FUNDAO COMUNITRIA TRICORDIANA DE EDUCAO

Decretos Estaduais n. 9.843/66 e n. 16.719/74 e Parecer CEE/MG n. 99/93

UNIVERSIDADE VALE DO RIO VERDE DE TRS CORAES
Decreto Estadual n. 40.229, de 29/12/1998

ROBSON REZENDE

COMENTRIOS LEI DE FALNCIAS:

Lei N 11.101/2005

Trs Coraes MG
2009

ROBSON REZENDE

COMENTRIOS LEI DE FALNCIAS:

Lei N 11.101/2005

Monografia apresentada Universidade

Vale do Rio Verde UNINCOR como
parte das exigncias do Curso de Direito
para obteno do ttulo de Bacharel em
Direito.

Orientadora: Prof. Ana Cristina Sathler

de Queiroz Vilar

Trs Coraes MG
2009

Aos meus pais, Djalma e Lourdes.

A todas as pessoas que estiveram envolvidas, direta e indiretamente.
s minhas adoradas filhas, Carol e Clara.
OFEREO

minha amada esposa, Luciana.

DEDICO

AGRADECIMENTOS

A Deus, por dar-me fora nesta conquista.

Aos meus pais e a minha esposa, pelo apoio e incentivo para vencer mais esta etapa.
s minhas filhas Carolina e Clara, pelo equilbrio que sempre me proporcionam.
A todos os meus irmos, pela confiana transmitida.
minha orientadora, Prof. Ana Cristina Sathler de Queiroz Vilar, pelos ensinamentos
passados, pela amizade, pela compreenso e pela competente orientao.
Prof. Ms. Irenice Teixeira Trolese Xavier, pelas sugestes, orientaes e correes.
Coordenadora do Curso de Direito, Prof. Brgida Gonalves Paiva e Silva Lycario, pois
sem sua ajuda, as coisas teriam sido bem mais difceis, quase impossveis.
Aos amigos Willians Spinelli Venga, Christian Bobst e Marco Antonio Rodrigues, pelo
convvio de vrios anos, pelas palavras de incentivo e ajuda na escolha da carreira.
Universidade Vale do Rio Verde (UNINCOR) e a todos os colegas e professores.
A todos que, de alguma forma, contriburam para o meu xito acadmico.

H um tempo em que preciso abandonar as roupas usadas,

que j tem a forma do nosso corpo, esquecer os nossos
caminhos, que nos levam sempre aos mesmos lugares. o
tempo da travessia; e, se no ousamos faz-la, teremos
ficado, para sempre, margem de ns mesmos.
Fernando Pessoa

RESUMO

REZENDE, Robson. Comentrios Lei de Falncias: Lei n 11.101/2005. 2009. 49 p.

(Monografia Bacharel em Direito). Universidade Vale do Rio Verde UNINCOR Trs
Coraes MG.
Este trabalho tem o objetivo discutir os aspectos importantes sobre a recuperao de
empresas, na via judicial e na via extrajudicial, abordando os aspectos da falncia, situao
indesejada, mas necessria, para aqueles casos em que a recuperao no atinge os objetivos
esperados ou que a sociedade empresria declaradamente no tem mais liquidez e, portanto
precisa ser extinta. A Lei de Falncias, n. 11.101/2005 abre possibilidade de reestruturao s
empresas economicamente viveis que passam por dificuldades momentneas, mantendo os
empregos e os pagamentos aos credores. Um dos grandes mritos da nova legislao
falimentar a prioridade dada manuteno da empresa e dos seus recursos produtivos. Ao
acabar com a concordata e criar as figuras da recuperao judicial e extrajudicial, a nova lei
aumenta a abrangncia e a flexibilidade nos processos de recuperao de empresas, mediante
o desenho de alternativas para o enfrentamento das dificuldades econmicas e financeiras da
empresa devedora.
Palavras-Chave: Falncia, flexibilidade, reestruturao, recuperao.

________________
Orientador(a): Prof. Ana Cristina Sathler de Queiroz Vilar UNINCOR.

ABSTRACT

REZENDE, Robson. Comments on Bankruptcy Law: Law n. 11.101/2005. 2009. 49 p.

(Monograph - Bachelor of Laws). Universidade Vale do Rio Verde - UNINCOR Trs
Coraes MG.
This paper aims to discuss the important aspects of the recovery of businesses, judicial and
extrajudicial, by addressing aspects of bankruptcy, an undesired but necessary situation for
those cases in which recovery does not reach the expected goals or the business company
reportedly does not have more liquidity and therefore must be extinct. The Bankruptcy Law,
Act nr. 11.101/2005 opens the possibility of restructuring viable companies that are
experiencing difficulties by maintaining jobs and keeping the payments to the creditors
ongoing. One of the great merits of the new bankruptcy law is the priority given to the firm
and its productive resources. By ending the court supervised composition with creditors and
creating the figures of judicial and out-of-court reorganization, the new law increases the
reach and flexibility in the process of recovery companies, through the design of alternatives
for coping with the economic and financial difficulties of the debtor company.

Keywords: Bankruptcy, flexibility, restructuring, recovery.

________________
Guidance: Prof . Cristina Sathler de Queiroz Vilar UNINCOR.

SUMRIO

Pgina
RESUMO........................................................................................................................... 06
ABSTRACT....................................................................................................................... 07
INTRODUO................................................................................................................ 10
1 FALNCIA: NOES INTRODUTRIAS.............................................................. 12
1.1 Conceitos..................................................................................................................... 12
1.1.1 Natureza jurdica da falncia................................................................................. 12
1.2 Evoluo histrica do instituto.................................................................................. 14
1.2.1 Direito romano........................................................................................................ 14
1.2.2 Idade mdia............................................................................................................. 15
1.2.3 Cdigo Napolenico................................................................................................ 17
1.2.4 Brasil colnia, imprio e repblica........................................................................ 17
1.3 Causas determinantes da falncia............................................................................ 18
1.4 Legitimidade na ao de falncias............................................................................ 19
2 DISPOSIES COMUNS AOS INSTITUTOS DA FALNCIA E DA
RECUPERAO DE EMPRESAS................................................................................

20

2.1 Mudanas de termos e suas implicaes................................................................... 20

3 RECUPERAO DE EMPRESAS............................................................................. 26
3.1 A recuperao de empresas no Direito brasileiro...................................................

26

3.2 A recuperao judicial............................................................................................... 27

3.2.1 Causas....................................................................................................................... 29
3.2.2 Meios de recuperao judicial................................................................................ 30
3.2.3 Processamento da recuperao judicial................................................................ 30
3.3 A recuperao judicial das micro e pequenas empresas......................................... 32
3.4 A recuperao judicial face antiga concordata..................................................... 33
3.5 A recuperao extrajudicial....................................................................................... 35
4 DA CONVOLAO DA RECUPERAO JUDICIAL EM FALNCIA............. 38
4.1 Fase postulatria......................................................................................................... 38
4.2 Fase executria............................................................................................................ 38

5 AS DISPOSIES PENAIS NA NOVA LEI.............................................................. 42

5.1 Conceito....................................................................................................................... 42
5.2 Falncia, recuperao judicial e recuperao extrajudicial como condio de
punibilidade.......................................................................................................................

43

5.3 Sanes penais............................................................................................................. 43

5.4 Interdio para o exerccio da atividade empresarial............................................ 45
5.5 Prescrio.................................................................................................................... 45
5.6 Da reabilitao do falido............................................................................................ 45
5.7 Do procedimento penal.............................................................................................. 46
CONCLUSO.................................................................................................................. 47
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS........................................................................... 48

INTRODUO

Atualmente, o papel social que a empresa exerce tem especial relevo, eis que ela
reconhecida como um dos principais agentes de fomento da estabilidade e do
desenvolvimento econmicos do Estado.
Por conseguinte, interessa a este mesmo Estado a manuteno e o crescimento das
empresas, na medida em que, indiretamente, estar tutelando o interesse coletivo, o qual
aqui representado pelas oportunidades de trabalho, distribuio de riquezas e estabilidade
econmica.
Esta, talvez, a mola mestra que levou o Estado, atravs da comunho de seus
poderes, edio da Lei n 11.101, em 09 de fevereiro de 2005, que veio estabelecer as
normas e procedimentos para que as empresas em dificuldades se candidatem a um processo
de recuperao, seja este judicial ou extrajudicial, estabelecendo condies que devero ser
rigorosamente obedecidas afim de que o Estado tutele o processo, garantindo lisura,
transparncia e equidade ao mesmo, de forma que o empresrio possa ter o tempo e os meios
necessrios ao restabelecimento de um negcio, em condies melhores, lucrativo.
Ao revogar, em seu artigo 200, o diploma legal consubstanciado pela antiga lei de
falncias e da concordata Decreto-Lei n 7.661, de 21 de junho de 1945, o ato legal em
comento veio criar condies mais benvolas ao devedor, no presente caso a sociedade
empresria, de forma a fortalecer o mercado nacional e a manuteno do emprego.
De fato, a recuperao de empresas em dificuldades financeiras passa,
necessariamente, por uma condio mais favorvel de pagamento de seus passivos, sejam
estes trabalhistas, tributrios, financeiros ou quirografrios.
Este favorecimento se materializa na forma de prazo mais prolongado para o
pagamento das dvidas contradas, bem como da diminuio de juros, o perdo de multas e a
impossibilidade de ser proposta a cobrana judicial ou o protesto a ttulo mercantil emitido
contra a sociedade empresria.
O fato de no ter os ttulos mercantis emitidos contra si protestados ou no receber
a cobrana de seus dbitos pela via judicial, alm de uma condio mais vantajosa no que
tange a juros e correo monetria, tem permitido a estas empresas, temporariamente
inadimplentes, quitar suas obrigaes no tempo combinado com seus credores e, assim,
recuperar-se e voltar a ser competitiva no agressivo mercado.

11

Destarte, a Lei, fiel ao princpio de preservao da empresa, que lhe norteia,

estabelece, em seu artigo 75 que a falncia, ao promover o afastamento do devedor de suas
atividades, visa a preservar e otimizar a utilizao produtiva dos bens, ativos e recursos
produtivos, inclusive os intangveis, da empresa.
H de se notar que, muitas vezes, a recuperao, infelizmente, no ocorre como
esperado inicialmente, caso em que estas empresas caminham, inexoravelmente, falncia,
processo de liquidao longo, extenuante e, na maioria das vezes, profundamente
desagradvel, pelo ponto de vista social.
No presente trabalho discutir-se- aspectos importantes sobre a recuperao de
empresas, seja na via judicial seja na extrajudicial, bem assim abordando os aspectos da
falncia, situao indesejada, mas necessria, para aqueles casos em que a recuperao no
atinge os objetivos esperados ou que a sociedade empresria declaradamente no tem mais
liquidez e, portanto precisa ser extinta.
O mtodo dedutivo foi a metodologia utilizada para a realizao da presente
pesquisa, partindo de argumentos doutrinrios gerais, de modo a possibilitar a compreenso
global do tema. Desenvolvida a partir da consulta a doutrinas, legislao genrica e especfica
do assunto, bem como artigos cientficos, e meios eletrnicos.
O captulo 1 faz uma abordagem sobre falncia, com noes introdutrias:
conceito, natureza jurdica, evoluo histrica e causas determinantes da falncia.
O captulo 2 descreve as disposies comuns aos institutos da falncia e da
recuperao de empresas.
O captulo 3 explana sobre a recuperao das empresas: recuperao judicial,
recuperao judicial das micro e pequenas empresas, recuperao extrajudicial e vigncia das
normas.
O captulo 4 explana sobre convolao da recuperao judicial em falncia.
O captulo 5 explana sobre as disposies penais na nova lei.
Este ltimo captulo, alis, de extrema relevncia para o empresrio, pois visa a
mitigar a possibilidade de que scios e dirigentes inescrupulosos de sociedades empresrias
utilizem-se dos institutos da recuperao o ou da falncia para cometerem fraudes contra
credores, pois, se assim o fizerem, estaro sujeitos s cominaes da lei penal, em toda a sua
envergadura.

