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UNIDAD N 1
INTRODUCCIN (CLASE)
DERECHO COMERCIAL
Tiene lugar en el derecho privado, es independiente en el derecho civil el cual a la vez es
subsidiario del derecho comercial. El codigo civil suple lo que es capacidad en el cod. De
co.
El d co tiene dos ejes: uno es la persona comerciante o sociedad (2 o mas persona)
Y el otro es los actos de comercio
La ley 19550 rige a las personas jurdicas como sociedades comerciales
Este ley regula al comerciante en si.
El art. 1 del c. co da el concepto de comerciante y sus requisitos
Art 1 la ley declara comerciantes a todos los individuos que, teniendo capacidad legal
para contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello profesin
habitual.
REQUISITOS:
1- individuo: persona fsica
2- capacidad: legal para contratar.
Art 9 del c. co reglas de capacidad. Art: es hbil para ejercer el comercio toda persona
que, segn las leyes comunes, tiene la libre admistracin de sus bienes.
Art 134 y 135 del cdigo civil.
Art. 134 los emancipados no pueden ni con autorizacin judicial: 1- aprobar cuentas
de sus tutores y darles finiquito, 2-hacer donacin de bienes que hubiesen recibido a
ttulo gratuito, 3- afianzar obligaciones.
Art. 135 los emancipados adquieren capacidad de administracin y disposicin de
sus bienes pero respecto de los adquiridos por ttulo gratuito antes o despus de
la emancipacin, slo tendrn la administracin; para disponer de ellos debern solici
tar autorizacin judicial , salvo que mediare acuerdo de ambos cnyuges y uno de es
tos fuera mayor de edad.
Tambin depende del Instituto de la autorizacin para ejercer el comercio, esta autori
zacin admite dos variables: puede ser expresa tcita: por si solo el menor de 18 aos
que trabaja para el padre. Esta circunstancia es para ese negocio.
3- actos de comercio: art 8 del c. co la ley declara actos de comercio en general:
1 toda adquisicin a titulo oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para
lucrar con su enajenacin, bien sea el mismo estado en que se adquiri o despus de
darle otra forma de mayor o menor valor;
2 la transmisin a que se refiere el inciso anterior;
3 toda operacin de cambio, banco corretaje o remate;
4 toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro gnero
de papel endosable o al portador;
5 las empresas de fabrica, comisiones, mandatos comerciales, depsitos o trans
portes de mercaderas o personas por agua o por tierra;
6 los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto;
7 los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y todo
lo relativo al comercio martimo;
8 las operaciones de los factores tenedores de libros y otros empleados de los comer
ciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen;
9las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes;
10 las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin comercial;
11 los dems actos especialmente legislados en este cdigo
3
4- Tiene que hacerlo a cuenta propia (debera decir a nombre propio) ejemplo la cajer
supermercado no es comerciante.
5- que tenga habitualidad (que sean actos de disposicin constanctes).
EFECTOS :1 Aquellos que sean comerciantes sus actos se presumen actos de comercio
2 se le aplica el codigo civil si es nominado por la ley civil o comercial segn el
caso. Si es innominado se rige por los usos y costumbres comerciales.
3 Si surge algn conflicto se dirime ante la Justicia comercial.
4 Obligaciones comunes a los comerciantes: (palabra mal utilizada por el cdigo, estas
Oligaciones no se pueden exigir por lo que parte de la doctrina sostiene que son
cargas y no obligaciones.
CARGAS:
Inscribirse en el registro pblico del comercio.
Llevar una contabilidad ordenada y uniforme
Rendir cuentas
Conservar las correspondencias
Desarrollo: 1 la oficina pblica de registro de comercio su principal funcin es registrar
documentos la matricula es un legajo. El objeto de comercio es que hace a la seguridad
del trfico mercantil.
2 llevar una contabilidad ordenada es un problema del trfico mercantil, se exige para dar
seguridad (es para la prueba), los requisitos de forma son: libro diario y el libro de
inventario o balance. Estos libros deben ser registrados para dar seguridad. Todo se re
gistra en el registro pblico, son a partir de los 15 das corridos ah es publicado y oponi
ble desde su emisin y si es publicado despus de los 15 d de realizado va a ser oponi
ble desde la registracin.
3 la rendicin de cuenta es una carga de los que realizan actos por cuenta ajena (mandato).
4 conservacin de correspondencia: es todo papel o instrumento referido al acto de comer
cio de giro comercial, por ejemplo remito factura, deben guardarse por 10 aos para
ofrecerla en juicio.
Punto n 3
Fuentes del derecho comercial: Concepto y clases.
Se denomina fuentes de donde salen preceptos formalmente obligatorios que regulan la
actividad comercial.
CLASES: fuente formal: surgen normas de contenido obligatorio. Fuente material:
nutren al derecho del contenido de sus preceptos.
El derecho comercial se nutre de dos fuentes principales: la ley y los usos y costumbres
mercantiles (no figura concepto alguno de fuentes en el libro de Garrone, Buscar)
La ley comercial: la ley esta representada por el c. com y x las leyes que lo han
completado sin incorporrsele, por otro lado tenemos el cdigo civil que se aplica en
todos los casos en los cuales las leyes particulares del comercio no lo han derogado,
esto se afirma en la regla I del titulo preliminar de del c. com que torna en norma
objetiva este principio. Por lo tanto el co. Civi es ley subsidiaria, tambin lo afirma el art
207 cuando dice que el d civil, en cuanto no ste modificado por este cdigo es
aplicable a las materias de negocios comerciales.
El art. 1 del c. com resuelve el problema prelacin de las leyes anteponiendo al cod.
Civil a los usos y costumbres en los casos no regidos especialmente por el co. De com.
El art. 16 recurre al espritu de la ley comercial, luego a las leyes comerciales anlogas
y por ltimo a los principios generales del derecho comercial. Esta solucin legales
criticable por que no favorece a los usos y costumbres. El art 17 despus de la reforma
de la 17711 dispone que los usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando
las leyes se refieran a ellas
Los usos y costumbres: es innegable el valor del uso en la formacin del derecho
mercantil, es la primera y principal fuente de esta rama, tiene la funcin supletoria de
las lagunas legales.
8
C1asficacin de los actos de comercio
Con el criterio de distinguirlos por categoras, se sealan tres diversas :
1) Los actos de comercio por su naturaleza, que son enumerados por el Cdigo. sirven
para definir al comerciante y no son tales si no los realiza un comerciante (compra para
revender,
empresa
de
manufactura,
etc.).
2) Los actos de comercio objetivos que estn siempre sometidos a las reglas del derecho
comercial aun en el caso de que sean hechos por un no comerciante. Son poco
numerosos
y
su
lista
es
discutida.
3) Los actos de comercio por conexin o accesoriedad. Son los otros actos, diversos de
los que forman parte de las dos primeras categoras, que realizan los comerciantes por
las necesidades de sus comercios. Lejos de servir para definir al comerciante ellos
presuponen,
por
el
contrario,
esta
cualidad
del
sujeto.
Se agregan a menudo los actos mixtos. Pero sta no es una categora nueva, se trata
solamente de una modalidad que pueden presentar los actos de comercio. Son los actos
que presentan un carcter comercial solamente para una de tas partes. La cuestin que
se plantea respecto de ellos es sobre si se los somete. o no. a las reglas del derecho
comercial.
Actos de comercio por su naturaleza seran: a) compra de bienes muebles para su
reventa: b) empresas de produccin de mercaderas o servicios: c) empresas de
manufacturas; d) empresas de transporte: f) establecimientos de espectculos pblicos;
g)
operaciones
de
cambio
y
bancarias.
Actos objetivos de comercio seran: a) letra de cambio; b) sociedades comerciales;
c)
operaciones
sobre
fondos
de
comercio.
Actos de comercio par conexidad seran: a) los que realiza un comerciante en el
curso de su actividad profesional: compromisos y transacciones entre comerciantes. En
principio, adems, la ley presume comercial todo acto realizado por comerciantes.
Otras
clasificaciones
a) Entre nosotros la clasificacin ms difundida es la de actos objetivos y actos
subjetivos. Los objetivos adquieren su carcter comercial por una declaracin imperativa
de la ley: son comerciales aun contra la voluntad de quien los ejecuta. por fuerza legal.
Los subjetivos son los que realiza un Comerciante, por simple presuncin de la ley.
b) Distincin de los actos de comercio por su forma, por su objeto y por su
causa.
Por su forma, cuanto se trata de ciertos mecanismos jurdicos propios de los
comerciantes:
letra,
pagar
y sociedades
comerciales
por
su
forma.
Por su objeto, son aquellos que no pueden ser cumplidos sino por un comerciante (son
comerciales en su esencia misma): operaciones de cambio, bolsa, banca, corretaje, etc.
