Carter justo ou injusto, atitude contrria ou favorvel em relao s aes


afirmativas para mulheres, negros e deficientes.

Vemos no grfico acima que as aes afirmativas dirigidas s pessoas


com deficincia so consideradas bem mais justas do que as AA dirigidas s
mulheres e aos negros. E ainda se considerarmos o ponto mdio da escala
(4,0), as AA dirigidas s pessoas com deficincia (mdias acima de 4,0) so
aceitas, obtendo uma atitude favorvel dos participantes enquanto que as AA
para mulheres e negros (mdias abaixo de 3,0) indicam uma atitude
desfavorvel dos participantes.
Em seguida verificamos a correlao entre as atitudes favor ou contra e
o julgamento sobre o carter justo/injusto das situaes. A correlao positiva
R(165)= 0,67, p< 0,001. Isso significa que quanto mais a situao
considerada como justa, mais ela obtm uma atitude favorvel e vice versa.
Discusso
As duas hipteses foram confirmadas. Primeiramente temos a correlao
entre os julgamentos de justia e as atitudes em relao s aes afirmativas
confirmando nossa segunda hiptese. Isso significa que a falta de eficcia de
uma lei pode estar relacionada s concepes de justia dos grupos sociais.
Nesse caso, os alunos de Direito no consideram alguns casos de aes
afirmativas como sendo justas e por isso se posicionam contrariamente
aplicao da lei.

Nossa primeira hiptese tambm foi confirmada, pois as cotas para


portadores de deficincia obtiveram atitudes favorveis e foram julgadas como
justas. No entanto as cotas dirigidas s mulheres e aos negros foram
consideradas injustas e obtiveram atitudes desfavorveis. Este resultado
levanta questes importantes, pois pode indicar que os brasileiros no
reconhecem o passado discriminatrio (citado no PNDH-3) em relao s
mulheres e aos negros e por isso no reconhecem a legitimidade dessas
medidas especiais que buscam a incluso desses grupos. No entanto, os
estudantes aceitam a reserva de cotas para deficientes pois o que os diferencia
dos demais visvel.
Esse resultado indica a necessidade de trabalhos dirigidos educao
em Direitos Humanos que esclaream aos estudantes a dvida histrica em
relao s minorias excludas do nosso pas.
As aes afirmativas, assim como vrias normas dos direitos humanos,
possuem problemas de eficcia devido cultura das pessoas comuns que
compem a sociedade. As pessoas possuem crenas, valores e concepes
de justia que se expressam em atitudes contrrias a convivncia pacfica com
as minorias e com a diversidade. No caso das mulheres e dos negros, existe a
dificuldade de reconhecer a dvida histrica como uma justificativa legtima para
a implantao de polticas de aes afirmativas.

Referncias

BITTAR, Eduardo C.B. O Direito Na Ps-Modernidade, 2 ed, Rio de Janeiro:


Ed. Forense Universitria, 2009.
BRASIL. Programa Nacional de Direitos Humanos. Dirio Oficial da Unio, n.
244, 22 de dezembro, 2009.
GUIMELLI, C. La pens sociale. 1ed. Paris: Presses Universitaires de France,
1999.

SPADONI, L. Psicologia realmente aplicada ao Direito. 1ed. So Paulo : LTr,


2009.
ROCHA, Carmen Lcia Antunes. Ao afirmativa - o contedo democrtico do
princpio da igualdade jurdica. Revista Trimestral de Direito Pblico, So
Paulo, n. 15, p.85-99, 1996.
SPADONI, L. ; TORRES, A.R.R. (2004). Anlise psicossocial do
posicionamento frente s aes afirmativas relacionadas a deficientes fsicos,
mulheres e negros. Revista Jurdica FADA, ano VI, n.10, p. 37-47, 2004.
TORRES, Larissa Fontes de Carvalho. Aes Afirmativas no Ordenamento
Jurdico Brasileiro. III Seminrio Internacional de Direitos Humanos,
Universidade Federal da Paraba, Joo Pessoa, 2007. Disponvel em :
<http://www.juragentium.unifi.it/pt/forum/race/fontes.htm>. Acesso em maio de
2010.

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