1 LEI DE FALNCIA

1.1 Conceitos
A falncia pode ser vista sob dois ngulos absolutamente distintos: econmico e
jurdico.
Sob o ponto de vista econmico traduz um estado patrimonial, patenteando, como
assinala Alvares (1966, p.30) um fenmeno econmico, um fato patolgico da economia
creditcia.
Para Lacerda (2001, p. 11) a condio daquele que, havendo recebido uma
prestao a crdito, no tenha disposio, para a execuo da contraprestao, um valor
suficiente, realizvel no momento da contraprestao. Caracteriza-se como um processo de
execuo coletiva, decretado judicialmente, dos bens do devedor comerciante ao qual
concorrem todos os credores para o fim de arrecadar o patrimnio disponvel, verificar os
crditos, liquidar o ativo, saldar o passivo, em rateio, observadas as preferncias legais.
Do ponto de vista jurdico, falncia um processo de execuo coletiva contra o
devedor insolvente.
Processo de execuo coletiva por congregar todos os credores, por fora da vis
attractiva do juzo falimentar. Verdadeiro litisconsrcio ativo necessrio, ou seja, elo que
rene diversos litigantes em um s processo, ligados por comunho de interesses. D-se o
litisconsrcio quando, numa mesma ao, h pluralidade de autores ou de rus. Na pluralidade
de autores, tem-se o litisconsrcio ativo. Na segunda, litisconsrcio passivo, pluralidade de
rus.

1.1.1 Natureza jurdica da falncia

A falncia um instituto complexo para o qual convergem regras de diferentes
ramos do direito. Nela encontram-se preceitos de direito comercial, civil, administrativo,
processual e at mesmo penal, nos crimes falimentares.
Essa diversidade de elementos tem estabelecido controvrsia doutrinria acerca da
sua natureza jurdica, situando-a alguns como um instituto de direito objetivo (assim

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considerado o conjunto de regras jurdicas que regem as relaes entre os homens), outros no
mbito do direito processual, considerando-a, respeitvel parcela, um procedimento
administrativo.
Coelho (2000, p. 333), conquanto acentue normas de direito objetivo na falncia,
proclama a prevalncia do direito processual. No direito brasileiro, a falncia foi sempre
situada na esfera do direito mercantil. Contudo, a diversidade de regras de que se vale
imprime-lhe natureza sui generis, no se podendo estabelecer a prevalncia de normas
processuais sobre normas objetivas, tampouco destas sobre as administrativas.
Conquanto um processo de execuo, e sob esse prisma eminentemente
processual, a falncia revela a existncia de inmeros preceitos de direito objetivo, tais como
os direitos e deveres do falido, os direitos dos credores, as obrigaes do sndico, no se
olvidando que, efetivamente, tal como observa Arajo (1996, p. 2), nela exista um
inequvoco procedimento administrativo. E so exatamente esses elementos que,
imprimindo-lhe natureza jurdica sui generis, lhe conferem inequvoca autonomia.
Com efeito, conquanto para ela concorram diferentes regras de diversos ramos do
direito, com nenhum deles se confunde nem por eles absorvida, possuindo, outrossim,
princpios e diretrizes que lhes so prprios, formando um sistema que inquestionavelmente a
distingue de outras disciplinas, razo por que denominada direito falimentar.
A expresso falncia, do verbo latino fallere, significava falsear, faltar. Na
expresso de Almeida (2008, p. 16), inganare, mancare alla promessa, alla parola, alla fede,
cadere, ou seja, enganar, faltar com a palavra, com a confiana, cair, tombar, incorrer em
culpa, conter uma falha.
Sob o prisma de falncia econmico, este traduz um estado patrimonial,
patenteando, como assinala Almeida (2008, p. 17), um fato patolgico da economia
creditcia. Prende-se noo de que ela se constitua um estado de insolvncia, levando em
considerao primordialmente a situao patrimonial do devedor.
Do ponto de vista jurdico, Almeida (2008, p. 17) conceitua falncia um
processo de execuo coletiva contra o devedor insolvente. Leva ao entendimento de que o
primordial para caracterizar a falncia no o estado de insolvncia, mas sim o prprio estado
de falncia. A natureza jurdica da falncia no pode mais estar presa ao processualismo que
se encontra na atualidade.
No pode mais ficar restrita a simples liquidao do patrimnio do devedor,
devendo visar, acima de tudo, a preservao da empresa em crise econmica, a qual estar
sujeita ao cumprimento de um plano reorganizatrio.

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Os interesses individuais de simples soluo de pagamento dos crditos com a

correlata extino da empresa, sem verificar a possibilidade de sua reorganizao financeira,
no pode mais permanecer como medida legislativa. So os interesses coletivos da sociedade,
em manter empregos e gerar tributos, garantindo assim um desenvolvimento global do pas,
que devem prevalecer.
No direito brasileiro a falncia foi sempre situada na esfera do direito mercantil.
Contudo, a diversidade de regras de que se vale imprime-lhe natureza sui generis, no se
podendo estabelecer a prevalncia das normas processuais sobre as normas objetivas,
tampouco destas sobre as administrativas. (ALMEIDA, 2008, p. 18).
Conquanto um processo de execuo, e sob esse prisma eminentemente
processual, a falncia revela a existncia de inmeros preceitos de direito objetivo.

1.2 Evoluo histrica do instituto

1.2.1 Direito romano
No perodo do Direito antigo as obrigaes do devedor eram respondidas, com a
sua liberdade e at mesmo com a sua vida. A obrigao recaa sobre o indivduo e no sobre
seus bens. (LACERDA, 2001, p. 27).
Desta forma, existia nesta poca (direito quiritrio, fase mais primitiva do direito
romano), no instituto da falncia uma clara preocupao em punir o devedor que no saldasse
suas dvidas para com os seus credores.
Era uma execuo pessoal, cujo procedimento consistia no credor deter a posse
sobre a pessoa do devedor, sendo este aprisionado por um prazo de sessenta dias, servindo
neste perodo de escravo para o credor. Decorrido o prazo e no paga a dvida ou no surgido
o videx (parente do devedor ou qualquer outra pessoa que saldasse a sua dvida para com seus
credores), poderia o devedor ser morto ou vendido como escravo para outra localidade.
Referido sistema perdurou at 428 a.C. e foi substitudo com a promulgao da
Lex Poetelia Papiria, que introduziu no direito romano a execuo patrimonial.
Posteriormente, pela bonorum venditio (instituda pelo pretor Rutilio Rufo), o
desapossamento dos bens do devedor era feito por determinao do pretor, nomeado um
curador (curator bonorum) para a administrao dos bens. (ALMEIDA, 1996, p. 3).
A falncia um instituto intimamente ligado evoluo do prprio conceito de

15

obrigao.
Nos primrdios, o devedor respondia por suas obrigaes com a liberdade e at
mesmo com a prpria vida.
No direito quiritrio (ius quiritium, ius civile), a fase mais primitiva do romano,
que antecede codificao da Lei das XII Tbuas, o nexum admitia a addicere, adjudicao
do devedor insolvente que, por sessenta dias, permanecia em estado de servido para com o
credor no solvido o dbito nesse espao de tempo, podia o credor vend-lo como escravo no
estrangeiro, ou at mesmo repartindo-lhe o corpo segundo o nmero de credores, numa
trgica execuo coletiva.
Este sistema perdurou at o ano 428 a.C., com a promulgao da Lex Poetelia
Papiria que introduziu no direito romano a execuo patrimonial, abolindo o desumano
critrio da responsabilidade pessoal.
Facultava ao devedor a cesso de seus bens ao credor, que podia vend-los
separadamente. Era a cessio bonorum, criada pela Lex lulia Bonorum 737 a.C.), na qual,
estaria o embrio da falncia.
Desde ento, o credor, que tomava a iniciativa da execuo, agia em seu nome e
por direito prprio, mas tambm em benefcio dos demais credores. Com isso, veio a formarse o conceito de massa, ou seja, da massa falida.
Completava-se a bonorum venditio, com larga srie de providncias,
determinadas pelo pretor, contra os atos fraudulentos de desfalque do seu patrimnio,
praticados pelo devedor. Entre elas, a aerio pauliana, por via da qual quoe in fraudem
creditorum alienata sunt revocantur fructus quoque restituuntur. (ALMEIDA, 2008, p. 6).

1.2.2 Idade Mdia

Nesta fase, o Direito Falimentar foi organizado e sistematizado pelos italianos,
formando caractersticas, muitas destas presentes at hoje. Os jurisconsultos da poca
utilizaram para tal formao e como fonte fundamental, o Direito Romano.
Na Idade Mdia, fica de lado a iniciativa dos prprios credores, dando lugar para a
tutela estatal. Tal tutela assume um papel especial, condicionando a atuao dos credores
disciplina judiciria. (ALMEIDA, 2008, p. 6).
Segundo o Almeida (2008, p. 6) ainda existia, neste perodo, no procedimento de
execuo coletiva, srias e graves conseqncias para o devedor. Assim, se o devedor

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estivesse agindo sem fraude, poderia ser imposta a ele, pena de infmia cominada com outras
penas vexatrias. Por outro lado, agindo fraudulentamente seriam mais graves as sanes,
podendo inclusive, o comissrio da falncia, apoderar-se da pessoa do devedor, dispondo de
seus bens e at mesmo submet-lo ao pelourinho (no caso de o devedor, dolosamente, subtrair
bens de valor superior a vinte libras). A falncia era considerada como um delito.
Tais sanes, aplicveis ao devedor, no significa dizer que o corpo deste seria
responsvel pelas suas dvidas.
A falncia poderia ser decretada com base em trs ocasies:
- Quando o devedor se ocultava sem deixar bens que saldassem sua dvida;
- A requerimento do devedor;
- A pedido do credor. (PERIN JUNIOR, 2002, p. 10).
Nos trs casos acima, existiam as caractersticas do primeiro decreto (em que
cabia ao cnsul autorizar os credores a entrarem na posse dos bens do devedor, coagindo-o a
pagar) e do segundo decreto (se decorrido o prazo e o devedor no realizasse o pagamento,
ocorreria o segundo decreto, que era a entrega definitiva dos bens para serem vendidos e,
posteriormente, rateados os dividendos para pagar os credores, observados os privilgios pelo
curador sndico).
Vale dizer ainda, que a falncia nesta poca, estendia-se a toda espcie de devedor,
comerciante ou no. E que, com o desenvolvimento do crdito e do comrcio, vrias
legislaes de diversos pases passaram a limitar o instituto para devedores comerciantes
(Itlia, Frana e Portugal). Outros pases, porm, continuaram no restringindo a falncia
somente aos comerciantes (ustria, Dinamarca, Hungria, Inglaterra e Noruega).
O concursum creditorum, consubstanciado na missio in possessionem e na
bonorum cessio, como assinala Requio (1984, p. 8), sustentava-se, antes de tudo, na
iniciativa dos prprios credores, com escassa ingerncia do Poder Pblico.
Na Idade Mdia, contudo, a tutela estatal assume especial relevo, condicionando a
atuao dos credores disciplina judiciria. O concurso creditrio rigidamente disciplinado,
com a obrigatoriedade de os credores habilitarem-se em juzo, por onde se processa a
arrecadao dos bens do devedor, atribuindo-se ao juiz a funo de zelar por que se
guardasse e vendesse, partilhando-se o produto entre os credores. (REQUIO, 1984, p. 10)
nessa poca que o concurso de credores se transforma na falncia, quando o
comrcio, sobretudo o martimo, atinge extraordinria expanso nas cidades italianas.
Nessa fase, a falncia vista como um delito, cercando-se o falido de infmia e
impondo-se-lhe penas que vo da priso mutilao - Falliti sunt fraudatores (Os falidos so

17

fraudadores, enganadores, velhacos).

