UNIVERSIDAD DE CHILE

Facultad de Economa y Negocios

Introduccin al Derecho
APUNTES DE CLASES
El Derecho, como toda creacin humana, slo encuentra su razn de ser en la
persona humana. De ese modo, el objeto del Derecho es el hombre en su relacin social.
As, para que sea posible determinar aquello que es el Derecho, se debe
caracterizar al hombre, de tal forma que se pueda, consecuentemente, conceptualizar al
Derecho.
CARACTERSTICAS CONSTITUTIVAS DEL HOMBRE
1. Es un ser racional, sustancia racional, dotada de la capacidad de entender,
deliberar, interrogarse a s mismo y a los dems.
2. Sustancia (sus-tare): lo que se sostiene a s mismo y lo que sostiene a otros.
3. Inteligencia (intus-legere): Ver adentro, darse cuenta a s mismo.
El hombre es un ser social, un animal poltico (zoon-politikon) y aunque los
animales tambin tienen sociabilidad, su comunicacin no es inteligente sino refleja.
El hombre es un ser libre. Su libertad se basa en su inteligencia, la cual es su
libertad moral, no slo fisica.
El atributo de la libertad humana sigue a la naturaleza intelectiva del hombre, es
consecuencia de la racionalidad.
- Libertad: Es indiferente de la voluntad respecto de los diversos bienes que se ofrecen
como opciones reales. Debe existir en el sujeto una carencia de coaccin externa
ilegtima. (los animales tienen libertad fisica, no moral). El hombre debe ser libre y
responsable (responde de sus actos). La libertad sin responsabilidad es libertinaje.
- El hombre social es la base del Derecho. Es as que los romanos decan "hecha la
sociedad, (hecho el conflicto), hecho el Derecho''. El hombre origina, crea sociedades,
para lo cual se dan innumerables respuestas y explicaciones.
a. Concepcin Mecnica o Atomista: La sociedad es slo una suma de individuos,
conglomerado de partes que permanecen distintos entre s. No es que la sociedad origine
un todo mayor. En este grupo se encuentran los llamados autores contractualistas, T.
Hobbes, J. Locke, JJ. Rousseau. (origen del liberalismo).
b. Concepcin Orgnica u Organicista: Opuesta a la anterior, sostiene que la sociedad es
una unidad originaria con la que los individuos mantienen una relacin de miembros y slo
pueden ser comprendidos partiendo de la naturaleza del todo. La sociedad implica la

unin de varias partes que cumplen funciones distintas, pero con su accin combinada
concurren a mantener la vida del todo. El todo no se explica sin las partes y las partes sin
el todo. Ejemplo, el cuerpo humano. Augusto Conte, Federico Hegel (positivismo).
Cual es el fin de la sociedad o del Estado que es la expresin jurdica de la sociedad?
La causa final de una sociedad es el bien comn, que compromete con
modalidades especficas al Estado, a la sociedad entera, a las sociedades intermedias, al
orden internacional, etc.
Qu es el bien comn?
No es la suma de los bienes individuales, no es la adicin de las partes. No tiene
que ver con que una sociedad o un Estado en un momento determinado tenga altos
ingresos, ni tampoco significa que los distribuya o los asigne bien. Ejemplo, Venezuela en
el caso del los petrodlares, o Chile en la poca del salitre.
El bien comn es el conjunto de condiciones sociales, econmicas, culturales,
materiales, que permite a todas las personas conseguir plenamente su propia perfeccin
personal o realizar su fin propio.
Es crear condiciones igualitarias para todas las personas. Lo que una sociedad o
Estado pueden hacer es crear condiciones, asegurar igualdad en el punto de partida, en
cambio lo que nunca se puede asegurar son los resultados, por que dependen de cada
uno en gran medida.
Uno de los elementos que ms iguala es la educacin de calidad. Otro sera la
salud. Otra relacin con el bien comn es el principio de subsidiariedad (subsidium, en
ayuda de, en reemplazo)
El principio de subsidiariedad pasa por definir el rol del Estado el cual en la poca
actual tiene roles indelegables y funciones delegables. Por ejemplo, son funciones
indelegables del Estado el manejo de las relaciones externas del pas. la mantencin de la
seguridad externa y el orden interno, el sistema de justicia. incluso la mantencin y
propiedad de las llamadas empresas estratgicas, ejemplo la gran minera del cobre.
Existen roles del Estado como la educacin y la salud que siendo del Estado pueden ser
compartidos por los particulares, ejemplo educacin privada y hospitales como el del
trabajador, incluso los particulares participan en la construccin de obras publicas de
concesiones.
Subsidio: El principio de subsidiariedad exige que el Estado y las sociedades mayores no
interfieran en las competencias e iniciativas de las sociedades menores, de los cuerpos
medios y las personas, sino que las promulgan con vista al bien comn.

SISTEMAS NORMATIVOS

1. Normas de trato social, usos o costumbres: Son de carcter social por cuanto
consideran al hombre como integrante de sociedad y no en su vida particular, para que
exista se requieren a lo menos 2 sujetos. Su objetivo es lograr una convivencia ms
agradable, son los principios de la buena educacin. el decoro. etc. Estas normas rigen la
conducta exterior del hombre y nunca entran en la intimidad del ser. Estas normas
entraan un mandato cuya infraccin es la reprobacin social, el repudio del grupo.
incluso la exclusin del circulo social.
Conclusin: Estas normas son cambiantes y dependen de las costumbres, pocas,
lugares y poseen validez relativa, incluso se puede estar en rebelda contra ellas, lo que
no podra ser con las normas jurdicas.
En consecuencia las normas, son reglas del tipo humano.
2. Normas Morales: Hacen referencia a valores v no le da significado a la norma
constituyendo el objetivo del acto moral. Regulan la conducta libre del hombre de
conformidad de los dictados de la razn.
- Caractersticas:
a. Interioridad en cuanto su campo de imperio es la consciencia del hombre visto
el fin ltimo de las cosas, sin embargo posterior al acto se externaliza.
b. Unilateralidad en cuanto establecen deberes del hombre para consigo mismo
para luego hacerlo con los dems.
Adolecen, a veces, de una falta de rigurosa determinacin y por ello al hombre se
le presentan incertidumbre con el agravante que uno tiene para aclarar el problema su
propia consciencia sin que interpretes morales externos.
La sancin cuando se infringe una de estas normas es el remordimiento por que
depende de la formacin y conviccin de cada uno.
Estas normas carecen de coactividad externa, lo cual significa que la observancia
de la conducta moral debe realizarse de forma voluntaria no existiendo la posibilidad de
imponerse por la fuerza externa. salvo la propia conviccin.
Conclusin: Estas normas, a diferencia de las anteriores, tienen validez absoluta en
cuanto se fundan en valores objetivos y absolutos, pero a la persona slo la obligan en la
medida que haya adquirido consciencia y las reconozca como obligatorias.
3. Normas Jurdicas: Es de creacin reciente, porque antiguamente los filsofos y
juristas hablaban de la ley.
- Caractersticas:
a. Exterioridad. A la norma jurdica le importa la accin humana slo desde el
momento en que se a exteriorizado y si est en el ser intimo de las personas le
es indiferente al Derecho. Ejemplo, al Derecho no le interesa que una persona

b.

c.
d.

e.
f.

g.

tenga deseo de asesinar a otra, pero si lo hace, lo juzga y ah califica y

sanciona.
Bilateralidad, por cuanto son una norma de coexistencia que sealan el
contenido posible de una conducta, referido siempre en relacin con otro. Esto
significa que en una relacin jurdica una parte impone deberes v a la otra
correlativamente se le conceden facultades, de modo que un sujeto pueda
cumplir lo sujeto en la norma, y si no lo hace, la otra parte puede exigir que se
haga. Ejemplo, en una compraventa, el vendedor exige que se le pague el
precio antes de entregar la mercadera, el comprador exige la mercadera
antes de entregar el dinero. Ejemplo de contratos con un departamento:
compraventa, arrendamiento, donacin, prstamo.
Determinacin. Estas normas se presentan generalmente con un contenido fijo.
cierto y reconocible, y- si surgen dudas de su aplicacin al caso concreto existe
la autoridad del juez para determinar su verdadero sentido y alcance.
Imperatividad; significa imponer un deber, un mandato, sea positivo o negativo,
quedan fuera del campo del Derecho los consejos, exhortaciones y las simples
afirmaciones. Para muchos autores esta no es una caracterstica de la norma
jurdica, sino mucho ms, constituye la naturaleza misma de ella, toda forma
jurdica lleva envuelta una orden, aunque la redaccin gramatical no requiera el
uso de imperativos bastando con que aparezcan implcitos. Todo lo anterior se
puede percibir claramente en la definicin de ley que da el artculo 1 del
Cdigo Civil que seala "La ley es una declaracin de voluntad soberana que
manifestada en la forma prescrita en la constitucin manda, prohibe o permite-.
Generalidad. La Norma jurdica es general en el sentido que regula todos los
casos que pueden presentarse en la hiptesis que considera aunque
circunscribe a una o ms personas.
Carcter abstracto. Las Normas jurdicas no prevn cosas concretas, sino que
situaciones tipo, hiptesis abstractas que operan cuando ocurre un hecho
concreto que corresponde al modelo definido desencadenando los efectos que
la norma prev.
Coercitibidad, consiste en la posibilidad que lo ordenado por la Norma jurdica
o la sancin que ella impone sea aplicada por la fuerza ejercida por el poder
publico legitimo. Un jurista alemn sealaba que una regla de Derecho sin
posibilidad de sancin es un contrasentido.

Conclusin : Se puede afirmar como primera aproximacin que el Derecho es el conjunto

de normas jurdicas debidamente ordenadas. El hombre tiene deberes que cumplir para
con Dios. consigo mismo y los dems, deberes que conoce por la inteligencia antes que
impulse su voluntad. El conocimiento y cumplimiento de los deberes de la persona para
con los Dios cs materia de la religin, cuando se infringen la sancin es eterna. El
conocimiento y cumplimiento de que el hombre tiene consigo mismo caen exclusivamente
dentro de la moral y la sancin la dicta la consciencia. Los deberes de las personas con
los dems hombres exigen un cumplimiento que puede ser forzado por la sociedad
organizada y esos son los deberes jurdicos, el Derecho tiene por misin precisa exigir el
respeto de esas reglas de conducta, el Derecho es consecuencia el conjunto o cada una
de las reglas de conducta socialmente obligatorias exigidas eficazmente a travs de una
sancin organizada de manera que su cumplimiento puede ser forzado por la coaccin, o
sea por la fuerza publica legitima de la sociedad.

RELACIONES DE DERECHO Y MORAL

Existen varias aproximaciones a la materia:
a. Derecho y Moral son lo mismo.
b. Derecho y Moral son absolutamente diferentes.
c. Derecho depende de la Moral en un alto porcentaje.
d. Derecho depende de la Moral slo en sus principios esenciales.
De todas las aproximaciones presentadas la ms acertada es la ltima de ellas.
CLASIFICACIONES DEL DERECHO
1. Derecho Objetivo y Derecho Subjetivo
El Derecho es nico, es un concepto unitario y si se habla de Derecho objetivo o
subjetivo es por que se lo mira bajo diversos aspectos. Dicho de otra manera se trata de
dos aspectos de una idea nica que se presuponen entre si y se complementan
recprocamente, es como una moneda mirada de dos ngulos distintos.
El Derecho Objetivo es el conjunto de Normas Jurdicas que regulan la conducta
de los hombres con el objeto de establecer un ordenamiento justo de la conciencia
humana, es el Derecho considerado en s mismo como una norma.
El Derecho Subjetivo es la facultad que tiene un sujeto para ejecutar determinada
conducta o abstenerse de ella, o para exigir a otro sujeto el cumplimiento de su deber.
- Formas de manifestacin del Derecho Subjetivo
a. Como Derecho de libertad jurdica. En este caso el titular del Derecho puede optar
entre ejecutar o no la conducta a que se refiere la facultad respectiva. Ejemplo, el
Derecho que tiene una persona para contraer matrimonio.
b. Como poder de creacin de Derecho o deberes o poder jurdico. En este caso el
titular del Derecho subjetivo puede crear nuevos derechos y obligaciones,
mediante el ejercicio de la autonoma de la voluntad. Ejemplo, el Derecho de una
persona para establecer una fundacin.
c. Como pretensin o Derecho a exigir el cumplimiento de un deber ajeno. En este
caso el titular del Derecho puede exigir a otro el cumplimiento de su deber
correlativo. Ejemplo, el Derecho del acreedor de exigir al deudor el pago de lo
adeudado.
d. Como Derecho de cumplir el propio deber. En este caso el titular a quien se le ha
impuesto un deber tiene el Derecho de cumplir ese deber y de solicitar que se
prohiba a los dems que le impidan su cumplimiento. Ejemplo. el Derecho que
tiene el deudor de pagar por consignacin cuando el acreedor rehusa recibir el
pago.
2. Derecho Positivo o Derecho Natural

El Derecho Natural es el conjunto de normas que emanan de la naturaleza misma

que regulan sus actuaciones fundamentales. Este Derecho por ser inmodificable la
naturaleza del hombre invariable, inmutable y eterno. As mismo se puede definir el
Derecho Natural como el conjunto de preceptos aplicables a la conducta del hombre en
sociedad que le son reveladas por las luces de la razn preexistentes a toda legislacin
establecida inmutable, universales, es decir aplicable siempre y en todas partes.
El Derecho Natural se pregunta como debe ser el Derecho o como debera ser el
Derecho y no como es en realidad. El Derecho Natural esta inscrito en la consciencia
humana antes que escrito y por eso es inmodificable. El Derecho Natural existe en las
personas por el hecho de ser personas y como participacin en las facultades y atributos
del creador que hizo al hombre a su semejanza.
Por su parte, el Derecho Positivo es el conjunto de normas que emanadas del
Derecho Natural, que reglamentan las relaciones de las personas de una sociedad siendo
promulgada por la autoridad competente. El Derecho Positivo estudia el Derecho vigente
como es el Derecho y no como debe ser, entre ambos derechos puede resultar una
contradiccin, por ejemplo el que el Derecho positivo vaya contra el Derecho natural.
3. Derecho Pblico o Derecho Privado
El Derecho Pblico es aquel en que est esencialmente comprometido el inters
del Estado o aquel que regula las relaciones entre el Estado y los particulares. Esta
relacin es de desigualdad.
Por su parte, el Derecho Privado regula los intereses y relaciones entre los
particulares, o aquel que regula las relaciones entre los particulares y el Estado cuando
este ultimo acta como persona jurdica de Derecho Privado. La relacin en este caso es
de igualdad, es decir persona v/s persona.
a. Clasificaciones del Derecho Pblico:
1. DERECHO CONSTITUCIONAL: Es una rama del Derecho Publico que informada
por la ciencia poltica estudia la estructura y atribuciones del Estado y sus
relaciones con los derechos, deberes y libertades de los gobernados. En esta
rama el concepto clave es el de constitucin.
La Constitucin es un documento solemne que consigna el ordenamiento
jurdico fundamental del Estado, estableciendo la organizacin y atribuciones de
los poderes pblicos y las libertades, derechos y deberes de la comunidad poltica.
Por ejemplo la "Ley Fundamental de Alemania", de gran precisin. La 1
constitucin orgnica escrita en el mundo es la norteamericana de Filadelfia que
originalmente tena siete artculos, luego la polaca y despus la francesa.
En toda constitucin se distinguen a lo menos: 1. Una parte introductoria,
terica en lo que se establecen los grandes principios del Derecho Poltico actual;
2. Una definicin sobre la forma de Estado del pas (unitario o federal). Contiene la
definicin de forma de gobierno que puede ser presidencial o parlamentario.
Ejemplos de modelos, monarqua Inglaterra, Repblica Alemania, Presidencial
USA.; 3. Debe contener el reconocimiento de los derechos de la persona humana