Por su causa, son los contratos que se realizan con un propsito de especulacin
comercial
(compraventa,
depsito,
mandato,
mutuo,
etc.).
c) Fontanarrosa nos propone la clasificacin de actos de comercio naturales, por
conexin y por disposicin de la ley, de acuerdo, sostiene, con los preceptos de nuestra
legislacin
positiva.
Actos de comercio naturales son los que responden al concepto del comercio tal
como lo suministra la economa poltica: 1) actos de interposicin en el cambio de
mercaderas y 2) actos de interposicin en el cambio de dinero.
Actos de comercio por conexin son una serie de actos cuya naturaleza no es
intrnsecamente mercantil, es decir, que no podran ser considerados comerciales desde
10
11
El inciso 4
Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, cheques o cualquier otro
gnero de papel endosable o al portador.
Son actos de comercio objetivos, por la forma: permanecen sometidos al derecho
comercial aunque sean realizados aisladamente por un no comerciante. Son un tpico
ejemplo de aplicacin lgica de la concepcin objetiva del derecho comercial y por la
misma
razn
son
poco
numerosos.
El inciso se est refiriendo a cualquier operacin vinculada a ttulos de crdito
cambiarios: emisin, transmisin, pago, etc. Son actos de comercio por su forma.
La expresin cualquier otro gnero de papel endosable o al portador. incluye todos los
ttulos previstos por el Cdigo o leyes complementarias: certificados de prenda con
registro; warrant y certificado de depsito; debentures y obligaciones negociables;
ttulos de renta pblica; acciones de sociedades annimas, etc.
El inciso 5
Las empresas de fbrica. comisiones, mandaros comerciales, depsitos o transportes de
,mercaderias
o
personas
por
agua
o
por
tierra.
Este inciso comprende la nocin de empresa como objeto.
La empresa como acto objetivo de comercio. importancia y jurisprudencia
a) En el Cdigo de Comercio no encontramos normas de las que resulte el contendo
jurdico particular de la empresa. Slo meras referencias a actvidades o sociedades.
Se trata de una materia de reciente e inconclusa elaboracin jurdica. La ley 20.744
sobre contrato de trabajo define a la empresa como la organizacin instrumental de
medios personales, materiales o inmateriales, ordenados bajo una direccin para el
logro
de
fines
econmicos
o
benficos
(art.
5).
b) Lo cierto es que el inc. 5 puede aceptarse como enumerativo (no taxativo) por lo
que se puede incluir el concepto de empresa. Se afirma que la doctrina comercialista
prevaleciente parte del principio de que la empresa, como acto de comercio, ha tomado
el concepto en su contenido econmico y en consecuencia son tres los elementos
esenciales
para
que
una
empresa
sea
objetivamente
comercial:
1) La organizacin de los factores de la produccin (naturaleza, trabajo y capital); 2) El
destino del producto a satisfacer alguna necesidad de los comerciantes, ya que la
empresa obra para el cambio como intermediaria entre los factores de produccin y Los
consumidores;
3)
La
asuncin
del
riesgo
tcnico
y
econmico.
c) Para Siburu 16 inc. 5 se refiere solamente a ciertas y determinadas actividades o
categoras, la enumeracin es meramente enunciativa pero la analoga no debe hacerse,
sostiene, por el elemento comn, empresa, sino por los elementos especficos: fbrica,
comisin, mandato, depsito, transporte. La empresa tambin ser comercal s tiene
por objeto actos de comercio enumerados por el art. 8, pero ya no influir la realizacin
por
una
empresa.
d) Para la jurisprudencia. caracteriza a la empresa incluida en el art. 8, inc. 50, la
existencia de una organizacin apta para lucrar con el desarrollo.
12
El
inciso
6
Los seguros y las sociedades annimas, sea cual fuere su objeto.
a) Respecto de los seguros (cuya comercialidad determina en forma expresa el inc. 6)
hay que aclarar que la ley se refiere al contrato de seguro excluyendo, naturalmente,
los seguros sociales (pensiones. jubilaciones, indemnizacin por accidentes deL trabajo)
y su empresa (el Estado).
b) Respecto de las sociedades annimas, tanto el Cdigo de 1862 (art. 403), como el de
1889 (art. 282) consideraban comerciales a las sociedades annimas aunque no tengan
por objeto actos de comercio. Aqu es la forma societaria (no el objeto) lo que determina
la
comercialidad
del
acto.
c) Sociedades de economa mixta: pueden ser personas de derecho pblico o privado,
segn su objeto, y constituyen un subtipo de las sociedades annimas (arts. 2y 3.
dec. 15.349/1946 ratificado por ley 12,962); se las debe incluir, en consecuencia, en la
norma
del
inc.
6.
d) Sociedades de responsabilidad limitada: el art. 3. ley 11.645 (derogada por la ley
19.550 de Sociedades Comerciales) dispona concretamente que todos sus actos eran
mercantiles cualquiera que fuera su objeto. La ley vigente no contiene una disposicin
similar.
e) La sociedad cooperativa: sus actos deben juzgarse mercantiles cualquiera sea su
objeto.
La Cmara Comercial ha reconocido la comercialidad de sus actos en todos los casos por
un
plenario
del
31/7/1947
26
f) Otros tipos societarios: la Ley de Sociedades modific la hermenurca del Cdigo de
Comercio que distingua las sociedades comerciales por su forma (SA; SRL; cooperativa;
economa mixta) de las sociedades comerciales por su objeto (colectiva, en comandita,
de
capital
e
industria).
Para la ley 19.550 (art. 3), en cambio, son mercantiles por razn de su forma, las
sociedades
que
adopten
alguno
de
los
tipos
legislados.
El inciso 7
Los fletamentos, construccin, compra o venta de buques, aparejos, provisiones y lodo
lo
relativo
al
comercio
martimo
Simplificando, este inciso se refiere a ...todo lo relativo al comercio martimo, tal como
expresa su redaccin. En otras palabras, todas las operaciones relativas a la navegacin
(hoy regidas por La Ley de Navegacin, 20.094, sancionada el 15/1/1973 y publicada el
213/1973) que comprenden, entre otras, los fletamentos, construccin, compraventas
de buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al comercio martimo
Otro tanto puede decirse del comercio aeronutico hoy regido por el Cdigo pertinente
(ley
17.285).
El inciso 8
Las operaciones de los factores, tenedores de libros y Otros empleados de los
comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen.
Se trata de una norma innecesaria ya que se trata de operaciones que pertenecen al
principal (hay una relacin de representacin convencional legal). Son las hiptesis de
los arts 135. 138, 142 y 152, CCom.
El inciso 9
13
Las cartas de crdito, fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin comercial
Las cartas de crdito son actos de comercio principales y no accesorios como pareciera
indicar este inciso al decir dems accesorios de una operacin comercial.
Las cartas de crdito estn disciplinadas por los arts. 484 al 491, CCom. y se pueden
describir como orden dada en favor de una persona, para que el librado le entregue (al
portador, persona determinada y obligatoriamente identificable), una cantidad mxima
y fijada de dinero. Es documento nominativo y no puede redactarse a la orden.
En cuanto a las fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin comercial se
puede considerar acertado declarar como principio la comercialidad perse de los actos
accesorios a una operacin comercial, estn o no legislados por el Cdigo. En particular
puede
tratarse
de:
a) Fianza: esta existe cuando una persona se hubiere obligado accesoriamente por un
tercero (art. 1986, CCiv.). Por otra parte, el art. 478, CCom. dispone que: Para que
una fianza se considere mercantil, basta que tenga por objeto asegurar el cumplimiento
de un acto o contrato de comercio, aunque el fiador no sea comerciante.
b) Prenda: el art. 580 del Cdigo define el contrato de prenda comercial diciendo que
...es aquel por el cual el deudor o un tercero a su nombre, entrega al acreedor una cosa
mueble,
en
seguridad
y
garanta
de
una
operacin
comercial.
Se
trata
de
la
prenda
comn,
con
desplazamiento.
Posteriormente se introdujo (con el nombre de prenda agraria) la prenda
con registro o sin
c) Otros actos accesorios: stos pueden nacer de una convencin o de la ley.
Pueden destacarse: la hipoteca, el aval y los llamados contratos parasociales. Estos
tienen por finalidad disciplinar las relaciones de la sociedad con los socios y las de stos
entre
s,
en
cuanto
concierne
a
su
calidad
de
socios.
Respecto de la hipoteca debe tratarse de garanta de una obligacin comercial. aunque
para su constitucin y funcionamiento se aplicarn las normas del Cdigo Civil. Tambin
desde un punto de vista jurisdiccional, se competente el fuero civil.
El inciso11
Los
dems
actos
especialmente
legislados
en
este
Cdigo.
Este inciso ratifica expresamente el carcter meramente enumerativo (enunciativo) del
14
art.
8.
Quedan incluidos de esta manera tambin los restantes actos e instituciones
introducidos
por
la
legislacin
complementaria.