Da a expresso falncia, do verbo latino fallere, que significa enganar, falsear.
A falncia, na Idade Mdia, estendia-se a toda espcie de devedor, comerciante ou
no.

1.2.3 Cdigo Napolenico

O sistema adotado nos estatutos italianos facilmente difundiu-se por outros pases,
encontrando ampla ressonncia nas Ordenaes de 1673, na Frana.
O Cdigo Comercial francs, de 1807, na elaborao do qual Napoleo Bonaparte
teve preponderante atuao, conquanto impondo severas restries constitui-se em inegvel
evoluo do instituto, restrito, na legislao francesa, ao devedor comerciante.
Segundo Almeida (2008, p. 7):
Gradativamente abrandam-se os rigores da legislao, assumindo a falncia
um carter econmico-social, refletindo no seu bojo as profundas alteraes
por que passaria o direito comercial e que culminaria com a modificao do
prprio conceito de empresa, vista hoje como uma instituio social.

Faz-se, ento, ntida distino entre devedores honestos e desonestos, facultandose aos primeiros os favores da moratria, com o aperfeioamento da moratria, e com o
aperfeioamento da concordata, cujo embrio encontraria no pactum est minus solvatur e no
quinquenales. (ALMEIDA, 2008, p. 7).

1.2.4 Brasil colnia, imprio e repblica

O Brasil, como colnia, sujeitava-se s regras jurdicas emanadas de Portugal,
onde vigoravam, por ocasio do descobrimento, as Ordenaes Afonsinas, posteriormente
revistas por D. Manuel (1514) e publicadas em 1521 com a denominao de Ordenaes
Manuelinas. (ALMEIDA, 2008, p. 7).
As Ordenaes Afonsinas no cuidavam, de forma especfica, da quebra do
comerciante, o que s ocorreu com a Lei de 8 de maro de 1595, promulgada por Filipe II
(Espanha), e que viria mais tarde, em 1603, inspirar todo o Ttulo LXVI do Livro V das
Ordenaes Filipinas. (ALMEIDA, 2008, p. 7).

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Disciplinavam o concurso de credores, estabelecendo prioridade ao credor que

tivesse a iniciativa da execuo, prevendo, outrossim, pena de priso por inexistncia de bens
e no achando bens que bastem para a condenao, em tal caso deve o dito devedor ser preso
e retido na cadeia at que pague o valor em que foi condenado. (ALMEIDA, 2008, p. 7).
Com o alvar de 13 de novembro de 1756, tem-se o processo de falncia,
nitidamente mercantil, em juzo comercial, onde impunha-se ao falido apresentar-se junta do
comrcio, perante a qual jurava a verdadeira causa da falncia. Ultimado o inventrio dos
bens do falido, seguir-se-ia a publicao do edital, convocando os credores.
Fraudulenta que fosse a falncia era decretada a priso do comerciante, seguindolhe o processamento penal. (ALMEIDA, 2008, p. 8).
Em 1850 sobrevm o Cdigo Comercial brasileiro. Revisto pelo Decreto n
5.746/1929, foi a Lei n 2.024 revogada, com a promulgao do Decreto-lei n 7.661, que com
inmeras alteraes permaneceu em vigor, at quando foi promulgada a Lei n 11.101, de 09
de fevereiro de 2005. (ALMEIDA, 2008, p. 8).

1.3 Causas determinantes da falncia

A falncia, como observa Almeida (2008, p. 22).
uma situao jurdica que decorre da insolvncia do empresrio, revelada
essa ou pela impontualidade no pagamento de obrigao lquida, ou por atos
inequvocos que denunciem manifesto desequilbrio econmico, patenteando
situao financeira ruinosa.

Para Almeida (2008, p. 23) o que caracteriza a falncia a insolvncia, revelada

essa pela impontualidade ou por outros atos que a denunciem. Juridicamente a falncia se
caracteriza por atos ou fatos que denotam, comumente, um desequilbrio no patrimnio do
devedor.
- Insolvncia (condio de quem no pode saldar suas dvidas. Diz-se do
devedor que possui um passivo sensivelmente maior que o ativo);
- Impontualidade (o que caracteriza a falncia a insolvncia revelada esta
ou pela impontualidade, ou por outros atos ou fatos dela indicativos);
- Protesto (falta ou recusa de aceite);
- Protesto facultativo (o protesto cambial em se tratando de ttulo aceito,
facultativo, sendo desnecessrio para a propositura do processo de
execuo);
- Protesto obrigatrio (em determinadas circunstncias e para determinados
fins, o protesto fundamental, indispensvel, necessrio);
- Protesto de ttulos de credores distintos (com base na impontualidade,

19

fundamentar o pedido com ttulo executivo prprio, inclusive da titularidade

de terceiros devidamente protestado);
- No pagamento de obrigao lquida ( lquida a obrigao quando certa a
sua quantidade, qualidade e objeto);
- Duplicata sem aceite acompanhada da nota de entrega da mercadoria
(eficcia executiva, liquidez para legitimar pedido de falncia).

1.4 Legitimidade na ao de falncia

A falncia incide sobre o empresrio (civil ou comercial) e sobre a sociedade
empresria, de que so espcies as sociedades em nome coletivo, em comandita simples,
limitada, comandita por aes e sociedade annima, referidos na lei falimentar como devedor.
A falncia um instituto privativo de:
a) devedores empresrios;
b) sociedades empresrias ou apenas empresrios individuais, independentemente
de serem registrados em Junta Comercial.
A legislao no consagra a falncia ex offcio, isto , a possibilidade da
declarao da quebra pelo juiz, independentemente de provocao dos interessados, exigindo,
por via de conseqncia, a iniciativa dos credores. (ALMEIDA, 2008, p. 17).
Legitimidade ativa:
a) o prprio devedor empresrio (autofalncia);
b) qualquer credor, se empresrio, tem que provar sua regularidade;
c) o cnjuge sobrevivente;
d) os herdeiros do devedor;
e) o inventariante;
f) o scio ou acionista da sociedade;
h) o credor no domiciliado no Brasil, desde que preste cauo. (ALMEIDA,
2008, p. 58).

2 DISPOSIES COMUNS AOS INSTITUTOS DA FALENCIA

E DA RECUPERAO DE EMPRESAS

Com o advento da Lei de falncias n 11.101 de 09/02/2005, em substituio ao

Decreto-Lei n 7.661 de 21/06/1945, a qual j no atendia mais as necessidades empresariais,
onde o credor impunha como uma forma de cobrana para que pudesse receber seu crdito,
nos dias de hoje, para se requerer a falncia, existem alguns requisitos bsicos. (ALMEIDA,
2008, p. 300).
O instituto da falncia, visando a preservar e otimizar a utilizao produtiva dos
bens, ativos e recursos da empresa falida promove o afastamento do devedor de suas
atividades nos casos em que este no atenda aos requisitos para pleitear a recuperao judicial
e nos quais a continuidade dos negcios seja impraticvel.
Dentro do prazo para contestar a ao, o devedor, no processo de falncia, o qual
deve atender aos princpios da celeridade e da economia processual, pode pleitear a
recuperao judicial, impedindo a decretao de quebra, observados os requisitos legalmente
previstos. (ALMEIDA, 2008, p. 300).

2.1 Mudanas de termos e suas implicaes

A Lei de falncias e concordatas foi revogada pela Lei n 11.101, que regula a
recuperao judicial, a extrajudicial e a falncia de devedores pessoas fsicas e jurdicas que
exeram atividade econmica regida pelas leis comerciais, e d outras providncias.
Seria melhor que o texto comeasse falando da recuperao extrajudicial, da
recuperao judicial e da falncia nessa ordem, pois o primeiro caminho para
se tentar solucionar as dificuldades econmicas e financeiras do devedor
seria a recuperao extrajudicial e no a recuperao judicial. (FAZZIO
JNIOR, 2006, p. 97).

A Lei visa principalmente recuperao da mdia e grande empresa, sendo a

recuperao das empresas de pequeno porte e microempresas vista de forma secundria. A Lei
de recuperao de empresas e falncia est mais preocupada com a recuperao das mdias e
grandes empresas, criando para essas um procedimento ordinrio e submetendo as empresas

21

de pequeno porte e microempresas a um procedimento especial, semelhante antiga

concordata preventiva, dilatando o mximo do prazo atual de pagamento dos credores
quirografrios de 24 para 36 meses, podendo ser prorrogado por mais um ano. (FRONTINI et.
al., 2005, p. 1)
Desaparecem as concordatas preventiva, suspensiva e a continuidade dos negcios
do falido. As concordatas preventiva e suspensiva e a continuidade dos negcios do falido
aps a declarao da falncia que eram mecanismos de recuperao judicial da empresa
passam a dar lugar a um nico processo, chamado de recuperao que ocorre sempre antes da
falncia. (FAZZIO JNIOR, 2006, p. 97).
Nasce a recuperao extrajudicial. A recuperao extrajudicial uma tentativa do
devedor de resolver seus problemas com os credores sem que haja grande necessidade de uma
forte interveno judicial, a no ser quando seja necessrio para sobrevivncia da empresa.
Com a antiga legislao o empresrio que propusesse dilatar o prazo de pagamento de suas
dvidas e pede remisso de seu dbito poderia ter sua falncia declarada e isso no ocorrer
mais com a nova legislao aonde os credores sero chamados extrajudicialmente para
negociar seus crditos com o devedor. Na prtica o processo de recuperao extrajudicial
representa a primeira tentativa de soluo amigvel das dvidas do empresrio e assim surgem
muitos escritrios se auto-intitulando especialistas nesse tipo de negociao, devendo os
devedores estar atentos. No sendo possvel a recuperao extrajudicial o prximo passo ser
a busca da recuperao judicial. Neste caso ocorrer uma maior interveno judicial e o
devedor dever apresentar um plano de recuperao judicial e ir negoci-lo com os credores
reunidos em assemblia. O devedor dever ser um bom negociante. Os credores podero
rejeitar o plano de recuperao, propondo ou no alteraes. No primeiro caso o devedor se
submete a aceit-las, pois, caso contrrio, poder ser declarada sua falncia se as
modificaes no forem abusivas, como ocorre, de forma geral, no segundo caso, ou seja, o
destino da empresa passa para as mos dos credores e no fica unicamente nas mos do
devedor, como ocorreria com a concordata, onde o devedor seguindo o que estava
estabelecido na lei se propunha a pagar seus credores vista, em 6, 12,18 e 24 meses. No
existe mais um prazo limitado para os pagamentos, assim pode ser apresentado um plano
propondo o pagamento da dvida em 10 anos. O devedor que no podia pedir concordata pela
falta de preencher certos requisitos legais, com a atual legislao poder. Assim, por exemplo,
o comerciante tendo ttulo protestado por valor relevante, no podia pedir concordata e com a
nova legislao, o empresrio poder. (FAZZIO JNIOR, 2006, p. 125).
As aes e execues contra o devedor no so suspensas no caso de pedido de