y sus garantas. Ejemplo, la libertad personal y la garanta es el recurso de

amparo; 4. Debe contener la regulacin de los poderes del Estado, su
funcionamiento e interrelacin, sus deberes y responsabilidades.
Toda constitucin debe prever la forma en que se modifica, es decir,
establece el proceso de su reforma.
2. DERECHO ADMINISTRATIVO: "Es una rama del Derecho Pblico, que tiene por
objeto la organizacin, funcionamiento y supresin de los servicios pblicos. La
regulacin de la actividad jurdica de la administracin del Estado y la
determinacin de las atribuciones y deberes de ste para con sus habitantes".
3. DERECHO PENAL: Es el ordenamiento jurdico que comprende las normas en
virtud de los cuales el Estado prohibe e impone determinadas acciones y
establece penas por la contravencin de ellos. El objeto del Derecho Penal es
proteger bienes jurdicos vitales o valores de especial significacin social, como
por ejemplo la vida, la integridad fsica, el honor, la libertad, la seguridad del
Estado, la moralidad, la fe pblica, etc. En esta materia existe un concepto clave y
es el de delito.
4. DERECHO PROCESAL: Conjunto de normas que rige la organizacin del poder
judicial y la sustentacin o tramitacin de los procesos. La finalidad del Derecho
Procesal es otorgar a las personas la posibilidad de hacer valer los derechos
establecidos en las dems ramas del Derecho.
5. DERECHO FINANCIERO: Es el conjunto de normas jurdicas, que pertenecientes
al Derecho Publico, regulan la recaudacin, administracin y empleo de los medios
econmicos que necesitan el Estado y los Servicios Pblicos para el desarrollo de
sus actividades. En nuestros das, dado el extraordinario desarrollo de los
impuestos y contribuciones, se ha perfilado con caracteres propios una nueva
especializacin jurdica, el Derecho Tributario, que es la expresin ms importante
del Derecho Financiero.
Los impuestos ms importantes son los que gravan la renta, los bienes
races, la compraventa, la internacin de mercaderas, etc. En Chile desde 1960
rige un Cdigo Tributario que reglamenta aspectos generales y de procedimientos.
En Chile los impuestos se pueden imponer slo por ley.
6. DERECHO INTERNACIONAL PBLICO: Es el conjunto de normas jurdicas que
regulan las relaciones entre los Estados entre si y entre estos y otros miembros de
la comunidad internacional, por ejemplo los organismos internacionales ONU,
OEA, UNESCO, etc.
En esta materia el concepto clave es el de Tratado. Los tratados son actos
iurdicos o leyes internacionales de mayor o menor mbito de aplicacin que
entran a regir con el con ci consentimiento de varios estados formalizado de
acuerdo con sus mecanismos constitucionales internos. Por ejemplo, ningn
tratado tiene valor si no es aprobado como ley por el respectivo congreso de su
pas.

Ese Derecho existe como una forma de resolver los conflictos

internacionales mediante procedimientos pacficos, mediante separaciones que si
fructifican se expresan en tratados.
b. Clasificaciones del Derecho Privado:
1. DERECHO CIVIL: El aquel aplicable a las relaciones de los particulares entre s, y
comprende especialmente a la familia, la propiedad y las relaciones pecuniarias
(econmicas) de las personas de particulares entre s. Por su carcter de Derecho
Comn el Derecho Civil cumple una funcin supletoria. respecto de las dos ramas
del Derecho, es decir cuando una cuestin no se encuentra resuelta en estas se
puede recurrir a las normas de Derecho Civil.
En Chile rige un Cdigo Civil redactado bsicamente por Don Andrs Bello,
quien tuvo como modelo entre otros el cdigo civil francs Napolen. Esta obra
monumental de 2500 artculos fue promulgado en 1855 y entr en vigencia el 1 de
Enero de 1857.
2. DERECHO COMERCIAL: El Derecho Comercial es rama del Derecho Privado que
regula las relaciones que surgen con motivo de la realizacin de actos de comercio
y sealan las normas aplicables a los comerciantes, su capacidad, derechos y
obligaciones.
3. DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO: Es el conjunto de normas jurdicas que
regulan los conflictos de jurisdiccin que pueden surgir entre los legislaciones de
distintos Estados al aplicarse a las personas. En Chile existe un cdigo de la
materia llamado Cdigo de Derecho Internacional Privado o Cdigo de
Bustamante que es el cdigo peruano sobre la materia, adaptados para Chile
como adems hicieron numerosos pases americanos en una reunin en la
Habana.
4. DERECHO DEL TRABAJO: Es el conjunto de normas jurdicas que regulan las
relaciones entre los trabajadores y los empleadores como por ejemplo contrato de
trabajo. Existe un Derecho individual del trabajo que estara ubicado en el Derecho
privado, pero existe tambin en el Derecho colectivo del trabajo por ejemplo la
sindicalizacin, la negociacin colectiva y desde este punto, el Derecho podra
analizarse desde el Derecho privado.
OBJETIVOS DEL DERECHO
Los objetivos del Derechos son la Justicia, el orden, la paz y la seguridad.
1. La Justicia: Es una virtud en funcin de otros y que se expresa mediante el
Derecho. La justicia ha sido definida por Santo Tomas de Aquino, como el habito,
segn el cual, uno con cierta y perpetua voluntad da a cada cual su Derecho.
2. El Orden: El Derecho es un concepto de normas que tienden a ordenar

determinadas materia, determinadas relaciones sociales; as por ejemplo ordena

las relaciones de trabajo, las relaciones de internacionales, etc. Sin orden es
imposible que exista justicia, paz, libertad, slo dentro del orden el individuo puede
coexistir civilizadamente con los dems. El orden es "la disposicin que asigna a
los cosas diferentes y a las iguales el lugar que les corresponde", concepto de San
Agustn. El orden al que nos referimos es orden para seres racionales y libres,
dotados de inteligencia y en consecuencia, un orden muy distinto al de una
biblioteca.
3. La Paz: Es consecuencia del orden y de la justicia, no puede haber paz en un
orden injusto. "Es la tranquilidad en el orden", San Agustn.
4. La Seguridad: El valor de la seguridad deriva del orden y fundamentalmente
significa saber a que atenerse en el actuar social, con consecuencias jurdicas la
seguridad al igual que el orden son presupuestos de la justicia. La seguridad al
igual que el orden son presupuestos de la justicia. La seguridad ha sido definida
como la garanta dada al individuo de que su persona, sus bienes y sus derechos
no sern objeto de ataques violentos o que si estos llegan a producirse, les sern
asegurados por la sociedad, la proteccin y reparacin debidas. La seguridad no
es slo valiosa por el individuo, sino que tambin por los cuerpos sociales que
arbitran dentro del Estado y para ste en el orden internacional. La seguridad se
traduce entonces en la existencia de un ordenamiento jurdico en su
mantenimiento y desarrollo.
LAS FUENTES DEL DERECHO
Se distingue entre las fuentes reales (o materiales) y las fuentes formales. Las
fuentes reales son los factores histricos, polticos, sociales, econmicos, culturales,
ticos, religiosos, etc. que influyeron en la creacin y contenido de las normas jurdicas.
Las fuentes formales han sido definidas por un autor como las formas obligadas y
predeterminantes que ineludiblemente deben revertir los preceptos de conducta exterior
para imponerse socialmente en virtud de la potencia coercitiva del Derecho. Las fuentes
formales ms importantes son la costumbre, la ley, la jurisprudencia la doctrina jurdica y
el acto jurdico.
1. La costumbre:
Es la reiteracin constante y uniforme de una norma de conducta en el
conocimiento de que ello obedece a una necesidad jurdica. En su elaboracin no
interviene la autoridad, ni est establecida en cdigos, su antecedente es la voluntad
popular, espontneamente expresada a travs de cierto tiempo. Su origen podra ser un
convencionalismo social, un uso social, una costumbre que despus recibe sancin
jurdica.
- Elementos de la costumbre:
a. Elemento objetivo: Es la repeticin uniforme y constante prolongada en el tiempo,
por ejemplo de 10 a 40 aos en las legislaciones antiguas. La costumbre debe ser
pblica, general y conocida por el pblico y las autoridades, este elemento se

puede resumir en 3 palabras : Generalidad, Largo Uso y Notoriedad.

b. Elemento subjetivo: Es el elemento espiritual, psicolgico, lo que los juristas
llaman opinio iuris, es decir, el convencimiento o conviccin que la costumbre tiene
fuerza obligatoria.
Importancia de la costumbre: En un comienzo, en la antigedad, en Roma y en la Edad
Media, tuvo mucha importancia. Pero en el siglo XVIII y XIX la disminuyo frente al
Derecho legislado, en nuestros das tiene gran importancia en el Derecho anglosajn.
2. La ley
"Es una ordenacin racional dirigida al bien comn, dada y promulgada
solemnemente por quien tiene a su cargo el cuidado de la comunidad". Santo Toms de
Aquino.
"La ley es una declaracin de la voluntad soberana que manifestada en forma
prescrita por la constitucin, manda, prohibe o permite". Art. 1 cdigo civil. (Definicin de
Derecho positivo).
3. La jurisprudencia
El Cdigo Civil seala que las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria,
sino en los casos en que actualmente se pronunciaren, en consecuencia cada fallo o
sentencia slo obliga en el caso que est resolviendo y no en otros. Sin embargo, si los
altos tribunales del pas, es decir, la corte suprema y las cortes de apelaciones resuelven
casos anlogos o semejantes aplicando las mismas disposiciones en idntico sentido de
esta uniformidad surgen ciertos criterios o principios rectores en la aplicacin de la Ley,
esto porque la funcin judicial es compleja y no slo se aplica la Ley al caso concreto que
hay que adaptarla, interpretarla y ajustarla a la realidad, por ello cuando los altos
tribunales, mediante fallos precedentes resuelven de manera parecida estn indicando
una linea interpretativa muy importante de considerar de esta aplicacin de jurisprudencia,
es decir, de prudencia en la aplicacin de la ley surge un conjunto de principios y normas
generales que constituyen una rica fuente del Derecho.
4. La doctrina jurdica
Son los estudios realizados por los especialistas que contribuyen a ilustrar e
iluminar los problemas jurdicos.
5. El acto jurdico
En la realidad ocurren numerosos hechos de la naturaleza que no tienen efectos
jurdicos que son la mayora, en cambio ocurren hechos de la naturaleza que s producen
efectos jurdicos, por ejemplo el nacimiento, la muerte. Existen hechos del hombre que no
producen efectos jurdicos que son la mayora, en cambio existen hechos del hombre
realizados voluntariamente que producen efectos jurdicos y estos son los llamados actos
jurdicos, que se pueden definir como manifestaciones de la voluntad destinadas a crear,
modificar o exigir derechos y obligaciones, es decir destinado a producir efectos jurdicos.

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En todo acto jurdico, especialmente en todo contrato, se distinguen los siguientes

elementos:
a. De la esencia
Son de la esencia de un acto o contrato aquellas cosas sin las cuales o no
produce efecto alguno o degenera en otro contrato diferente, por ejemplo en un
contrato de compraventa. Es la esencia que haya una cosa vendida y un precio
pagado por esa cosa.
b. De la naturaleza
Es de la naturaleza de un acto o contrato aquellas cosas que no siendo
esenciales, en el se entienden pertenecerles sin necesidad de una clusula
especial, por ejemplo si se compra un bien nuevo no es necesario especificar
viene en buenas condiciones por que se subentiende en la naturaleza del contrato.
c. Puramente accidentales
Son accidentales a un acto o contrato aquellas cosas que ni esencial ni
naturalmente le pertenecen y que se agregan por medio de clusulas especiales,
por ejemplo en un contrato de compraventa es necesario que haya un precio, pero
es accidental la forma en que se pague el precio, el cual puede ser al contado, a
plazo, sujeto a condiciones, etc.
- Requisitos del acto jurdico
a. Que la persona sea legalmente capaz.
La capacidad legal se clasifica en capacidad de goce y en capacidad de
ejercicio. La capacidad de goce es la aptitud legal de una persona para ser titular
de Derecho y obligaciones, y la capacidad de ejercicio es la aptitud legal de una
persona para ejercitar sus derechos por s mismo sin el ministerio o autorizacin
de otra. El principio general es que toda persona es capaz excepto aquellas que la
ley declara incapaces de manera que as como hay capacidad, que consienta en
dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicios.
A su vez, la ley establece que en ciertos casos las personas pueden ser
incapaces. Se trata de incapacidades absolutas o relativas. Son absolutamente
incapaces el demente, los impberes (el varn que no ha cumplido 14 aos y la
mujer que no ha cumplido 12 aos), los sordomudos que no pueden darse a
entender por escrito. La incapacidad de ellos se debe a causas fsicas por ejemplo
dementes y en los sordomudos por la falta de medios para expresar cabalmente
su voluntad. Los actos realizados por los absolutamente incapaces adolecen de
nulidad absoluta y no producen ningn efecto jurdico.
Son relativamente incapaces los menores adultos, es decir, el varn mayor
de 14 y la mujer mayor de 12 que no han cumplido 18 aos y los disipadores que
se hayan bajo interdiccin de administrar lo suyo. Son disipadores aquellos
individuos que gastan dinero o haberes habitualmente en forma desproporcionada
y sin finalidad lgica alguna. Los actos jurdicos de estas personas pueden tener
valor en algn caso si han sido autorizados o representados.
b. Que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca
de vicios.

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Los actos jurdicos pueden ser unilaterales cuando hay una sola voluntad,
por ejemplo el testamento, pero cuando son bilaterales se requiere un
consentimiento o un acuerdo de voluntades en que debe haber una oferta y una
aceptacin. Para que la voluntad sea considerada jurdicamente y concurre a
formar un acto jurdico debe en primer lugar exteriorizarse en forma expresa o
tcita, lo normal es que sea expresa, es decir, que sea por escrito o de palabra y
es tcita cuando opera el silencio, que siendo un estado pasivo que de
exteriorizarse la voluntad adquiere efectos jurdicos en forma tcita, por ejemplo en
la prorroga de los contratos cuando las partes nada dicen entendindose el
contrato prorrogado. En segundo lugar, la voluntad debe ser seria, es decir debe
ser hecha por una persona capaz con la intencin de crear un vnculo jurdico,
pero para que el consentimiento, para que la voluntad sea valida jurdicamente no
debe adolecer de vicios. Nuestra legislacin reconoce tres posibles vicios que
pueden afectar la voluntad y son los siguientes:

El Error: que es el falso juicio que una persona se puede formar de una
cosa o de un hecho, basado en la ignorancia o incompleto conocimiento de
la realidad de la cosa o del hecho. El error por regla general no vicia el
consentimiento, salvo que sea por un error esencial, por ejemplo que una
parte entienda un contrato de prstamo y la otra de donacin o que en un
contrato de compraventa el vendedor entienda comprar cierta cosa y el
comprador compra otra.
La Fuerza: es la presin moral o fsica practicada sobre la voluntad de una
persona para inducirla a ejecutar un acto jurdico. La fuerza no vicia el
consentimiento, sino cuando es capaz de producir una impresin fuerte en
una persona de sano juicio tomando en cuenta su edad, su sexo y
condicin. En definitiva la fuerza debe ser injusta, grave y determinante.
El Dolo: es la intencin positiva de inferir injuria o dao a la persona o
propiedad de otro. El dolo no vicia el consentimiento, sino cuando es obra
de una de las partes y cuando adems aparece claramente que sin el no
se hubiera contratado.

c. Que recaiga sobre un objeto lcito.

