DERECHO PROCESAL III

PROFESOR JORGE UGARTE.

MEDIDAS CAUTELARES.
Medidas prejudiciales.
Estas medidas prejudiciales estn reglamentadas en el ttulo IV del Libro II del
CPC. Del art. 273 al 289.
Se pueden definir como "actos jurdicos procesales anteriores al juicio que
tienen por objeto preparar la entrada a este, asegurar la realizacin de algunas
pruebas que puedan desaparecer y asegurar el resultado mismo de la
pretensin que se har valer con posterioridad en el proceso".
Peliculum in mora (peligro en la demora) y fumus boni iuris (Humo del buen
derecho). --> Requisitos de medidas prejudiciales.
El peligro en la demora deviene precisamente de que la situacin,
principalmente patrimonial, pude variar en contra de mis intereses. Por
ejemplo, hago un juicio que me demoro en 2 aos en que obtenga mi accin
con la otra persona, pero sta hace desaparecer todos sus bienes.
Humo del buen derecho dic relacin con la credibilidad de la demanda. Si uno
demanda algo, y desde el punto de vista de la sustentabilidad, la
fundamentacin, la credibilidad de lo que se est pidiendo, el juez puede
decretar alguna medida.
Mientras ms espeso el humo es ms factible que me otorguen una medida
prejudicial. --> Dicho de procesalistas italianos.

Caractersticas:
a. Son Cautelares.
b. Son prejudiciales: Se deben solicitar y dictar antes de la existencia del
juicio (artculo 253 CPC). Normalmente se entiende que hay juicio una
vez que se ha notificado la demanda.
c. Son de aplicacin general: Se aplican a toda clase de juicio civil
(reglamentados en el Libro II CPC - Juicio Ordinario, con carcter
supletorio respecto de todos los otros procedimientos segn el artculo
3 CPC).
d. Requisito General Comn: (artculo 287 CPC) El que la solicite
deber expresar la accin que sepropone deducir y someramente
sus fundamentos, de hecho y de derecho. Aqu accin se usa como
sinnimo de pretensin.
1|Procesal III

e. Solicitante: El sujeto legitimado para solicitarlas es el futuro

demandante. El futuro demandado, por regla general no puede
solicitarlas, aunque excepcionalmente puede solicitar medida prejudicial
preparatoria de reconocimiento jurado de firma puesto en instrumento
privado y las medidas prejudiciales probatorias (artculo 288 CPC)

Tipos:
I
II
III

Prejudiciales preparatorias.
Prejudiciales probatorias
Prejudiciales precautorias.

Medidas Prejudiciales preparatorias.

Concepto: Son aquellas que tienen por objeto preparar la entrada al juicio y

cuyo titular es generalmente el futuro demandante (artculo 273 CPC)

Excepcionalmente el futuro demandado es titular solo respecto de la medida
prejudicial preparatoria de reconocimiento jurado de firma puesto en
instrumento privado.

Requisitos:
1

3
4
5

Solicitante debe expresar la accin que se propone deducir y

someramente sus fundamentos. En el caso del demandado, ste deber
sealar quin lo pretende demandar y el fundamento de la demanda que
se pretende deducir en su contra.
Demostrarle al tribunal que las medidas que se estn solicitando son
necesarias de ser decretadas para preparar la entrada al juicio,
absolutamente indispensables para poder llevar a cabo de buena forma la
demanda. Art. 273, N5 --> Se decreta con solo pedirla, los otros 4
numerales requieren si o si una fundamentacin.
Estas se decreten sin audiencia de la persona contra quien se piden,
salvo los casos en que expresamente se solicite su intervencin. Art. 282.
Estas medidas tienen que cumplir con los requisitos especficos de la
medida prejudicial que se solicita.
Tienen que cumplir con los requisitos comunes a todo escrito.

Las medidas prejudiciales preparatorias reglamentadas por el

legislador se encuentran contenidas en el artculo 273 CPC, y son las
siguientes:
1 La declaracin jurada de la contraparte para que se refiera de si tiene la
capacidad suficiente para comparecer en juicio. Tambin debe hacer
mencin de personeras y domicilio de los representantes. Se refiere a 3
aspectos diferentes:
i.
Capacidad del demandado para parecer en juicio.
ii.
Personera que l tiene para representar a una determinada
persona.
iii.
Nombre y domicilio que eventualmente pudieran tener sus
representantes.
Es importante porque en caso de desconocerse alguno de estos
tres elementos, no se est en condiciones de cumplir con los
2|Procesal III

4
5

requisitos de toda demanda, y en consecuencia pueden operar, o

bien la sancin del artculo 256 CPC, o bien, una excepcin
dilatoria.
Exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin que se trate de
entablar.
El indagar procesalmente si la especie o cuerpo cierto se
encuentra o no en poder del deudor, tiene gran importancia,
fundamentalmente para configurar los requisitos que permiten
interponer la accin ejecutiva.
La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, ttulos
de propiedad u otros instrumentos pblicos o privados que por su
naturaleza puedan interesar a algunas personas.
El cumplimiento de esta medida se lleva a efecto fijando una audiencia
para la exhibicin de los documentos, y citando a las partes a concurrir a
ella. Las sanciones para el evento de incumplimiento estn en el artculo
277 CPC:
i.
Decretar multas o arrestos igual a las anteriores.
ii.
Allanamiento.
iii.
Sancin Procesal: La parte que se neg a exhibir y tiene en
su poder los documentos, pierde el derecho de hacerlos valer
despus en juicio, a menos que:
a. La otra parte los haga valer en apoyo de su
defensa;
b. Si justifica que no los pudo exhibir antes; o,
c. Si el documento se refiere a hechos diferentes
a aquellos que motivara la solicitud de
exhibicin: sancin de carcter procesal.
Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que es
parte el solicitante, sin perjuicio a lo dispuesto en los artculos 42 y 43 del
Cdigo de Comercio.
Reconocimiento Jurado de Firma puesto en Instrumento Privado.
Presenta 2 caractersticas distintivas respecto del resto de las
medidas prejudiciales preparatorias:
i.
Son decretadas en todo caso, sin necesidad de cumplir con el
requisito especfico.
ii.
Es la nica medida prejudicial preparatoria que puede ser
solicitada por el futuro demandado y no solo el futuro
demandante.

Otros artculos relacionados:

Art. 282 (272). Si aquel a quien se intenta demandar expone ser simple
tenedor de la cosa de que procede la accin o que es objeto de ella, podr
tambin ser obligado:
1. A declarar bajo juramento el nombre y residencia de la persona en cuyo
nombre la tiene; y
2. A exhibir el ttulo de su tenencia; y si expresa no tener ttulo escrito, a
declarar bajo juramento que carece de l.
En caso de negativa para practicar cualquiera de las diligencias mencionadas
en este artculo, se le podr apremiar con multa o arresto en la forma dispuesta
por el artculo 274.
3|Procesal III

Art. 284 (274). Si hay motivo fundado para temer que una persona se ausente
en breve tiempo del pas, podr exigrsele como medida prejudicial que
absuelva posiciones sobre hechos calificados previamente de conducentes por
el tribunal, el que, sin ulterior recurso, sealar da y hora para la prctica de la
diligencia.
Si se ausenta dicha persona dentro de los treinta das subsiguientes al de la
notificacin sin absolver las posiciones, o sin dejar apoderado con autorizacin
e instrucciones bastantes para hacerlo durante la secuela del juicio, se le dar
por confesa en el curso de ste, salvo que aparezca suficientemente justificada
la ausencia sin haber cumplido la orden del tribunal.
Art. 285 (275). En el caso del inciso 1 del artculo anterior, podr tambin
pedirse que aquel cuya ausencia se teme, constituya en el lugar donde va a
entablarse el juicio apoderado que le represente y que responda por las costas
y multas en que sea condenado, bajo apercibimiento de nombrrsele un
curador de bienes.