22

recuperao extrajudicial, somente so suspensas, de forma geral, por ocasio do deferimento

do processamento da recuperao judicial e da decretao da falncia. As execues de
natureza fiscal e a cobrana dos adiantamentos de contrato de cmbio, por exemplos, no so
suspensas pelo deferimento da recuperao judicial. No procedimento especial, as aes e
execues por crditos no abrangidos pelo plano no so suspensas. O credor titular da
posio de proprietrio fiducirio de bens mveis ou imveis, de arrendador mercantil, de
proprietrio ou promitente vendedor de imvel cujos contratos contenham clusula de
irrevogabilidade ou irretratabilidade, inclusive em incorporaes imobilirias, ou de
proprietrio em contrato de venda com reserva de domnio, no ter seu crdito submetido aos
efeitos da recuperao judicial e prevalecero os direitos de propriedade sobre a coisa e as
condies contratuais, observada a legislao respectiva, no se permitindo, contudo, durante
o prazo de 180 dias, a venda ou retirada do estabelecimento do devedor dos bens de capital
essenciais a sua atividade empresarial, ou seja, a suspenso para esses ltimos credores
somente ocorre pelo prazo de 180 dias, chamado perodo de observao, nada impedindo que
o bem possa ser apreendido pelo credor fiducirio aps essa fase. (FRONTINI et. al., 2005, p.
2)
As aes de natureza trabalhista na falncia tero prosseguimento com o
administrador judicial que dever ser intimado para representar a massa falida, sob pena de
nulidade do processo. Na antiga legislao falimentar no estava estabelecido que o devedor
publicasse seu estado de dificuldade formalmente, isto ocorre com a nova lei para que
supostamente facilite o credibilidade do devedor. As Fazendas Pblicas e o Instituto Nacional
do Seguro Social (INSS) sero intimados pessoalmente para que acompanhem o
processamento do pedido de recuperao judicial. Os scios ilimitadamente responsveis
tambm sero atingidos pelos efeitos da falncia e por isso devero ser citados para apresentar
contestao. (FRONTINI et. al., 2005, p. 2).
No processo de recuperao extrajudicial no existe nenhuma ordem legal para o
recebimento dos crditos, o pagamento dever ser feito conforme ficar acordado entre o
devedor e seu(s) credor(es) sujeito ao processo.
No esto obrigados a participar do processo de recuperao extrajudicial os
crditos derivados da legislao do trabalho, acidentes de trabalho e de natureza tributria, o
crdito decorrente de adiantamento de contrato de cmbio destinado a exportao, o credor
titular da posio de proprietrio fiducirio de bens mveis ou imveis, de arrendador
mercantil, de proprietrio ou promitente vendedor de imvel cujos contratos contenham
clusula de irrevogabilidade ou irretratabilidade, inclusive em incorporaes imobilirias, ou

23

de proprietrio em contrato de venda com reserva de domnio, no ter seu crdito submetido
aos efeitos da recuperao judicial e prevalecero os direitos de propriedade sobre a coisa e as
condies contratuais, observada a legislao respectiva, no se permitindo, contudo, durante
o prazo de suspenso das aes e execues, a venda ou retirada do estabelecimento do
devedor dos bens de capital essenciais a sua atividade empresarial. (FRONTINI et. al., 2005,
p. 3)
Havendo dbitos de natureza estritamente salarial vencidos nos trs meses
anteriores ao pedido de recuperao judicial esses devem ser pagos no prazo de 30 ( trinta )
dias at o limite de 5 salrios mnimos por trabalhador. O saldo dever ser pago no prazo de 1
(um) ano juntamente como o crdito decorrente de acidentes de trabalho. De forma geral os
demais crditos sero pagos conforme estiver previsto no plano de recuperao judicial. O
crdito tributrio est excludo podendo ser cobrado fora do plano, sendo que legislao
especfica dever estabelecer o parcelamento. O crdito que estiver fora do concurso de
credores no participa da escala de recebimentos com os credores concursais. (FRONTINI et.
al., 2005, p. 3).
Esto excludos do processo de recuperao judicial o crdito tributrio, os
decorrentes de adiantamento de contrato de cmbio destinado a exportao e o do titular da
posio de proprietrio fiducirio de bens mveis ou imveis, de arrendador mercantil, de
proprietrio ou promitente vendedor de imvel cujos contratos contenham clusula de
irrevogabilidade ou irretratabilidade, inclusive em incorporaes imobilirias, ou de
proprietrio em contrato de venda com reserva de domnio, no tero seus crditos submetios
aos efeitos da recuperao judicial e prevalecero os direitos de propriedade sobre a coisa e as
condies contratuais, observada a legislao respectiva. (FRONTINI et. al., 2005, p. 3).
O perodo de observao constitui-se num lapso temporal de 180 dias concedido
pelo legislador para que seja analisada a viabilidade da continuidade dos negcios do
empresrio e durante essa fase o credor no pode vender ou retirar do estabelecimento do
devedor bens de capital essenciais a sua atividade empresarial porque poderia dificultar ainda
mais suas dificuldades econmico e financeira. Aqui tambm esto includos bens mveis e
imveis no precisando estar necessariamente dentro do estabelecimento do devedor, como
por exemplo, um veculo utilizado para transporte de mercadorias.
Institui-se a Assemblia Geral de Credores, responsvel por decidir entre outros,
sobre a continuidade dos negcios do falido na recuperao judicial e na falncia; pela melhor
forma de buscar a satisfao de seus crditos. Ela formada por credores titulares de crditos
decorrentes da legislao do trabalho ou decorrentes de acidente do trabalho, titulares de

24

crditos com garantia real e titulares de crditos quirografrios, com privilgio especial, com
privilgio geral ou subordinados. (FERREIRA, 2005, p. 452).
Desaparecem os termos utilizados no processo de concordata comissrio e no
processo de falncia sndico, substitudos pelo administrador judicial, nomeado com a
abertura do processo de recuperao judicial e falncia e do gestor judicial, quando o
administrador for afastado dos negcios durante o processo de recuperao judicial.
Cria-se o Comit de Credores, responsvel, entre outras, pela fiscalizao da
gesto do devedor. Ele formado por um representante indicado pelos credores trabalhistas;
um representante indicado pela classe de credores com direitos reais de garantia ou privilgios
especiais e um representante da classe de credores quirografrios e com privilgios gerais.
Cada classe conta com dois suplentes. (FERREIRA, 2005, p. 452).
A recuperao judicial do devedor visa a continuidade dos negcios das
empresas viveis, a manuteno de empregos e o pagamento dos credores. Enquanto que a
legislao antiga se preocupava somente com aspectos formais para declarar a falncia da
empresa, a atual lei no to formalista como a atual porque ela se preocupa com a funo
social da empresa dentro do seu meio de atuao. (ALMEIDA, 2008, p. 304).
Anteriormente o devedor apresentava ao juzo uma proposta de pagamento que
era feita a seus credores seguindo as condies estabelecidas na lei para realizao de
pagamentos. Uma vez preenchidos os requisitos estabelecidos na legislao, o julgador, sem
ouvir ningum, determinava a abertura do processo de concordata. Tal situao permanece no
caso da recuperao judicial de pequenos empresrios. (ALMEIDA, 2008, p. 305).
Com a nova lei, o devedor apresenta seu pedido e tem at 60 dias para apresentar
um plano detalhado de recuperao dizendo de que forma o empresrio vai se recuperar e
pagar seus credores. O processo de recuperao judicial aberto por uma fase preparatria e
conservatria que permite uma anlise profunda da situao econmico, financeira,
patrimonial e social da empresa para ver se possvel sua recuperao. No plano, sendo
necessrio, o devedor mencionar se haver ciso, incorporao, fuso ou cesso de quotas ou
aes da sociedade, substituio total ou parcial dos administradores, aumento do capital
social, ou seja, de que forma ele pretende se recuperar, devendo comprovar a seus credores.
(FAZZIO JNIOR, 2006, p. 172).
Aps a aprovao do plano de recuperao judicial aprovado pela assembliageral de credores ou se no houve oposio dos credores ao plano apresentado pelo devedor,
esse apresentar certides negativas de dbito tributrio. Essa exigncia dificultar muito a
recuperao das empresas porque uma empresa em dificuldades quase sempre possui passivo

25

tributrio, fato este que vem sendo reconhecido pelos nossos tribunais ao no exigir a certido
em tal momento. (ALMEIDA, 2008, p. 310).
Uma vez processada a recuperao judicial com a aprovao do plano de
recuperao, o empresrio permanecer sob observao judicial, em princpio, somente por
dois anos. Aps este perodo, o processo retirado da justia. O plano pode ser revisto se
houverem modificaes substanciais na situao econmico-financeira do devedor.
(ALMEIDA, 2008, p. 321).
O devedor que deixava de cumprir com suas obrigaes pecunirias no processo
de concordata tinha, em situaes normais, sua falncia declarada. Com a nova lei no
somente pelo descumprimento de obrigaes pecunirias, mas tambm pelo descumprimento
de outras obrigaes essenciais ele ter declarada sua falncia, como por exemplo, da no
realizao de uma fuso que era considerada essencial para a recuperao da empresa pelos
credores ao aprovarem o plano de recuperao judicial. (ALMEIDA, 2008, p. 322).
A atual lei aumenta o prazo que era de 60 para 90 dias do perodo suspeito,
tornando inoponvel perante a massa liquidanda certos atos praticados pelo devedor que
venham a prejudicar os credores, como a constituio de garantia real ou alienao de bem do
ativo imobilizado. Este o efeito real do processo coletivo, fazendo com que o patrimnio
global do devedor sirva como garantia para pagamento dos credores. A nova lei mais
rigorosa no aspecto penal tipificando novos crimes e aumentando as penas, dando ensejo a
priso preventiva do devedor e ou de seus representantes. Com a nova lei, os bens
arrecadados do devedor sero vendidos de forma mais rpida para pagar os credores porque
no necessrio esperar a formao do quadro geral de credores para ocorrer a venda.
(FAZZIO JNIOR, 2006, p. 172).
A responsabilidade solidria e ilimitada dos controladores e administradores da
sociedade limitada, estabelecidas nas respectivas leis, bem como a dos scios comanditrios e
do scio oculto, previstas em lei, poder ser engajada com a decretao da falncia tornando
seus bens indisponveis. (FAZZIO JNIOR, 2006, p. 173).
O prazo para defesa no processo de falncia aumentou de 24 horas para 10 dias.
Essa alterao no muito significativa, pois no mnimo o prazo deveria ser de 15 dias devido
a gravidade do processo falimentar. Dentro desse perodo a novidade que o devedor poder
apresentar o plano de recuperao judicial para demonstrar que sua dificuldade passageira e
no irreversvel. (FERREIRA, 2005, p. 456).

3 RECUPERAO DE EMPRESAS

3.1 A recuperao de empresa no direito brasileiro

O instituto da recuperao de empresas ingressou no direito ptrio pela Lei n
11.101/2005.
O Decreto-lei n 7.661/1945 (antiga Lei da Falncias) no fazia qualquer
referncia recuperao em evidncia, apesar de disciplinar o instituto da concordata que
tambm se prestava a possibilitar ao empresrio o retorno normalidade via interveno
judicial em seu empreendimento. Assim, tinha-se a concordata preventiva que era decretada
antes da falncia, propiciando ao empresrio evitar a quebra; e a concordata suspensiva que
era decretada quando j em curso o processo falimentar, e que visava sust-lo, fazendo o
empresrio retornar ao comando de sua atividade econmica. As semelhanas entre
concordata e recuperao, conquanto, so muito pequenas, visto que se fosse diferente no
haveria necessidade de se revogar o Decreto Lei n 7.661/1945 e promulgar uma nova Lei
(LACERDA, 2006, p. 18).
Segundo o autor a recuperao de empresas, nos moldes institudos pela Lei n
11.101/2005, pode ser judicial ou extrajudicial. A judicial decretada pelo judicirio,
mediante a aprovao de um plano de recuperao judicial. J na extrajudicial, o Judicirio
funciona apenas como rgo homologador de um acordo extrajudicial j entabulado entre o
devedor empresrio e alguns credores.
Para Fazzio Jnior (2006, p. 125), a crtica mais freqente que sempre se
formulou em relao concordata preventiva focalizava o particularismo daquela situao
preventiva da falncia. A concordata s interessava aos credores quirografrios e ao devedor.
O mbito da concordata era muito estreito e relegava a um plano secundrio o verdadeiro
significado da empresa. Era s uma garantia dos credores.
A falncia e a concordata so expresses que j no se coadunam com a exata
natureza jurdica dos institutos. De h muito tempo a falncia deixou de, s por si, configurar
um delito. , antes de qualquer conotao criminosa, uma conseqncia dos riscos dos
negcios, podendo, em poca de crise econmica, juros extorsivos e retrao da demanda,
alcanar, inclusive, empresrios dos mais escrupulosos. A palavra concordata, por sua vez,
no tem qualquer vinculao com natureza do instituto. Concordata significa acordo,

27

conveno, presumindo, como ocorria no passado, vontades convergentes do devedor e dos

credores. (ALMEIDA, 2008, p. 304).