Se entiende por objeto de un acto jurdico el conjunto de derechos y
obligaciones que el crea, modifica o extingue y puede recaer sobre un hecho o
sobre cosas materiales.
- Requisitos del objeto:
1. El objeto debe ser determinado, es decir, debe encontrarse
especficamente sealado, debe ser fsicamente posible por que podra
ocurrir que fuera imposible cuando por ejemplo es contrario a la naturaleza
por imposibilidad absoluta porque es irrealizable.
2. Moralmente posible, es decir, que est de acuerdo con la ley, con las
buenas costumbres y con el orden pblico. Si el objeto del acto jurdico
recae sobre cosas materiales debe ser real, es decir, debe existir o
esperarse que exista en el futuro.
3. Comerciable, es decir, susceptible de dominio y de posesin privada. La
regla general es que las cosas sean comerciables aunque por excepcin

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existen cosas no comerciables, por ejemplo aquellas cosas que la

naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres. Ejemplo, los bienes
nacionales de uso pblico.
d. Que tenga una causa lcita.
Por causa se entiende el motivo que induce al acto o contrato y por causa
ilcita la prohibida por las leyes o contrario al orden pblico o a las buenas
costumbres, por ejemplo la promesa de dar algo en pago de una deuda que no
existe carece de causa y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o
de un hecho inmoral tiene una causa ilcita. La causa debe ser real, es decir, debe
existir inters efectivo que mueva a las partes a celebrar el contrato
NOTA: En algunos actos jurdicos se exigen determinadas formalidades externas para su
ejecucin y que son esenciales para su existencia. Constituyen formas solemnes en que
debe darse el consentimiento y cuya inobservancia acarrea inexistencia de acto jurdico,
estas solemnidades pueden ser habilitantes y tambin como medio de prueba de la
realizacin del acto.
LOS CONTRATOS
Los actos jurdicos ms importantes que realizamos las personas son los
contratos, de ah su importancia por cuanto constituyen actos jurdicos habituales.
El contrato ha sido definido en el Art.1438 del Cdigo Civil que seala que el
contrato o convencin "es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar
hacer o no hacer alguna cosa, cada parte puede ser una o muchas personas".
- Clasificacin de los Contratos
1. Atendiendo a las partes que se obligan, los contratos se clasifican en unilaterales y
bilaterales. Es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no
contrae obligacin alguna, ejemplo la donacin. Y es bilateral cuando las partes
contratantes se obligan recprocamente. Por ejemplo, la compraventa.
2. Atendiendo a las partes que obtienen utilidad del contrato: Se clasifican en
gratuitos y onerosos. Segn el Art. 1440, el contrato es gratuito cuando slo tiene
objeto la utilidad de una de las partes sufriendo la otra el gravamen. Y es oneroso
cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes gravndose cada uno en
beneficio del otro. A su vez los contratos onerosos segn lo seala el Art. 1441
pueden ser conmutativos y aleatorios. Conmutativos es cuando cada una de las
partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la
otra parte debe dar o hacer a su vez. Si el equivalente consiste en una
contingencia incierta de ganancia o de prdida el contrato se llama aleatorio, por
cuanto la utilidad depende de el azar. Ejemplo: el contrato de seguro, el contrato
de apuesta (Loto, Kino, etc.).
3. Atendiendo a la forma en que se perfeccionan los contratos, los contratos se

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clasifican en reales, consensuales, y solemnes. Contratos reales son aquellos que

se perfeccionan con la entrega de la cosa.
a. Los contratos solemnes son aquellos que estn sujetos a la observancia de
ciertas formalidades especiales de manera que sin ellas no producen
ningn efecto civil.
b. Contrato consensual cuando se perfeccionan por el slo consentimiento.
4. Atendiendo a la forma en que existen, los contratos se clasifican en principales y
accesorios. Son principales cuando el contrato subsiste por s mismo sin
necesidad de otra convencin y es accesorio cuando tiene por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no puede subsistir sin
ella. Por ejemplo los contratos de garanta, de fianza, de hipoteca o prenda que no
pueden subsistir por s mismos sin la obligacin principal.
5. Contratos individuales y colectivos. El contrato individual es aquel en que todos los
que se obligan concurren a otorgar su consentimiento. En cambio el contrato
colectivo es aquel que obliga a personas que no han concurrido con su
consentimiento al perfeccionamiento del convenio. Este tipo de contratos es
producto de la evolucin social y econmica del Derecho y ocurre cuando hay
mayoras preestablecidas u rganos que representan a todos los interesados, por
ejemplo el contrato colectivo de trabajo suscrito y negociado por las directivas de
los sindicatos.
6. Contratos nominados o innominados. Nominados son aquellos contratos que estn
reglamentados por el legislador e innominados son aquellos que naturalmente
tienen un nombre, pero que no estn reglamentados por el legislador y son
incontables por el principio de la autonoma de la voluntad'; por ejemplo, el
contrato de edicin, el contrato de representacin teatral.
SUJETOS EN EL DERECHO
El artculo 54 del Cdigo Civil seala que las personas son naturales o jurdicas.
Unas respecto a la realidad, las naturales, y las otras son una ficcin creadas por el
Derecho.
Las personas naturales son todos los individuos de la especie humana cualquiera
sea su edad, estirpe o condicin, dividindose en Chilenos y Extranjeros. La existencia
legal de toda persona principia al nacer esto es al separarse completamente de su madre.
Como las personas tambin mueren el artculo 78 del Cdigo Civil seala que la persona
termina con la muerte natural. Existe adems de la muerte real la muerte presunta que es
aquella declarada por la autoridad competente de conformidad de la norma jurdica
respecto a un individuo que haya desaparecido y se presuma muerto. La persona est
tcnicamente muerto cuando falta de respiracin, cuando hay dos registros
electroencefalogrficos planos con 6 horas de diferencia (una nueva ley, tramitada entre
1990 y 1996 modifica esto a tres electroencefalogramas planos con intervalos de 2 a 3
horas).
Por su parte, la persona jurdica, seala el artculo 155 del Cdigo Civil, es aquella
persona jurdica una persona ficticia capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones
civiles y de ser representada judicial y extrajudicialmente. Las personas jurdicas son de

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dos especies, Corporaciones y Fundaciones de beneficios pblicos. Sin embargo este

concepto expuesto no precisa la esencia de la persona jurdica por lo que resulta til tener
a la vista otro concepto, por ejemplo el de Arturo Alessandri Rodrguez, que seala que
persona jurdica es todo ente abstracto que persigue fines de utilidad colectiva y al cual
como medio para alcanzar la consecucin de ellos la ley les reconoce capacidad de goce
y de ejercicio. Entre las personas jurdicas se encuentran por ejemplo, el Estado, los
partidos polticos, las universidades, las municipalidades, los bancos, especialmente uno
de ellos, el Banco Central
- Los atributos de la personalidad
Tanto las personas naturales como las personas jurdicas tienen determinados
atributos que los individualiza, que los singulariza de los dems. As como las personas
tienen su propio perfil psicolgico y biolgico, tambin tienen su propio perfil jurdico. Los
atributos de toda persona son la capacidad, la nacionalidad, el domicilio, el nombre, el
estado civil y el patrimonio. Todas las personas tienen todos estos atributos, salvo la
persona jurdica que no tiene estado civil.
1. La Capacidad.
2. Nacionalidad: Vnculo jurdico que une a una persona con un Estado generndose
en consecuencia determinados derechos y obligaciones recprocos.
3. Nombre: Es la palabra o palabras que designan a una persona, que la identifican y
que la diferencian de otras. El nombre est compuesto del patronmico, es decir, el
nombre y apellidos de los padres, en cuanto a los nombres hay absoluta libertad,
tanto en el nombre y en el numero de ellos.
4. El Domicilio: Es el lugar que permite ubicar jurdicamente a una persona y consiste
en la residencia acompaada real o presuntivamente de permanecer en ella. Se
divide en poltico y en civil.
5. El Estado Civil: Es la calidad de un individuo en cuanto lo habilita a ejercer ciertos
derechos o contraer ciertas obligaciones civiles. Por ejemplo el estado civil de
casado o viudo, de padre o hijo legitimo o natural o ilegitimo.
6. El Patrimonio: Es el conjunto de derechos de la persona evaluable en dinero, es
una nocin pecuniaria que comprende dos elementos, el haber, es decir, lo que la
persona tiene, y el debe, es decir, lo que la persona debe cancelar, las deudas.
LOS BIENES
En trminos generales una cosa o un bien es todo aquello que tiene existencia ya
sea corporal o espiritual, natural o artificial, el Derecho slo considera la cosas como
objetos jurdicos cuando producen una utilidad al hombre y son susceptibles de
apropiacin, no es necesario que la cosa tenga una existencia material perceptible por los
sentidos bastando que sea susceptible de apropiacin, por ejemplo las cosas corporales
como los derechos tambin importan al Derecho.
- Clasificacin de los Bienes:
1. Las cosas consisten en bienes corporales o incorporales, corporales son los que
tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos como por ejemplo una
casa, un libro. Incorporales son los que consisten en meros derechos como los

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crditos y las servidumbres activas. Las cosas corporales se dividen en muebles o

inmuebles, muebles son las que pueden transportarse de un lugar o otro
movindose ellas a si mismas como los animales, sea que se muevan por una
fuerza externa como las cosas inanimadas. Inmuebles o bienes races son las
cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro como las tierras y minas, y
las que adhieren permanentemente a ellas como los edificios y los rboles.
2. En bienes apropiables y bienes inapropiables. Son bienes inapropiables aquellos
sobre los cuales no se puede constituir dominio pues constituyen cosas comunes
que la naturaleza ha hecho para todos los hombres como por ejemplo, el alta mar,
y bienes apropiables son aquellos sobre los cuales se pueden constituir dominio.
As mismo se pueden distinguir los bienes comerciables o incomerciables, segn
sean o no susceptibles de enajenacin o transferencia. Tambin en bienes
principales o accesorios. Principales son aquellos que pueden subsistir por s
mismo sin necesidad de otros como las tierras, y accesorios los que tienen
subordinado su existencia a otros bienes, ejemplo los rboles. Aqu la norma es
que lo accesorio sigue su suerte de lo principal, as por ejemplo el Derecho de
hipoteca es accesorio al Derecho de dominio.
3. Bienes nacionales de uso pblico o bienes del Estado o Fiscales: Se llaman
bienes nacionales aquellos cuyo dominio pertenecen a la Nacin toda, si adems
su uso pertenece a todos los habitantes de la nacin, como son las calles y playas,
se llaman bienes nacionales de uso pblico. Los bienes nacionales cuyo uso no
pertenecen generalmente a los habitantes se llaman bienes del Estado o bienes
Fiscales.
4. Bienes consumibles v no consumibles o inconsumibles. Consumibles son aquellos
que no puede hacerse uso conveniente a su naturaleza sin que se destruya, como
el vino, el aceite, etc. Inconsumibles son aquellos que no se destruyen por el
primer uso aunque puede suceder a la larga, como por ejemplo un libro, los
aviones, etc.

LOS CONTRATOS EN PARTICULAR

1. El Mandato
Define el mandato el artculo 2116: El mandato es un contrato en que una persona
confa la gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y
riesgo de la primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo
acepta apoderado, procurador, y en general, mandatario.
- Caracteres del mandato
a. El mandato es un contrato generalmente consensual, por su naturaleza onerosa y
bilateral.

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b. Rasgo caracterstico del mandato es que el mandatario acte por cuenta y riesgo
del mandante.
c. La circunstancia de ser el mandato remunerado influye en la responsabilidad del
mandatario. Responsable de la culpa leve, "esta responsabilidad recae ms
estrictamente sobre el mandatario remunerado" (art. 2129, inc. 2).
El mandante, adems, puede resultar obligado por circunstancias posteriores, con
motivo de la ejecucin del contrato, por ejemplo, a reembolsar al mandatario los anticipos
que haya hecho y los perjuicios que haya sufrido, sin culpa, por causa del mandato.
El mandatario obra por cuenta y riesgo del mandante
Es rasgo caracterstico y esencial del mandato que el mandatario obre "por cuenta y
riesgo" del mandante.
El mandatario gestiona el negocio encomendado como algo ajeno, de manera que
sern para el mandante los beneficios que la gestin reporte y soportar las prdidas,
como si tal gestin la realizara personalmente.
Esto es evidente cuando el mandatario representa al mandante. El acto ejecutado
por el mandatario compromete slo el patrimonio del mandante. La gestin del mandatario
convierte al mandante en acreedor o deudor; personalmente aqul no se obliga para con
terceros ni los obliga para con l.
- Objeto del mandato
El encargo que constituye el objeto del mandato debe consistir en la ejecucin de
actos jurdicos.
Se comprueba este aserto si se examinan las facultades que el mandato confiere
naturalmente al mandatario: pagar las deudas y cobrar los crditos del mandante, intentar
acciones posesorias, interrumpir las prescripciones, contratar las reparaciones de las
cosas que administra, comprar los materiales necesarios para el cultivo o beneficio de
tierras, minas o fbricas que se le hayan confiado.
El encargo que consiste en la ejecucin de un hecho material, como construir un
camino, levantar un muro, no constituye un mandato sino un contrato de arrendamiento
de servicios o de confeccin de obra material.
a. El negocio no debe interesar slo al mandatario
b. El mandato se celebra comnmente en inters exclusivo del mandante. Si el
negocio es de mutuo inters para el mandante y el mandatario, o para cualquiera
de ellos o para ambos y un tercero, o para un tercero exclusivamente, "habr
verdadero mandato. En caso de que el mandante obre sin autorizacin del tercero
mediar entre ambos un cuasicontrato de agencia oficiosa (art. 2120).
Pero no existe mandato si el negocio interesa solamente al mandatario;
semejante mandato "es un mero consejo, que no produce obligacin alguna" (art.
2119, inc. 1). Dado maliciosamente, obliga a la indemnizacin de perjuicios (art.
2119, inc. 2).
- Facultades del mandatario

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a. El mandato concebido en trminos generales o indefinidos plantea el problema de

saber cules son las atribuciones que confiere al mandatario.
b. El artculo 2132 resuelve esta cuestin diciendo que "el mandato no confiere
naturalmente al mandatario ms que el poder de efectuar los actos de
administracin". Y la disposicin concluye que "para todos los actos que salgan de
estos lmites, necesitar de poder especial".
Solamente queda el mandatario investido de la facultad de ejecutar actos
de administracin, aunque el mandato le autorice para "obrar del modo que ms
conveniente le parezca" o le otorgue la libre administracin del negocio o negocios
que se le han encomendado.
El artculo 2133 prescribe que la facultad de obrar como mejor le pareciere
no autoriza al mandatario para alterar la sustancia del mandato, "ni para los actos
que exigen poderes o clusulas especiales".
La clusula de libre administracin confiere slo al mandatario la facultad
de ejecutar los actos que las leyes designan como "autorizados por dicha clusula"
(art. 2133, inc. 2) (las leyes no designan cules son las facultades que comprende
la clusula de libre administracin. El art. 1629 faculta para novar al mandatario
que tiene "la libre administracin de los negocios del comitente o del negocio a que
pertenece la deuda").
En suma, por generales que sean los trminos del mandato, y aunque se
empleen trminos enfticos que sugieran una gran latitud de poderes, no se
confiere al mandatario sino la facultad para ejecutar actos administrativos.