Como
restantes
actos
del
Cdigo
de
Comercio
seala:
a) El mutuo, que es mercantil cuando por lo menos el deudor es comerciante y la cosa
prestada puede considerarse de gnero comercial o destinada a uso comercial (art.
598);
b) La comerciabilidad de los actos aislados de depsito, mandato, comisin, as como
laemisin de certificados de depsito y warrants y su negociacin;
c) La cuenta corriente, que es mercantil aunque una de las partes no sea comerciante
(art.
773);
d)
La
transferencia
de
un
fondo
de
comercio
(ley
11.867).
El art. 452 del Cdigo de Comercio
El art. 452: No se consideran mercantiles: 1) Las compras de bienes races y muebles
accesorios. Sin embargo, sern comerciales las compras de cosas accesorias
al
comercio, para prepararlo o facilitarlo, aunque sean accesorias a un bien raz; 2) Las
de objetos destinados al consumo del comprador, o de la persona por cuyo encargo se
haga la adquisicin; 3) Las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos
de sus cosechas y ganados; 4) Las que hacen los propietarios y cualquiera clase de
persona, de los frutos y efectos que perciban por razn de renta, dotacin, salario,
emolumento u otro cualquier titulo remuneratorio o gratuito; 5) La reventa que hace
cualquier persona del resto de los acopios que hizo para su consunto panicular.
Sin embargo, si fuere mayor cantidad la que vende que la que hubiese consumido, se
presume que obr en la compra con animo de vender y se reputan mercantiles la
compra y la venta.
15
Quedan excluidos aquellos actos que, como tales (actos jurdicos, negocios o contratos),
slo pueden ser civiles (compraventa de inmuebles o los regidos por el derecho de
familia).
Naturaleza de estos actos
Adems de lo expuesto en el punto precedente, Halperin seala que ni a travs de este
art. 5. ni del art. 6 (actos de comercio realizados accidentalmente), ni del art. 7 (acto
comercial para una sola de las partes) se puede sostener la existencia de una clase de
actos subjetivos porque: 1) el art. 5 crea una presuncin de comercialidad del acto que
tiene por efecto invertir la carga de la prueba: quien se opone (o simplemente
desconoce la naturaleza comercial del acto) tiene la carga de probar la naturaleza civil
(cosa distinta, dice, de la subjetivacin del acto); 2) el art. 6 se refiere a los actos
aislados del comercio celebrados por un comerciante; y 3) el art. 7 se refiere al
rgimen
de
los
actos
denominados
unilaterales
o
mixtos.
Esta posicin, Priva al derecho comercial de reencontrarse con su lnea histrica
(derecho profesional, de clase) y desatiende el punto de vista de su necesaria evolucin
(preconizada por la doctrina y satisfactoriamente ensayada en otros pases) hacia la
unificacin en un solo cuerpo de todo el derecho privado con exclusividad de aquellas
instituciones que, requieran ser reguladas independientemente (seguros y empresas de
seguros; contratos bancarios y bancos: ley de navegacin y transporte por mar; ley de
navegacin
area
y
transporte
areo;
derecho
laboral,
etc.).
Por otra parte, la doctrina, respecto de su naturaleza, tambin considera a los actos que
comentamos, acto de comercio por accesoredad como trmino sinnimo de acto de
comercio por relacin o subjetivos Es el acto sometido a las reglas del derecho
16
mercantil.
17
18
Punto n 6
La Empresa Comercial. Del acto aislado de comercio a la actividad Mercantil.
Concepto Econmico y Jurdico de la Empresa (progama)
RESUMEN
1. La empresa en la nueva dogmtica comercial. Concepto
econmico y jurdico
La unificacin formal del derecho privado italiano, concretada en el Cdigo Civil de 1942.
abandon el acto de comercio y el comerciante como ejes del sistema mercantil y los
sustituy por las nociones de empresa y empresario.
En el sentido econmico (haciendo salvedad de la existencia de innumeras definiciones),
la empresa es la organizacin de un conjunto de elementos humanos y materiales de
produccin o de distribucin de riquezas. Se traslada a veces esta noticia econmica al
dominio jurdico. Se ha visto ya. que el Cdigo de Comercio la utiliza para definir ciertos
actos de comercio: empresas de fbricas, empresas de transporte, etc. (rt. 8. inc. 5),
y
ciertos
autores
ven
en
ello
una
forma
de
comercialidad.
Ms recientemente, se ha intentado hacer de la empresa una institucin jurdica distinta
de la persona del empresario y del fondo de comercio, que estara sometida a reglas
jurdicas propias. El fondo de comercio no sera ms que una agrupacin de bienes, y la
empresa sera esencialmente una agrupacin de todas las personas que colaboran en su
explotacin: empresarios capitalistas, ejecutivos y asalariados, quizs tambin
proveedores y clientes. El fondo de comercio no constituira ms que el patrimonio de
la empresa. y para algunos no sera ni siquiera un elemento constitutivo de la empresa.
Antes, el derecho de la empresa estaba fundado exclusivamente sobre la propiedad y el
contrato (el empresario era dueo de la empresa). Esta concepcin ha sido
sensiblemente modificada aunque el status jurdico de la empresa todava est lejos de
su elaboracin. Las relaciones de trabajo entre la empresa y sus asalariados dependen,
cada vez menos, del contrato de trabajo y cada vez ms de un status surgido de la
legislacin del trabajo y de la seguridad social y de los convenios colectivos.
Para Barbero, en defnitiva, la empresa es el ejercicio de una hacienda por parte de
un sujeto que en tal funcin asume el carcter o la calificacin jurdica de empresario.
Para Broseta Pont, la empresa es un conjunto organizado de elementos (captal y
trabajo) destinado a la produccin para el mercado, que en forma generalizada irrumpe
tardamente en el mundo de la economa (aproximadamente con la revolucin
industrial), lo cual explica que nuestros decimonnicos Cdigos de Comercio no la
definan, ni la regulen adecuadamente aunque se mencione en varios preceptos. Cuando
los juristas intentaron formular un concepto jurdico de la empresa (para someterla a
tratamiento
jurdico)
nos
encontramos
con
tres
sorpresas:
unos afirman la imposibilidad de obtener un concepto jurdico de empresa que posea
contornos precisos; otros la posibilidad de obtener un concepto jurdico de empresa que
sea unitario y, por tanto, vlido para todas las disciplinas jurdicas y, en tercer lugar,
otros formulan un concepto jurdico de empresa distinto del econmico (Ura).
En aplicacin de estas dos ltimas posiciones doctrinales, se afirma que la empresa es
para el derecho laboral comunidad de trabajo o de actividades; para el derecho
mercantil actividad econmica del empresario organizada y profesionalmente dirigida al
mercado; y, para el derecho de la economa, simple organizacin productiva.
Sostenemos que en la empresa actual se valora cada vez ms el elemento trabajo. a
modo de proyeccin de los derechos de la persona como tal y como trabajador.
19
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sta es una teora de origen germnico, segn la cual dentro del patrimonio de una
persona puede existir un patrimonio separado, autnomo o de afectacin, el cual tiene
una finalidad determinada, una administracin interna propia, representacin ante
terceros, nombre, etc. La empresa sera un patrimonio de este tipo.
Crtica: Satanowsky, por su parte, observa que mientras la ley no reconozca un
privilegio de preferencia para los acreedores de la empresa y una limitacin de
responsabilidad para sus titulares, no es posible hablar de autonoma del patrimonio
afectado.
21
Barassi llama atomista a una concepcin negativa de la empresa expuesta por Scialoja
quien Sostiene que no hay en el establecimiento ninguna realidad unitaria; que se trata
de
elementos
yuxtapuestos
que
no
pierden
su
individualidad.
Sostiene que la unidad es meramente econmica (universitas facti): universalidad de
hecho sin autonoma jurdica, ni como sujeto, ni como objeto del derecho.
4- Unitaristas: universalidades de hecho; de derechos, sui generis.Conciben la empresa como una unidad integral que sustituye a la diversidad o
individualidad
de
los
elementos
que
la
integran.
Entre ellas encontramos las teoras sujetivas (ver punto A, ojo!!!!!!!!!).
Definida como un conjunto de bienes considerados como formando un todo se ha
sealado que constituye una unidad abstracta, un conjunto, no tanto por su
individualidad
material
y
fsica,
como
por
su
valor
pecuniario.
Aceptada esta configuracin se plantea la distincin entre universalidad de hecho y
universalidad
de
derecho.
Sobre el tema (siguiendo a Supervielle) se ha llegado a las siguientes conclusiones: 1)
La hacienda tiene realidad jurdica, ya que ha sido tomada en consideracin por el
derecho por lo menos en muchos aspectos: 2) No hay correspondencia exacta entre el
concepto econmico de hacienda y su expresin jurdica; 3) Aunque excepcionalmente
tiene una cierta subjetividad, no se dan los elementos necesarios para caracterizar una
persona jurdica, ni un patrimonio autnomo. Ni una masa de bienes con afectacin
especial; 4) El derecho reconoce a la hacienda como un objeto de relaciones, pero su
unidad no es constante ni uniforme y tolera la independencia jurdica de los elementos
particulares que la componen.