Medidas prejudiaciales probatorias:

Concepto: Son aquellas que tienen por objeto asegurar los medios de pruebas
establecidos por el legislador, que posteriormente podran desaparecer antes
de la entrada al juicio o que podran ser de difcil realizacin.
Se encuentra aqu el requisito general de periculum in mora (peligro en la
demora), que consiste en que existe una prueba urgente de rendir y la dilacin
sea causa de su desaparicin o destruccin.
(Juicio Penal. Las evidencias reunidas en la etapa de investigacin,
procesalmente, carecen de valor probatorio. Posteriormente, estas evidencias
son traducidas en pruebas provedas legalmente. El fiscal, con las evidencias,
debe determinar si estas evidencias tienen suficiente mrito para iniciar una
acusacin o no. Si el Fiscal determina que hay suficiente mrito, debe hacer la
acusacin y hacer un ofrecimiento de pruebas, que posteriormente al inicio del
juicio oral, obtienen valor probatorio. Debido a que entre la investigacin y el
inicio del juicio oral, pueden transcurrir hasta 2 aos, se puede pedir la
presentacin anticipada de pruebas, para que las evidencias adquieran valor
probatorio antes y no se pierdan, desvanezcan, etc antes del inicio del juicio.)
Requisitos de las prejudiciales probatorias:
1 Requisito comn a todas las prejudiciales: Exponer la accin que se
pretende deducir y exponer sus fundamentos.
2 Requisito especfico: Periculum in mora
3 Requisitos especficos que se contemplan en cada una de las medidas
preparativas.
4 Requisitos comunes a todo escrito.
Art. 281, 284 y 286 CPC se refieren fundamentalmente a estas medidas
prejudiciales de naturaleza probatoria.
Art. 281 CPC--> Cmo se presenta esta solicitud. Estas medidas se decretan
"con conocimiento" del futuro demandado, si ste se encuentra ya sea en el
4|Procesal III

lugar del asiento del tribunal que los decreta, o donde deban ejecutarse
(Principio de bilateridad de la audiencia). En los dems casos, deber
notificarse al defensor de ausentes (art. 289 CPC). Esto es para que hagan
valer sus opiniones, observaciones y estas queden plasmadas en el informe.
Estas medidas son:
1. Inspeccin Personal del Tribunal, Informe de Peritos nombrados
por el mismo Tribunal o Certificado de Ministro de Fe: Se trata de
tres medidas diferentes pero incorporadas en una sola norma:
i.
Inspeccin Personal del Tribunal: Se aplican las reglas generales.
ii.
Informe de Peritos: Tiene la particularidad de que los peritos los
nombra directamente el tribunal y no las partes como en la
prueba pericial, en que el tribunal slo interviene a falta de
acuerdo.
iii.
Certificado de Ministro de Fe: Solo existen 2 disposiciones del CPC
que se le refieren y de las cuales se desprende que se realiza por
orden del tribunal y que tiene valor de plena prueba (artculos
281 y 427 CPC)
2. La Confesin Judicial: Se encuentra contemplada en el artculo 284
CPC. Fuera del requisito general, se requiere un requisito especfico, cual
es que exista motivo fundado para temer que una persona se
ausente en breve tiempo del pas. Se le puede exigir como medida
prejudicial que absuelva posiciones sobre hechos calificados
previamente de conducentes por el tribunal, el que fijar da, hora y
lugar para la audiencia. Sin embargo, se diferencia de la absolucin de
posiciones como medio de prueba en que el tribunal debe conocer las
preguntas y adems debe calificarlas previamente de conducentes (a
diferencia de lo establecido en el artculo 387 CPC). Si el sujeto citado
no concurre, se le dar por confeso en el curso del juicio, salvo que
aparezca suficientemente justificada la ausencia.
3. Obligacin de Constituir Mandatario Judicial: Tiene el mismo
fundamento de la medida prejudicial de confesin. Lo que se persigue es
que la persona cuya ausencia se teme, constituya un apoderado en el
lugar donde vaya a producirse el juicio. Este apoderado debe tener
facultades de mandatario judicial, adems poder responder de las costas
y multas a que puede ser condenado el mandante (artculo 285 CPC)
Si no se constituye el mandato, o el mandatario carece de facultades
suficientes, el tribunal de inmediato proceder a designar un curador de
bienes ad litem, sin ir a las normas contempladas en el Libro IV del CPC.
Esta medida ms que ser probatoria, se asimila ms a una preparatoria,
o en cuanto a la sancin a una cautelar.
4. Examen de Testigos: Su requisito especfico es que, por razn de
impedimentos graves, haya fundado temor de no poder recibirse
oportunamente la prueba testimonial. Los testigos que sean citados
en virtud de esta medida, declararn sobre los puntos que indique el
actor, calificados previamente de conducentes por el tribunal. El inciso
2 del artculo 286 CPC establece expresamente la necesidad de que
para la prctica de esta medida se d previamente conocimiento a quien
se pretende demandar, slo cuando se halle en el lugar donde se expidi
la orden o donde deba tomarse la declaracin (en los dems casos se
5|Procesal III

proceder con intervencin del defensor de ausentes). Respecto del

resto del procedimiento se aplican las reglas generales.
5. Respecto del Mero Tenedor: El artculo 282 CPC, se pone en la
situacin de que al que se pretende demandar como propietario de una
cosa, resulta ser un mero tenedor. En este caso, el futuro demandante
podr citarlo a fin de que:
i. Declare bajo juramento el nombre y residencia de la
persona bajo cuyo nombre tiene la cosa, esta persona
viniendo a ser propietario o poseedor.
ii. Debe exhibir el ttulo de la tenencia. Si expresa no tener
ttulo escrito, debe declarar bajo juramento que carece de
l.
iii. Si se niega a cualquiera de estos se le podr apremiar con
multas o arrestos.
Art. 288 CPC --> Toda persona que fundadamente tema ser demandada podr
solicitar las medidas que mencionan el nmero 5 del artculo 273 y los artculo
281, 284 y 286, para preparar su defensa.

Medidas prejudiciales precautorias:

Concepto: Actos jurdicos procesales anteriores al juicio que tienen por objeto
asegurar el resultado de la pretensin que se har valer en el futuro en un
proceso en los casos previstos en la ley.
Por un lado tenemos, los intereses del futuro demandante, pero tambin
aparece el inters del demandado.
Se debe tener presente:

Intereses de las partes.

Limitaciones a las facultades patrimoniales.

Igualdad en el proceso.
Se encuentran reglamentadas entre los art. 279 y 280 CPC y le corresponden
solo al futuro demandante.
Art. 290 CPC-> Medidas precautorias.
La doctrina cree que el listado del art. 290 CPC no es taxativo y que se
pueden usar prejudiciales precautorias innominadas.

Requisitos:
Requisito general de toda medida prejudicial. Art. 287 CPC
Requisitos comunes a toda medida precautoria. Esto es, acompaar los
comprobantes que constituyan a lo menos presunciones graves del hecho
que se declare. El art. 299 CPC, permite solicitar al tribunal una prejudicial
precautoria sin acompaamiento de documentos.
Deben cumplirse con los requisitos especficos de la precautoria que como
prejudiciales precautoria se est solicitando.
Requisitos que seala la ley para las medidas prejudiciales precautorias del
art. 279 CPC
a. Motivos graves y calificados.
6|Procesal III

b. Determinarse el monto de los bienes (sobre los cuales recaen estas

medidas).
c. Rendirse fianza u otra garanta.
Una vez que obtenemos una medida prejudicial precautoria, debemos cumplir
con una serie de cargas procesales. Por ejemplo, vamos a tener que presentar
la demanda en cierto plazo.
Tramitacin.
Art. 289. --> Estas medidas se decretan sin audiencia de la contraparte, salvo
los casos en que la ley exija su intervencin. Principio de unilateralidad de la
audiencia --> No se le da conocimiento a la contraparte, de forma que no se
forme un incidente y la parte demandada pueda realizar actos que vayan
contra la pretensin que pretende asegurar el demandante.
El Tribunal puede decretarlas de plano, siempre y cuando se cumplan con todos
los requisitos y el tribunal est convencido de la necesidad de decretarla.
Si hay un precepto que obliga a dar traslado, debern decretarse con
conocimiento.
Las medidas precautorias que como prejudiciales pueden ser decretadas, son
las que indican el CPC en al art. 290.
Art. 290 (280). Para asegurar el resultado de la accin, puede el demandante
en cualquier estado del juicio, aun cuando no est contestada la demanda,
pedir una o ms de las siguientes medidas:
1a. El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda;
2a. El nombramiento de uno o ms interventores;
3a. La retencin de bienes determinados; y
4a. La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados.
Sin embargo, este artculo no es taxativo, ya que en el mismo cdigo en el art.
279, nos dice que "Podrn solicitarse como medidas prejudiciales las
precautorias de que trata el Ttulo V de este Libro". Adems, tambin existen
medidas prejudiciales que se encuentran en otras leyes. Y tambin el tribunal
tiene un poder cautelar general para aplicar otras medidas prejudiciales
precautorias innominadas.
Respecto de los requisitos, el tribunal pide fianzas nominales, que las establece
quien solicita la medida.

Cargas procesales Art. 280 PC:

Decreta la medida prejudicial precautoria y establecida la fianza, esta
comienza a ejercer sus efectos. La ley establece una serie de cargas procesales
que deber cumplir el demandante, quien solicita y obtiene la medida
prejudicial:
Debe deducir su demanda en un plazo de 10 das, desde la fecha en que se
decret la medida prejudicial precautoria. Este plazo es ampliable a 30 das,
solicitndolo al tribunal. (El tribunal competente es el mismo que decret la
medida). Es indispensable, obligatorio notificar esa demanda? La doctrina dice
que no. Art. 280, inc.1 CPC.

7|Procesal III

El demandante debe solicitar en su demanda la mantencin de las medidas

decretadas ya en calidad de precautorias. De lo contrario, se har responsable
de todos los perjuicios causados, considerndose doloso el proceder de quien
ha solicita la medida prejudicial precautoria. Art. 280, inc. 2 CPC.
En sede penal: Tambin pueden ejercerse acciones civiles, derivadas del delito y su respectiva
responsabilidad civil. Estas pueden ser tanto personales como reales. El art. 157 NCPP, hace
aplicable las medidas autorizadas en el Ttulo V del Libro Segundo del Cdigo de Procedimiento
Civil. Adems agrega que en estos casos, cuando se intenta una cautelar real, puede decretarse
prejudicialmente.