- Obligaciones del mandatario

Pesan sobre el mandatario dos obligaciones fundamentales: a) cumplir el mandato
y b) rendir cuentas de su gestin.
a. Obligacin de cumplir el mandato
Aunque el Cdigo no lo haya dicho expresamente, es obvio que el
mandatario debe cumplir el mandato, ejecutar el encargo que se le ha confiado.
Toda vez que de la inejecucin del mandato se siga un perjuicio para el
mandante, tendr derecho para que el mandatario le indemnice.
El mandatario debe ceirse a los trminos del mandato. Debe el
mandatario, en la ejecucin del mandato, conformarse a los trminos en que le fue
conferido.
2.

Obligacin de rendir cuentas

La obligacin de rendir cuentas se justifica porque el mandatario no obra
por su cuenta, sino por cuenta del mandante. El mandante debe ser enterado de la
forma como se han gestionado sus negocios.

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Las partidas importantes de la cuenta deben ser documentadas, si el

mandante no ha relevado al mandatario de esta obligacin (art. 2155, inc. 2).
Puede el mandante relevar al mandatario de la obligacin de rendir
cuentas; pero no queda por ello exonerado de los cargos que contra l justifique el
mandante (art. 2155, inc. 3).
El mandatario debe restituir al mandante cuanto hubiere recibido por l, en
el desempeo del mandato
El art. 2157 prescribe que el mandatario es responsable "de lo que ha
recibido de terceros en razn del mandato".
La restitucin comprende aun lo que el mandatario recibi y que no se
deba al mandante. Toca al mandante decidir la suerte de lo que recibi el
mandatario y que no se le deba.
Todava ms, la restitucin debe incluir lo que el mandatario "ha dejado de
recibir por su culpa". As, encargado de cobrar las rentas de arrendamiento de
bienes del mandante, deber restituir lo que haya percibido por este concepto, as
como las rentas que dej de percibir por descuido o negligencia.
- Obligaciones del mandante
Las obligaciones del mandante emanan del contrato mismo o de circunstancias
posteriores, derivadas de su ejecucin; estas ltimas, en consecuencia, pueden o no
llegar a existir.
Estas obligaciones son:
1. Cumplir las obligaciones contradas por el mandatario.
2. Proveer al mandatario de lo necesario para cumplir el mandato;
3. Indemnizarle de los gastos y perjuicios en que haya incurrido por causa del
mandato, y
4. Pagar la remuneracin convenida o usual.
1. Cumplimiento de las obligaciones contradas por el mandatario
El mandante debe cumplir las obligaciones que contraiga el mandatario, a su nombre,
dentro de los lmites del mandato. El mandatario debe obrar a nombre del mandante. El
mandatario debe obrar dentro de los lmites del mandato.
2. Provisin de lo necesario para cumplir el mandato. Con arreglo a lo prevenido en el
N 1 del art. 2158, el mandante es obligado a proveer al mandatario de lo necesario para
la ejecucin mandato".
De este modo, si encarga al mandatario la realizacin una compra, deber el
mandante proveerle de los dineros necesarios para pagar el precio.
No est obligado el mandatario a emplear recursos propios en el cumplimiento del
encargo. La falta de provisin de fondos autoriza al mandatario para desistir del encargo

19

(art. 2159).
3. Obligacin de indemnizar al mandatario. Tiene el mandante la obligacin de procurar
que el mandatario quede totalmente indemne de las resultas del desempeo del mandato.
La obligacin se justifica porque el mandatario obra por cuenta del mandante, y
muy especialmente en el mandato gratuito.
4. Obligacin de remunerar al mandatario. Tiene el mandante, adems, la obligacin de
pagar al mandatario "la remuneracin estipulada usual" (art. 2158, N 3).
En consecuencia, el mandante debe pagar la remuneracin acordada, antes o
despus del contrato; a falta de estipulacin, la remuneracin ser la usual, esto es, la
que se acostumbra pagar por la clase de servicios de que se trate.
- Extincin del mandato
El mandato termina:
1. Por el desempeo del negocio para que fue constituido. Termina obviamente el
mandato por el cumplimiento del encargo para que fue conferido. El mandatario ha
terminado su misin, pagado su obligacin. De esta manera termina, como se
comprende, slo el mandato que se ha otorgado para un negocio concreto y
determinado.
2. Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin prefijados para la
terminacin del mandato. Llegada del plazo o cumplimiento de la condicin
prefijados. El vencimiento del plazo o el cumplimiento de la condicin estipulados
ponen trmino al mandato. El efecto propio de estas modalidades es la extincin
de la relacin jurdica en que inciden.
3. Por la revocacin del mandante. El mandato es un contrato de confianza y, por
regla general, cede en exclusivo beneficio del mandante. Ambas circunstancias
justifican que el mandante pueda ponerle unilateralmente fin, cuando crea
convenirle. El art. 2165 deja en claro que la revocacin es una facultad
discrecional del mandante: "puede revocar el mandato a su arbitrio".
4. Por la renuncia del mandatario. La renuncia deber ponerse en conocimiento del
mandante, por cualquier medio; pero no surte sus efectos sino al cabo de un
tiempo prudente para que el mandante pueda adoptar las medidas adecuadas
para la atencin del negocio que haba confiado al mandatario.
5. Por la muerte del mandante o del mandatario. Tal es la causa de que la muerte de
una de las partes ponga fin al mandato. El mandante no tendr la misma confianza
en los herederos del mandatario; los herederos del mandante no inspirarn
probablemente al mandatario los mismos sentimientos de afecto y estimacin.
6. Por la quiebra o insolvencia de uno u otro. La insolvencia y con mayor motivo la
quiebra del mandatario pone fin al mandato; no merece confianza como gestor de
negocios ajenos quien no ha sido capaz de gestionar los propios.
7. Interdiccin del mandante o del mandatario. La interdiccin hace incapaz al
mandante y al mandatario. Se comprende que si el mandatario no puede administrar sus propios bienes, tampoco podr administrar los ajenos (recurdese la
excepcin que establece la ley, cuando el mandatario es un menor, art. 2128). Por
lo que toca al mandante interdicto, la administracin de sus bienes corresponde a

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un curador; adems, como no puede administrar sus bienes personalmente, es

lgico que tampoco pueda hacerlo por intermedio de un mandatario.
8. Por la cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en
ejercicio de ellas. Termina el mandato por el hecho de cesar las funciones del
mandante, si el mandato ha sido otorgado en el ejercicio de tales funciones.
2. La Compraventa
La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa
y la otra a pagarla en dinero. Aquella se dice vender y sta comprar. El dinero que el
comprador da por la cosa vendida, se llama precio.
- Caractersticas de la compraventa
1. Es bilateral, ambas partes se obligan recprocamente, una en beneficio de la otra.
2. Es oneroso, tiene por objeto la utilidad de ambas partes.
3. Es por regla general conmutativo, porque la regla general es que las prestaciones
de las partes se miren como equivalentes.
4. Es un contrato principal, subsiste por si sola sin necesidad de otra convencin.
5. Es por regla general consensual, en virtud del art. 1801 la compraventa se reputa
perfecta desde que las partes se han puesto de acuerdo acerca de la cosa y el
precio. Excepcionalmente la compraventa es solemne (jams es real) y la ley
distingue entre dos tipos de solemnidades:
- Requisitos del Precio:
1. debe estipularse en dinero
2. debe ser real y serio
3. debe ser determinado
Reglas relativas a la capacidad para celebrar el contrato de venta.
Son capaces de celebrar el contrato de compraventa las todas personas a quien la ley no
declara incapaces de celebrarlo o para celebrar cualquier otro contrato. 1795 CC.
EFECTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA
Son los derechos y obligaciones que del contrato emanan. Lo que constituye un derecho
para el comprador, es correlativamente una obligacin para el vendedor.
1 Las obligaciones del vendedor 1824 CC.
Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradicin, y el
saneamiento de la cosa vendida. Si es una especie tiene una obligacin adicional:
conservarla hasta la entrega empleando en su custodia el debido cuidado, y responder
de culpa leve si nada se ha estipulado. Adems es una obligacin de la naturaleza de este

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contrato que los gastos sean a cargo del vendedor, salvo estipulacin en contrario.
1.1.- La obligacin de efectuar la entrega o tradicin.
Es una obligacin de la esencia e irrenunciable del contrato de compraventa. Es una
obligacin de dar, que supone la obligacin de efectuar la tradicin, o sea, la entrega
jurdica de la cosa, y al mismo tiempo la entrega material de la cosa. La entrega, que
equivale al pago, debe efectuarse distinguiendo segn, si la cosa es una especie o cuerpo
cierto o un gnero.
1.2.- Obligacin de saneamiento de la cosa vendida.
Es una obligacin de la naturaleza del contrato de compraventa (es perfectamente posible
concebir una compraventa sin que exista la obligacin de saneamiento, es perfectamente
renunciable).
Los objetivos de la obligacin de saneamiento son: 1837 CC
1 Amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, o sea, el
saneamiento de la eviccin.
2 Responder de los defectos ocultos de sta, llamados vicios redhibitorios.
OBLIGACIONES DEL COMPRADOR
- Pagar el precio (1871 en relacin con el 1793 CC)
- Recibir la cosa (1827 CC)
- Pagar el precio en el lugar y tiempo debido (1872 CC)
PACTOS ACCESORIOS AL CONTRATO DE COMPREVENTA 1877 y sgtes CC.
-Pacto comisorio
-Pacto de retroventa
-Pacto de retracto
-Las partes pueden estipular cualquier pacto lcito, Art. 1887; y se regirn por las reglas
generales de los contratos (autonoma de la voluntad y libertad contractual).
a) El pacto comisorio. 1877 CC.
El pacto comisorio es aquel que se estipula en la compraventa, en virtud del cual, si el
comprador no paga el precio se resolver el contrato de venta. Produce los mismos
efectos que la condicin resolutoria tcita, esto es, da derecho al vendedor a solicitar la
resolucin o el cumplimiento del contrato, en ambos casos con indemnizacin de
perjuicios. 1878, 1873 CC (que se haya tratado en la compraventa tiene importancia para
los efectos de la prescripcin).
b) El pacto de retroventa
Es un pacto que se celebra entre comprador y vendedor en virtud del cual el vendedor se
reserva la facultad de recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad

22

determinada que se hubiere estipulado, o en su defecto lo que le haya costado la cosa.

1881 CC.
c) El pacto de retracto. Art. 1886.
Es una estipulacin que tiene lugar entre comprador y vendedor, en que se estipula que
dentro de un plazo que no puede exceder de un ao contado desde la celebracin del
contrato, se presente un tercero que mejore la compra se resolver el contrato de
compraventa, a menos que el comprador, se allane a mejorar en los mismos trminos la
compra. Resuelto el contrato, tendrn lugar las prestaciones mutuas, como en el caso del
pacto de retroventa.
3. El Arrendamiento
El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan recprocamente,
la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un servicio, y la
otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado.
- Caractersticas del contrato en el cdigo civil
1.- Consensual
2.- Bilateral
3.- Oneroso
4.- Conmutativo
5.- Principal
6.- De tracto sucesivo
Las obligaciones que de l emanan, se van cumpliendo instante a instante, es decir
sucesivamente a travs de perodos. Lo anterior cobra vital importancia en caso de
extincin del contrato por incumplimiento de las obligaciones de una de las partes. Al
producirse esta causal, no es dable hablar de resolucin del contrato, ya que esta opera
retroactivamente, y aqu no es posible retrotraer a las partes al estado anterior a contratar,
por lo que se utiliza el vocablo "terminacin", la cual produce sus efectos hacia el futuro.
7.- Nominado
8.- Constituye un ttulo de mera tenencia. 714 CC.
- Las partes en el contrato
En cuanto a quienes celebran el contrato de arrendamiento, prestando su
consentimiento, el art.1919 seala que en el arrendamiento de cosas la parte que da el goce
de ellas se llama arrendador, y la parte que da el precio, arrendatario.

DEL ARRENDAMIENTO DE COSAS

El arrendamiento de cosas es aquel contrato en que una de las partes se

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obliga a conceder el goce de una cosa, y la otra a pagar por este goce un precio
determinado.
La parte que se obliga a conceder el goce de la cosa se denomina por lo
general arrendador y la que se obliga a pagar el precio arrendatario, (art. 1919 CC)
inquilino, o colono, segn el arrendamiento recaiga sobre un predio urbano o rstico, en
estos dos ltimos casos, al tenor de lo prescrito en los arts. 1970 y 1979.
- Elementos del contrato
Los elementos esenciales (art. 1444) del contrato arrendamiento son:
1) consentimiento
2) cosa
3) precio
2.1

El consentimiento

El arrendamiento de cosas es consensual, por lo tanto aplicando el art. 1443 del CC, se
perfecciona por el slo consentimiento, que en este contrato debe recaer sobre la cosa y
el precio. En el ejercicio de la autonoma de la voluntad, las partes son libres para
convenir las solemnidades que estimen convenientes, y dar al contrato el carcter de
solemne. Si se convino escritura pblica, su no otorgamiento da derecho para retractarse
del contrato hasta antes del otorgamiento de la misma o hasta antes de la entrega de la
cosa arrendada.
2.2

La cosa arrendada

La cosa objeto del arrendamiento, debe cumplir con los requisitos generales del objeto de
toda declaracin de voluntad, vale decir:
1.- Lcita
2.- Determinada
3.- Existir o esperarse que exista
Sin embargo por su especial caracterstica, la cosa objeto del arrendamiento, "no debe ser
consumible", ya que el arrendatario est obligado a restituirla, una vez terminado el
arrendamiento (Art. 1916).
Cosas susceptibles de darse en arrendamiento
Por regla general, son susceptibles de darse en arrendamiento todas las cosas corporales
(muebles o inmuebles) o incorporales (derechos) que puedan usarse sin consumirse. As
por ejemplo pueden arrendarse tanto cosas muebles, como bienes races y an derechos
reales como el usufructo (art. 795) y personales, como el derivado del contrato de
arriendo a travs de un subarriendo (1946).
Cosas que no pueden arrendarse

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l)
2)

Las cosas que la ley prohibe arrendar.

Ej.: Predios fronterizos a personas naturales o jurdicas extranjeras.
Los derechos Personalsimos:
Ej.: Derecho de alimentos art. 334 CC.

3) Las cosas consumibles, que se destruyen naturalmente por su uso.