22
Garrigues expresa que la realidad muestra que el objeto inmediato de las relaciones
jurdicas son las cosas singulares y que en las transmisiones de la empresa falta el dato
caracterstico de las universalidades: la transmisin ipso jure de derechos y
obligaciones.
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UNIDAD N 2:
Los Sujetos del Comercio y la Capacidad:
Comerciante Individual:
Art. 1: La ley declara comerciante a todos los individuo que, teniendo capacidad legal
para contratar, ejerce de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello su profesin
habitual.
Individuos: No dice personas, pero al hablar de individuos se est refiriendo a las
personas fsicas, por lo que las personas jurdica no pueden adquirir la calidad de
comerciante. Fontanarrosa dice que si pueden ser personas jurdicas.
Es el ppal sujeto de las relaciones mercantiles, es aquel que negocia profesionalmente
(por su propia condicin Prof. adquiere un status jurdico asumiendo derechos y
obligaciones) comprando y vendiendo gneros o mercancas
Capacidad legal para contratar: Debera decir capacidad para ejercer el comercio porque
la capacidad de contratar es diferente a la de ejercer el comercio. Los dementes, por
ejemplo, adquieren la calidad de comerciantes por medio de sus representantes, pero
no pueden contratar.
Ejerce de cuenta propia: Ejerce los actos de comercio para satisfacer el propio inters.
Si es por cuenta ajena se satisface el inters de un tercero que ser el representado. El
derecho subjetivo posee dos elementos: voluntad (representacin) e inters (por cuenta
propia) En la representacin el representante emite una declaracin de voluntad, pero
en inters de otro, que es el representado.
De cuenta propia: Debera decir en nombre propio, porque sino deja el artculo 1 afuera
al comisionista que acta a nombre propio por cuenta ajena.
Profesin habitual: Profesin y habitualidad son palabras unidas que indican una idea
aclaratoria, cuya intencin es marcar la voluntad que se ha querido transformar en ley.
Profesin: alude al medio de vida propio de la persona que lo hace. Habitual: es la
repeticin del acto comercial.
CLASIFICACION DE LOS COMERCIANTES: MAYORISTAS Y MINORISTAS.
ART 2: Se llama en general comerciante a toda persona que hace profesin de la
compraventa de mercaderas. Y en particular se llama comerciante al que compra y hace
fabricar mercaderas para vender por mayor o menor.
Clasificacin de los Comerciantes: (Art. 3)
Comerciante por menor: venden por menos de 10 Kg. Deben asentar en el libro diario
las cantidades globales de las ventas al contado, y separadamente de las ventas al
fiado. El balance general lo hacen cada 3 aos.
Comerciante por mayor: venden en cantidades superiores a los 10 Kg. Deben asentar
las operaciones individualmente y en el orden que las vayan efectuando. El balance
general es anual.
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Consecuencias respecto a esta clasificacin en relacin a 3 disposiciones
Art 47: los comerciantes por menor debern asentar da por da, en el libro Diario, la
suma total de las ventas a contado, y, por separado, la suma total de las ventas al
fiado.
- los mayoristas deben asentar en el libro diario todas las operaciones
individualmente y en el orden en que las vayan realizando.
los minoristas deben asentar la suma total de las ventas al contado, y
separadamente, la suma total de las ventas al fiado.
Art 50: respecto a los comerciantes por menor, no se entiende la obligacin de hacer el
balance general sino cada 3 aos.
- los mayoristas deben presentar balances anualmente
- los minoristas tienen la obligacin de presentar balances cada 3 aos.
Esta diferencia hoy ha quedado sin importancia (efecto), porque hay una obligacin de
presentar a la AFIP balances anuales.
Art 151: los dependientes encargados de vender por menor en tiendas o almacenes
pblicos, se reputan autorizados para cobrar el precio de las ventas que verifiquen, y
sus recibos son vlidos expidindolos a nombre de sus principales.
La misma facultad tienen los dependientes que venden en los almacenes por mayor,
siempre que las ventas sean al contado, y el pago se verifique en el mismo almacn;
pero cuando las cobranzas se hacen fuera de ste, o proceden de ventas hechas a
plazos, los recibos sern necesariamente suscriptos por el principal, su factor o legtimo
apoderado constituidos para cobrar.
- los dependientes de minoristas estn facultados para cobrar el precio en ventas
que se realicen y tambin para extender recibos por los pagos recibidos a nombre
del principal.
- Los dependientes de mayoristas tienen idnticas facultades, con la limitacin que
debe tratarse de ventas al contado y pagos efectuados en el mismo almacn,
siendo necesario el recibo del principal o gerente cuando fueran ventas a plazo o
pagos efectuados fuera del domicilio.
La dificultad de establecer con precisin la diferencia entre ambos se debe a que en la
prctica, ambas formas se confunden y combinan. En general, se considera que el
comerciante mayorista no vende directamente al pblico, y el minorista s.
Adquisicin, Conservacin y Prdida de la Calidad de Comerciante:
Adquisicin: el cdigo de comercio de 1857/62exigia cumplir lo dispuesto en el artculo
1 e inscribirse en el RPC., para adquirir la calidad de comerciante basta cumplir con el
artculo 1, es decir que se adquiere mediante el ejercicio habitual y con profesionalidad
de los actos de comercio (de hecho: con el ejercicio de derecho: con la inscripcin).
Conservacin: se conserva mientras se siga cumpliendo con el artculo 1, es decir, con
el ejercicio habitual y profesional de los actos de comercio.
Perdida: se pierde, cuando se dejan de ejercer en forma definitiva los actos de
comercio, aunque el comerciante se mantenga inscripto en el RPC., su inactividad
debidamente comprobada demostrara que no es comerciante (esto es importante, por
los libros, la facturacin, etc., y puede influir en los juicios ya que si no se da de baja
sigue corriendo).
El hecho de haber sido miembro de varias sociedades, no atribuye calidad de
comerciante.
La Calidad de Comerciante: es un hecho jurdico y debe ser probado por quien lo invoca.
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1) La fe que merezcan los libros del comerciante matriculado llevados con arreglo
al Art 63, los que sern admitidos en juicio como medio de prueba entre
comerciantes.
2) El derecho que tienen los comerciantes para solicitar el concordato. Es un
remedio preventivo de la quiebra, que permite al deudor llegar a un acuerdo con
los acreedores para facilitarle a travs de una quita y de una espera, pagar sus
obligaciones, permitiendo al deudor salir de la crisis que agobia a su empresa.
pero actualmente gozan de esta ventaja tanto los matriculados como los no
matriculados, por la ley 22.917 de 1983 modificatoria de la 19.551, y es una
ventaja de la que tambin gozan los civiles.
3) Moratoria mercantil. Es un acuerdo con los acreedores, pero solo en lo referido a
un refinanciamiento (espera). Es lo que los bancos extranjeros han acordado al
pas para el pago de la deuda externa. Es un beneficio que la ley hoy da concede
no solo a comerciantes matriculados, sino tambin a los que no lo estn, y
tambin a los civiles.
Concluye el Art 26 diciendo que para que la inscripcin surta los efectos legales debe ser
hecha al empezar el giro, o cuando no tuviere necesidad el comerciante de invocar los
privilegios mencionados
El domicilio comercial
Sobre este tema la doctrina acepta que es el lugar que la ley fija como asiento de la
persona para la produccin de determinados efectos jurdicos.
La ley de sociedades diferencia el domicilio societario del domicilio real en el Art 11 Inc.
1 y 2: el instrumento constitutivo debe contener:
Inc. 1: el nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de
documento de los socios;
Inc. 2: la razn social o denominacin, y el domicilio de la sociedad. Si en el contrato
constare solamente el domicilio, la direccin de su sede deber inscribirse mediante
peticin por separado suscripta por el rgano de administracin.
El fin es que la sede social pueda cambiarse de un lugar a otro sin que sea necesario
modificar el estatuto de la sociedad o el contrato constitutivo cada vez que se cambia de
sitio esta sede.
El domicilio es modificable al cambiar o al elegir otro asiento fsico como sede de los
negocios o de la empresa.
El domicilio tiene entonces un efecto principal que es la determinacin de la
competencia de las autoridades pblicas para el cumplimiento de las obligaciones y para
el ejercicio de los derechos.
Regulacin
En cuanto a los comerciantes individuales, el Art 25 del C.Com dispone que deban
matricularse en el Tribunal de Comercio de su domicilio, y si no hubiese uno, en el
Juzgado de Paz respectivo.