Medidas Precautorias
Generalidades: Estas medidas estn reglamentadas entre los art. 290 a 302
CPC, en el Ttulo V del Libro II. En la doctrina se habla ms bien de medidas
cautelares. Estas se dividen en reales y personales.
En virtud de lo dispuesto por los artculos 2 y 3 del CPC, son aplicables a
todos los procedimientos civiles.
Son elementos accesorios de juicios declarativos y ejecutivos. Y desde el punto
de vista procedimental, en los procesos declarativos (asegurar el resultado de
la accin) constituyen un incidente, mientras que en los procesos ejecutivos
(asegurar la ejecucin), constituyen un medio de aseguramiento. Son
accesorias en el sentido de que suponen la necesidad de un juicio principal.
Procedimientos cautelares autnomos.
En nuestro ordenamiento no existen procedimientos cautelares autnomos,
siempre suponen la necesidad de un juicio principal. Sin perjuicio de lo anterior,
se pueden considerar como procedimientos cautelares autnomos los recursos
de amparo y de proteccin.
En la nomenclatura de los cdigos modernos, utilizan la expresin de medidas
cautelares, por lo que las medidas precautorias son un tipo de medidas
cautelares.
Definicin: Son aquellas que puede pedir el demandante en cualquier estado
del juicio aun cuando no est contestada la demanda con el fin de asegurar el
resultado de la accin. Son providencias del tribunal que son dictadas a
peticin del demandante y cuya finalidad es asegurar el resultado de la
pretensin, cuando en el curso del juicio se ha probado la apariencia de la
pretensin que se trata de hacer valer y cuando existe un peligro de que la
pretensin pueda ser burlada antes del trmino del juicio.
Caractersticas:
Legalidad: Las medidas cautelares deben estar sealizadas en la ley.
Ms estrictamente con las cautelares personales.
Medidas cautelares innominadas: La ley faculta a los jueces a
decretar medidas no expresadas en el ordenamiento legal. Solo
son cautelares reales, jams personales.

8|Procesal III

Son actos procesales de parte (demandante): No pueden ser

decretados de oficio por el tribunal, salvo en los casos en que la ley lo
faculte expresamente.
Por lo general, en derecho procesal de familia se ordena que el
deudor garantice el pago de la pensin de alimentos con una
prenda, hipoteca u otra garanta.
Son instrumentales: No son un fin en s mismas, sino que son el
medio de cautelar la eficacia del proceso para resolver el conflicto, y
estn siempre destinadas a asegurar el resultado prctico de la
sentencia que se debe dictar en el proceso.
Son infinitas: Esto va dado por el poder cautelar general radicado en
el tribunal, conforme al cual el tribunal podra otorgar cualquier
medida cautelar real para asegurar el resultado del juicio.
Son provisionales: En la resolucin que otorga una medida
precautoria, va envuelta la clusula Rebus sic stantibus, en cuanto
su concesin se justifica y se mantiene mientras no se modifiquen las
circunstancias que se tuvieron presentes para su otorgamiento. La
provisionalidad permite la existencia de dos instituciones: el
alzamiento y la sustitucin de las medidas precautorias.
Naturaleza jurdica: Se discute en doctrina si se tratan de un auto o
de una sentencia interlocutoria de primer grado (esta ltima es la
ms aceptada). Esto tiene importancia para determinar mediante qu
recurso se impugna la resolucin que la otorga o deniega la medida.
En la prctica se utiliza el recurso de reposicin y, en subsidio, el de
apelacin. (No hay consenso jurisprudencial al respecto).
Solo cesan si se dicta una resolucin judicial en ese sentido.
Son acumulables: El demandante puede solicitar tantas medidas
precautorias como sean necesarias para asegurar el resultado de la
resolucin del conflicto.
Solo proceden en juicio declarativo, por regla general: Esto es debido
a que su es objetivo es proteger los resultados del juicio, por lo que
no se justifica que estas medidas presionen el cumplimiento de una
obligacin.
Excepcin: En procesos ejecutivos se ha aceptado
excepcionalmente medidas cautelares. Ejemplo: Ley General
de Bancos Medidas precautorias prejudiciales sobre la casa
hipotecada.
Son limitadas: Siempre tienen que limitarse a los bienes necesarios
para responder de los resultados del juicio. No pueden resultar ms
gravosas que la sentencia final que se dicte.
Son de aplicacin general: Ya que las normas del Libro II del CPC, son
de aplicacin supletoria y general para todo el resto de los
procedimientos (Art. 3 CPC).
Son de naturaleza accesoria: Ya que acceden a una causa principal.
Solo estn vigentes mientras exista esa causa principal.
Son excepcionales: Deben cumplirse con los requisitos que la ley
establece para ser decretadas. Constituyen una situacin especial ya
que afectan a una persona en su libertad y en su patrimonio.
Tienen carcter de prejudiciales.
Imponen responsabilidad a quien las solicita.

9|Procesal III

Tienen que ser necesarias: Desde el punto de vista, que tiendan a

prevenir el peligro en la demora. La necesariedad de este tipo de
medidas, se desprende de los artculos 290, 291, 293, N4, 296 y
298.
Clasificaciones:
1 En cuanto el proceso:
a. Civiles
b. Penales
2 En cuanto al objeto en que ellas recaen.
a Reales.
b Personales.
2 En cuanto a la finalidad.
a Conservativa: Responden a la idea de criterios tradicionales.
Mantener una situacin determinada hasta que se resuelva.
b Innovativas: Elaboracin doctrinaria, recientes.
2 Instrumentalidad.
a Instructorias anticipativas: Buscan asegurar la conservacin de
pruebas.
b Asegurativas de una ejecucin forzada:
c Decisorias interinas.
d Contra-cautela.

Requisitos:
1 El demandante debe acompaar documentos fundantes (comprobantes) que
constituyan a lo menos presuncin grave del derecho que se reclama. Art. 298
CPC.
2 Deben cumplirse con los requisitos especficos de la medida precautoria de la
que se trata.
3 Debe rendirse caucin en los casos establecidos por el tribunal.
Medidas precautorias extraordinarias.
Cuando no se acompaan los comprobantes.
Medidas prejudiciales precautorias.
Tipos Art. 290, :
El secuestro de la cosa. Art. 290, N1, 291 CPC y 292 CPC.
Concepto: Se trata de la primera de las medidas precautorias
ordinarias, establecidas en el artculo 290 N1 CPC. El artculo
2211 CC define el depsito como el contrato en el que se confa una
cosa personal a una persona que se encarga de guardarla y restituirla
en especie. La cosa depositada se llama tambin depsito. Por su
parte, el artculo 2214 CC, dice que este contrato puede revestir
dos formas: el depsito propiamente dicho y el secuestro. Finalmente,
el artculo 2249 CC define el secuestro como "el depsito de una
cosa que se disputan dos o ms individuos en manos de otro,
que debe restituirla a quien tenga una decisin favorable.
El depositario se llama secuestre. A su vez, el secuestro puede tener
carcter convencional, cuando se constituye por el slo acuerdo de
las partes que se disputan el objeto litigioso, o judicial, cuando se
10 | P r o c e s a l I I I

constituye por decreto del Juez, a este se refiere el CPC, cuando lo

regula como aquella medida precautoria que consiste en la
sustraccin por resolucin judicial de un bien determinado del
patrimonio del demandado, que es disputado entre las partes del
proceso, para entregrselo a un tercero a fin de evitar su prdida o
deterioro, quien deber custodiarlo y restituirlo en especie.
En qu casos procede?:
Accin Reivindicatoria de cosa corporal mueble,
habiendo motivo de temer que se pierda o deteriore en
manos del poseedor. El poseedor est obligado a consentir
en el secuestro o a dar seguridad suficiente de restitucin para
el caso en que sea condenado a restituir.
Otras acciones con relacin a una cosa mueble
determinada y haya motivo de temer que la cosa se
pierda o deteriore en manos del mero tenedor.
Eventualmente podra pedirse secuestro de una cosa corporal
inmueble como medida extraordinaria y el tribunal podr exigir
caucin.
En cuanto al procedimiento, el artculo 292 CPC se remite
ntegramente a las normas del juicio ejecutivo para la designacin del
depositario. El secuestro solo persigue el efecto civil de conservacin
material de la cosa: velar por su integridad impidiendo que sea
destruida por el mal uso del demandado o prdida. Si se pretende la
conservacin jurdica, habra que pedir la prohibicin de no celebrar
actos y contratos.
Normativa:
o Art. 291. Habr lugar al secuestro judicial en el caso del
artculo 901 del Cdigo Civil, o cuando se entablen otras
acciones con relacin a cosa mueble determinada y haya
motivo de temer que se pierda o deteriore en manos de la
persona que, sin ser poseedora de dicha cosa, la tenga en su
poder.
o Art. 292. Son aplicables al secuestro las disposiciones que el
prrafo 2 del Ttulo I del Libro III establece respecto del
depositario de los bienes embargados.