Ej.: carbn
2.3 El Precio
El precio que se paga por el goce de la cosa, debe ser serio, real y determinado, en
consecuencia, debe ser verdadero, no simulado, ni fingido, ni irrisorio.
Fijacin del precio
El precio puede fijarse del mismo modo que en el contrato de venta. As lo dispone el art.
1918. En consecuencia hace aplicable los artculos 1808 y 1809 del CC, que en sntesis
nos establecen que el precio puede ser fijado por las partes o por un tercero, pero nunca
debe dejarse al arbitrio de uno de los contratantes.
Forma de pagarse el precio
En el arrendamiento de cosas el precio puede pagarse en dinero o en especies. En este
ltimo caso, puede ser que se convenga en una cantidad determinada, o bien en una
cuota de los frutos que se producen. Adems el precio puede pagarse de una sola vez o
en forma perodica, en este ltimo caso se denomina renta. art. 1917.
3. Efectos del Contrato
3.1

Obligaciones del arrendador

La obligacin. del arrendador, como lo dispone el art. 1915, es obligarse a conceder el

goce de la cosa arrendada. Pareciera que esa fuese la nica obligacin del arrendador,
pero como es una obligacin compleja, el art. 1924 se encarga de dividirla, y nos dice que
el arrendador es obligado a:
1) A entregar el arrendatario la cosa arrendada.
2) A mantenerla en el estado de servir para el fin a que ha sido arrendada.
3) A librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa.
3.1.1 Obligacin de entregar
La obligacin de entregar la cosa arrendada es de la esencia del contrato. Sin embargo,
no por eso convierte el arrendamiento en un contrato real.
El contrato es consensual y por excepcin solemne y as lo deja claramente establecido
el, art. 1915 que nos dice que el arrendador, se obliga a conceder..., por lo tanto el
arrendamiento es perfecto an antes de que se haya hecho la entrega. La entrega
entonces es esencial para la ejecucin del contrato, y por que prueba la obligacin para
el arrendatario de restituir la cosa, al trmino del arriendo.

25

Las otras obligaciones enumeradas en el art. 1924 son de la naturaleza.

3.1.2 Mantenimiento de la cosa en estado de servir para el fin a que ha sido arrendada.
Consiste esta obligacin en la necesidad en que se encuentra el arrendador de hacer las
reparaciones necesarias no locativas de la cosa arrendada (art. 1927 lnc. l).
Reparaciones necesarias son las indispensables para mantener la cosa en el estado en
que fue arrendada. Salvo estipulacin en contrario son de cargo del arrendador. Puede
hacerlas el arrendatario, debiendo reembolsrselas el arrendador en los trminos del art.
1935.
El arrendador es obligado a reembolsar al arrendatario el costo de las reparaciones
indispensables no locativas que el arrendatario hiciere en la cosa arrendada, siempre que
el arrendatario no las haya hecho necesarias por su culpa y que haya dado noticia al
arrendador lo ms pronto, para que las hiciese por su cuenta. Si la noticia no pudo darse
a tiempo, o si el arrendador no trat de hacer oportunamente las reparaciones, se
abonar al arrendatario su costo razonable, probada la necesidad.
3.1.3 Obligacin de librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la
cosa arrendada.
Los hechos que motivan las turbaciones pueden provenir del arrendador mismo o de
teceros. 1928 CC. Adems de los casos especficos del art. 1829, el art. 1929 nos
consagra una regla general.
Pero las turbaciones que impiden el goce de la cosa arrendada pueden originarse en el
hecho de terceros, y en estos casos es menester distinguir dos situaciones:
a) Hechos de terceros que no pretenden derecho a la cosa arrendada.
b) Hechos de terceros que pretenden algn derecho sobre la cosa arrendada.
3.2 Obligaciones del arrendatario en el arrendamiento de cosas
1.- Pagar el precio.
2.- Gozar de la cosa segn los trminos del contrato.
3.- Cuidar de la cosa como un buen padre de familia.
4.- Efectuar las reparaciones locativas.
5.- Restituir la cosa al fin del arrendamiento.
4.1 Destruccin total de la cosa arrendada.
El arrendamiento de cosas, supone que el arrendatario podr gozar de ella, mediante el
pago de un determinado precio, la restitucin de la cosa trae consigo la extincin de la
causa del contrato para el arrendatario, y por ende la terminacin del contrato. Sea
culpable o fortuita, la destruccin pone fin al arrendamiento, siempre que sea total. En el
primer caso, con derecho a indemnizacin y en el segundo, sin tal derecho.
4.2 Expiracin del trmino estipulado (art. 1950 N 2).

26

El Contrato de Arrendamiento es por naturaleza temporal, tiene que terminar alguna vez.
Pero el da de la expiracin puede estar determinado, caso en el cual el arrendamiento
termina por la sola llegada del plazo, sin necesidad de otros trmites. Pero tambin,
puede ser indeterminado, caso en que se hace necesario un desahucio previo para
ponerle fin.
4.3 El Desahucio
Es la noticia anticipada que una de los partes puede dar a la otra para hacer cesar el
contrato de arriendo. Es un derecho que se le concede a las partes para no mantenerse
unidos por un contrato indefinidamente, y es tambin una garanta para no verse
sorprendidos de la privacin repentina del goce de la cosa, o del pago del precio en su
caso.
4. La sociedad.
Se define en el a. 2053 c.civil : La sociedad o compaa es un contrato en que
dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los
beneficios que de ello provengan

A- Caractersticas
1) Es un contrato consensual, sin embargo, conviene dejarlo por escrito por dos
razones: por la responsabilidad, y por las utilidades (en el fondo por la falta de
memoria).
2) Es una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados.
3) Es un contrato intuito persona
4) La sociedad tiene ciertos atributos que conviene dejar por escrito: domicilio,
nombre, objeto.
B- Elementos del Contrato
1- Los aportes
Se aplican los a. 2053 y 2055.
El aporte puede ser en dinero, trabajo, muebles, inmuebles, industria; pero debe ser
apreciable en dinero.
2- Participacin en utilidades
Todo socio participa en ellas, y todo beneficio debe ser estimable en dinero.
El derecho del socio en la sociedad supone que esta obtenga utilidades; O sea, el socio
corre la suerte de la sociedad para recibir utilidades.
3- Contribucin a las prdidas
Esto se hace segn la voluntad de los socios. Si estos no dicen nada se sigue lo que dice
la ley: a prorrata de los beneficios
4- Affectio societatis

27

Es la intencin comn de las partes de formar sociedad

C- Clases de sociedades
1- Sociedad colectiva (de personas)
2- Sociedad en comandita civil
3- Sociedad de responsabilidad limitada
4- Sociedad annima.
D- La Administracin social

Clases de designacin
En cuanto a la administracin, la ejerce uno o ms socios, sea que se designe en la
constitucin o no.
Formas de la administracin
Esto depender de quien es el administrador:
1) Un solo administrador: este tiene independencia absoluta para administrar, incluso
puede actuar contra el parecer de los dems socios.
2) Si hay ms de un socio administrador: pueden actuar por separado salvo que se
haya establecido que deben actuar conjuntamente.

E- Obligaciones que emanan del contrato

e.1- Obligaciones de los socios con la sociedad
1) Obligacin de enterar aportes
La principal obligacin es el aporte, no hay sociedad sin aportes. Este aporte se har en la
forma y tiempo que se pact.
2) Obligacin de cuidar los intereses sociales como buen padre de familia
LA SOCIEDAD COLECTIVA COMERCIAL
Es aqulla en que los socios administran por s o por mandatarios, que tienen por objeto
actos de comercio, en que los socios responden de forma ilimitada y solidaria de las
obligaciones contradas por la sociedad.
Caractersticas
1) Administran todos los socios de pleno derecho o la entrena a uno o ms de los
socios o a un tercero (en las sociedades comerciales hay ms flexibilidad)

28

2) La responsabilidad es ilimitada y solidaria. La civil es limitada a prorrata de los

aportes.
3) La razn social es el nombre de todos los socios, o de uno o ms de los socios
agregando la expresin y Compaa
4) La cesin de derechos est permitida.
A- Constitucin de la Sociedad
1. Solemnidades
Debe ser por Escritura pblica inscrita en el Registro de comercio. La escritura pblica es
el nico medio de prueba.
3. Publicidad
Viene dado por la obligacin de inscribir un extracto de la escritura en el Registro de
comercio.
El plazo de inscripcin es de 60 das desde la fecha de la escritura (son das corridos). La
inscripcin produce efectos retroactivos a la fecha de la escritura pblica.
LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITDA
En este tipo de sociedades se arriesga menos que el total del patrimonio, es una manera
de evadir el responder con todo el patrimonio como ocurre en la sociedad colectiva.
La SRL es una sociedad colectiva pero en la que la responsabilidad de los socios est
limitada, y que es administrada por todos o uno de los socios. La limitacin de
responsabilidad es al monto de los aportes o a una parte mayor acordada; el mnimo es le
monto de los aportes
Se trata de combinar la sociedad de personas en cuanto a su funcionamiento, con la
sociedad de capitales en cuanto a la responsabilidad. En estas sociedades ser ms fcil
conseguir socios.
Esta sociedad podra confundirse con la S.A., para poner el lmite entre las sociedades de
personas y la S.A. nuestra legislacin pone un lmite claro: la SRL no puede tener ms de
50 socios.
LA SOCIEDAD EN COMANDITA
Viene del latn comanda que es un encargo donde los socios le piden a alguien que
administre la sociedad.
Tiene algunas caractersticas de las sociedades de personas y otras de las de capital; hay
socios que administran y otros que aportan, pero no es enteramente ninguna de ellas.
Es una forma evolutiva de las sociedades colectivas porque diferencia a los socios:
a) Comanditario: es el que entera los aportes y tiene responsabilidad limitada
b) Gestores: estos administran y tienen responsabilidad ilimitada
Este tipo de sociedad se busca porque los socios que quieren aportar no tienen
cualidades para administrar y se lo encargan a otro.

29

A- Generalidades
Tiene dos socios: gestores y comanditarios.
-

Los gestores responden en forma solidaria e ilimitada en las sociedades

comerciales, en la civil es ilimitada pero simplemente conjunta.
Los comanditarios o colectivos responden hasta el monto de sus aportes y no
tienen el uso de la razn social.

B- Clases de Sociedades en comandita

1. Sociedad en comandita simple
Sus caractersticas principales son:
a) Distincin entre socios gestores y comanditarios
b) El objeto va a ser civil, y por ende es consensual
c) Si el comanditario toma parte en la administracin responde ilimitadamente y en
forma simplemente conjunta.
d) El gestor no puede ceder sus derechos salvo por unaminidad de los socios. El
comanditario si puede cederlos cuando ya a enterado su aporte, sino requiere de
unaminidad.
2. Sociedad en comandita por acciones
Caractersticas
1) Es solemne
2) Tiene socios gestores y comanditarios
3) Es una sociedad de capitales y por ende se independiza la vida de la sociedad de los
socios comanditarios. Respecto de los socios gestores se aplican las normas de la
sociedad colectiva pero admite acuerdos.
4) Es una sociedad por acciones.
LA SOCIEDAD ANNIMA

En este tipo de sociedades el capital no se divide en derechos sino que en acciones. Estas
acciones se pueden ceder libremente.
Este tipo de sociedad siempre ser mercantil.

La S.A. est definida en el Art. 1 de la Ley 18.046:

30

Artculo 1. La sociedad annima es una persona jurdica formada por la reunin de un fondo
comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y
administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables. La
sociedad annima es siempre mercantil, aun cuando se forme para la realizacin de
negocios de carcter civil.

Elementos de la S.A.

1- Siempre es una persona jurdica

2- Hay un fondo comn suministrado por los accionistas con sus aportes
3- los accionistas responden segn su aporte
a- Formacin sociedades annimas
La sociedad annima se forma por escritura pblica, de la cual se realiza un extracto el
cual se inscribe en el registro de comercio y adems se publica en el diario oficial. Dicha
inscripcin y publicacin deben hacerse dentro de los primeros 60 das.
Las modificaciones a los estatutos se realizan de la misma manera, reducida a escritura
pblica
b- Aumentos de Capital
Es una reforma de los estatutos acordada por los socios en junta extraordinaria por
mayora absoluta. La forma ms tpica de hacerlo ser por la emisin de acciones.
Formas de aumento de capital
1. Emisin de acciones de pago
2. Capitalizacin de utilidades
Se capitalizan todo o parte de las utilidades que no se han repartido como dividendos.

II. Las Acciones en las S.A.

La accin es la columna vertebral en torno a la cual se estructura la sociedad, en ella estn

los elementos diferenciadores.

31

Si no se tiene una accin no se es accionista. Por lo tanto, la accin es una medida que sirve
para determinar la cuanta de los derechos sociales que corresponden al accionista (segn
el n de acciones) , por ejemplo:
-

cuota que corresponde en dividendos

el ejercicio del derecho a voto
derecho a recibir acciones liberadas de pago
derecho preferente a suscribir acciones
derecho expectante de recibir parte del patrimonio al liquidarse la sociedad.

Concepto de Accin
1. Parte alcuota del capital
El capital se divide en partes iguales llamadas acciones.

2. Ttulo
Es una expresin de la calidad de accionista.

3. La accin como derecho

No hay una disposicin legal que resuma los derechos del accionista. Esto est a lo largo de
la ley, reglamento, estatutos, junta.
Es el concepto ms obvio

GERENTES
Sus facultades estn en la ley, los estatutos y el directorio.
Los poderes del gerente son los que le da el directorio, exceptuando la representacin
judicial.
JUNTA DE ACCIONISTAS
Son reuniones para tomar decisiones y que tienen ciertas formalidades: la convocacin y
comunicacin. Su funcionamiento tiene por objeto que los accionistas ejerzan sus
derechos sociales.
Tipos de Juntas

32

1. Ordinarias
Es la nica que trata siempre de los mismos temas. Se celebra una vez al ao en la fecha
que sale en los estatutos o en el cuatrimestre si nada dicen, para decidir las materias que
le competen
2. Extraordinarias
Son las que se celebran en cualquier tiempo cuando lo requieran las necesidades
sociales y su citacin debe tener la materia a tratar.
Funcionamiento de la Junta
Condiciones de acceso
Pueden asistir todos los accionistas en principio, pero para poder ejercer este derecho
hay que tener derecho a voto y estar inscrito en el registro de accionistas con 5 das de
anticipacin a la junta.
Participacin
Pueden ir personalmente o representados. Si va representado el poder que habilita debe
tener ciertas caractersticas:
a) por escrito
b) por la totalidad de las acciones
Derecho a retiro
Tiene gran importancia jurdica y econmica pues es el reflejo de una situacin
poco deseable para la sociedad.
El derecho de retiro es una facultad que tienen los accionistas disidentes para
retirarse de la sociedad recuperando su aporte
Cuando un accionista invierte en una sociedad lo hace en relacin a una base
conocida, pero ocurre que esta sociedad puede cambiar perdiendo el inters el accionista.
El legislador reconoce esta situacin y da la posibilidad al accionista de retirarse de la
sociedad slo en ciertos casos, es excepcional.
Retirarse significa entregar las acciones a la sociedad y recibir un precio por ellas.
Este derecho se regula de manera tal que su ejercicio no implique la sociedad no pueda
seguir con sus funciones, que no se descapitalice. As el legislador busca formas de
atenuar los efectos de este derecho por ejemplo: estableciendo formas en que la sociedad
lo puede inhibir; poniendo una clase de accionistas que lo puede ejercer; otras.
Se protegen dos intereses: el del accionista que se quiere retirar porque le
cambiaron la sociedad; y el derecho de la sociedad de cambiar
El 1 disidente es el que vota en la junta en contra del acuerdo que da derecho a
retiro. O sea, debe asistir a la junta y oponerse.