3.2 A recuperao judicial

Segundo Fazzio Jnior (2006, p. 125),
A recuperao judicial no se restringe satisfao dos credores nem ao
mero saneamento da crise econmico-financeira em que se encontra a
empresa destinatria. Alimenta a pretenso de conservar a fonte produtora e
resguardar o emprego, ensejando a realizao da funo social da empresa,
que, afinal de contas, mandamento constitucional. Por oposio ao carter
liquidatrio da falncia e, at mesmo, como preveno desse remdio
extremo, a recuperao judicial uma tentativa de soluo construtiva para a
crise econmico-financeira do agente econmico.

Para Almeida (2008, p. 304) a recuperao judicial tem, a vigor, o mesmo objetivo
da concordata, ou seja, recuperar, economicamente, o devedor, assegurando-lhe, outrossim, os
meios indispensveis manuteno da empresa, considerando a funo social desta. Em
conformidade com o disposto no artigo 47:
a recuperao judicial tem por objetivo viabilizar a superao da situao
econmico-financeira do devedor, a fim de permitir a manuteno da fonte
produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores,
promovendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social e o
estmulo atividade econmica.

Assim, o conceito pe em relevo a preocupao de preservar a empresa, vista esta

como verdadeira instituio social para a qual se conjugam interesses diversos: o lucro do
titular da empresa, os salrios dos trabalhadores, os crditos dos fornecedores, os tributos do
poder pblico.
A primeira observao compulsria diz respeito ao regramento da recuperao
judicial na LRE. O diploma legal uma normao essencial, deixando imensos espaos e at
autorizando solues no ortodoxas. Realmente, so possveis quaisquer espcies de acordos
entre credores de diversas classes e o devedor. H determinados lgicos que tm por
finalidade impedir que determinada categoria de crditos monopolize os recursos do devedor,
em detrimento de outras. Tambm h preocupao em garantir graus razoveis de publicidade,
proporcionalidade e segurana para os credores. H, enfim, uma ntida preocupao com a

28

eficincia e a celeridade no cumprimento do plano de recuperao acordado. (FAZZIO

JNIOR, 2006, p. 126).
De um lado isso bom, porque a casustica exterioriza uma gama imensurvel de
possibilidades de concordncia entre credores e devedor. De outro, isso perigoso, porque as
amplas lacunas do texto legal podem oportunizar a ecloso de inmeras questes sobre a
validade e a adequao, ou at mesmo sobre a legalidade de determinados mecanismos de
recuperao. Na parte relativa recuperao judicial, a LRE no um sistema fechado.
O objetivo da recuperao passa, natural, pela maximizao das possibilidades
dos credores ou, pelo menos, evidencia sensvel esforo no sentido de que tais rendimentos
sejam superiores aos que, eventualmente, aqueles credores receberiam numa falncia do
devedor. Tambm inegvel viabilizao da empresa devedora, no para proteger seus
scios ou administradores, mas com o fito de conservar os empregos que oferece e continuar
produtiva no mercado. (FAZZIO JNIOR, 2006, p. 126).
Sob uma perspectiva geral, a recuperao judicial tem por escopo, segundo Fazzio
Jnior (2006, p. 127):
- Reorganizar a empresa em crise financeira;
- Preservar as oportunidades de emprego;
- Implementar a valorizao da massa prxima da insolvncia;
- Dilatar as possibilidades de negociao para soluo de passivo;
- Envolver a maior parcela possvel de credores e empregados do devedor;
- Fixar os efeitos da desaprovao ou descumprimento do plano;
- Regular a converso da recuperao em falncia;
- Especificar o contedo mnimo e a justificativa do plano;
- Fixar mecanismos de alterao do plano;
- Estabelecer os limites da superviso judicial da execuo do plano e,
- Regulamentar o elenco de atribuies dos rgos administrativos do plano.

Na ao de recuperao judicial o objeto mediato a salvao da atividade

empresarial em risco e o objeto imediato a satisfao, ainda que impontual, dos credores,
dos empregados, do poder pblico e, tambm dos consumidores. Assim, deve ser evidenciado
que a ao de recuperao judicial medida preventiva. No tem carter de ressurreio.
Dirige-se a empresas viveis. Por isso mesmo, a LRE no contempla modalidade de
recuperao suspensiva da falncia. Empresa vivel tem interesse na recuperao judicial.
Para a invivel, a soluo jurdica a falncia (FAZZIO JNIOR, 2006, p. 129).
Quanto a natureza jurdica da recuperao judicial esta no se confunde com a
sentena concessiva da recuperao. Essa ltima , inquestionavelmente, constitutiva, por isso
que, criando uma situao nova, implicando novao dos crditos, altera sensivelmente as

29

relaes do devedor com seus credores (ALMEIDA, 2008, p. 305).

3.2.1 Causas
Recuperar para no liquidar a empresa o primeiro intento. S deve ser liquidada
a empresa insuscetvel de recuperao. preciso que seja verificada as causas das
dificuldades empresariais, sem o que os remdios no passaro de paliativos, quase sempre de
efeitos transitrios e ineficazes em todos os sentidos. LOBO (1996, p. 214) alinha diversas
causas exgenas das dificuldades empresariais que podem conduzir recuperao e/ou
liquidao:
- A diminuio da oferta de crdito bancrio ou a elevao do preo
para a sua obteno;
- A liberao ou a facilitao de importaes que concorrem com os
produtos nativos;
- As transformaes repentinas das polticas econmicas e
governamentais nos setores cambial, fiscal e creditcios;
- A gerao de novos encargos tributrios ou a implementao de
cargas maiores;
- A retrao dos recursos monetrios no mercado;
- A crescente ecloso de novos produtos ultrapassando os j existentes;
- A queda das cotaes de novos produtos no mercado internacional;
- A elevao das taxas de juros;
- A desvalorizao monetria corretiva;
- A insolvabilidade dos devedores;
- A inadimplncia dos diversos nveis da administrao pblica;
- As crises poltico-institucionais e sociais;
- Corrupo;
- Desenvolvimento tecnolgico;
- Elevada incidncia de despesas trabalhistas e sociais;
- Insolvncia de clientes e fornecedores;
- Desapropriaes;
- Quebra unilateral de contratos;
- Concorrncia de produtos importados com preos inferiores;
- Fechamento de mercado;
- Elevao da competitividade na globalizao;
- Insuficincia de capital;
- Reduo de produtividade;
- Estimao equivocada das aptides do mercado;
- Deficincias de estruturao jurdica;
- Prtica de ilcitos pelos administradores de empresas e,
- Realizao de investimentos de retorno imediato.

30

Para evitar, contornar ou remover, conforme o caso, esses eventos germinadores

de crises econmico-financeiras, h que se planificar a reorganizao da empresa e de seus
compromissos financeiros (FAZZIO JNIOR, 2006, p. 137).

3.2.2 Meios de recuperao judicial

Artigo 50:
- Concesso de prazos e condies especiais para pagamento das obrigaes
vencidas ou vincendas;
- Ciso, incorporao, fuso ou transformao de sociedade, constituio de
subsidiria integral, ou cesso de cotas ou aes;
- Substituio total ou parcial dos administradores do devedor ou
modificao de seus rgos administrativos;
- Aumento de capital social;
- Trespasse ou arrendamento de estabelecimento, inclusive sociedade
constituda pelos prprios empregados;
- Constituio de sociedade de credores;
- Venda parcial dos bens. (ALMEIDA, 2008, p. 142)

3.2.3 Processamento da recuperao judicial

A petio inicial dever ser instruda em conformidade com os requisitos
elencados no artigo 51 da Lei n 11.101/2005. Dentre os requisitos, pode-se destacar alguns:
- A exposio das causas concretas da situao patrimonial do devedor e das
razes da crise econmico-financeira;
- As demonstraes contbeis relativas aos 3 (trs) ltimos exerccios sociais
e as levantadas especialmente para instruir o pedido;
- A relao nominal completa dos credores, inclusive aqueles por obrigao
de fazer ou de dar, com a indicao do endereo de cada um, a natureza, a
classificao e o valor atualizado do crdito, discriminando sua origem;
- Certido de regularidade do devedor no Registro Pblico de Empresas, o
ato constitutivo atualizado e as atas de nomeao dos atuais administradores;
- Certides dos cartrios de protestos situados na comarca do domiclio ou
sede do devedor e naquelas onde possuem filial.

A concesso de recuperao judicial tambm depende da apresentao da prova

de quitao de todos os tributos. Estando em termos a documentao do artigo 51, o juiz
deferir o processamento da recuperao judicial. Em seguida, nomear o administrador
judicial e ordenar a suspenso de todas as aes ou execues contra o devedor.(artigo 52,

31

III). Dever tambm intimar o Ministrio Pblico e comunicar por carta as Fazendas Pblicas
Federal, Estadual e Municipal.Em seguida, ordenar a publicao do edital previsto no artigo
52 1. O devedor no poder desistir do pedido de recuperao judicial aps o deferimento
de seu pedido, salvo se obtiver aprovao da desistncia na assemblia geral de credores. No
prazo improrrogvel de 60 dias contados da publicao que deferir o processamento da
recuperao judicial, o devedor dever apresentar o plano de recuperao judicial, sob pena de
convolao em falncia. O plano de recuperao judicial dever conter os requisitos do artigo
53 e incisos da Lei n 11.101/2005. No poder prever prazo superior a 01 ano para o
pagamento dos crditos decorrentes da legislao do trabalho ou acidente do trabalho (artigo
54). (FAZZIO JNIOR, 2006, p. 165).
Constituem meio de recuperao judicial, observada a legislao pertinente a cada
caso, entre outros:
- Concesso de prazos e condies especiais para pagamento das obrigaes
vencidas ou vincendas;
- Ciso, incorporao, fuso ou transformao de sociedade, constituio de
subsidiria integral, ou cesso de cotas ou aes, respeitados os direitos dos
scios, nos termos da legislao vigente;
- Alterao do controle societrio;
- Substituio total ou parcial dos administradores do devedor ou
modificao de seus rgos administrativos;
- Concesso aos credores de direito de eleio em separado de
administradores e de poder de veto em relao s matrias que o plano
especificar;
- Aumento de capital social;
- Trespasse ou arrendamento de estabelecimento, inclusive sociedade
constituda pelos prprios empregados;
- Reduo salarial, compensao de horrios e reduo de jornada, mediante
acordo ou conveno coletiva;
- Dao em pagamento ou novao de dvidas do passivo, com ou sem
constituio de garantia prpria ou de terceiro;
- Constituio de sociedade de credores;
- Venda parcial dos bens;
- Equalizao de encargos financeiros relativos a dbitos de qualquer
natureza, tendo como termo inicial a data da distribuio do pedido de
recuperao judicial, aplicando-se inclusive aos contratos de crdito rural,
sem prejuzo dos disposto em legislao especfica; - Usufruto da empresa;
- Administrao compartilhada;
- Emisso de valores mobilirios;
- Constituio de sociedade de propsito especfico para adjudicar, em
pagamento dos crditos, os ativos do devedor (FAZZIO JNIOR, 2006, p.
152).