Nombramiento de interventor Art. 290, N2, art. 293 y

294 CPC:
Concepto: Interventor viene de "que interviene": al empleado
que autoriza y fiscaliza ciertas operaciones a fin de que se
hagan con legalidad (Diccionario Real Academia). El interventor
es la persona designada por el tribunal con la funcin de velar
por la legalidad en la administracin de los bienes materia del
pleito, para lo cual lleva cuenta de las entradas, ingresos y
gastos de los objetos intervenidos, y da noticia de toda
malversacin o abuso que note en los actos administrativos del
demandado. Para efectos pedaggicos, se ha dicho que el
interventor es un mirn y acusete, lo cual fluye de la definicin
y de sus facultades. Es mirn porque no administra el bien
intervenido, sino que es slo un observador de las gestiones
11 | P r o c e s a l I I I

a)

b)

c)
d)

e)

que permanecen a cargo del propietario del bien, y es acusete

porque puede suceder que al observar, detecte que el
intervenido realiza actos de malversacin y abuso del bien
intervenido, de los cuales debe informar al tribunal. (Art. 294,
funciones del interventor).
La designacin de interventor: 1) no limita de modo alguno las
facultades del propietario; 2) no puede vetar las actividades
del dueo; y, 3) debe dar cuenta al interesado o al tribunal. Si
despus de dar cuenta se estima necesario, se puede agravar
la medida precautoria a retencin de bienes, o incluso ms
drstico. Se pueden nombrar uno o ms interventores,
dependiendo normalmente del tamao del negocio a intervenir.
El nombramiento corresponde exclusivamente al tribunal y no
a las partes, quienes slo pueden solicitarlo
Casos en los cuales procede Art. 293 CPC:
Accin reivindicatoria del dominio u otro derecho real sobre
inmuebles, cuando hubiere justo motivo de tener el deterioro
de la cosa o las facultades del demandado no ofrezcan
suficiente garanta. (Art 902 CC)
Accin de Peticin de Herencia, cuando hubiere justo motivo
de temer el deterioro de la cosa o las facultades del
demandado no ofrezcan suficiente garanta.
Comunero o socio demanda la cosa comn o pide cuentas al
comunero o socio que administra.
Siempre que haya justo motivo de temer que se destruya o
deteriore la cosa sobre que versa el juicio, o que los derechos
del demandante puedan quedar burlados (genrico).
Dems casos expresamente sealados por las leyes: Ejemplos:
1. Artculo 444 CPC: dentro del juicio ejecutivo, que se
refiere o los casos en que se embarga un
establecimiento mercantil o industrial. El depositario
tiene las facultades de interventor
2. Artculo 69 NUEVA Ley de Quiebras

Retencin de bienes determinados Art. 290, N3 y 295

CPC:
Concepto: Es aquella medida precautoria que tiene por objeto
sustraer del comercio una cantidad determinada de dinero, o una o
ms cosas muebles, en poder del actor, del demandado o un tercero,
en las situaciones previstas por la ley. La retencin se efecta en
manos del tenedor de los bienes.
Requisitos:
a. Si se trata de bienes que son objeto del juicio: no se
requiere que concurra el periculum in mora, y basta que el
actor acompae comprobantes que constituyan al menos
presuncin grave del derecho que se reclama.
b. LA REGLA GENERAL. Si los bienes no son el objeto del
juicio: Slo podr decretarse esta medida cuando:

Las facultades del demandado no ofrezcan suficiente

garanta; o,
12 | P r o c e s a l I I I

Haya justo motivo del temer que este procurar

ocultar sus bienes.
Prohibicin de Celebrar Actos y Contratos sobre Bienes
Determinados. Art. 290, N4 y 296 y 297 CPC :
Concepto: Es una medida cautelar que tiene por objeto prohibir al
demandado celebrar actos y contratos respecto de bienes determinados
de su patrimonio. As concebida, y si bien es muy similar a la retencin
de bienes, es la medida precautoria de mayor amplitud, toda vez que:
a) Se refiere a todo acto, incluyendo los actos jurdicos unilaterales, y
a todo contrato, sea gratuito u oneroso. En la prctica, se restringe
un tanto, toda vez que se pide la medida precautoria de prohibicin
de gravar y enajenar bienes determinados.(Arrendamiento y leasing
tambin se incluyen)
b) Puede decretarse sobre toda clase de bienes (muebles e
inmuebles, corporales e incorporales). Hay una sola limitacin, y es
que debe recaer sobre bienes determinados. Puede incluso recaer
sobre bienes que no sean el objeto del juicio, lo cual ser relevante
por la exigencia o no del periculum in mora.
El principal efecto de esta medida es el regulado por el artculo 1464
N4 CC, en concordancia con el artculo 296 CPC. No obstante, si se
trata de bienes inmuebles, para ser oponible a terceros, no basta que se
haya decretado la medida precautoria de prohibicin de celebrar actos y
contratos, y que estos hayan tenido conocimiento de la misma, sino que
se requiere su inscripcin en el Conservador de Bienes Races. Si la
medida recae sobre bienes que no son objeto del juicio, no se genera el
objeto ilcito del artculo 1464 N4, pero si se genera el del N3, debido
al concepto amplio de "embargo".
Normativa:
o Art. 296: La prohibicin de celebrar actos o contratos podr
decretarse con relacin a los bienes que son materia del juicio, y
tambin respecto de otros bienes determinados del demandado,
cuando sus facultades no ofrezcan suficiente garanta para asegurar
el resultado del juicio.
Para que los objetos que son materia del juicio se consideren
comprendidos en el nmero 4 del artculo 1464 del Cdigo Civil,
ser necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de
ellos.
o Art. 297: Cuando la prohibicin recaiga sobre bienes races se
inscribir en el registro del Conservador respectivo, y sin este
requisito no producir efecto respecto de terceros.
Cuando verse sobre cosas muebles, slo producir efecto respecto
de los terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del
contrato, pero el demandado ser en todo caso responsable de
fraude, si ha procedido a sabiendas.

Tramitacin de las Medidas Precautorias:

a) Solicitud del Demandante: Los requisitos que debe reunir este escrito
son:

i.
ii.

Requisitos comunes a todo escrito.

Individualizacin del demandante y demandado.
13 | P r o c e s a l I I I

iii.
iv.

Indicacin de la o las medidas precautorias que se solicitan.

Determinacin de los bienes sobre los cuales recaer la medida
precautoria.
v.
Acompaar comprobantes que constituyan a lo menos
presuncin grave del derecho que se reclama (excepcin:
artculo 299 CPC)
vi.
Debe sealarse el cumplimiento de los requisitos especficos de
las medidas precautorias solicitadas.
b) Procedimiento: La norma bsica es el artculo 302 CPC. El incidente
a que den lugar las medidas de que trata este Ttulo se tramitar en
conformidad a las reglas generales y por cuerda separada.
Sobre la base de este artculo se han elaborado tres teoras:
i.

ii.
iii.

Se tramita como incidente ordinario y por cuerda separada: Se basa en

el inciso primero de este artculo. Esta es la tesis del profesor Maturana,
para el cual slo en casos graves y calificados pueden decretarse de
plano.
Se decretan con citacin: En trminos generales es un incidente
ordinario, pero si existen casos graves y urgentes, puede proveerse
"como se pide, con citacin"
Se decretan de plano: Esta es la tesis mayoritaria, construida sobre la
base del inciso segundo, toda vez que se dice que lo que se tramita
incidentalmente es precisamente el incidente que surge con la oposicin
del demandado a la medida decretada. En este caso, estamos en
presencia de una excepcin a la bilateralidad, pero que dura tan slo 5
das, al cabo de los cuales debe haberse notificado para que esta
medida contine. El tribunal puede ampliar este plazo por motivos
fundados.

Lo comn: traslado.
c) Resolucin: Existen dos teoras respecto de la naturaleza jurdica, las
cuales importan para ver los recursos que se pueden interponer contra
ella:
i.
Auto: Resuelve el incidente sin establecer derechos
permanentes en favor de las partes y no produce cosa juzgada.
Esto se extrae del artculo 301 CPC, el cual habla de medidas
provisionales. Por lo tanto, si es un auto:
- Procede el recurso de reposicin con apelacin
subsidiaria.
- No cabe el recurso de queja (este solo procede en contra
de sentencia definitiva que ponga trmino al juicio o
haga imposible su continuacin).
- Tampoco cabe el recurso de casacin, ni en la forma ni
en el fondo (artculo 767CPC).
ii.