- residencia: es el lugar donde la persona habita con su familia (lugar donde vivo)
- domicilio: es necesario que sea permanente, habitual y no accidental, aunque no
sea establecido con el nimo de permanecer all para siempre
- sede: es el lugar donde sta ubicada la administracin de los negocios del
comerciante
- establecimiento principal: centro de explotacin material, que puede tener distinta
radicacin geogrfica de la administracin de los negocios de un comerciante.
Caracteres del domicilio comercial
centro de toma de decisiones
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para celebrar actos de comercio, salvo las modificaciones de los Art. siguientes (art
9).
El Art 10 expresa: toda persona mayor de 18 aos puede ejercer el comercio con tal
que acredite estar emancipado o autorizado legalmente.
Vemos que tanto un texto como el otro disponen lo mismo: la posibilidad de que los
menores con 18 aos cumplidos ejerzan el comercio.
Esta posibilidad est dada a travs de 2 vas principales:
- la emancipacin por matrimonio
- la emancipacin por habilitacin de edad
Esto es regulado en el Art 131 y ss. Del CC, reformados por la ley 17.711.
Emancipacin por matrimonio: los menores quedan habilitados para todos los actos de
la vida civil (Art 133 CC), y pueden ejercer el comercio realizando todos los actos
concernientes a la actividad mercantil; pero no tienen plena capacidad, pues se
mantienen algunas restricciones.
Hay concretamente 3 prohibiciones (Art 134 CC) adems de lo que prescribe el Art 135:
prohibicin de probar y dar finiquito a las cuentas de sus tutores
El Art 131 2do prrafo dice: si se hubieren casado sin autorizacin, no tendrn, hasta
los 21 aos, la administracin y disposicin de los bienes recibidos o que recibieren a
ttulo gratuito, continuando respecto de ellos el rgimen legal vigente de los menores,
salvo ulterior habilitacin.
Emancipacin por habilitacin de edad: es un permiso, una autorizacin, que el padre o
la madre o el tutor o el juez le conceden al menor, mayor de 18 aos, segn lo prescribe
el 3er prrafo del Art 131 CC: los menores que hubiesen cumplido 18 aos podrn
emanciparse por habilitacin de edad, con su consentimiento y mediante decisin de
quienes ejerzan sobre ellos la autoridad de los padres... La habilitacin de los padres se
otorgar por instrumento pblico que deber inscribirse en el Registro de Estado Civil y
Capacidad de las Personas.
Esta escritura pblica debe inscribirse, para que el menor, mayor de 18, se repute
emancipado y autorizado para el ejercicio de todos los actos de la vida civil (salvo el Art
134).
Mientras que la emancipacin por matrimonio es irrevocable, la por habilitacin de edad
podr revocarse judicialmente cuando los actos del menor demuestren su
inconveniencia, a pedido de los padres, de quien ejerca la tutela al tiempo de acordarla
o del Ministerio Pupilar (Art 131 5to prrafo).
Emancipacin comercial
Por su parte, la ley mercantil en su art 11 alude al menor de 18 aos que, sin
emanciparse, es autorizado por el padre y la madre para ejercer el comercio.
Esta autorizacin no es emancipacin. La llamada emancipacin comercial no es otra
cosa que la simple autorizacin para ejercer el comercio, y se distingue de la
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emancipacin civil porque sta hace perder la patria potestad. En cambio, el menor
autorizado para el comercio contina siendo incapaz para los actos civiles.
Tb debemos decir que si el menor no est debidamente autorizado, no adquiere la
calidad de comerciante, por ms que realice actos de comercio, y que, en razn de su
incapacidad, sern actos nulos de nulidad relativa.
La autorizacin expresa deber hacerse necesariamente por escrito, ya que se requiere
inscripcin en el RPC. Se tramita ante el juez en lo civil y comercial de la jurisdiccin del
domicilio donde el menor ejercer el comercio, por la va de informacin sumaria, por la
cual el juez en su pronunciamiento verifica si se encuentra acreditada la edad y la
filiacin del menor, as como la identidad de quienes prestan la autorizacin, y los
dictmenes favorables del Ministerio Pupilar y del Ministerio Pblico.
El art 19 C.Com ha generado discusin, ya que establece que: el menor autorizado
para ejercer el comercio puede hipotecar los bienes inmuebles de su pertenencia, para
seguridad de las obligaciones que contraiga como comerciante. Al acreedor le incumbe
la prueba de que la convencin tuvo lugar respecto a un acto de comercio.
Existe tambin la llamada autorizacin tcita, SOCIEDAD ENTRE PADRES E HIJOS: art
12 C.Com la autorizacin tcita entre padre e hijos genera una sociedad de hecho. Si
desea formar una sociedad regular deber habilitarlo expresamente primero y despus
formalizar el contrato respectivo
Hace mencin a la autorizacin de hecho, es la autorizacin para ejercer el comercio
mediante la asociacin con los padres. La sociedad que celebra el menor con los padres,
es sociedad de hecho, es irregular, dado que para convenir una sociedad regular el
menor requerir capacidad para realizar el acto y para ello debe ser autorizado para
ejercer el comercio o emancipado civilmente.
Incompatibilidad Inhabilidades Prohibiciones:
Art. 22:
Incompatibilidades: se refiere a una determinada persona que en virtud de su oficio,
estado o profesin, se ve impedida de efectuar actos de comercio (art. 22). Siempre
presupone capacidad, pero no se pueden ejercer ciertas actividades. Por ejemplo:
corporaciones eclesisticas, clrigos, magistrados civiles y jueces. Pero pueden ser
accionistas nicamente de S.A. siempre que coticen en bolsa.
Inhabilidades: en razn de determinada relacin personal, la inhabilidad supone
capacidad, por lo que el acto es valido, pero esta prohibido (por ejemplo, tutores con
pupilos).
Prohibiciones: El Cdigo prohbe realizar ciertas actividades de forma general, sin
ninguna relacin a la persona o su oficio o profesin. Son para los fallidos y los
quebrados.
5- Obligaciones comunes a los comerciantes
Art 33: los que profesan el comercio contraen por el mismo hecho la obligacin de
someterse a todos los actos y formas establecidas en la ley mercantil.
Entre estos actos se cuentan:
1) la inscripcin en un registro pblico, tanto de la matrcula como de los
documentos que segn la ley exige ese requisito;
2) la obligacin de seguir un orden uniforme de contabilidad y de tener los libros
necesarios a tal fin;
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Organizacin
Nuestro C.Com de 1862 contiene disposiciones que establecen la obligacin de cumplir
ciertos actos registrables por parte de los comerciantes, y cumplir con la matrcula en un
RPC que tiene la misin de llevar cuenta y razn de una serie de operaciones que la ley
considera que necesariamente deben inscribirse.
Art 34: En cada Tribunal de Comercio ordinario habr un RPC, a cargo del respectivo
secretario, que ser responsable de la exactitud y legalidad de los asientos
Nuestro pas adopt inicialmente la forma judicial para la organizacin del RPC (lo
organiza dentro del rgano judicial), siguiendo a Alemania y a Espaa.
En nuestro pas este sistema se ha modificado en el orden nacional, y en el provincial
solo admiten ciertas concesiones en casos especiales, ya que tambin existen registros
de carcter administrativo (como dependencia o reparticin de la administracin), como
por ej. en materia de sociedades por acciones (en Mendoza, ley 5069).
Llevar un control sobre los que ejercen el comercio, sus bienes, sus patrimonios, etc.,
constituye una lnea de inters del registro, que debe ser completado con otra lnea, que
es indispensable proteger, que es el inters de 3ros. La inscripcin de una convencin
en el RPC le otorga al instrumento fecha cierta, por figurar en el registro, y lo torna
oponible a 3ros.
Ley 5069 (Organizacin en Mendoza)
En el mundo existen sistemas legislativos que organizan toda esta registracin, este RP,
dentro de la esfera administrativa, como por ej. Francia; y otros pases que adoptan el
sistema judicial, como Alemania y Suiza.
Nosotros nos ubicamos en un punto intermedio, porque en el orden nacional (por la ley
22.315), se ha dejado de lado el sistema judicial para pasar a la rbita administrativa,
pero en las provincias esto no es uniforme. Muchas de ellas han seguido a la Nacin y
otras, como Mendoza, conservan una situacin indefinida.
Mendoza mantiene el RP (Direccin de Registros Pblicos y Archivo Judicial de la
Provincia / Registro de Comercio y Mandato) dentro de la esfera judicial (depende de la
CSJ), pero todo lo concerniente al control de sociedades por acciones est reservado a
la Direccin de Personas Jurdicas de la provincia (en esfera administrativa), que ha
sido reglamentada por la ley 5069 de 1986.
Esta ley, que organiza la Direccin de Personas Jurdicas de Mendoza, le atribuye
facultades para intervenir en la constitucin, funcionamiento, registracin, disolucin y
liquidacin de las sociedades por acciones en jurisdiccin provincial. Las mismas
facultades tiene respecto de asociaciones civiles, fundaciones y mutuales.