O plano de recuperao ser apresentado pelo devedor em juzo no prazo

improrrogvel de 60 (sessenta) dias da publicao da deciso que deferir o processamento da

32

recuperao judicial, sob pena de convolao em falncia. No poder prever o plano de

recuperao judicial prazo superior a um ano para pagamento dos crditos derivados da
legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes do trabalho vencidos at a data do pedido
de recuperao judicial. O plano no poder ainda, prever prazo superior a 30 dias para o
pagamento, at o limite de cinco salrios mnimos por trabalhador, dos crditos de natureza
estritamente salarial vencidos nos trs meses anteriores ao pedido de recuperao judicial.
Implica novao o plano de recuperao judicial dos crditos anteriores ao pedido,
e obriga o devedor e todos os credores a ele sujeitos, sem prejuzo das garantias.
A deciso judicial que conceder a recuperao judicial constituir ttulo executivo
judicial. Proferida a deciso, o devedor permanecer em recuperao judicial at que se
cumpram todas as obrigaes previstas no plano que se vencerem at dois anos depois da
concesso da recuperao judicial. Durante o referido perodo, o descumprimento de qualquer
obrigao prevista no plano acarretar a convolao da recuperao em falncia (FONSECA,
2006, p. 84).

3.3 A recuperao judicial das micro e pequenas empresas

Nos termos do artigo 3 da Lei Complementar n 123/2006, consideram-se
microempresas ou empresas de pequeno porte a sociedade empresria, a sociedade simples e
o empresrio sujeito a registro (artigo 966 do C. C.). Ao revs do que sucede com as
empresas de grande e mdio porte, as microempresas e empresas de pequeno porte sujeita-se a
um sistema bem mais simples para valerem-se da recuperao judicial, observadas as
seguintes regras (ALMEIDA, 2008, p. 345):
- Independe de concordncia dos credores, dispensando convocao de
assemblia geral destes;
- O juiz pode, de plano, conceder a recuperao, se atendidas as exigncias
legais, ou, julgando improcedente o pedido, na eventualidade de haver
objeo de credores titulares de mais da metade dos crditos quirografrios,
decretar a falncia;
- S atinge os crditos quirografrios, executados os decorrentes de repasse
de recursos oficiais, e aqueles descritos nos 3 e 4 do artigo 48;
- Faculta o pagamento do dbito em at trinta e seis parcelas mensais iguais
e sucessivas, corrigidas monetariamente com juros de 12% ao ano;
- A contratao de empregados e aumento das despesas dependem de
autorizao do juiz, ouvido, previamente, o administrador judicial.

Deferido o pedido de recuperao judicial ou decretada a falncia da

33

microempresa ou da empresa de pequeno porte, segue-se o procedimento estabelecido para as

respectivas hipteses, com a observncia das regras que lhes so prprias (artigos 70 a 72)
O pedido de recuperao judicial no acarreta a suspenso de curso de prescrio
e, tampouco, das aes e execues por crditos no abrangidos pelo plano. (ALMEIDA,
2008, p. 346).

3.4 A recuperao judicial face antiga concordata

A nova Lei de Recuperao de Empresas no aplicvel aos processos de falncia
e concordata anteriores ao incio de sua vigncia, os quais permanecem regulados pelo
Decreto-Lei n 7.661, de 21 de junho de 1945, mas se aplica s falncias decretadas em sua
vigncia, resultantes de convolao de concordatas ou de pedidos de quebra formulados
anteriormente.
Da mesma forma, na hiptese de concordata ajuizada antes da vigncia da nova
lei, pode o devedor que estiver cumprindo suas obrigaes no mbito da referida concordata,
requerer a sua recuperao judicial, vedado, contudo, o pedido baseado no plano especial de
recuperao judicial para microempresas e empresas de pequeno porte.
Com o advento da Lei n 11.101/2005, desaparece a antiga concordata suspensiva
deixando de existir qualquer instituto similar no novo procedimento falimentar. Tambm
desaparece a antiga concordata preventiva dando lugar a uma nova ao judicial, qual seja, a
ao de recuperao judicial.
As diferenas procedimentais existentes entre a antiga lei (ao tratar da
Concordata) e o novel sistema (quando regula a Recuperao Judicial), segundo Lacerda
(2006, p. 169) so:
- Artigo 55: Qualquer credor poder manifestar ao juiz sua objeo ao plano
de recuperao judicial no prazo de 30 (trinta) dias contado da publicao da
relao de credores de que trata o 2 do artigo 7, Pargrafo nico. Caso,
na data da publicao de que trata o caput, no tenha sido publicado o aviso
previsto no artigo 53, pargrafo nico, contar-se- da publicao deste o
prazo para as objees.
- Artigo 56: Havendo objeo de qualquer credor ao plano de recuperao
judicial, o juiz convocar a assemblia geral de credores para deliberar sobre
o plano de recuperao.
1: A data designada para a realizao da assemblia-geral no exceder
150 (cento e cinqenta) dias contados do deferimento do processamento da
recuperao judicial.
2: A assemblia geral que aprovar o plano de recuperao judicial poder
indicar os membros do Comit de Credores, na forma do artigo 26, se j no
estiver constitudo.

34

3: O plano de recuperao judicial poder sofrer alteraes na assemblia

geral, desde que haja expressa concordncia do devedor e em termos que no
impliquem diminuio dos direitos exclusivamente dos credores ausentes.
4: Rejeitado o plano de recuperao pela assemblia-geral de credores, o
juiz decretar a falncia do devedor.
- Artigo 57: Aps a juntada aos autos do plano aprovado pela assembliageral de credores ou decorrido o prazo previsto no artigo 55 sem objeo de
credores, o devedor apresentar, em 5 (cinco) dias, certides negativas de
dbitos tributrios nos termos dos arts. 151, 205, 206 da Lei n. 5.172 de 25
de outubro de 1966 (Cdigo Tributrio Nacional).
Pargrafo nico: Decorrido o prazo sem a apresentao das certides, o juiz
decretar a falncia.
- Artigo 58: Cumpridas as exigncias desta lei, o juiz conceder a
recuperao judicial do devedor cujo plano no tenha sofrido objeo de
credor nos termos do artigo 55 ou tenha sido aprovado pela assemblia-geral
de credores na forma do art 45.
1: O juiz poder conceder a recuperao judicial com base em plano que
no obteve aprovao na forma do artigo 45, desde que, na mesma
assemblia tenha obtido, de forma cumulativa:
I o voto favorvel de credores que apresentem mais da metade do valor de
todos os crditos presentes assemblia, independentemente de classes;
II aprovao de duas das classes de credores nos termos do artigo 45 ou,
caso haja somente duas classes com credores votantes, a aprovao de pelo
menos uma delas;
III na classe que houver rejeitado, o voto favorvel de mais de 1/3 dos
credores, computados na forma dos 1 e 2 do artigo 45.
2 A recuperao judicial somente poder ser concedida com base no 1
se o plano no implicar tratamento diferenciado entre os credores da classe
que o houver rejeitado.
- Artigo 142: No prazo do aviso do n II do artigo 174, ou do edital do
artigo 181, os credores podem opor embargos ao pedido de concordata, por
petio fundamentada, em que indicaro as provas que entendam
necessrias. Pode-se opor embargos concordata no prazo de 5 dias.
- Artigo 144: Decorrido o prazo sem apresentao de embargos, os autos
sero imediatamente conclusos ao juiz, que proferir sentena, concedendo a
concordata pedida.Pargrafo nico. Havendo embargos, o devedor, nas
quarenta e oito horas seguintes ao vencimento do prazo dos mesmos, pode
apresentar contestao, indicando as provas do alegado.
- Artigo 145: Findo o prazo do pargrafo nico do Artigo anterior, os autos
sero imediatamente conclusos ao juiz, que, em quarenta e oito horas,
proferir despacho, deferindo as provas que entender e designando, para
julgamento dos embargos, audincia a ser realizada dentro dos dez dias
seguintes, que no podero ser ultrapassados, determinando, se houver
necessidade, expediente extraordinrio para a sua realizao.
1: A audincia de julgamento dos embargos ser realizada com observao
do disposto no artigo 95 e seus pargrafos, devendo a sentena observar o
disposto no pargrafo nico do artigo 180, quando o julgamento versar
concordatas processadas conjuntamente.
2: Havendo um s embargante, a desistncia dos embargos fica sujeita ao
disposto no artigo 89.
- Artigo 146: Da sentena que conceder ou no a concordata, os embargantes
ou o devedor podem interpor agravo de instrumento, contando-se o prazo da
data da sentena.
- Artigo 174: Entregue o relatrio do comissrio (artigo 169, X), o escrivo,
dentro de 24 (vinte e quatro) horas:

35

I se o devedor no tiver exibido, at ento, prova do pagamento dos

impostos relativos profisso, federais, estaduais e municipais, e das
contribuies devidas ao Instituto ou Caixa de Aposentadoria e Penses do
ramo de indstria ou comrcio a que pertencer, far os autos conclusos ao
juiz para que este, com observncia do 1 do artigo 162, decrete a falncia;
II se o devedor tiver cumprido aquela exigncia, far publicar, no rgo
oficial, aviso aos credores de que durante 5 (cinco) dias podero opor
embargos concordata (artigos 142 a 146).

Assim, no Decreto-lei n 7.661/1945, fala-se em Embargos (forma de oposio ao

pedido de Concordata) no prazo de 5 dias contados da publicao da relao de credores de
que trata o 2 do artigo 7. Na nova Lei de Falncias, tem-se a Objeo no prazo de 30
dias, mas com o mesmo fim jurdico de impugnar o pedido formulado. O novo sistema traz os
institutos da Assemblia Geral de Credores e o Comit de Credores que, no existiam na
antiga Lei, cujo fim deliberar e fiscalizar acerca da recuperao Judicial (LACERDA, 2006,
p. 176).

3.5 A recuperao extrajudicial

O adjetivo extrajudicial est relacionado no com a recuperao, mas com a
composio de interesses preliminar da recuperao, cujo desenvolvimento no prescinde da
homologao judicial. A LRE no cogita de um procedimento administrativo de recuperao
completamente alheio superviso judicial, porque esta que confere certeza e segurana aos
credores e ao devedor. Os acordos preventivos extrajudiciais so objeto de homologao
judicial e aptos a detonar o procedimento de recuperao do agente econmico devedor, pela
composio com parte ou a totalidade de seus credores (FAZZIO JNIOR, 2006, p. 115).
A recuperao extrajudicial uma tentativa do devedor resolver seus problemas
com os credores sem que haja grande necessidade da interveno judicial. Com a atual
legislao o empresrio que prope dilatar o prazo de pagamento de suas dvidas e pede
remisso de seu dbito pode ter sua falncia declarada e isso no ocorrer mais com a nova
legislao aonde os credores sero chamados extrajudicialmente para negociar seus crditos
com o devedor. Na prtica o processo de recuperao extrajudicial representa a primeira
tentativa de soluo amigvel das dvidas do empresrio e surgiro muitos escritrios se autointitulando especialistas nesse tipo de negociao, devendo os devedores estar atentos.
Bessone (1995, p. 266) define a recuperao extrajudicial como:

36

Um procedimento alternativo para a preveno da quebra nas crises

empresariais, que tem como peculiaridade a gesto privada dos acordos, com
previso de um processo regrado na etapa judicial final, a exigncia da
concordncia de maiorias de credores, a liberdade de contedo, a
publicidade para terceiros interessados, um procedimento de oposio com
causalidade limitada e, finalmente, a homologao judicial que lhe outorga
efeitos em face de uma eventual quebra posterior.