Sentencia Interlocutoria de Primer Grado: En cuanto falla un

incidente estableciendo derechos permanentes en favor de las
partes. Para justificar esta doctrina, hay que separar tres
conceptos: permanente, temporal y transitorio. Lo que se
14 | P r o c e s a l I I I

opone a permanente es temporal, no transitorio. Si se otorga

una medida precautoria, se est otorgando con carcter
permanente, para que dure todo el proceso, pero a la vez, es
transitoria por rebus sic stantibus. Si es interlocutoria, una vez
firme y ejecutoriada produce cosa juzgada, pero esta es formal
provisional (propio de todas las medidas cautelares de
cumplimiento anticipado). Nadie puede revocar la resolucin si
no se modifican los hechos que motivaron su dictacin.
Por lo tanto:
- Procede el recurso de apelacin directo (no cabe
reposicin).
- No cabe recurso de queja: no pone trmino al juicio ni
hace imposible su continuacin. Irnico porque el
recurso de queja parti siendo un medio de impugnacin
de abusos y faltas a partir de las medidas precautorias.
- No cabe recurso de casacin, ni en la forma ni en el
fondo.
En la prctica: se repone y se apela en subsidio.
Jurisprudencia: contradictoria. ltimamente se ha inclinado por
estimarla sentencia interlocutoria pero slo aquella que la
concede (no la denegada).
c) Notificacin: Conforme al inciso tercero, el demandante puede
solicitar que la medida decretada se notifique por cdula. Surge
entonces la duda de que es lo que ocurre si el demandante nada
dice, en cuanto a la forma correcta de notificar:
i. Notificacin personal: Los argumentos son los siguientes:
Para decretar una notificacin de menor categora, el
legislador debiera haber facultado expresamente al
tribunal.
Argumento de texto del artculo 302 inciso 2 CPC: "debe
notificarse a la persona contra quin se dicta..."
La notificacin por el estado diario perdi oportunidad para
ser practicada, puesto que la resolucin se dict con mucha
anterioridad (si fuera por el estado diario no se podran
esperar 5 das para notificar).
Se seala que en este caso, por la trascendencia jurdica
del otorgamiento de una medida precautoria, se debe
notificar personalmente.
ii. Notificacin por Estado Diario: Los argumento son los siguientes:
Es la regla general de todas las notificaciones dentro del
CPC.
Para que se aplique la notificacin personal se requiere
norma expresa que as lo indique. Esto no se seala en el
artculo 302 sino que solo seala a quien se tiene que
notificar.
Nunca es necesario dentro del procedimiento civil, que se
practique una notificacin personal luego de iniciado el
juicio.
15 | P r o c e s a l I I I

Alzamiento:

El CPC establece la provisionalidad de las medidas precautorias. Cada vez que

desaparezcan ambos o al menos uno de los dos requisitos generales
(periculum in mora y fumusboni iuris) que hacen procedente la medida
precautoria, deben alzarse. Conforme a los artculos 301 y 302 CPC el
alzamiento se tramita como incidente en cuaderno separado, sin carcter de
previo y especial pronunciamiento, conociendo el tribunal que decret la
medida precautoria, por la regla de la extensin. Esto tambin se aplica a la
sustitucin de las medidas precautorias.
Normativa:
Art. 301. Todas estas medidas son esencialmente provisionales. En
consecuencia, debern hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro que
se ha procurado evitar o se otorguen cauciones suficientes.

Caducidad:
a) Cuando se dict provisionalmente, y transcurrido el plazo decretado, no se
acompaan los comprobantes requeridos.
b) Cuando se otorgue la medida precautoria sin previa notificacin conforme al
artculo 302 inciso 2 CPC, y no se notifique dentro del plazo establecido por
la ley (5 das que puede ampliarse).
c) Cuando se decret una prejudicial precautoria, y no se interpuso demanda
(dentro del plazo de 10 das que decreta el tribunal que puede ampliarse) o
no se pidi la mantencin de la medida (artculos 280 CPC).

INCIDENTES.

Estn regulados en el Ttulo 9 del Libro I del CPC, dentro de las disposiciones
comunes a todo procedimiento, en razn de lo cual se aplican a toda clase de
procesos, salvo norma expresa en contrario. En todo proceso hay que distinguir
el asunto principal, integrado fundamentalmente por las pretensiones y contrapretensiones hechas valer por las partes, que se resuelve en la sentencia
definitiva, y las cuestiones accesorias, que no constituyen la cosa principal
pero que se vinculan a ella y deben resolverse antes de pronunciarse sobre el
asunto controvertido. (Segn la regla general de la competencia de la
extensin, el tribunal tambin tiene competencia para pronunciarse sobre
cosas accesorias).
Existen 2 tipos de incidentes:
1. Ordinarios: Se rigen por las normas relativas a todo incidente que no tenga
contemplado norma especial de tramitacin (artculos 82 a 91 CPC)
2. Especiales: Reglamentados entre los art. 92 y 157 CPC
a Tratan de materias especiales
i
Acumulacin de autos
ii
Cuestiones de competencia
iii
Las implicancias y recusaciones
iv
Privilegio de pobreza
v
Las costas

16 | P r o c e s a l I I I

vi
vii
viii

El desistimiento de la demanda
Abandono del procedimiento.
Varios otros establecidos a lo largo del CPC, tales como nulidad
por falta de emplazamiento o por fuerza mayor, tachas,
ampliacin de embargo, substitucin de embargo, reduccin de
embargo, cesacin de embargo, exclusin de embargo, etc.
Concepto: La definicin legal de incidente se establece en el artculo 82
CPC, segn el cual es "toda cuestin accesoria de un juicio que requiere
pronunciamiento especial del tribunal con audiencia de las partes."
Si bien todos los autores, as como, las diversas definiciones doctrinarias
concuerdan con el CPC en cuanto a la accesoriedad y en cuanto a su relacin
con lo principal, no ocurre lo propio con el tercer elemento del concepto. En
efecto, respecto de la ltima parte de la definicin - audiencia de las partes
para algunos no pareciera ser de la esencia del incidente, toda vez que si bien
es la regla general, el tribunal perfectamente puede resolver de plano, sin
darle audiencia a las partes.

Elementos: Los elementos que deben concurrir para estar en presencia de

un incidente son los siguientes:
a) Existencia de un Procedimiento: El juicio existe a partir de la
notificacin vlida de la demanda. Se entiende que se promueve un
incidente en juicio desde que est trabada la relacin jurdico - procesal;
no antes ni despus, a menos que haya norma especial que permita
promover incidente an existiendo sentencia ejecutoriada, como por
ejemplo la nulidad de todo lo obrado por falta de emplazamiento.
Entonces, a contrario sensu, no procede pedir abandono del
procedimiento en una medida prejudicial probatoria, respecto de lo cual
nuestra jurisprudencia ha sido categrica.
b) Accesoriedad: Esto significa que la cuestin promovida tenga el
carcter de accesoria respecto de la cuestin principal. Accesorio es lo
que depende de lo principal o se le une por accidente. Lo principal lo
constituyen las pretensiones y las excepciones. Todo lo dems que se
promueva durante el juicio, en la medida en que est vinculado a l,
ser un incidente. c) Relacin directa entre el incidente y la cuestin
principal: Esto aparece expresamente en el inciso 1 del artculo 84
CPC.
c) Pronunciamiento del tribunal: Es necesario dictar resolucin fallando
la cuestin accesoria, resolucin que tendr el carcter de sentencia
interlocutoria de primera clase (establece derechos permanentes para
las partes) o auto (no establece derechos permanentes para las partes).
El tribunal debe dictar una resolucin pronuncindose sobre la cuestin
promovida, sea acogindola o rechazndola. De hecho, el art. 91 CPC
dice claramente que los incidentes que se van promoviendo durante el
curso del juicio tienen que irse resolviendo durante el curso del juicio y
por regla general no puede dejarse para definitiva. Contra esta regla
general, existen dos grupos de excepciones:
1. Casos en que los incidentes pueden ser rechazados de
plano y no durante el curso del juicio:
Cuando son inconexos;
Cuando son extemporneos;
17 | P r o c e s a l I I I

(ESTRATEGICO) Cuando se promueva

por aquel que perdido dos o ms
incidentes sin consignar la suma que fija
el tribunal (art. 88 CPC) Se pide y
certifica incidentes perdidos. Obliga a
litigar con cuidado); o,

Cuando se trata de hechos que consten

en el proceso o sean de pblica
notoriedad.
2. Casos en los cuales el fallo de los incidentes se debe resolver en la
sentencia definitiva:
Incidentes que por mandato legal deben
ser resueltos en la sentencia definitiva,
tales como las tachas de testigos y la
condena en costas del juicio completo
(no de incidentes).
Hay procedimientos en que, por su
carcter concentrado, se establece que
el fallo de los incidentes se efecta en la
sentencia definitiva, tales como en el
juicio sumario y en el juicio de mnima
cuanta.

Clasificacin:
a.