Se ocupa, por ej., de la rubricacin de libros sociales de las entidades bajo su control, y
de la facultad de autorizarlas para el empleo de medios mecnicos y otros medios de
contabilidad.
Pero no lleva el RP de estas sociedades en forma exclusiva, sino que el art 7 de la ley
dice que una vez comprobados todos los requisitos legales y fiscales pertinentes y previo
a la publicacin que corresponde, la Direccin de Personas Jurdicas dispondr la
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b) Publicidad material: est referida a los efectos jurdicos del hecho o acto
respecto de 3ros. En este aspecto, como el control es meramente formal,
entonces las nulidades que vicien el acto no quedan de ninguna manera
confirmadas o convalidadas o subsanadas por la inscripcin en el registro.
No hay un efecto saneador provocado por la inscripcin.
2) Con relacin a los efectos internos de las registraciones, la doctrina comparatista
los distingue en:
a) declarativos: pues producen una presuncin iuris tantum de conocimientos
por los 3ros. Se presume que los 3ros toman conocimiento, lean o no el B.O.
Al acto que est inscripto en el registro, formalmente, desde el punto de
vista interno, se considera conocida por todos, por la generalidad.
b) Constitutivos: sin la inscripcin en el registro, no puede crearse determinada
situacin jurdica, la sola inscripcin no basta para crear la situacin, sino
que jurdicamente es una condicin sine qua non para su existencia.
En nuestro pas estos efectos constitutivos no son generales, son de carcter
excepcional: en determinados casos la inscripcin determina la plenitud de
su existencia y la adquisicin de personalidad jurdica plena; de lo contrario,
es una sociedad irregular hasta tanto no se inscriba.
c) Confirmatorios o saneatorios: se presentan excepcionalmente cuando una
inscripcin que no corresponde con la realidad de los hechos produce sus
efectos legales como si fuera exacta. Es verdaderamente excepcional,
porque normalmente la inscripcin registral no produce efectos saneatorios.
Como conclusin, en nuestro sistema de tradicin romanista, las inscripciones
registrales producen en general efectos declarativos, no constitutivos, y nunca
confirmatorios, existiendo discrepancias respecto a que en algunas oportunidades
puedan producir efectos constitutivos especialmente en los supuestos de la inscripcin
de sociedades que es el caso mencionado.
Documentos que deben inscribirse
El art 36 contiene una enumeracin de los documentos cuya inscripcin exige la ley,
pero no es taxativa. Esta inscripcin no requiere la matriculacin previa de la persona o
entidad que ejerce o va a ejercer el comercio, ni es necesario acreditar el ejercicio
previo de ste.
El art 36 dice:
Pertenece al Registro Pblico de Comercio la inscripcin de los siguientes documentos:
1) Las convenciones matrimoniales que se otorguen por los comerciantes o que
tengan otorgadas al tiempo de dedicarse al comercio, as como las escrituras que
se celebren en caso de restitucin de dote, y los ttulos de adquisicin de bienes
dotales;
Las convenciones matrimoniales son las previstas por el art 1217 CC (designacin
de los bienes que cada uno lleva al matrimonio y las donaciones que el esposo le
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De la parte final del art 39 se desprende implcitamente, a contrario sensu, que el acto
inscripto dentro del plazo de 15 das, tiene eficacia desde la fecha de su otorgamiento.
La inscripcin tarda no tendr efecto sino desde la fecha del registro (si se efectu
dentro de los 15 das, tiene eficacia desde el da en que se otorg el documento).
Diversos arts. del C.Com disponen, sobre la eficacia de ciertas inscripciones, un alcance
distinto del atribuido por el art 39. As, el art 32 dice que la matriculacin del
comerciante solamente hace presumir la calidad de comerciante desde el da de la
inscripcin.
La inscripcin de las escrituras de sociedad mercantil llevarn la fecha del da en que se
presentan ante el tribunal de comercio, y no tendrn validez frente a 3ros, mientras no
fuesen registradas las escrituras (art 5 ley 19550).
Los efectos de poderes otorgados a factores se producen desde la fecha de inscripcin,
respecto de 3ros (art 133 y 147). Tb as las autorizaciones a menores (arts. 11, 12 y
21).
Concluyendo, la retroactividad quedara circunscripta los documentos mencionados en
los incs 1 y 2 del art 36.
Efectos de la falta de inscripcin
1) la falta de inscripcin de un contrato de sociedad hace que sea considerada
irregular
2) los poderes conferidos a los factores y dependientes, no inscriptos, no producen
accin entre mandante y mandatario, sin perjuicio del derecho de exigir rendicin
de cuentas por los hechos cumplidos. Pero la falta de inscripcin no puede
perjudicar a 3ros.
3) Las autorizaciones para ejercer el comercio, as como sus revocaciones, no surten
efecto si no se las inscriben.
4) Las modificaciones del contrato social no inscriptas regularmente obligan a los
socios otorgantes. Son inoponibles a 3ros, pero stos pueden alegarlas contra la
sociedad y los socios, salvo en las sociedades por acciones y en las SRL
5) La omisin de la inscripcin referente a los debentures, segn el art 358,
responsabilidad ilimitada y solidariamente a los directores de la sociedad por los
perjuicios que la violacin de las disposiciones de esta seccin produzcan a los
debenturistas.
La falta de inscripcin de las transferencias de establecimientos comerciantes e
industriales hace que esas transmisiones no puedan oponerse a 3ros
Matrcula (6)
Consiste en que cada comerciante pide la matriculacin con patrocinio letrado. Aporta
prueba testimonial y el juez del registro le pide oficio a la Polica Federal y a la de la
Provincia de Buenos Aires y al Registro Nacional de Reincidencia a efectos de corroborar
que no tenga antecedentes.
Al inscribirse se le abre un legajo a cada comerciante, en el cual se van a anotar todos
los documentos.
MATRICULARSE:
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Del art 39 se desprende que el acto inscripto dentro del plazo de 15 das, tiene
eficacia desde la fecha de su otorgamiento.
Efectos y ventajas de la matriculacin
Art 32: el que se inscribe en la matrcula se supone que reviste la calidad de
comerciante, para todos los efectos legales, desde el da de la inscripcin.
Se trata de una presuncin iuris tantum que subsiste aunque el comerciante haya
cesado en su actividad mercantil, hasta la cancelacin de la matrcula.
Art 26: todos los comerciantes inscriptos en la matrcula gozan de las siguientes
ventajas:
1) la fe que merezcan sus libros con arreglo al art 63;
2) derecho para solicitar el concordato;
3) moratoria mercantil.
Para que la inscripcin surta los efectos legales, debe ser hecha al empezar el giro o
cuando no tuviere necesidad el comerciante de invocar los privilegios mencionados.
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Contabilidad (pto7. El art 43 dice: todo comerciante est obligado a llevar cuenta y
razn de sus operaciones y a tener una contabilidad mercantil organizada sobre una
base contable uniforme y de la que resulte un cuadro verdico de sus negocios y una
justificacin clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de registracin
contable. Las constancias contables deben complementarse con la documentacin
respectiva.
La contabilidad consiste en llevar cuenta y razn de las operaciones en forma
organizada, sobre una base contable uniforme de la que resulta un cuadro verdico de
los negocios y una justificacin clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de
registracin.
El precepto del art 43 impone una carga legal que obliga a todo comerciante y tambin
a las sociedades, pero las no matriculadas, aunque deben llevarlos como carga en
sentido tcnico, no pueden rubricarlos. Las sucursales deben llevar tambin la
contabilidad con libros y en forma legal.
Los libros de comercio y la contabilidad son de gran utilidad para el comerciante, ya que
le permiten conocer en todo momento la situacin de su caja, de su tesorera, y ms
genricamente de su situacin financiera. Los mtodos contables modernos le permiten
calcular sus costos de produccin y seguir la ejecucin de un programa de fabricacin o
venta, o un plan de produccin.
El cdigo ha reglamentado los libros de comercio fundamentalmente como instrumento
de prueba para beneficio del comerciante mismo o de los 3ros con los que est en juicio,
y determina la forma de estos libros a fin de atribuirle una presuncin de verosimilitud,
no preocupndose por los mtodos (vaco llenado por el decreto ley 4777/63).
En las sociedades que atraen el ahorro pblico, es para los accionistas el nico medio
de contabilidad de control de la marcha de la sociedad. Es necesario que la contabilidad
sea llevada de manera sincera y que pueda ser vigilada.
El estado controla la buena organizacin contable, especialmente por razones fiscales, y
lo hace a travs de la Inspeccin Impositiva y la contabilidad.
Ante los nuevos intereses, el legislador ya no se contenta con las reglas de forma para
asegurar la veracidad de las contabilidades:
Multiplica las sanciones penales (en inters de los accionarios, del fisco o de la
economa nacional).