A recuperao extrajudicial um procedimento concursal preventivo que contm

uma fase inicial de livre contratao e uma etapa final de homologao judicial. Valoriza-se a
recuperao do agente econmico devedor. Tem como objetivo impedir que se instaure o
processo falimentar. A recuperao extrajudicial um negcio, um acordo que pode ser
celebrado entre devedor e alguns credores ou entre devedor e todos os credores. No a
nica possibilidade de acordo privado entre o devedor e seus credores, o que, alis,
expressamente reconhecido pelo artigo 167 da LRE. (FAZZIO JNIOR, 2006, p. 117).
Somente os credores que anurem expressamente ao plano ficam sujeitos aos seus
efeitos. O papel dos credores que no aderirem ser o de mera fiscalizao, podendo, quando
muito, quando o plano j estiver em juzo para a homologao, manifestarem-se sobre
eventuais irregularidades que recomendem sua rejeio.
Para Coelho (2005, p. 11), a recuperao extrajudicial constitui um procedimento
alternativo para a preservao da quebra nas crises empresariais, que tem como peculiaridade
a gesto privada dos acordos, com previso de um processo regrado na etapa judicial final, a
exigncia da concordncia de maiorias de credores, a liberdade de contedo, a publicidade
para terceiros interessados, um procedimento de oposio com causalidade limitada e,
finalmente, a homologao judicial que lhe outorga efeitos em face de uma eventual quebra
posterior. A adoo de tal instituto proporciona uma via menos formal, a fim de que credores
e devedor cheguem a um resultado satisfatrio, mantendo viva a empresa como unidade
produtiva.
O plano de recuperao extrajudicial dever ser levado ao judicirio para a
homologao, pelo prprio devedor. O pedido deve ser instrudo com documento que
contenha seus termos e condies, devidamente assinado pelos credores anuentes, sendo,
tambm, justificado. O pretendente recuperao extrajudicial deve exercer regularmente
suas atividades h mais de dois anos, ou seja, deve estar inscrito no registro de empresas nesse
perodo. O pedido de homologao do plano extrajudicial no implica a suspenso de direitos,
aes ou execues, nem a inviabilidade do pedido de falncia oriundo de credores alheios ao
plano. (FAZZIO JNIOR, 2006, p. 120).

37

A sentena homologatria do plano de recuperao extrajudicial ttulo executivo

judicial.
Uma vez homologado, o plano acarreta novao das obrigaes de seus
signatrios e, em caso de falncia superveniente do devedor, os crditos habilitados sero
aqueles estabelecidos no plano homologado, e no os crditos originais, anteriores falncia.
Nesse contexto, evidente que os credores tero pouco interesse em participar de plano de
recuperao extrajudicial, a no ser que contem com um razovel grau de certeza de
recebimento efetivo de seus crditos. No haver, naturalmente, incentivo algum para os
credores submeterem-se ao plano de recuperao extrajudicial voluntariamente, se
vislumbrarem a possibilidade, ainda que remota, de o devedor falir, notadamente quando se
recorda que, aps sua adeso aos termos do acordo, os credores no podem mais desistir do
plano, sem a concordncia dos demais credores, ainda que o devedor esteja de acordo com a
desistncia. (FRONTINI et. al., 2005, p. 1).
Apenas se o plano deixar de ser homologado que os credores podem pleitear
seus crditos nas condies originais, como menciona o artigo 165, 2 da Lei.
Como a recuperao extrajudicial, em seu estgio legislativo atual, no
impede a ao individual dos credores, que continuam livres para ajuizar as
aes e execues que entenderem cabveis durante a tramitao do pedido,
e tambm no assegura a validade e a eficcia dos atos praticados em seu
cumprimento, caso o devedor porventura venha a ter sua falncia decretada
posteriormente, afigura-se pouco provvel que os credores concordem em
ceder parte de seus crditos para viabilizar o plano de recuperao do
devedor, preferindo por cobrar seus crditos diretamente, em aes prprias.
(LACERDA, 2006, p. 342).

4 DA CONVOLAO DA RECUPERAO JUDICIAL EM

FALNCIA

A recuperao judicial, tal, alis, como ocorria sob a gide da concordata impe
ao devedor uma srie de obrigaes que, se no cumpridas, podem dar lugar falncia.
Vrias so as hipteses em que o juiz decretar a falncia do devedor. Esto elas relacionadas
no artigo 73, segundo Almeida (2008, p. 346):

4.1 Fase postulatria

Por deliberao da assemblia geral de credores
Em conformidade com o artigo 42, considerar-se- aprovada a proposta que
obtiver votos favorveis de credores que representem mais da metade do valor dos crditos
presentes assemblia geral. A assemblia geral, por manifesta inviabilidade de recuperao
econmico-financeira da empresa, pode rejeitar o plano, hiptese em que o juiz decretar a
falncia.
No apresentao do plano de recuperao em tempo hbil.
Deferido o processamento do pedido de recuperao, o devedor tem o prazo,
improrrogvel, de sessenta dias, a contar da publicao da deciso mencionada, para
apresentar o plano de recuperao. Se no o faz, o juiz decretar a falncia. Em se tratando de
micro e empresa de pequeno porte, o juiz decretar a falncia, havendo objeo de mais da
metade dos credores quirografrios.
Rejeio do plano de recuperao.
Havendo objeo de qualquer credor, o juiz convocar a assemblia geral de
credores para deliberar sobre o plano de recuperao.
Na eventualidade de o plano ser rejeitado pela assemblia geral (inexistindo plano
alternativo), o juiz decretar a falncia (artigo 56, 4).

4.2 Fase executria

39

Por descumprimento de qualquer obrigao assumida no plano de recuperao.

Deferida a recuperao, o devedor deve cumprir as obrigaes previstas no plano respectivo.
Durante o perodo de dois anos aps a concesso da recuperao, o descumprimento de
qualquer das obrigaes mencionadas acarretar a convolao da recuperao em falncia
(artigo 61, 1).
Decretada a falncia por qualquer das causas acima declinadas, os crditos
decorrentes de obrigaes contradas no perodo da recuperao judicial, com fornecedores de
bens ou servios, sero considerados extraconcursais (artigo 67) e, conseqentemente,
situados no pice da classificao estabelecida no artigo 83.
Segundo a Lei n 11.101/2005 em seus artigos 73 e 74:
Artigo 73: O juiz decretar a falncia durante o processo de recuperao
judicial:
I por deliberao da assemblia-geral de credores, na forma do artigo 42
desta Lei;
II pela no apresentao, pelo devedor, do plano de recuperao no prazo
do artigo 53 desta Lei;
III quando houver sido rejeitado o plano de recuperao, nos termos do
4o do artigo 56 desta Lei;
IV por descumprimento de qualquer obrigao assumida no plano de
recuperao, na forma do 1 do artigo 61 desta Lei.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo no impede a decretao da falncia
por inadimplemento de obrigao no sujeita recuperao judicial, nos
termos dos incisos I ou II do caput do artigo 94 desta Lei, ou por prtica de
ato previsto no inciso III do caput do artigo 94 desta Lei.

A assemblia de credores poder deliberar pela decretao da falncia do devedor,

bastando para isso que tal ato encontre apoio de credores que representem mais da metade do
valor total dos crditos presentes (artigo 42). Assim, verificamos que o recuperando fica
refm de seus credores, que podem, independentemente da ocorrncia de justo motivo,
reunidos em assemblia-geral deliberarem sobre sua quebra. E, pela imposio do artigo 73,
acreditamos no tenha o juiz outra alternativa (diante de uma deciso da assemblia) seno
convolar (converter) a recuperao em falncia. De outra banda, de se observar, ainda, que em
segunda convocao a assemblia referida se instala com qualquer nmero de credores (artigo
37, 2), podendo ocorrer situaes em que poucos credores, at mesmo sem boas intenes,
tero a possibilidade de impor ao devedor a quebra. Por fim, em um primeiro momento,
sentimos que a deliberao da assemblia-geral tendente a aprovar a decretao da falncia do
devedor possa ocorrer somente enquanto no aprovado o plano de recuperao judicial, pois
no faria sentido tal rgo primeiro aprovar uma estratgia de reorganizao, e logo aps,

40

mesmo que o devedor venha cumprindo-a rigorosamente, imponha-lhe a bancarrota sem

qualquer justificativa. A LFR, contudo, no faz qualquer ressalva nesse sentido (artigo 73, I),
apenas diz que a falncia do recuperando ser decretada se houver deliberao da assembliageral. Conquanto, acreditamos que ainda deva surgir polmica sobre o assunto (FERREIRA,
2005, p. 1).
O plano de recuperao deve ser apresentado pelo devedor no prazo de sessenta
dias, contados da publicao da deciso que deferir o processamento da recuperao judicial.
A pena para o descumprimento de tal imposio a decretao da falncia (FERREIRA,
2005, p. 2).
O plano de reorganizao constitui-se inarredvel compromisso assumido pelo
devedor perante os credores e a Justia. Logo, se durante os dois anos que devem durar a
recuperao o devedor vier a descumprir obrigao por ele assumida via plano, autoriza este
fato a convolao da sua recuperao em falncia (FERREIRA, 2005, p. 2).
Existem obrigaes que no so atingidas pela recuperao judicial, tais como
aquelas inerentes a contratos de leasing, alienao fiduciria, adiantamento de contrato de
cmbio para exportao etc. Assim sendo, essas obrigaes so perfeitamente exigveis (e na
forma pactuada) durante o perodo de recuperao; podendo seus credores, inclusive, ante
impontualidade (artigo 94, I, LFR) do devedor ou prtica por parte deste de atos de falncia
(artigo 94, II e II, da LFR), requerer a sua quebra, mesmo que este esteja em recuperao
(FERREIRA, 2005, p. 3).
Por conveniente, devemos alertar o leitor, neste tpico, para uma situao bem
peculiar no tocante ao descumprimento de obrigao no curso do processo de recuperao,
mas que no autoriza ao juiz decretar a falncia do devedor. Estamos aqui falando do dever
que tem o empresrio de, antes da concesso de sua recuperao, apresentar certides
negativas de dbitos tributrios (artigo 57, LFR). Nesse caso, mesmo que o juiz intime o
requerente para apresentar tais documentos em certo prazo, e este no cumpra a intimao,
no pode o magistrado prolatar a deciso de quebra; ter unicamente que indeferir o pleito de
recuperao (FERREIRA, 2005, p. 3).
Artigo 74: Na convolao da recuperao em falncia, os atos de administrao,
endividamento, onerao ou alienao praticados durante a recuperao judicial presumem-se
vlidos, desde que realizados na forma desta Lei.
Para Fazzio Jnior (2006, p. 185) a recuperao tem carter preventivo da
falncia. Visa evitar a falncia. Todavia, isso nem sempre possvel e o plano de recuperao
pode resultar inexitoso, seja na fase de processamento, seja na fase executiva. Da ocorre a

41

convolao da recuperao em falncia, o que pode resultar de diversas causas. Primeiro, no

curso do processo de recuperao, a assemblia geral de credores, constatando a inviabilidade
da empresa ou do plano proposto, poder deliberar no sentido de sua liquidao, ensejando ao
juiz a decretao da falncia do devedor. Em caso de incerteza, quanto ao estado da empresa
em crise, o juiz sempre ter a faculdade de designar audincia, com a presena dos credores e
dos devedores. Havendo matria tcnica a ser dirimida, o pretor poder convocar profissional
especializado para auxili-lo.