33

Si un accionista no asiste, igual puede ser disidente y tienen un plazo de 30 das

para notificar a la sociedad de que se opone.
Adems de ser disidente se debe ejercer el derecho a retiro para que tenga
efectos.
Segn la ley, los acuerdos que dan derecho a retiro son:
1. transformacin de la sociedad
2. fusin
3. enajenacin del 50% o ms del activo
Efectos del retiro
1. La sociedad debe pagar el valor de sus acciones.
2. Se debe pagar dentro de los 60 das desde la junta.

5. La cuenta corriente
Es un contrato en virtud del cual un banco se obliga a cumplir las ordenes de pago
de otra persona hasta concurrencia de las cantidades de dinero que se hubiere
depositado en ella o del crdito que se haya estipulado, los elementos fundamentales del
contrato son: El depsito, el giro y las ordenes de pago, llamadas cheques.
En trminos generales existen dos tipos de cuentas corrientes que no necesitan
una mayor definicin y son aquellas de personas jurdicas y aquellas de personas
naturales. Estas ltimas se subdividen en unipersonales, en la cual el titular de la cuenta
es una sola persona, y pluripersonales son aquellas cuentas abiertas por dos o ms
persona que se constituyen en titulares debiendo actuar conjuntamente, salvo que se
otorgue en poder notarial recproco para la administracin de ellas.
- Anlisis de la definicin:
1. En l resulta obligada una de las partes por que en virtud del contrato un banco se
obliga a cumplir las rdenes de pago de otras personas.
2. Debe celebrarse el contrato siempre con un banco y no puede ser consecuencia
de celebrarse entre dos particulares o con una financiera.
3. La cuenta corriente bancaria puede ser de depsito que se abre mediante un
depsito inicial y de crdito (lnea de crdito), es decir, cuando el banco ha
concedido un prstamo al librador.
- Caractersticas del contrato:
1. En cuanto a su perfeccionamiento el contrato en estudio es consensual, no
obstante en la prctica los bancos siempre exigen que se celebre por escrito. La
ley no establece ningn requisito especial en cuanto a las formalidades que deben

34

cumplirse respecto del contrato, de ah que se estime que es contrato

eminentemente consensual, es decir que se perfecciona por el solo
consentimiento de las partes. En la prctica los clientes forman una declaracin,
un formulario llamado condiciones generales que rigen para las cuentas corrientes
bancarias y que algunos entienden que constituyen el contrato mismo
2. Es unilateral, en cuanto genera obligaciones slo para el banco librado.
El Cheque:
Es una orden escrita y girada contra un banco para que este pague a su
presentacin el todo o parte de los fondos que el librador pueda disponer en la cuenta
corriente.
Personas que intervienen:
1. Girador o Librador: Que es las persona que poseyendo un depsito bancario
dispone de l parcial o totalmente por medio de un cheque.
2. Girado o Librado: Que es el depositario que, en virtud del contrato de cuenta
corriente, recibe ordenes de los depositantes (es el banco).
3. El beneficiario o destinatario: Que es la persona a quin se destina el cheque en
cuyo beneficio se hace directamente el pago.
- Menciones que debe contener el cheque:
1. El nombre del librado, es decir, el nombre del banco que viene impreso en el
formulario del cheque.
2. El lugar y la fecha de expedicin, el lugar tiene importancia por que sirve como
elemento para determinar el plazo de cobro o vigencia del cheque.
3. La cantidad girada en letras y nmeros.
4. La firma del librador, en este caso se trata simplemente de la rbrica, no hace
mencin la ley del nombre del girador, sino que exige la firma. Cualquier otra
circunstancia o clusula que se agregue al cheque se tendr por no escrito.
- Circulacin del cheque:
Esta circulacin se efecta mediante un traspaso formal entre un poseedor y el
que lo recibe, debiendo distinguirse entre las siguientes clases de cheques:
1. Al Portador: Es aquel al que no se la han borrado las frases "a la orden de" ni "o al
portador". En la prctica suele llamrsele cheque abierto y pueden ser cobrados
por cualquier persona. An tratndose de estos cheques banco debe dejar
constancia de la identidad de quien lo cobra exigiendo la presentacin de la cdula
nacional de identidad.
2. A la Orden: Es aquel en que se ha borrado la frase "o al portador". En la prctica
suele llamarse cheque cerrado. Debe ser cobrado por la persona a cuya orden fue
extendido o a quien le haya sido endosado o por el mandatario del tenedor con
poder suficiente.
3. Nominativo: Se caracteriza por que se han borrado las expresiones "a la orden" y
"o al portador", esta circunstancia hace que el cheque deje de ser transferible y
slo puede pagarse a la persona a cuyo nombre fue girado. Esto no es obstculo
para que el beneficiario pueda endosarlo a un banco en comisin de cobranza
colocando al dorso las expresiones "valor en cobro" o "para depositar en mi cuenta
corriente".
4. Cruzado: Es aquel que tiene en anverso dos lneas paralelas y transversales y

35

slo puede ser presentado al pago por un banco. Puede al mismo tiempo
extenderse como nominativo, a la orden o al portado. Existe el cheque cruzado en
general y el cheque cruzado especialmente. Si en este ltimo caso, entre las
ambas lneas lleva el nombre de un banco. El cheque cruzado no puede ser
cobrado en ventanilla si el portador no tiene cuenta corriente. Puede entregarlo a
un banco en comisin de cobranza. En el fondo es un medio de protector del
cheque.
- Caducidad del cheque:
1. Cheque girado o pagadero en la misma plaza o lugar, 60 das.
2. Cheque girado y pagadero en un lugar o plaza distinta a la de su giro, 90 das.
3. Cheque girado en el exterior y pagadero en Chile, 3 meses.
4. Cheque girado en moneda extranjera, 12 meses.
Por plaza se entiende el lugar de la expedicin o giro del documento. Los bancos no estn
obligados a pagar cheques fuera de plazo, salvo que sea con el consentimiento escrito del
librador, esto se llama revalidacin del cheque y equivale a nuevo giro poniendo al dorso
la fecha y firma girador.
- Cancelacin del cheque:
La cancelacin es un acto previo al pago y es indispensable para que este se
efecte. Materialmente se configura con la firma del que cobra el cheque puesta en forma
cruzada o transversal puesta sobre el anverso del cheque.
- Endoso:
Es el escrito puesto al dorso de la letra de cambio y de los dems documentos a la
orden. Ejemplo el cheque, por el cual el tenedor transfiere el dominio y la entrega en
cobro o la constituye en prenda. El endoso puede ser escrito en la letra misma o en una
hoja adherida a ella. Debe contener:
1. La fecha en que se hace.
2. El nombre y apellido de la persona a quien se transfiere.
3. La firma del endosante.
Cuando contiene todas estas menciones se llama endoso regular. Cuando se
omite el nombre de la persona a quien se transmite se llama endoso blanco, lo que lo
transforma en documento al portador.
- Clasificacin del Endoso: Segn sus efectos puede ser:
1. Traslativo de dominio.
2. En comisin de cobranza.
3. En garanta, el cual faculta al endosatario para cobrar el documento y aplicar su
valor al pago de la deuda que garantiza.
- Protesto del Cheque:
El protesto es un certificado o testimonio que estampa el librado al dorso del
cheque al tiempo de la negociacin del pago, expresando la causa de su rechazo y
dejando constancia del da v de la hora en que fue rechazado su pago.
- Efecto del protesto: El tenedor de un cheque protestado tiene dos acciones contra el

36

girador:
1. Accin civil de carcter ejecutable que permite dirigirse contra los bienes del
girador con el objeto que se trabe embargo sobre ellos y posteriormente sean
sacados a remate pblico y con sus productos se cancele el valor del cheque y los
gastos del juicio.
2. Accin criminal que permite que una vez que no ha depositado fondos suficientes,
dirigirse contra el girador por el delito de estafa.
Ambas acciones pueden hacerse valer separadas o bien en forma simultnea.
- Clase de Protesto:
El protesto puede deberse a falta de fondos u otros motivos, por ejemplo, la
disconformidad de la firma del girador, defecto en cuanto a su otorgamiento, etc. Cuando
el no es pagadero por falta de fondos el banco esta en la obligacin de protestarlo sin
necesidad, ni requerimiento, ni intervencin del portador. En cambio cuando la falta de
pago obedece a otros motivos el banco lo devuelve sin protestarlo, correspondiendo al
portador requerir su protesto, tramite que debe hacerse dentro de los plazos que la ley
seala. Los cheques protestados se publican en el boletn comercial y por el protesto se
debe pagar un impuesto del 1% del valor del acto.
- Orden de no pago:
El aviso escrito que efecta el librador al banco librado para que no efecte el
pago de un cheque, si el aviso se hubiera dado despus de pagado el cheque el banco
queda exento de toda responsabilidad. Son causas legales de no pago:
1. Cuando la firma del librador hubiera sido falsificado.
2. Cuando el cheque hubiera sido falsificado con respecto a la suma o a la persona
del beneficiario con posterioridad a la emisin de no pago.
3. Cuando el cheque hubiera sido robado, hurtado o perdido. En este caso se debe
dar aviso por escrito del hecho al banco suspendiendo su pago por 10 das,
publicar el aviso del hecho en un diario de la localidad durante 3 das y requerir del
librador y del endosante, dentro de los mismos 10 das, la anulacin del cheque y
el otorgamiento de uno nuevo a su favor.

DERECHO DE QUIEBRAS
1. Por qu Existe una Legislacin de Quiebras
a. Generalidades
Como la quiebra supone el fracaso financiero de una empresa o de una persona natural
(normalmente un comerciante), tiene socialmente una connotacin de reproche. Sin
embargo, desde el punto de vista jurdico y econmico, no debemos asociar

37

necesariamente la ocurrencia de una quiebra a factores negativos. La quiebra tiene

tambin aspectos positivos para los acreedores, pues se trata de un proceso de
liquidacin ordenada de los activos.
La Iliquidez es el gran presupuesto de la regulacin de la quiebra, pues la imposibilidad de
dar cumplimiento a las obligaciones dinerarias es la que hace nacer la necesidad de un
tratamiento ordenado de los activos y pasivos del deudor, para defender la posicin
igualitaria de los acreedores.
Que una empresa no tenga liquidez no significa que haya tenido prdidas en su operacin
o que el negocio que realiza sea malo. Habitualmente, la iliquidez dice relacin con la
administracin de sus flujos de caja.
Por distintas circunstancias, puede ser que la empresa no reciba oportunamente los
retornos para financiarse. Estas razones pueden ser:
- Los clientes no le pagan los crditos tomados.
- Concede mucho plazo para el pago se sus crditos.
- Debe bajar precios para hacer frente a la competencia.
- Malas negociaciones colectivas con los trabajadores.
Por lo anterior vemos que alguien puede caer en el estado de iliquidez, lo que en el largo
plazo puede significar la quiebra de una empresa. Por ello cuando se presenta esta
situacin, econmicamente, el acreedor puede querer:
1 Que la empresa siga funcionando, pero en otras manos, para que con la nueva
administracin puedan pagarse todos los crditos.
2 Que se venda la empresa como un todo.
3 Que se vendan los bienes separadamente.
2. La Cesacin de Pagos
a. Generalidades
La cesacin de pagos es el hecho econmico que demanda el nacimiento del Derecho
Concursal como una reglamentacin relativamente autnoma dentro del ordenamiento
jurdico. Nuestra legislacin utiliza cuatro expresiones para sealar desarreglos
patrimoniales:
1. La cesacin de pagos (Artculos 27 N 6, 61, 62, 63, 74, 76, 219 N 1 y 220 N 6 de la
Ley de Quiebras)
2. La insolvencia (Artculos 155, 1355, 1496, 1522, 1578 N 3, 1907, 1968, 2100, 2163,
2365, 2367, 2380 y 2466 del Cdigo Civil)
3. El mal estado de los negocios Artculos 155, 157, 1616 y 2468 del Cdigo Civil y 75 de

38

la Ley de Quiebras)
4. La quiebra (Artculos 2163 N 6, 1496 N 1 y 1617 N 2, del Cdigo Civil)
b. Definicin de Cesacin de Pagos
Es un estado patrimonial vicioso y complejo que se traduce en un desequilibrio entre su
activo realizable y su pasivo exigible, de modo tal que coloca a su titular en la incapacidad
objetiva de cumplir, actual o potencialmente, los compromisos que lo afectan.
3. Causales de Quiebra
1. Cuando el deudor que ejerza una actividad calificada cese en el pago de una
obligacin mercantil con el solicitante, cuyo ttulo sea ejecutivo. (Art. 43 N 1).
Se requiere:
1 Que el deudor ejerza una actividad comercial, industrial, minera o agrcola.
Al decir Actividad comercial se ha entendido como la ejecucin de actos de comercio
del artculo 3 del Cdigo de Comercio. Lo anterior incluye la actividad industrial (Art. 3
N 1 y 5).
La actividad minera es extractiva, pertenece al sector primario de la economa. No est
dentro de la actividad comercial, pero se incluy para efectos de la quiebra por dos
razones bien definidas:
1. Por su relevancia
2. Para ampliar el mbito de aplicacin de la causal
En cuanto a la actividad agrcola, se incluy por las mismas razones que la minera.
Para determinar si un deudor est dentro de la calificacin de esta causal, debe
considerarse la actividad que el deudor ejerca cuando contrajo la obligacin. (Art. 52 N
1).
2 Que el deudor haya cesado en el pago de una obligacin mercantil con el solicitante.
En doctrina se discute qu significa cesacin en el pago, por lo cual existen dos visiones
del concepto que estamos analizando:
1. Visin restrictiva: Considera la cesacin en el pago como el incumplimiento de la
obligacin. Es un hecho y no un estado patrimonial, en el que basta la mora para que
haya cesacin de pagos.
2. Visin amplia: Considera como un estado patrimonial de imposibilidad de cumplir. No
basta que la obligacin sea exigible y lquida, adems debe ser indisputada: No puede
haber excepciones ni alegaciones que justifiquen el incumplimiento.
3 Que la obligacin sea comercial.