Tiende a la uniformidad de los mtodos contables, imponiendo la aplicacin de un
plan contable que facilite el control de la contabilidad y permita obtener
informaciones estadsticas.
2) cumplir con las formalidades extrnsecas (art 53) y las intrnsecas (art 45, 54
y 66)
3) conservar libros, documentacin y correspondencia (art 33 inc. 3 y 67)
materiales
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Formalidades extrnsecas
A ellas se refiere el art 53: los libros que sean indispensables conforme a las reglas de
este cdigo, estarn encuadernados y foliados, en cuya forma los presentar cada
comerciante al Tribunal de Comercio de su domicilio para que los individualice en la
forma que determine el respectivo tribunal superior y se ponga en ellos nota datada y
firmada del destino del libro, del nombre de aquel a quien pertenezca y del nmero de
hojas que contenga.
En los pueblos donde no haya Tribunal de Comercio, se cumplirn estas formalidades
por el juez de paz.
Los libros indispensables u obligatorios estn sometidos a determinadas formalidades
extrnsecas (que se refieren ante todo a la generalidad de los libros y concernir a su
aspecto exterior), impuestas por el art 53. En cuanto a los no indispensables, estn
dispensados de cualquier formalidad.
Los requisitos extrnsecos son:
a) los libros deben estar encuadernados y foliados: ello impide la sustitucin de
hojas y la posibilidad de fraudes.
b) Los libros deben ser individualizados: en la forma en que lo determine el
Tribunal Superior de la jurisdiccin correspondiente al tribunal de comercio
del domicilio del comerciante. Deben ser presentados por el comerciante al
Tribunal de Comercio de su jurisdiccin para que ste los rubrique,
individualice y firme con sello tambin, donde coloca que pertenece a tal
seor.
El tribunal pondr en cada libro una nota firmada en la forma que
determinen las reglamentaciones, que contendr: la fecha; el destino del
libro; el nombre del comerciante a quien pertenezca; el nmero de hojas
que contenga.
La individualizacin y anotacin de los libros est condicionada a la
inscripcin del comerciante en la matrcula.
Las registraciones contables: su naturaleza y efecto
El administrador de un establecimiento debe anotar las operaciones a medida que las
realiza, y tales anotaciones se denominan escrituras o registraciones y pueden ser:
- cronolgicas: cuando se anotan por orden de fecha, de modo que expongan la
historia del establecimiento durante determinado lapso
- sistemticas: cuando son clasificadas en grupos que comprenden determinados
hechos u operaciones relativas a un mismo objeto o que producen efectos
anlogos y constituyen lo que se llama cuentas.
Naturaleza jurdica de los asientos
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Documentacin y correspondencia
Antes de la reforma, el C.Com exiga un 3er libro: el Copiador de Cartas (art 51),
donde se deba reproducir la correspondencia despachada y la recibida. Mas que un libro
de contabilidad, era un libro de pruebas. El sistema era incmodo, y no cumpla con los
fines de asegurar la prueba, pues la copia existente en el Copiador probara, a lo sumo,
que la carta fue escrita, pero no que hubiera sido enviada, ni mucho menos que hubiera
sido recibida.
Desde 1963, la nueva redaccin del art 44 (decreto 4777/63) suprime la obligatoriedad
de este libro, pero el art 33 inc 3 sigue exigiendo la conservacin de la correspondencia
que tenga relacin con el giro del comerciante (correspondencia ya sea recibida como
emitida). La exigencia incluye a los telegramas.
En atencin al principio de claridad impuesto por el actual art 44, la correspondencia
debe conservarse, por 10 aos contados desde su fecha, en buen estado, ordenada y
clasificada.
Con relacin a la documentacin, el art 44 reitera la exigencia del art 43, el cual dispone
in fine que las constancias confiables deben complementarse con la documentacin
respectiva.
Y el art 44 en su 2da parte agrega: sin perjuicio de ello, el comerciante deber llevar
los libros registrados y la documentacin contable que correspondan a una adecuada
integracin de un sistema de contabilidad y que le exijan la importancia y la naturaleza
de sus actividades, de modo que de la contabilidad y documentacin resulten con
claridad los actos de su gestin y su situacin patrimonial.
Dichas normas deben ser entendidas en sentido amplio, pues una interpretacin muy
estricta despojara de toda significacin probatoria a los libros.
Consecuencias de la falta o irregularidad de los libros
Varias hiptesis pueden plantearse:
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1) ante todo, la falta total de libros exigidos por ley. Debe tratarse de una falta
intencional o por negligencia, pues si se tratara de una falta proveniente de la
prdida o destruccin accidental y no imputable al comerciante, ste no tendra
por qu sufrir el perjuicio emergente de la situacin. Desde luego, tendra que
probar esa circunstancia fortuita.
La alegacin de que perdi los libros despus de haberse negado a exhibirlos
cuando se lo requiri el Tribunal, invocando como fundamento otras razones, no le
exime de las consecuencias de su negativa intencional.
En la situacin expresada, el comerciante que tuviese un juicio contra otro
comerciante y en lo concerniente a hechos relativos al comercio, ser juzgado por
los libros de su adversario (arts. 53 y 63 apartado 1), salvo que probase que lo
asientos del contrario son falsos.
En caso de quiebra, ella se reputar fraudulenta por disposicin de la ley cuando
haya dejado de cumplir con la obligacin de llevar contabilidad legal, o no
presente los libros necesarios, o los presente falseados, truncados, inexactos o en
indebida forma (arts. 235 LS).
En los juicios entre un comerciante y otro que no lo sea, la inexistencia de libros
de comercio pierde su importancia desde el punto de vista de la sancin, puesto
que no hay posibilidad de hacer valer los libros del adversario.
2) En el caso de falta parcial de los libros indispensables, la solucin es la misma,
puesto que la ley se refiere a la omisin de alguno de los libros (art 56), lo que
da a entender que no es preciso que la falta sea total.
3) La negativa a exhibirlos en juicio equivale a la ocultacin, y por lo tanto,
corresponde atenerse igualmente a los asientos de los libros del adversario (art
56).
4) La irregularidad en la forma de llevarlos origina la prdida de la eficacia probatoria
a favor del comerciante que los lleva (art 53). El comerciante que lleva mal un
libro no podr invocar en juicio los asientos que puedan llegar a favorecerlo; pero
la parte contraria podr utilizarlos como prueba suya y en contra de aqul, porque
para el que lleva el libro sus asientos valen como confesin. Frente a la quiebra, la
irregularidad de los libros y documentacin mercantil determina la calificacin de
culpable (art 236 inc. 12 ley 19551).
Inventarios y balance. Nocin de balance
El art 44 en su redaccin anterior, titulaba a este libro como inventarios, pero en
realidad en l se asentaban no solamente los inventarios sino tambin los balances.
Ambos conceptos no son sinnimos, si bien estn ntimamente vinculados entre s.
Por Inventario se entiende la descripcin detallada de todo el activo y el pasivo de una
persona o entidad, el recuento de todos los bienes y derechos de que es titular, y de
todas las deudas u obligaciones que gravan su patrimonio, con la estimacin de sus
respectivos valores.
La confeccin de un inventario puede responder a diversas finalidades:
48
1 ao
El balance es una relacin ordenada, un cuadro sinttico, resumen del inventario, en el
que se expresa el estado econmico de una empresa y los resultados de su explotacin
en un momento determinado.
El inventario es una operacin previa necesaria para la formacin del balance, que se
distingue de aqul porque:
- el balance agrupa las cuentas por categoras, en tanto que el inventario da su
detalle (ej.: el inventario describe el nombre de cada deudor as como el monto de
su deuda, en tanto que el balance agrupa a todos ellos bajo un rubro comn de
deudores varios y expresa el monto global de dichas deudas).
- En tanto que el balance, en lo comn, es un documento destinado a la publicidad,
el inventario queda reservado para la empresa, ya que su divulgacin podra
afectar el secreto de sus negocios.
El inventario, ese libro general obligatorio (art 43) implica que todos los aos (arts. 48 y
52) el comerciante deba hacer un inventario de su empresa y un balance de sus
negocios. En la prctica se lleva en fichas, y se pasa a los libros solo el balance y un
cuadro demostrativo de ganancias o prdidas (art 52).
Art 49: en los inventarios y balances generales de las sociedades, bastar que se
expresen las pertenencias y obligaciones comunes de la masa social, sin extenderse a
las peculiares de cada socio.
El art 50 extiende la obligacin de practicar balance cada 3 aos para los comerciantes
minoristas.
Art 51: todos los balances debern expresar con veracidad y exactitud compatible con
su finalidad, la situacin financiera a su fecha. Salvo el caso de normas legales o
reglamentarias que dispongan lo contrario, sus partidas se formarn teniendo como
base las cuentas abiertas y de acuerdo a criterios uniformes de valoracin.
Es fundamental para la apreciacin del estado patrimonial por parte de 3ros, y la
incidencia en el crdito. Expresa la situacin econmico-financiera de la empresa en un
momento determinado.