Segn como se tramitan: Pueden ser ordinarios, si se substancian

conforme al procedimiento general contenido entre los artculos 82 y 90
CPC, o especiales, cuando tienen establecida una tramitacin distinta.
Adems, los incidentes especiales estn taxativamente establecidos.
b. Segn su relacin con lo principal: Pueden ser conexos o inconexos.
Estos ltimos deben rechazarse de plano, salvo norma expresa (artculo
84 CPC).
c. Segn su origen Existen incidentes previos, cuya causa es anterior al
juicio o coexiste con el inicio del mismo. La parte los debe promover
antes de hacer cualquier gestin principal en el pleito bajo
apercibimiento de ser rechazado por extemporneo, salvo que se trate
de uno que anule el proceso o de una circunstancia esencial para la
ritualidad o marcha del juicio (ej: incompetencia del tribunal, en este caso
sera relativa, ya que si se realiza cualquier otra cuestin que no sea
alegar la incompetencia del tribunal, se est prorrogando la
competencia.). Tambin existen incidentes coetneos, cuando surgen
durante el curso del juicio y que deben promoverse tan pronto lleguen a
conocimiento de la parte. (ej: Nulidad de la notificacin de la demanda).
d. Segn su efecto en el asunto principal: (Estratgico porque frena un
juicio Factor tiempo) En primer lugar distinguimos aquellos incidentes
de Previo y Especial Pronunciamiento, definido como aquel sin cuya
previa resolucin no puede continuar tramitndose la causa principal, la
que queda suspendida por la tramitacin de este incidente, la cual se
efecta en el cuaderno principal. El otro grupo es el de aquellos
18 | P r o c e s a l I I I

incidentes que no tienen tal carcte r, y que en consecuencia su

promocin no suspende la tramitacin de la causa y se tramitan en
cuaderno separado. Para determinar si un incidente es de previo y
especial pronunciamiento o no, lo normal es que este expresado en la
ley, como en los casos de las cuestiones de competencia/excepciones
dilatorias. Asimismo, la ley dispone que los otros incidentes, tales como
el incidente de nulidad de todo lo obrado por fuerza mayor o falta de
emplazamiento, privilegio de pobreza, medidas precautorias, etc., no
tienen tal carcter. Si el legislador nada dice, lo determinar el Juez. La
doctrina y la jurisprudencia dicen que tienen este carcter los relativos a
la nulidad de actuaciones y resoluciones y todos los que se refieren a
presupuestos procesales. Art. 87 CPC.
e. Segn como se resuelven: Previa tramitacin por parte del tribunal
(solicitud, traslado, recepcin de una prueba, etc); o de plano por el
tribunal, art. 84 cuando la cuestin es inconexa, cuando los incidentes no
son planteados en la oportunidad hecha valer en la ley.
f. Segn su efecto en la marcha del juicio/ Para determinar la
obligatoriedad de la condena en costas: Existen incidentes dilatorios
e incidentes no dilatorios. Los incidentes dilatorios son todos aquellos
cuya promocin genera una demora en la prosecucin del juicio. Todos
los incidentes de previo y especial pronunciamiento son por esencia
dilatorios. Algunos autores dan una definicin ms restringida, diciendo
que son slo los que retardan la entrada al juicio, para identificarlos con
las excepciones dilatorias, pero la verdad es que es bastante discutible
que esas excepciones sean incidentes. La importancia de determinar si
un incidente es dilatorio o no, es por la condena costas, toda vez que,
cuando alguien promueve un incidente de carcter dilatorio y lo pierde,
debe obligatoriamente ser condenado en costas (artculo 147 CPC),
mientras que si no es dilatorio, no habra necesariamente que pagar
costas, pudiendo liberarlo el tribunal por existir fundamento plausible
para litigar.
g. Segn la naturaleza de la cuestin hecha valer:
i. Incidentes que versan sobre el fondo del asunto:
Excepciones, pretensiones y defensas hechas a valer a lo
largo del juicio
ii. Incidentes que versan sobre el procedimiento: Se
pronuncian sobre el curso del juicio.

Procedimiento incidental.
1.

Formas de Promover un incidente: En general existen dos formas de

oponer un incidente: n forma directa o en forma de una oposicin.
a. En forma Directa:
i.
Incidente solicitando que sea promovido en forma directa.
ii.
Actuaciones judiciales que deben ser decretadas con audiencia.
iii.
Casos en los cuales el legislador establece expresamente que una
solicitud se tramite como incidente.
b. Por Oposicin: Cuando se ha decretado actuacin judicial con citacin.
La oposicin en el plazo de tres das genera un incidente.

19 | P r o c e s a l I I I

2. Oportunidad para Interponer un incidente: En primer trmino hay

que tener claro que si un incidente se promueve en forma extempornea,
debe ser rechazado de plano. Para determinar la oportunidad correcta, es
preciso conjugar un elemento subjetivo, cual es tan pronto como el hecho
llegue a conocimiento del interesado, con un elemento objetivo, cual es
durante la tramitacin del proceso, lo cual significa que en primera
instancia se puede interponer desde la notificacin de la demanda hasta la
notificacin de la citacin para or sentencia (salvo casos del artculo 433
CPC) y en segunda instancia hasta antes de la vista de la causa.
Para determinar con mayor exactitud la oportunidad correcta, debemos hacer
la siguiente distincin:
a) Si nace de un hecho anterior al juicio o coetneo a su iniciacin:
Se refiere a cualquier hecho anterior a la notificacin de la demanda.
Debe interponerse antes de hacer cualquier gestin principal en el
pleito.
b) Generado durante el curso del juicio: Tan pronto como el hecho
llegue a su conocimiento de la parte interesada.
c) Incidentes cuyas causas concurren simultneamente: Deben
promoverse todos los incidentes a la vez. De lo contrario, debe ser
rechazados de plano por el tribunal, a menos que sea circunstancia
necesaria para la marcha del juicio.
d) Incidente de nulidad procesal: Cinco das desde que aparezca en el
proceso o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo
conocimiento del vicio.
e) Nulidad por incompetencia absoluta del tribunal: No tiene plazo.
f) Incidente de rebelda por fuerza mayor: (artculo 79 CPC) Tres
das contados desde que haya cesado el impedimento y pudo hacerse
valer ante el tribunal.
g) Nulidad por falta o defecto en la primera notificacin: Cinco das
contados desde que aparezca o se acredite en el juicio que el litigante
tuvo conocimiento personal del juicio.

Tramitacin de los Incidentes:

Como en definitiva se trata de un procedimiento, podemos distinguir

claramente las distintas fases que lo forman: Discusin, prueba y fallo.

1. Etapa de Discusin:
i.
Demanda Incidental o incidente: Es la solicitud que hace necesario
el pronunciamiento especial del tribunal sobre una cuestin
accesoria. Debe cumplir con los requisitos comunes a todo escrito,
con los del art. 254 CPC en cuanto sean compatibles, y
eventualmente con el requisito del art. 88 CPC (consignacin).
ii.
Pronunciamiento del Tribunal: Presentada la demanda incidental,
el Juez puede tomar alguna de las siguientes actitudes:
Rechazarlo de plano (no ha lugar) -trmite de
admisibilidad-: Cuando sean inconexos, extemporneos o

20 | P r o c e s a l I I I

iii.

fueren promovidos por aquel que ha perdido dos o ms

incidentes sin consignar la suma que fija el tribunal.
Resolverlo de plano: Sea acogiendo o rechazando,
cuando se trata de hechos que consten en el proceso o
sean de pblica notoriedad.
En laduda: Acogerlo a tramitacin Se provee traslado y
se otorga a la otra parte la posibilidad de manifestarse
respecto de la peticin incidental, dentro del plazo fatal de
tres das. Esta resolucin se notifica por el estado diario.
Reaccin de la Contraparte: Respecto de la solicitud incidental, el
emplazado puede asumir alguna de las siguientes actitudes:
Allanarse: Se omite la fase probatoria del incidente y debe
resolverse inmediatamente. Esto tambin puede hacerlo el
mandatario, pues no requiere facultades especiales. Se
produce el mismo efecto cuando sin allanarse, el
emplazado no controvierte los hechos.
Rebelda: Permanece inactivo en los tres das de plazo. En
este caso el tribunal puede optar entre fallar o recibir el
incidente a prueba.
Responder: La suma del escrito ser "evacua traslado".
Evacuado el traslado el tribunal debe examinar los autos
para ver si hay hechos pertinentes, sustanciales y
controvertidos: Si no existen, debe proceder a resolver el
incidente sin necesidad de prueba. De lo contrario debe
recibir el incidente a prueba.

2. Etapa de Prueba:
i.
Recepcin del incidente a Prueba: (artculos 89, 90 y 323 CPC)
Todo lo que diga relacin con la rendicin de la prueba de un
incidente se rige por las normas del juicio ordinario civil de mayor
cuanta a menos que hayan reglas especiales. En este sentido, la
resolucin que del tribunal tanto recibe el incidente a prueba, como
fija los puntos (no hechos) sobre los cuales debe recaer la prueba.
No es necesario presentar minuta de puntos de prueba si hay
testimonial. Sin embargo, esta resolucin se notifica por el estado
diario y su naturaleza jurdica depender de aquella que falle el
incidente, la cual puede ser interlocutoria de primer grado o un
auto. Como no hay normas que digan que recursos proceden contra
la resolucin que recibe el incidente a prueba, se aplica el art. 319
CPC y cabe la reposicin con apelacin subsidiaria. No obstante,
esto es discutido, toda vez que el art. 90 CPC dice que las
resoluciones que se pronuncien en el caso de este artculo son
inapelables. Si se estima que esa norma regula toda la prueba
respecto de los incidentes, seran inapelables, pero si se sostiene
que la regulacin la hace el art. 323 CPC y el art. 90 CPC slo se
refiere al trmino probatorio y a la rendicin de la prueba procedera
el recurso de reposicin con apelacin subsidiaria.
ii.