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La Ley entiende que si una obligacin mercantil no se cumple, se afecta el crdito. Debe
emanar de un acto de comercio. Debe ser mercantil para el deudor, aunque para el
acreedor sea civil. El carcter mercantil debe probarlo el acreedor, salvo que provenga de
actos de comercio formales.
4 Que el acreedor de la deuda incumplida sea el solicitante de la quiebra.
La deuda ha de ser del deudor con el solicitante. No pueden invocarse ttulos ajenos.
5 Que la obligacin conste en ttulo ejecutivo.
Cualquier vicio o defecto del ttulo impide usar esta causal.
2. Cuando el deudor contra el cual existen tres o ms ttulos ejecutivos y vencidos
provenientes de obligaciones diversas y estuvieren iniciadas a lo menos dos
ejecuciones, no hubiere presentado en todas stas, dentro de los cuatro das
siguientes a los respectivos requerimientos, bienes bastantes para responder a la
prestacin que adeude y las costas. (Art. 43 N 2).
Esta causal tiene varios requisitos
1 Existir contra al deudor por lo menos 3 ttulos ejecutivos vencidos, provenientes de
obligaciones diversas.
Se discute si los ttulos deben consignar una obligacin de dar una suma de dinero:
Algunos autores consideran que debe tratarse de una obligacin de dar una suma de
dinero. Si la obligacin es de dar una especie o cuerpo cierto, o de hacer o de no hacer,
no refleja la imposibilidad de pagar del deudor.
Para otros autores, la ley no distingue, por lo que se puede tratar de cualquier clase de
obligaciones. Es la tesis que sigue la mayora de los tribunales de justicia.
Se debate asimismo, si los ttulos deben pertenecer todos al acreedor que pide la quiebra,
o si pueden ser tambin de otros acreedores. Hay acuerdo en que pueden ser ajenos. Y
as se ha fallado.
Obligaciones diversas significa que deben provenir de diferentes actos o contratos. As,
por ejemplo, no se aceptan varias letras originadas en un mismo contrato.
2 Que se hayan iniciado a los menos dos ejecuciones.
La ejecucin se entiende iniciada con el requerimiento de pago al deudor.
3 Que el deudor no haya presentado bienes suficientes para cubrir el capital, intereses y
costas, en las dos ejecuciones, dentro de los 4 das siguientes a los respectivos
requerimientos de pago.
Los bienes presentados por el deudor o embargados, deben ser distintos en una y otra

40

ejecucin. El juez de la quiebra es quien determina si los bienes son o no suficientes.

3. Cuando el deudor se fugue del territorio de la Repblica o se oculte dejando
cerradas sus oficinas o establecimientos, sin haber nombrado persona que
administre sus bienes con facultades para dar cumplimiento a sus obligaciones y
contestar nuevas demandas. (Art. 43 N 3).
4. No presentacin del Convenio Judicial Preventivo dentro del plazo legal (Art.
172).
De acuerdo al artculo 172, en ciertos casos el acreedor puede solicitar al tribunal que
ordene al deudor o a su sucesin a formular proposiciones de convenio judicial preventivo
dentro del plazo de 30 das desde su notificacin. Si el convenio no se presenta en dicho
plazo, el tribunal debe declarar la quiebra de oficio.
5. Rechazo del Convenio Judicial Preventivo
El Art. 209 seala que cuando el convenio judicial preventivo haya sido rechazado o
desechado en cualquiera de los casos contemplados en el artculo 196 (impugnacin), el
tribunal declarar necesariamente la quiebra del deudor. Estamos frente a un hecho
revelador completo de la cesacin de pagos.

4. El Juicio de Quiebras
El Juicio de Quiebras es un proceso ejecutivo patrimonial de orden pblico, de
carcter universal y colectivo, que persigue, mediante la administracin y/o liquidacin de
los bienes del insolvente, el pago a los acreedores conforme a la graduacin legal.
a. Deudor comn
Aqul que no ejerce alguna de las actividades del deudor del Art. 41.
b. Deudores especiales
Son deudores que tienen un tratamiento falencial especial (bancos y compaas de
seguro). La ley ha dado una serie de normas especiales para ciertos sujetos pasivos que,
por su particular posicin en el ordenamiento jurdico, requieren de un tratamiento ms en
detalle:
1. Quiebra de la mujer casada
2. Quiebra del menor adulto
3. Quiebra de otros incapaces
4. Quiebra de la sucesin del deudor
5. Quiebra de personas jurdicas con fines de lucro
6. Quiebra de personas jurdicas sin fines de lucro
7. Quiebra de personas jurdicas de derecho pblico

41

c. Las Partes en el Juicio de Quiebra

La ley de quiebras habla en diversas disposiciones de 3 tipos de sujetos privados que
tienen injerencia en el juicio de quiebra: el deudor fallido, los acreedores y los terceros
interesados.
1. El Deudor
No hay duda que el deudor tiene la condicin de parte en el juicio de quiebra..
2. Los Acreedores
Los acreedores tambin llenan los requisitos para ser considerados como partes
en la quiebra. Sin embargo, sin la verificacin de crditos, los acreedores no se
pueden reputar demandantes en el juicio de quiebra y, en consecuencia, si bien
son partes por el solo hecho de ser acreedores (pues a ellos se les notifica de la
sentencia declarativa de quiebra), no se pueden tener por acreedores activos en
tanto no se insinen en el juicio.
3. Terceros Interesados
Slo son partes del juicio de quiebra los terceros que se han apersonado en l y
no todos los terceros.
d. Demanda o Solicitud de Quiebra (Art. 44)
1. Demanda de Quiebra por el Deudor
Esta demanda debe cumplir con los requisitos que exige el art. 254 del Cdigo de
Procedimiento Civil. Sin embargo, dada la multiplicidad de demandados que sta
lleva aparejada, la ley exime al deudor de su individualizacin, exigencia que se
cumple con el acompaamiento a la misma de un listado de todas las obligaciones
del deudor, con individualizacin de los acreedores correlativos.
2. Demanda de Quiebra de uno de los Acreedores
e. Audiencia del Deudor (Art. 45)
El tribunal debe pronunciarse sobre la solicitud de quiebre a la brevedad posible, con
audiencia del deudor y debe cerciorarse por todos los medios a su alcance de la
efectividad de las causales invocadas.
f. Sentencia que Declara la Quiebra
No se discute su naturaleza jurdica, pues el Art. 52 la califica como sentencia definitiva. A
nivel comparado se dice que es una resolucin sui gneris.
g. Notificacin de la Declaratoria de Quiebra
1. Al fallido, los acreedores y terceros, para lo cual se publica un aviso en el Diario
Oficial. El texto debe ser aprobado por el tribunal y contiene un resumen de la
peticin de Quiebra y copia ntegra de la resolucin (Art. 54).

42

2. Al Sndico, para lo cual inmediatamente de dictada la sentencia, el Secretario del

Tribunal debe notificar a la brevedad al sndico provisional titular y suplente. El
Secretario puede hacerlo por s o a travs de otro ministro de fe (Art.55).
h. Recursos en contra de la Sentencia que declara la Quiebra
1. Si el tribunal niega lugar a la declaracin de quiebra procede el recurso de
apelacin en ambos efectos (Art. 59).
2. Si la sentencia declara la quiebra, slo procede el recurso especial de reposicin.
5. Recurso Especial de Reposicin (Artculos 56 a 58)
a. Titulares:
1. Cualquier acreedor (uno o ms), aunque no haya solicitado la quiebra.
2. El fallido, inclusive si l pidi su quiebra. Esto ltimo sera lgico, v. gr. Podra
haber cambiado su situacin de liquidez o porque el juez podra haber establecido
que era un deudor calificado, y era un deudor civil.
3. Terceros interesados que pudieron haber contratado con el deudor antes de la
quiebra o puede tambin darse que sean codeudores solidarios o avalistas del
fallido.
4. El sndico, pero slo para pedir que se cambie la calificacin del deudor.
b. Causales del Recurso
La ley no las seala especficamente. En general procede toda vez que se haya declarado
mal la quiebra, para revertir la resolucin o cuando la calificacin del deudor no sea la
correcta.
La interposicin de este recurso posee un plazo fatal en cual es de 10 das hbiles desde
la publicacin del aviso en el Diario Oficial. En el caso del sndico el plazo se cuenta
desde la notificacin hecha por el secretario del tribunal.
c. Recursos contra la resolucin de la reposicin
La resolucin que resuelve acerca de la reposicin es una sentencia y, por tanto, apelable
(Art. 58). Si el recurso es rechazado contra esa resolucin de segunda instancia cabe el
recurso de casacin en el fondo y en la forma.
d. Efectos de la Interposicin de la Reposicin
1. No se suspende la quiebra.

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2. Si se acoge el recurso, se reputa que la quiebra nunca fue declarada y se retrotrae

todo al da anterior a la declaratoria.
3. Si el juez de la quiebra paraliza o suspende la tramitacin de la quiebra con una
orden de no innovar dictada con posterioridad a la incautacin de los bienes del
fallido, el sndico designado, a pesar de la orden de no innovar, queda igualmente
habilitado para llevar a cabo los actos de administracin de dichos bienes para
evitar su deterioro, procurando en beneficio de todos los acreedores la debida
conservacin del activo (Art. 57).
5. Efectos de la Declaracin de Quiebra
1. La fijacin irrevocable de los derechos de los acreedores (Art. 66).
2. El desasimiento y la prohibicin de compensaciones (Art. 64 y 69).
3. Suspensin del derecho de ejecutar separadamente (Art. 71).
4. Acumulacin de juicios (Art. 70).
a. Efectos en los acreedores y sus crditos.
1. Determinacin de crditos:
La declaratoria fija irrevocablemente los derechos de los acreedores al momento
de su notificacin (Art. 66).
2. Valorizacin de crditos:
La ley presume que los crditos del fallido son en dinero, y no se pone en el caso
de las obligaciones de hacer o de especie o cuerpo cierto. (Art. 67).
b. Las Acciones Revocatorias Concursales:
1. Generalidades:
Es habitual que transcurra un cierto perodo de tiempo entre la cesacin de pagos
y la sentencia de quiebra. El apremio que significa la insolvencia para el deudor lo
induce a celebrar actos jurdicos que vulneran la par condictio en perjuicio de sus
acreedores. Por ello, existen mecanismos destinados a restablecer las infracciones
a dicho principio ocurridas con anterioridad a la apertura del concurso.
Estos mecanismos persiguen traer bienes ilegtimamente sacados del patrimonio
del deudor a la garanta general de los acreedores que constituye el patrimonio
concursado, es decir, tienden a engrosar el bien embargado.
2. Requisitos de la Accin Pauliana o Revocatoria Ordinaria (Art. 2468 del
Cdigo Civil).
a. Que la accin sea ejercida por un acreedor.

44

b. Que se trate de un acto jurdico celebrado con anterioridad a la declaracin

de quiebra.
c. Que el acto a revocar sea perjudicial para la masa de acreedores.
d. Que exista fraude pauliano.
6. La Realizacin Propiamente Tal
a. Introduccin
Existen dos formas de realizar el activo, en las cuales deben resguardarse y armonizarse
con los intereses de la junta de acreedores:
1. Realizacin del Activo Concursado:
Tiene como objetivos principales:
a. Satisfacer las pretensiones de los acreedores
b. Evitar que se detenga en manos inhbiles la produccin o circulacin de la
riqueza
2. Salvataje de Empresas Insolventes:
Tiene como objetivos principales:
a. La venta como unidad econmica.
b. La continuidad de giro.
b. Fases de la Etapa de Realizacin del Activo
1. La Incautacin en Inventario (Art. 94 y siguientes).
2. El inventario del Activo de la Quiebra.
c. La Realizacin y sus Formas
1. Continuacin del Giro del Fallido:
1. Continuacin provisional del giro del fallido (Art. 99 y 100):
a. Debe tratarse de una empresa (Art. 99 inc. 1)
b. Debe ser conveniente para los intereses de la masa
2. Continuacin efectiva del giro del fallido:
a. Que se trate de una empresa.
b. Que exista una propuesta de parte del sndico o de, a lo menos, dos
acreedores. (Art. 112).
c. Que se acuerde en su oportunidad, esto es, durante o despus de la primera
junta ordinaria de acreedores (Art. 111).
d. Que se obtengan las mayoras legales para su adopcin, esto es, los dos
tercios del pasivo con derecho a voto (Art. 112 inc. 1).
2. De la Realizacin de Bienes Propiamente Tal

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Procedimiento Ordinario de Realizacin del Activo:

Es ordinario aquel procedimiento mediante el cual se liquida el patrimonio
ejecutado segn normas legales anlogas a las prescritas para la ejecucin
singular, que se aplica siempre que el activo probable exceda de las 1.000
unidades de fomento y que la junta de acreedores con el fallido no acuerden una
modalidad distinta. Por lo mismo, puede calificrsele como el procedimiento de
realizacin supletorio legal.
Las normas pertinentes estn contenidas en los Art. 121 y 122.
El art. 121 dispone que el sndico, provisional o definitivo, podr vender en
cualquier momento, al martillo o en venta privada, los bienes expuestos a prximo
deterioro o a una desvalorizacin inminente y los que exijan una conservacin
dispendiosa.

7. Graduacin y Pago de los Crditos

La regla general es que todos los acreedores se pagan en proporcin al monto de sus
crditos, salvo que exista preferencia legal (Art. 148 y 2469 del Cdigo Civil.).
En consecuencia, primeramente se pagarn los crditos de primera clase, o crditos
privilegiados, enunciados en el art. 2472 del Cdigo Civil, luego los de segunda y tercera
clase, pero slo hasta la concurrencia del producto de sus respectivas garantas y
finalmente, el saldo insoluto se paga a los valistas.
a. Crditos Reajustables con Intereses
1. Los Crditos Reajustables en moneda nacional y no vencidos se reajustan y
devengan intereses de conformidad a la convencin respectiva (Art. 68 N 1).
2. Los Crditos Reajustables en moneda nacional, no vencidos y que no devenguen
intereses, se reajustan segn lo pactado (Art. 68 N 2).
3. Los Crditos No Reajustables en moneda nacional y no vencidos, sea que
estipulen o no intereses, devengan intereses corrientes para operaciones de
crdito de dinero no reajustables, conforme a lo establecido en la Ley N 18.010
(Art. 68 N 3).
8. Trmino de la Quiebra
El estado de quiebra puede terminar por sobreseimiento o por medio de los convenios.
a. Convenios
No aparecen definidos en la ley, pero podemos indicar que son acuerdos entre el deudor y
la masa de acreedores, mediante los cuales se busca evitar la declaracin de quiebra o

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alzar una que ya ha sido declarada. Despus de las modificaciones introducidas por las
leyes 20.073 y 20.080, se ha buscado privilegiar la celebracin de convenios entre el
deudor y los acreedores y dar flexibilidad a los acuerdos extrajudiciales lcitos de
reestructuracin de pasivos.
En estos temas ha existido una fuerte influencia del derecho comparado, especialmente el
Bankruptcy Code de Estados Unidos de 1978 (Chapter 11), Ley de Prevencin y Convenio
Amistoso en caso de Dificultades de Empresas (1984) y en la Ley de Saneamiento y
Liquidacin Judicial de Empresas (1985), ambas de Francia, modificadas en 1994, entre
otras.
El autor Juan Esteban Puga define el convenio diciendo que es un contrato colectivo y
solemne de transaccin mediante el cual el deudor y el conjunto de sus acreedores
resuelven la insolvencia de aqul evitando o clausurando un juicio de quiebras, y cuyos
derechos y obligaciones son oponibles a todos los acreedores, salvo excepciones
legales.
De estos conceptos desprendemos que los convenios son acuerdos entre el deudor y la
masa de acreedores, por tanto se excluyen los acuerdos entre el deudor con uno o ms
de sus acreedores, y tambin los actos unilaterales de los acreedores como una remisin
total y desistimiento de la quiebra por parte de ellos. El pacto versa sobre la forma
solucionar el pasivo del deudor, y debe cumplir estrictamente las solemnidades legales.
ste tiene por fin prevenir o alzar la quiebra y obliga como regla general a todos los
acreedores, salvo excepciones legales. El convenio como acto jurdico es un contrato
solemne, plurilateral, oneroso, intuito personae, conmutativo y principal.
En qu se diferencia el convenio como modo de alzar la quiebra de un
sobreseimiento definitivo? Los convenios requieren de un acuerdo de voluntad entre
deudor y acreedores, mientras que el alzamiento definitivo por sobreseimiento no requiere
pacto, sino que se cumplan los requerimientos legales. (Art. 157 y 164 y siguientes.).