5 AS DISPOSIES PENAS NA NOVA LEI

Nos dias atuais, em que pesem certos estigmas que ainda cercam o falido, que,
inegavelmente, ainda visto com restries, a falncia tem inequvoca natureza econmicosocial, constituindo-se, do ponto de vista jurdico, um processo de execuo coletiva contra o
devedor, empresrio ou sociedade empresria. Neste estgio, pois, a falncia deixa, s por si,
de ser um delito, para s se revestir dessa condio na ocorrncia de certos fatos capitulados
como crimes falimentares. (ALMEIDA, 2008, p. 369).

5.1 Conceito
H na doutrina grande divergncia quanto natureza do crime falimentar,
sustentando uns tratar-se de crime contra o patrimnio. Outros consideram-no crime contra a
f pblica, e outros que julgam um crime contra a atividade empresarial. Tais divergncias
doutrinarias refletem-se nas diversas definies, que retratam, antes de tudo, a corrente a que
se vinculam.
Segundo Almeida (2008, p. 370) de manifesta natureza econmica, o crime
falimentar prescinde:
- Da existncia de um devedor;
- De uma sentena declaratria da falncia, ou concessiva de recuperao
judicial ou extrajudicial;
- Da ocorrncia de atos e fatos culposos, expressamente enumerados na Lei
Falimentar.

A Lei n 11.101/2005, rompendo com tradio arraigada nos costumes, na

linguagem jurdica e doutrinria, alterou a denominao de crimes falimentares para
disposies penais, porque na sistemtica, a falncia no a nica de punibilidade, mas,
igualmente, a recuperao judicial e extrajudicial, como trs o artigo 180: a sentena que
decreta a falncia, concede a recuperao judicial ou concede a recuperao extrajudicial de
que trata o artigo 163 desta lei condio objetiva de punibilidade das infraes penais
descritas nesta lei.

43

5.2 Falncia, recuperao judicial e recuperao extrajudicial como

condio de punibilidade
O crime falimentar de natureza econmica, pressupondo, necessariamente, um
devedor empresrio ou sociedade empresria, uma sentena declaratria de falncia ou
concessiva de recuperao judicial ou extrajudicial e, da ocorrncia de atos e fatos
enumerados nos artigos 168 a 178 da Lei n 11.101/2005. Imprescindvel, pois, que haja
sentena declaratria da falncia, concessiva da recuperao judicial ou homologatria da
recuperao extrajudicial, sem o que no haver crime de fraude a credores, isto , os crimes
falimentares. (ALMEIDA, 2008, p. 370).
Assim, somente depois de decretada a falncia, concesso da recuperao judicial
ou homologao do plano em recuperao extrajudicial se pode indagar ou no do ilcito
penal.

5.3 Sanes penais

A Lei n 11.101/2005 no captulo que trata das disposies penais, prev trs
espcies de penas, conforme Almeida (2008, p. 371):
- Pena de recluso;
- Pena de deteno;
- Pena alternativa (perda de bens, prestao de servios comunidade).

A pena de recluso, obviamente, a mais grave, pois, alm de impor ao indivduo

um perodo de isolamento, s excepcionalmente admite o sursis, ou seja, o livramento
condicional.
A pena de deteno , inegavelmente, mais branda, por isso que, em sendo
primrio, ao condenado no imposto perodo de isolamento.
A pena alternativa , inquestionavelmente, a menos rigorosa de todas, consistindo,
ou na perda de bens e valores, ou na prestao de servios comunidade.
A Lei falimentar atual admite a pena de recluso, nas seguintes hipteses:
- A prtica de atos fraudulentos antes ou depois da sentena que decretar a
falncia, conceder a recuperao judicial ou homologar a recuperao
extrajudicial, de que possam resultar prejuzo a credores;

44

- Elaborao de escriturao contbil com dados inexatos;

- Omisso, na escriturao contbil, de lanamentos, ou alterao na
escriturao ou nos balanos;
- Rasura, corrompendo dados contbeis, computados ou informatizados;
- Simulao da composio do capital social;
- Destruio, ocultao ou inutilizao de documentos de escriturao
contbil obrigatrios;
- Violao, explorao ou divulgao, sem justa causa, do sigilo empresarial
ou de dados confidenciais, que contribuam para a viabilidade econmicofinanceira da empresa;
- Divulgao de informaes falsas sobre o devedor em recuperao judicial,
contribuindo para a decretao da sua falncia;
- Sonegao, omisso ou divulgao de informaes falsas no processo de
falncia, recuperao judicial ou extrajudicial, de forma a induzir a erro o
juiz, o Ministrio Pblico, administrador judicial e credores;
- Favorecimento de um ou mais credores em prejuzo dos demais;
- Desvio, ocultao ou apropriao de bens;
- Aquisio, recebimento ou uso ilegal de bens;
- Habilitao de crdito falso;
- Exerccio ilegal de atividade;
- Violao de impedimento, ou seja, aquisio pelo juiz, administrador
judicial, gestor judicial, perito, avaliador, escrivo, oficial de justia, ou
leiloeiro, de bens da massa falida, por si ou por interposta pessoa.
(ALMEIDA, 2008, p. 372)

A pena de deteno prevista na hiptese de omisso dos documentos contbeis

obrigatrios.
A pena alternativa, ou seja, perda de bens e valores ou prestao de servios
comunidade reservada falncia de microempresa e empresa de pequeno porte, desde que
no se constate prtica habitual de condutas fraudulentas.
Segundo Almeida (2008, p. 372) o exame das hipteses descritas deixa evidente a
existncia de quatros espcies de delitos falimentares:
- Prprios;
- Imprprios;
- Pr- falimentares, inclusive na recuperao judicial ou extrajudicial
homologada judicialmente;
- Ps-falimentares.

Os primeiros so aqueles cometidos pelo prprio falido. Os segundos, aqueles

praticados por outras pessoas que no o falido, tais como o juiz, o membro do Ministrio
Pblico, o administrador, o escrivo, o oficial de justia, ou o leiloeiro, e at mesmo o credor,
seja ocultando bens da massa falida, adquirindo-os ilegalmente.
Crimes pr-falimentares so aqueles praticados anteriormente quebra, ou na fase
de recuperao judicial ou extrajudicial.

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Na eventualidade de o falido ser sociedade empresria, a responsabilidade por

atos que impliquem crimes previstos na Lei Falimentar h de ser atribuda s pessoas fsicas
dos respectivos administradores ou diretores, enfatiza o artigo 179:
Na falncia, na recuperao judicial e na recuperao extrajudicial de
sociedades, os seus scios, diretores, gerentes, administradores e
conselheiros, de fato ou de direito, bem como o administrador judicial,
equiparam-se ao devedor ou falido para todos os efeitos penais decorrentes
desta Lei, na medida de sua culpabilidade. (ALMEIDA, 2008, p. 373).

5.4 Interdio para o exerccio da atividade empresarial

A condenao imposta ao devedor, pelos crimes capitulados nas disposies
penais da Lei n 11.101/2005, entre outros efeitos (artigo 181), pode acarretar a interdio
para o exerccio da atividade empresarial: a inabilitao para o exerccio de atividade
empresarial. (ALMEIDA, 2008, p. 373).
Estes e outros efeitos declinados no dispositivo legal sob comento, como declara o
1, no so automticos ou conseqentes da sentena criminal devendo ser motivadamente
declarados, perdurando at cinco anos, cessando pela extino da punibilidade ou pela
reabilitao penal.
Da sentena penal condenatria, uma vez transitada em julgado, ser notificado o
Registro Pblico de Empresas, a cargo da Junta Comercial. (ALMEIDA, 2008, p. 373).

5.5 Prescrio
A prescrio extintiva da punibilidade, nos crimes falimentares, opera-se pelas
disposies do Cdigo Penal de 1940, em vigor, tendo incio no dia da decretao da falncia,
da concesso da recuperao judicial ou homologao do plano de recuperao extrajudicial.
A decretao da falncia interrompe a prescrio cuja contagem tenha sido iniciada com a
concesso da recuperao judicial ou com a homologao do plano de recuperao
extrajudicial. (ALMEIDA, 2008, p. 373).

5.6 Da reabilitao do falido

46

A reabilitao visa, como o prprio nome deixa entrever, normalizar a situao

da pessoa, restaurando a capacidade empresarial do falido. Como observa Almeida (2008, p.
373), alm do efeito moral em proveito do falido, a reabilitao apaga e extingue todas as
incapacidades de carter legal, reintegrando o empresrio, visado pela falncia, no estado em
que se encontrava antes da quebra.
Segundo o autor h duas hipteses de reabilitao:
- Reabilitao civil;
- Reabilitao penal.
A primeira Ocorre quando, por inexistir crime falimentar, o juiz profere sentena
declarando extintas as obrigaes do falido.
A segunda, ou seja, a reabilitao penal, h de ser proclamada pelo juzo criminal,
na forma prevista nos artigos 93 a 95 do Cdigo Penal.

5.7 Do procedimento penal

Em conformidade com o disposto no artigo 183 da Lei Falimentar, a competncia
para processar e julgar os crimes falimentares do juiz criminal, segundo diz Almeida (2008,
p. 374):
Compete ao juiz criminal da jurisdio onde tenha decretada a falncia,
concedida a recuperao judicial ou homologado o plano de recuperao
extrajudicial, conhecer da ao penal pelos crimes previstos nesta Lei.

Na atual sistemtica, intimado da sentena que decreta a falncia cede a

recuperao judicial, o Ministrio Pblico, constatando a existncia de crime falimentar,
promover imediatamente a competente ao penal, oferecendo a respectiva denncia (artigo
46 do Cdigo de Processo Penal).
Poder, todavia, requisitar autoridade policial a abertura de inqurito policial,
aguardando, se assim entender, a apresentao do relatrio do administrador, com exposio
circunstanciada das causas da falncia, o procedimento do devedor, apontando, outrossim,
atos que possam constituir tipificados na legislao falimentar. (ALMEIDA, 2008, p. 374).
Conforme o autor, o processamento do devedor, portanto, desloca-se do juzo
universal da falncia e da recuperao judicial e extrajudicial (homologao) para o juiz
criminal.

CONCLUSO

A Lei de Falncias e Recuperao trouxe benefcios a todos os agentes

econmicos: trabalhadores, fornecedores, credores, banqueiros e o prprio Estado. Todos
ganham e ganharo com a nova Lei de Falncias e Recuperao. O maior beneficiado o
Brasil, que aps conviver com legislao que no mais atendia realidade econmica,
incorporou o instituto da recuperao ao seu ordenamento jurdico.
Com a lei criou-se nova ambientao de preservao da atividade econmica,
reconhecendo-se, finalmente, a funo social da empresa, geradora de riquezas, empregos e
impostos.
O pedido de recuperao judicial surge para o devedor que atender aos requisitos
previstos na lei como forma de evitar a decretao de sua falncia, devendo, para tanto,
informar a sua situao patrimonial e as razes da crise econmico-financeira enfrentada e
apresentar as respectivas demonstraes financeiras, bem como a relao dos credores e
empregados.
O pedido de homologao do plano de recuperao extrajudicial, ao contrrio do
previsto para a recuperao judicial, no acarreta a suspenso de direitos ou de aes
existentes contra o devedor, tampouco impossibilita o pedido de falncia eventualmente
formulado pelos credores no sujeitos ao referido ajuste extrajudicial.
J o instituto da falncia, visando a preservar e otimizar a utilizao produtiva dos
bens, ativos e recursos da empresa falida promove o afastamento do devedor de suas
atividades nos casos em que este no atenda aos requisitos para pleitear a recuperao judicial
e nos quais a continuidade dos negcios seja impraticvel.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

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