Trmino Probatorio: Art. 90 CPC. Tiene una duracin de ocho das

fatales (Trmino probatorio ordinario), y el plazo para presentar la
21 | P r o c e s a l I I I

lista de testigos es de 2 das, contados desde la notificacin por el

estado diario de la resolucin que recibe el incidente a prueba. La
concesin del trmino probatorio extraordinario es facultativa para
el tribunal, por una sola vez, y en todo caso jams podr exceder
de 30 das contados desde que se recibi el incidente a
prueba. (Trmino probatorio extraordinario. Art. 90, inc.3 CPC). Por
aplicacin de las reglas generales, podra haber un trmino
probatorio especial, ejemplo, cuando aparecen nuevas pruebas.
3.

Etapa de Sentencia: El tribunal debe resolver el incidente apenas se

encuentre en estado de fallo, o ms tardar dentro de tercero da desde
que haya vencido el trmino probatorio. Este plazo no es fatal, porque
dice relacin con actuaciones propias del tribunal. La resolucin podr
tener la naturaleza jurdica de auto o de sentencia interlocutoria de
primer grado, segn si establece o no derechos permanentes a favor de
las partes. Tribunal determina la naturaleza de la resolucin
cuando rechaza o acoge a trmite el recurso. Anlisis permanente
del art. 158 CPC.

La distincin es relevante para los efectos de su impugnacin:

i.
Auto: Procede el Recurso de Reposicin, y jams
procede apelacin en forma directa. Procede si
subsidiariamente
cuando
la
resolucin
altera
la
substanciacin normal del juicio o recae sobre trmites no
expresamente establecidos en la ley (art. 188 CPC) Jams
procede casacin ni recurso de queja.
ii.
Sentencia Interlocutoria de Primer Grado:
1. Procede el recurso de apelacin, en el solo
efecto devolutivo.
2. Procede el recurso de casacin en la forma
siempre que esta sentencia ponga trmino al
juicio o haga imposible su continuacin.
3. Procede igualmente el recurso de casacin en el
fondo, pero slo contra la sentencia de segunda
instancia que resuelve el incidente. No procede el
recurso de queja por proceder otros recursos
ordinarios y extraordinarios.
La sentencia debe pronunciarse sobre el incidente, sea acogindolo o
rechazndolo. En la resolucin, el tribunal debe pronunciarse respecto
de las costas, habiendo para esto dos normas bsicas:
a. Artculo 144 inciso 1 CPC: Paga la parte totalmente vencida
(regla general), salvo cuando aparezca que ha tenido motivos
plausibles para litigar, de lo cual el tribunal har declaracin
expresa en la resolucin.
b. Artculo 147 CPC: Existe una regla especial establecida por el
legislador, conforme a la cual la parte que promueve un incidente
dilatorio y no obtiene resolucin favorable, debe ser condenada en
costas.

22 | P r o c e s a l I I I

Tramitacin de Incidentes en Segunda Instancia: Art.220 CPC. El tribunal

puede optar entre fallarlo de plano o previa tramitacin incidental, dando
traslado a la contraparte. Concluida la tramitacin del incidente, deber 8
proceder a fallarlo, ya sea en cuenta o previa vista de la causa, siendo esto de
decisin exclusiva del tribunal. La resolucin que falla el incidente en segunda
instancia no es apelable en virtud del artculo 210 CPC, pero en consecuencia
puede proceder el recurso de queja, si se cumplen sus requisitos.

Incidentes especiales:

Cuestiones de competencia:

Problema de competencia planteado por las partes en juicio.

o
Si se suscita entre dos o ms tribunales se denomina Contienda
de competencia. Art. 190 a 192 COT. Plantear una cuestin de
competencia, podra derivarse en una contienda de competencia,
esto ocurre cuando dos tribunales o ms se atribuyen la competencia
para conocer el juicio.
Concepto: Son incidentes que formulan las partes litigantes ante los
tribunales respecto de las facultades de estos para conocer o no de un asunto.
Existen dos vas para establecer la incompetencia de un tribunal:
o
Va inhibitoria. Art. 102 CPC --> La inhibitoria se plantea frente al
tribunal que se cree competente y que no est conociendo la causa.

Intervienen dos tribunales: requirente y requerido.

La inhibitoria se intenta ante el tribunal que se cree

competente, esto es, el requirente, el cual se dirige al requerido
para que se inhiba y le remita los autos.

Frente a la solicitud y antecedentes el tribunal requirente

acceder o denegar la solicitud.

El tribunal requerido podr resolver con el slo mrito de la

solicitud, se accede a ella o no (artculo 103 CPC).
A.
Si deniega la solicitud, dicha resolucin es apelable
en el slo efecto devolutivo. Una vez ejecutoriada la
resolucin, la cuestin queda definitivamente resuelta.

Si deniega la inhibitoria, se forma una

contienda de competencia que deber ser resuelta de
conformidad al artculo 190 COT y otras reglas
orgnicas correspondientes. Todas las apelaciones
antes referidas, sern conocidas por quien debiera
resolver la eventual contienda de competencia, y no
necesariamente por el superior jerrquico.

3 das de prueba eventual y resolucin del

incidente.

Principio de unilateralidad de la audiencia.

B.
Si accede, proceder a oficiar al tribunal que
actualmente est conociendo el conflicto, para que se
inhiba de seguir conociendo y le remita los antecedentes.

El tribunal oficiado debe dar traslado del oficio

a la contraparte antes de resolver.

Si accede a inhibirse, se suspende el

procedimiento, se remiten los antecedentes al otro
23 | P r o c e s a l I I I

tribunal y todo lo obrado ante el tribunal incompetente

ser nulo, sin perjuicio de lo cual la parte que inici el
proceso ante l, puede apelar de tal resolucin.
Va declinatoria. Art. 11 CPC. --> La declinatoria se plantea ante el
tribunal que se considera incompetente y est conociendo la causa.
Se propone al
tribunal que est conociendo del asunto,
indicndole cual es el competente, pidindole que se abstenga
de dicho conocimiento.
Su tramitacin se sujetar a las reglas de los incidentes. Art. 111
CPC. Es de previo y especial pronunciamiento. Inc. 2 CPC.
La resolucin del incidente es apelable en el slo efecto
devolutivo, tanto la que acoja la declinatoria, como la que la
rechace. Art. 194 N2, 112 y 307 CPC
El tribunal dar traslado a la contraparte, y luego de vencido el
plazo o evacuado el traslado, podr resolver o recibir el
incidente a prueba. Esta va debe ejercitarse antes de hacer
ninguna otra gestin en el proceso, si lo que se alega es la
incompetencia relativa (excepcin dilatoria).
A. Si se desecha, procede apelacin en el slo efecto
devolutivo.
B. Si se acoge, todo lo obrado ser nulo y la apelacin procede
en ambos efectos: devolutivo (Es aqul que otorga
jurisdiccin al tribunal superior para que ste pueda entrar
a conocer del asunto) como suspensivo (Cuando la
apelacin comprende tambin el efecto suspensivo, el
tribunal inferior va a quedar impedido de seguir conociendo
del proceso mientras el tribunal superior resuelve el
recurso).

o
o

Puede reclamarse todo tipo de incompetencia, sea absoluta o

relativa, pero importante es considerar la oportunidad para hacerlo.
Una vez optado por una va, est ya no puede abandonarse para
seguir por la otra, ni tampoco se podrn utilizar simultneamente.
Art. 101, inc. 2 CPC.
Existen otras formas para reclamar la falta de competencia de los
tribunales, especialmente los recursos como el de casacin de la
forma Art. 706 CPC.

La Acumulacin de Autos:

Concepto: Es la reunin de dos o ms procesos, realizada con la finalidad de

que todos constituyan un solo juicio y terminen por una sola sentencia.
Su fin es mantener la unidad de la causa e impedir que se dicten sentencias
contradictorias. El fundamento de este incidente, se encuentra en una razn de
economa procesal y de orden pblico, a fin de evitar la repeticin y aumento
de los procesos, el recargo de la gestin judicial y las decisiones
contradictorias.
Fundamento:
Economa procesal.
24 | P r o c e s a l I I I

Evitar decisiones contradictorias sobre materias vinculadas

jurdicamente.
Prestigio de la justicia.
Triple identidad:
Convergencia y unidad de la causa
Cosa juzgada
Litis pendencia.
Casos en los que procede: (artculo 92 CPC)
i.
Cuando la accin o acciones deducidas en un juicio, sean iguales a las
deducidas en otro, o cuando unas y otras emanen directa e inmediata
mente de unos mismos hechos;
ii.
Cuando las personas y el objeto o la materia de los juicios sean
idnticos, aunque las acciones sean distintas; y,
iii.
En general, siempre que la sentencia que haya de pronunciarse, deba
producir la excepcin de cosa juzgada en otro.
iv.
NUEVO Art. 93. Habr tambin lugar a la acumulacin de autos en los
casos de procedimiento concursal de liquidacin. De esta acumulacin
se trata en la Ley de Reorganizacin y Liquidacin de Activos de
Empresas y Personas. Ley 20720.
Requisitos de Procedencia:
i.
Que los juicios o procesos se encuentren comprendidos en alguna de las
cuatro situaciones antes referidas;
ii.
Que los juicios estn sometidos a una misma clase de procedimiento; y,
iii.
Que los juicios se encuentren en anlogas instancias. Esto es obvio
dadas las consecuencias procesales que trae la tramitacin. Este
requisito emana de la propia naturaleza del incidente.
Tribunal Competente: Ser aquel a quien corresponda continuar con el
conocimiento de los asuntos. Si los tribunales son de igual jerarqua, la
acumulacin de autos se solicitar al tribunal que conoce del proceso ms
antiguo, toda vez que a ste se van a acumular los autos si es decretado. Si los
tribunales son de diferente jerarqua, la acumulacin de autos se solicita al
tribunal de ms alta jerarqua (art. 96 CPC) La acumulacin de autos se
decreta generalmente a peticin de partes, pero si los procesos se encuentran
ante un mismo tribunal puede este declararla de oficio.
Tipos:

De oficio: cuando las causas se encuentran en el mismo tribunal. Art. 94

inciso. Se entiende como una acumulacin jurdica no material.
A peticin de parte: Regla general. Quien est legitimado para
solicitar la acumulacin. Art. 94 inciso 2.