Clases de convenios:
La Ley N 20.073 introdujo los denominados Acuerdos Extrajudiciales, art. 169 y
170 de la Ley de Quiebras, con lo que modific la antigua clasificacin de
convenios extrajudiciales y judiciales, siendo tambin esos ltimos preventivos o
solucin.
Por lo tanto, hoy existen los denominados acuerdos extrajudiciales, previo a la
declaratoria de quiebra y fuera del mbito judicial, siendo convenios propiamente
tales los:
a. Convenio Judicial Preventivo, que tiene por objeto evitar la declaracin de
quiebra.
b. Convenio Simplemente Judicial o Solucin, que tiene por objeto poner
trmino al estado de quiebra.

b. El Convenio Judicial:
El convenio judicial es un acuerdo entre el deudor y sus acreedores, con intervencin de

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los tribunales de justicia, destinado a evitar o poner trmino a la quiebra.

1. Convenio Judicial Preventivo:
El convenio judicial preventivo es un acuerdo entre el deudor y sus acreedores,
con intervencin de los tribunales de justicia, destinado a evitar o prevenir la
quiebra.
2. Convenio Simplemente Judicial:
Es aquel que se propone durante el juicio de quiebra con el objeto de poner
trmino a esa situacin. Se encuentra en el art. 186 de la ley de quiebras.
c. Nueva Quiebra
Sabemos que el desasimiento no constituye una incapacidad respecto del deudor fallido,
quien puede contraer obligaciones cuyo incumplimiento lo lleven a una situacin
patrimonial que acarree otra quiebra. Debemos hacer notar que los acreedores de la 1
quiebra no pueden solicitar la 2 quiebra, pues ellos quedan obligados por el convenio y
slo pueden desligarse de l por las acciones de nulidad o resolucin.
d. Sobreseimiento
El sobreseimiento, sea temporal o definitivo, es una resolucin judicial que pone trmino,
transitoria o definitivamente, al proceso de quiebra.
1. El sobreseimiento temporal:
El sobreseimiento temporal es la resolucin pronunciada por el tribunal de la
quiebra que suspende la ejecucin colectiva en vistas a que lo exiguo del activo
concursado desmerece su prosecucin. El art. 157 inciso 2 dice que el
sobreseimiento temporal suspende provisoriamente los procedimientos de la
quiebra.
2. El sobreseimiento definitivo:
Es aquella resolucin judicial en virtud se alza la quiebra debido a la desaparicin
del estado de cesacin de pagos
9. Delitos de la Quiebra
a. Elementos del Delito
1. Debe haberse declarado una quiebra.
2. El fallido debe ser un deudor calificado del Art. 41.
3. La conducta del fallido debe ser reprochable en grado de culpa o dolo.
10. La Rehabilitacin del Fallido

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La rehabilitacin tiene por objeto hacer cesar las inhabilidades que pesan sobre la
persona del fallido que no terminan por la clausura de la quiebra (Art. 235).
a. Clases de Rehabilitacin:
1. Rehabilitacin Legal:
Se produce por el solo ministerio de la ley sin necesidad de declaracin judicial.
Para ello, se requiere el juicio de calificacin concluya sin sentencia condenatoria
por delito de quiebra culpable o fraudulenta (Art. 236).
2. Rehabilitacin Judicial:
Se aplica al fallido que ha sido condenado por quiebra culpable o fraudulenta y
requiere de un pronunciamiento de la justicia. Para que proceda, se deben cumplir
los siguientes requisitos (Art. 238):
a. Debe tratarse de un fallido culpable o fraudulento.
b. Debe justificar que ha cumplido las penas o que se le ha indultado.
c. Debe acreditar que ha pagado ntegramente sus deudas.
3. Fallido no Comprendido en el Art. 41:
Puede solicitar su rehabilitacin siempre que rena los siguientes requisitos (Art.
240):
a. Que haya transcurrido un ao desde la declaratoria de quiebra.
b. Que no se hayan deducido acciones criminales en su contra en dicho
plazo.
c. Que, habindose deducido, existan resoluciones ejecutoriadas que
absuelvan sobresean definitivamente al fallido.
d. Que, habiendo sido condenado, el fallido hubiere cumplido las penas y
satisfecho ntegramente las deudas.
BANCO CENTRAL.
Conforme al artculo 97 el Banco Central es un organismo autnomo, con
patrimonio propio, de carcter tcnico, cuya composicin, organizacin, funciones y
atribuciones determinar una ley orgnica constitucional. Esta Ley N 18.840 agrega,
en su artculo 1, que la entidad tiene personalidad jurdica propia y que es de carcter
indefinido.
i.

Estructura.

Menester resulta realizar las caractersticas del Banco Central, pues ellas lo
singularizan:
En primer lugar, debe destacarse que es uno de los entes constitucionalmente
autnomos, con todas las implicancias y consecuencias ya analizadas;
En segundo lugar, debe advertirse que, en el caso del Banco, tal autonoma tiene
por finalidad principal asegurar su carcter tcnico, es decir, que ejerza sus funciones
con total prescindencia de las mayoras momentneas, especialmente reflejadas en quien

49

ejerce el Gobierno y en la composicin parlamentaria; y

En tercer lugar, y para asegurar la referida autonoma que, a su vez, garantiza
la actuacin tcnica del Banco, es que se lo dota de patrimonio y personalidad jurdica
propia, de carcter indefinido y se complementa la Constitucin por una ley orgnica
constitucional.
ii.

Funciones.

El artculo 3 inciso 1 de la Ley N 18.840 seala que le funcin del Banco

Central consiste en velar por la estabilidad de la poltica monetaria y el normal
desenvolvimiento de los pagos internos y externos.
Para el cumplimiento de esa funcin, el inciso 2 del mismo artculo 3 se ocupa
de sealar las atribuciones del Banco:
Primero, regular la cantidad de dinero y de crdito en circulacin;
Segundo, ejecutar operaciones de crdito;
Tercero, ejecutar operaciones de cambio internacional; y
Cuarto, dictar normas en materia monetaria, crediticia, financiera y de cambios
internacionales.
Pues bien, para el cumplimiento de cada una de esas atribuciones, la Ley N
18.840 se encarga de asignar al Banco numerosas facultades.
Seala, en este sentido, el artculo 28 que es potestad exclusiva del Banco
emitir billetes y acuar monedas, los cuales son los nicos medios de pago con poder
liberatorio y circulacin ilimitada, conforme al artculo 31 de la ley.
Para regular la cantidad de dinero en la economa, el Banco puede, en virtud
del artculo 34, abrir lneas de crdito a empresas bancarias y sociedades financieras;
fijar las tasas de encaje; recibir y efectuar depsitos en moneda nacional o extranjera;
comprar y vender, en el mercado abierto, valores mobiliarios y efectos de comercio; y
fijar las tasas de inters a sus operaciones.
Asimismo y con el objeto de regular el Sistema Financiero y de Mercado de
Capitales, el Banco puede, al tenor del artculo 35, dictar las normas a que se
sujetarn los bancos, financieras y cooperativas de ahorro y de crdito en la captacin
de fondos del pblico; autorizar a los bancos para que paguen intereses en las
cuentas corrientes; fijar los intereses mximos que se pueden pagar por depsitos a la
vista; dictar las normas a que debern sujetarse las empresas cuyo giro consista en la
emisin u operacin de tarjetas de crdito; y autorizar la creacin y reglamentar el
funcionamiento de las cmaras compensadoras de cheques.
Por otra parte, entre las facultades que tienen por fin cautelar la estabilidad del
Sistema Financiero, el artculo 36 incluye la de conceder a los bancos y sociedades

50

financieras, crditos en caso de urgencia; y conceder crditos o adquirir activos de

bancos e instituciones financieras. Recurdese que la Ley General de Bancos se
encuentra contenida en el Decreto con Fuerza de Ley N 252 de 1.960.
A su turno, la Ley N 18.840 faculta al Banco para actuar como Agente Fiscal en
la contratacin de crditos externos e internos y en las operaciones que sean compatibles
con las finalidades del Banco, siempre a solicitud del Ministro de Hacienda. Todo ello,
segn dispone el artculo 37 inciso 1 de la ley. En este mbito, el Banco tambin puede
actuar en todo lo relativo al servicio y amortizacin de la deuda externa, directa o
indirecta, del Estado, como lo precisa el artculo 37 en su inciso 2.
En materia internacional, el artculo 38 faculta al Banco para participar, en
representacin del Gobierno de Chile o por s, en organismos financieros extranjeros o
internacionales y operar con ellos; aplicar las disposiciones de los convenios en que
sea parte el Banco; contratar en el exterior toda clase de crditos; conceder crditos a
Estados extranjeros; y mantener, administrar y disponer de sus reservas
internacionales.
El artculo 39 dispone que toda persona podr efectuar, libremente,
operaciones de cambio internacionales, esto es, los actos y convenios que creen,
modifiquen o extinguen una obligacin pagadera en moneda extranjera, aunque no
importe trasladar fondos o giros de Chile al exterior o viceversa.
En este mbito, conforme al artculo 40, el Banco puede exigir que la
realizacin de determinadas operaciones de cambio internacionales le sean informadas
por escrito; as como tambin y siguiendo lo prescrito en el artculo 42, el Banco puede
disponer que ciertas operaciones se realicen, exclusivamente, en el Mercado
Cambiario Formal, o sea, el marcado constituido por las empresas bancarias. Entre
estas operaciones cabe mencionar: El retorno al pas de divisas y su liquidacin a
moneda nacional; los pagos en moneda extranjera por las importaciones; y la remesa de
moneda extranjera destinada a efectuar, en el exterior, inversiones, aportes de capital,
crditos o depsitos.
Finalmente, el prrafo 9 del Ttulo III de la Ley N 18.840 contiene otras
atribuciones del Banco. Por ejemplo, compilar y publicar las principales estadsticas
macroeconmicas nacionales; prestar servicios bancarios que no impliquen
financiamiento; abrir cuentas corrientes a los bancos, financieras, Tesorera General y a
otros organismos y empresas del Estado; y adquirir bienes races o muebles,
mantenerlos, administrarlos y enajenarlos.
a. Prohibiciones
El artculo 98 dispone que el Banco Central slo puede efectuar operaciones
con instituciones financieras, sean pblicas o privadas.
De manera alguna podr otorgar a esas instituciones su garanta, ni adquirir
documentos emitidos por el Estado, sus organismos o empresas.
Ningn gasto pblico o prstamo podr financiarse con crditos directos o

51

indirectos del Banco Central.

Pero, en caso de guerra exterior o de peligro de ella, que calificar el Consejo
de Defensa Nacional, el Banco Central podr obtener, otorgar o financiar crditos al
Estado y entidades pblicas o privadas.
Por ltimo, recurdese que lo dispuesto en el artculo 60 N 7 y N 8 no se
aplica al Banco Central, esto es, no necesita ley especial y otorgada en cada caso
para contratar emprstitos ni para celebrar cualquier clase de operaciones que
puedan comprometer, en forma directa o indirecta, su crdito o responsabilidad
financiera.
El artculo 98 inciso 4 precepta que el Banco Central no podr adoptar
ningn acuerdo que signifique, de una manera directa o indirecta, establecer normas
o requisitos diferentes o discriminatorios en relacin a personas, instituciones o
entidades que realicen operaciones de la misma naturaleza.
A la luz de esta disposicin consgnese que:
Los Acuerdos del Banco Central son normas jurdicas, generales o especiales,
dictadas por su Consejo en ejercicio de las potestades pblicas que la Constitucin o la
ley le confieren;
Cuando el Banco ejerza facultades que no constituyan potestades pblicas,
entonces, el acto no queda sujeto a la prohibicin prevista en el artculo 98 inciso final,
sino al cumplimiento del Principio General de Igualdad ante la Ley contenido en el
artculo 19 N 2;
El precepto en anlisis tiene aplicacin slo cuando se trata de Acuerdos y no
de otros actos o decisiones del Banco, aunque ellos impliquen el ejercicio de potestades
pblicas, los cuales deben respeto al Principio de Igualdad por la norma bsica del
artculo 19 N 2 o por otras que lo contemplan especialmente, como los numerales 20 o
22 de ese mismo artculo. Por ende, si el artculo 2 de la Ley N 18.840 se interpretar
como que, extiende la prohibicin a cualquier norma -no necesariamente los Acuerdosdictada por el Banco, debe ser considerado inconstitucional;
Los destinatarios del Acuerdo deben ser instituciones que realicen
operaciones de la misma naturaleza, es decir, entidades que ejecuten actos que
consistan en actividades econmicas semejantes, aunque esas instituciones ni
tales actos no sean idnticos; y
Finalmente, es menester determinar el genuino sentido y alcance de la prohibicin
prevista en el inciso final del artculo 98.
Al respecto, el precepto admite tres posibles interpretaciones:
En primer lugar, puede entenderse que el empleo de la disyuncin o, en el
artculo 98 inciso final, en nada altera la aplicacin de la regla matriz prevista en el
artculo 19 N 2 de la Constitucin, con lo cual se arriba a una exgesis que deja

52

carente de significado y de valor propios a aquel precepto especial, resultando que parte
de l no tendra razn de ser, interpretacin absurda a la luz de elementales principios
de hermenutica;
En segundo lugar, podra sostenerse que lo dispuesto en el precepto en anlisis
significa igualdad absoluta, en cuanto a que en materia de Acuerdos del Banco Central,
se excluiran no solo las discriminaciones, sino tambin las diferencias que sean
razonables, interpretacin imposible de sostener, puesto que derivara en que un
derecho constitucional irrenunciable, como el del artculo 19 N 2 del Cdigo Poltico, no
regira respecto del Banco aludido; o
En tercer lugar, debera afirmarse que la finalidad de aquella norma, -as como
otras de igual rango a lo largo de la Constitucin- expresada inequvocamente en su texto
y contexto, consiste en imponer al tribunal, que controle el respeto por un Acuerdo del
Principio de Igualdad, la misin de efectuar un control ms severo de ese respeto.
Y, entonces, en qu se traduce la mayor rigidez que debe imponer el tribunal
al controlar los Acuerdos del Banco Central ?
Desde luego, debe verificar que la diferencia sea razonable, es decir, el respeto
al artculo 19 N 2 de la Constitucin. Pero, adems, el tribunal debe revisar la
idoneidad para alcanzar la finalidad preceptuada en la norma objeto del control, por lo
que resulta indispensable que su autor deje constancia, durante el proceso
nomogentico o en el texto de la misma ley, si contiene considerandos, de las razones
que explican y justifican la diferencia.
En suma, lo esencial del artculo 19 N 2 y de sus especificaciones a lo largo de
la Constitucin, se sita en distinguir las diferencias de las discriminaciones o, en
palabras del Poder Constituyente, las diferencias arbitrarias que proscribe de las que
sean razonables, las cuales admite e insta a adoptar para hacer del Sistema Jurdico un
conjunto de normas sustantivamente justas.
En el caso de los preceptos que exigen un control ms estricto, como ocurre con
el artculo 98 inciso final, el control del Principio de Igualdad se concreta en que se
habilita al garante supremo de la Constitucin para superponer su voluntad a la del
autor de la norma en la determinacin de su sentido y alcance.

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