Oportunidad: La acumulacin de autos puede solicitarse en cualquier estado

del juicio. Si se trata de procedimientos declarativos o de cognicin, procede
hasta la dictacin de la sentencia de trmino. Si se trata de un procedimiento
ejecutivo, procede hasta el pago de la obligacin.

25 | P r o c e s a l I I I

Tramitacin del Incidente: Se le dar tramitacin incidental ordinaria, con

una variacin, cual es que antes de resolver, el tribunal ordenar traer a la
vista todos los procesos que se solicita acumular. Si los procesos no se siguen
ante el mismo tribunal, puede solicitar la remisin.
En contra de la resolucin del tribunal que deniegue o acceda a la acumulacin
de autos, procede el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo.
Efectos de la Acumulacin de Autos decretada:
i. En cuanto al tribunal: Si se tramitaban todos los juicios ante el mismo,
contina conociendo de los procesos ahora acumulados. Si se tramitaban
en diferentes tribunales, se produce excepcin a la regla de la
competencia de la radicacin.
ii. En cuanto al procedimiento: El curso de los juicios que estn ms
avanzados se suspende hasta que todos lleguen al mismo estado.
Ejemplo: El juicio que est a nivel de conciliacin se suspende y continua
tramitndose el que trmite rplica hasta llegar a la conciliacin y luego
siguen juntos.

Implicancia y Recusaciones:

Regulacin. Artculos 194 a 205 del Cdigo Orgnico de Tribunales y Artculos

113 a 128 del Cdigo Procedimiento Civil.
Se trata de una incompetencia accidental: Un tribunal naturalmente
competente le afecta una causal, genricamente llamada inhabilidad que le
priva de imparcialidad, caracterstica esencial de los tribunales.
Vinculado a la subrogacin y la integracin
OPERAN:
Subrogacin es el cambio de un tribunal por otro
Integracin es el llamamiento que hace la ley a ciertos jueces para
complementar un determinado tribunal.
Concepto: Son causales legales que tienen por objeto mantener la
imparcialidad entre las partes litigantes y el rgano jurisdiccional y que una
vez probadas y declaradas hacen que el juez pierda la competencia para
continuar conociendo de la causa.

Implicancias: Prohibiciones legales impuestas a determinados

funcionarios de la administracin de justicia, especialmente a los jueces,
para intervenir en un negocio determinado.
Recusacin: Causales legales establecidas en beneficio de una
determinada parte litigante. Slo pueden producir efecto si la parte
beneficiada las solicita (a peticin de parte).

Origen: Mantener la imparcialidad del rgano jurisdiccional Tiene base

constitucional (independencia del rgano jurisdiccional)
Paralelo entre implicancia y recusacin:
a. Implicancia es una prohibicin impuesta a un juez o tribunal, de orden
pblico e irrenunciable. Recusacin es una facultad que tienen las

26 | P r o c e s a l I I I

b.
c.

d.

e.

f.

partes para impedir la intervencin de un juez o tribunal, pueden o no

hacerla valer, es de orden privado y renunciable.
En cuanto a las causales, en general las de implicancia son ms
graves que las de recusacin.
Son tratadas por la ley con procedimientos distintos tanto en la
tramitacin como en la declaracin. Implicancia puede y debe ser
declarada de oficio por el juez en cualquier momento en que esta se
produzca. Recusacin puede ser declarada a peticin de parte y
deben formular la recusacin antes de realizar cualquier gestin en el
pleito, porque si realizan cualquier gestin estando en conocimiento de
la existencia de la causal se entiende que ha renunciado a ese
motivo de recusacin Plazo de 5 das desde que se notifique la
declaracin respectiva. (Art. 114 y 125 del CPC y art. 200 del COT).
Juez legalmente implicado que falla un pleito civil o criminal a sabiendas
de la implicancia comete un delito (Artculo 224 N 7 CP: manifiesta
implicancia), en tanto que el juez recusado en iguales circunstancias no
comete delito.
Norma comn:
i. Tribunal de la causa tiene obligacin formal de dejar
constancia de cualquier causal de implicancia o
recusacin que pudiese afectarlo para poder declararlo de
oficio (implicancia) o facilitar a las partes el que
puedanalegarlo (Art. 199 del COT).
ii. Son incidentes especiales y por ende tiene normas
especiales. Cabe el abandono del incidente de I. y R. si
dejan pasar ms de 10 das sin hacer gestiones para
ponerlo en estado de ser resuelto. Se resuelve con citacin
del recusante
Respecto de las causales de casacin en la forma en el art. 768 N 2
CPC se contempla la implicancia y recusacin. Es causal de casacin el
que el juez est legalmente implicado, pero para que la recusacin
sea causal de casacin se requiere que est pendiente o haya sido
declarado.
Art. 768. El recurso de casacin en la forma ha de fundarse
precisamente en alguna de las causas siguientes: 2a. En haber sido
pronunciada por un juez, o con la concurrencia de un juez legalmente
implicado, o cuya recusacin est pendiente o haya sido declarada por
tribunal competente.

Tribunal competente:
En general el tribunal competente para conocer de una implicancia es el
propio tribunal afectado por la causal. Si es un tribunal unipersonal conoce
el mismo juez (Art. 202 COT), y si es colegiado conoce el mismo tribunal con
exclusin del Ministro afectado por la implicancia (Art. 203 COT).
La norma de la recusacin es distinta, en general se aplica la regla de la
jerarqua, vale decir, conoce de la recusacin el tribunal superior jerrquico
del tribunal recusado (Art. 204 COT)
Excepciones: Recusaciones de uno o ms miembros de la Corte Suprema de la
Corte de Apelaciones de Santiago; recusacin
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Requisitos de solicitud:
1. Causal legal (excepciones: funcionarios subalternos)
2. Hechos en que se funda
3. Acompaarse u ofrecerse pruebas necesarias
4. Boleta de consignacin (Artculos 115, 116 y 118 CPC)
Oportunidad:
1. Implicancias que requieren fundarse en una causa legal : Se debe
plantear el incidente tan pronto como llegue a conocimiento de la parte.
La excepcin est en el N 2 del artculo 114 del CPC., que no hayan
conocido la causa o cuando la causa sea posterior.
2. Recusaciones que requieren fundarse en una causa legal: Se debe
plantear el incidente tan pronto como llegue a conocimiento de la parte.
Las excepciones son:
Cabe la renuncia a la recusacin, artculo 125 del CPC., renuncia
tcita.
No cabe interponerlo extemporneamente (a contrario de las
implicancias).
Acumulacin de recusaciones, artculo 122 N 4 del CPC.
Consignacin, artculo 122 N 5 del CPC.
3. Implicancias y recusaciones que no requieren fundarse en una
causa legal: La parte puede plantearlo en el momento que estime
conveniente.
Cmo se fallan?
Regla general: Las resoluciones relativas a implicancias y recusaciones se
dictan en nica instancia.
Distincin en su tramitacin: 119 CPC
Tribunal rechaza: Costas y multas (122 CPC)
Tribunal acepta sin ms trmite. Reemplazos 121 CPC
Tramitacin incidental: Efectos: 120 CPC Una vez aceptada como bastante la
causal de inhabilitacin, o declarada sta con arreglo al inciso 2 del artculo
anterior, se pondr dicha declaracin en conocimiento del funcionario cuya
implicancia o recusacin se haya pedido, para que se abstenga de intervenir en
el asunto de que se trata mientras no se resuelva el incidente.
Excepciones: procede el recurso de apelacin en los siguientes casos
(Art.126 CPC y artculo 205 del COT)
Resolucin de juez unipersonal que rechaza la implicancia deducida ante
l.

Resolucin de juez aceptando una recusacin informal que se deduce

ante l, recusacin amistosa (Artculo 124 del Cdigo de Procedimiento
Civil).
Resolucin de un juez que de oficio se declara inhabilitada por una
causal de recusacin.
Tribunal competente para conocer de estas apelaciones:

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Es competente el juez que de acuerdo a la regla de grado le correspondera

conocer la 2 instancia de la causa en que incide la implicancia o recusacin.
Respecto de un juez rbitro se entiende para este caso como juez de alzada
la Corte de Apelaciones respectiva (Artculo 205 inciso 3 y 4 COT).

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