El balance no es nunca una declaracin de voluntad, y por lo tanto, no es un negocio
jurdico. Es simplemente una operacin debida con fines de conocimiento. Por eso, el
balance no importa un reconocimiento de deuda.
El balance contiende 2 partes: en la izquierda figuran los rubros o partidas del activo:
bienes o crditos pertenecientes a la empresa (inmuebles, mquinas, dinero en caja,
etc.). A la derecha figuran los rubros o partidas del pasivo: comprende deudas y capital
aportado por el empresario o los socios en el origen o el curso de la explotacin, ahorros
realizados por la empresa. El balance entre cuentas del activo y del pasivo se equilibra
49
50
En principio, toda prdida definitiva sufrida por un elemento del activo debe ser
inmediatamente asentada en el Balance por la disminucin del valor de ese activo o
tambin, en caso de prdida total, por su supresin (construccin material o stock
destruido por accidente y no asegurado, crditos definitivamente incobrables, etc.).
Pero ciertos elementos del activo pierden poco a poco su valor por el uso o por el tiempo
(un edificio, una mquina, un camin, etc.).
La amortizacin industrial es el medio por el cual esta depreciacin progresiva de valor
ser compensada (solo se permite en maquinarias u otros que acojan la progresividad,
no en inmuebles o stocks). Debe ser distinguida de la amortizacin financiera, que
permite a una sociedad rembolsar a los socios o tenedores de obligaciones, y de la
amortizacin de los gastos de primera organizacin. Aqulla puede ser practicada
nicamente con los elementos del activo sometidos a una disminucin de valor
progresiva, as los terrenos no edificados no se autorizan porque no se usan (a menos
que se traten de canteras); es lo mismo para los valores mobiliarios o stocks. Sin duda,
estos elementos del activo pueden sufrir depreciaciones, pero ellas sern compensadas
por los aprovisionamientos y no por las amortizaciones.
Para simplificar los clculos, en la amortizacin, si se considera que una mquina pierde
su valor en 10 aos, y que cost $100.000, la amortizacin ser cada ao de 1/10, o
sea, $10.000 anuales.
La administracin fiscal tiene tablas para la duracin de utilizacin de diferentes
elementos del activo; ella admite a veces, sin embargo, amortizaciones excepcionales o
decrecientes que permiten aumentar la suma total de las 1ras anualidades. La
amortizacin se calcula sobre el precio de compra o de costo del elemento del activo,
considerando el Fisco que la amortizacin disminuye el beneficio imponible.
La autorizacin es deducida de los ingresos del ejercicio y asentada en la cuenta
prdidas y ganancias, con las prdidas y los gastos generales. Es obligatorio hacerlo
as, de lo contrario el balance no expresara el valor reducido del elemento del activo.
Por eso, en las sociedades por acciones las amortizaciones deben practicarse antes de
distribuir dividendos y los porcentajes de los administradores.
Si los beneficios del ejercicio no cubren las amortizaciones, habr prdida (aumentar el
pasivo).
Podemos definir entonces las amortizaciones como la constatacin contable de la
prdida que sufre un valor del activo con el tiempo o el uso. Es una cuenta o partida de
regulacin del activo, y la proporcin anual de amortizacin sobre cada bien est dada,
en principio, por la experiencia.
Reservas
Son descuentos sobre los ingresos del ejercicio destinados a compensar las
depreciaciones, gastos o prdidas an no realizadas pero que las circunstancias tornan
muy probables en un futuro cercano. Es uno de los aspectos presupuestarios del balance
de explotacin.
51
52
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Como fundamentos a favor de esta tesis amplia puede sealarse que la de rendir
cuentas es una obligacin genrica impuesta por la ley a todos los comerciantes (art 33
inc. 4). Y a este argumento debe agregarse que el art 68 se refiere a toda negociacin,
sin limitar a las que se realicen por cuenta ajena, contempladas en el art 7 como
hiptesis especial (todo comerciante que contrata por cuenta ajena est obligado a
rendir cuenta instruida y documentada de su comisin o gestin).
(Pto 8)RENDICION DE CUENTAS: (Arts. 68 a 74)
La nica obligacin que tienen los comerciantes es la rendicin de cuentas. No slo los
comerciantes la tienen sino todos aquellos que acten por cuenta de otros (por ejemplo
el mandatario, el comisionista, el tutor en relacin del menor comerciante). El
comerciante est obligado a rendir las cuentas cuando acta por otro, por ejemplo el
administrador.
CONCEPTO
Es la exposicin detallada, sistemtica y pormenorizada de la relacin comercial habida
entre las partes debindose acompaar los comprobantes respectivos. Esta exposicin
debe hacerse en forma escrita a los efectos probatorios.
Cuenta: descripcin grafica de los hechos y resultados pecuniarios, relativos a una
funcin.
Rendir cuenta de una gestin es informar al dueo del negocio o interesado en l, por
cuya cuenta acta el gestor, de todo lo que se ha hecho en su inters, determinando y
detallando los pasos realizados, para establecer la situacin jurdica entre el gestor o
administrador y el dueo del negocio.
Rendir cuenta es, pues, presentar al dominus negotii la descripcin grfica de las
operaciones efectuadas, acompaada de las informaciones aclaratorias necesarias y de
los respectivos comprobantes.
La obligacin de rendir cuentas no es de las de tipo estrictamente personal, inherente a
la persona, por consiguiente, se transmite a los herederos.
Partes:
Rindiente: Aquel a quien se le encarga la gestin, por lo tanto, es el que debe rendir las
cuentas.
Principal: Aquel que encarga la gestin y recibe la rendicin de cuentas, la puede pedir
en cualquier momento.
Rendicin de Cuentas: es poner en conocimiento de la persona interesada, todos los
hechos y resultados de una operacin, con sus respectivos comprobantes.
No es una obligacin exclusiva de los comerciantes, sino de todos aquellos que actan
por cuenta de otro. Al fin de cada negociacin, los comerciantes corresponsales estn
obligados a la rendicin de cuentas de la negociacin concluida, o de la cuenta corriente
cerrada al fin de cada ao.
Todo comerciante que contrata por cuenta ajena: esta obligado a rendir cuentas
instruida y documentadas de su gestin o comisin.
En la rendicin de cuentas, si por ejemplo intervienen varios administradores: cada una
de ellas responder por la parte que tuvo en la administracin.
Requisitos de la rendicin de cuentas:
Las cuentas deben ser instruidas y documentadas.
Deben ser descriptivas.
Agregarse los comprobantes de las operaciones (caso contrario, carecen de valor legal
probatorio).
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55
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UNIDAD N 3
PUNTO 1: CONTRATOS DE APLICACIN EN LA ACTIVIDAD
CONCEPTO. CONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES.
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COMERCIAL. CONTRATO.
CLASE:
Hay distintos elementos:
Esenciales: si o si debe estar el sujeto objeto y causa,
Accidentales: clausula penal.
Naturales: estan pero se pueden sacar.
Contratos comerciales: hay dos aspectos de los elementos esenciales
Objeto: debe ser mercantil.
Sujeto: (mutuo), puede ser gratuito, determina lo que hayamos convenido, por ejemplo
sin inters sera gratuito (finalidad especulativa). La naturaleza mercantil la da el sujeto
(saber la legislacin, competencia, efctos a veces diferentes de las civiles)
CONTRATOS
COMERCIALES
(RESUMEN
DE
GARRONE)
Teora
general
de
los
contratos
comerciales
Al decir de Barbero, los contratos constituyen en su conjunto una amplia categora, la
ms amplia, sin duda, de los hechos constitutivos de obligaciones y de relaciones
jurdicas en general, aqulla a travs de la cual se desarrolla comnmente la vida de los
negocios. Esta concepcin contractual del derecho comercial llev a los mercantiles
clsicos a afirmar que el ncleo esencial del derecho mercantil se encontraba en el
contrato de compraventa (pues la funcin de mediacin entre productores y
consumidores que por ella se realiza constituye la esencia del comercio), o en el
contrato de transporte (porque aproximaba los productos de los fabricantes a
consumidores). Los dems contratos eran, en definitiva, instrumentos auxiliares de este
trfico.
El derecho mercantil clsico se consideraba integrado predominante mente por un
conjunto de contratos, por medio de los cuales los comerciantes realizaban su trfico
profesional. Pero estos contratos, excepto los no previstos por el Cdigo Civil (v.gr..
martimos, bancarios, seguros, etc.), son los mismos comunes (en su denominacin,
naturaleza
y
causa)
que
regula
el
Cdigo
Civil.
El Cdigo de Comercio, al establecer su rgmen jurdico, les reconoce ciertas
especialidades impuestas por el hecho de ser instrumentos para la ejecucin de la
actividad
econmica.
Al lado de estas especialidades contractuales, los cdigos decimonnicos contienen,
adems, una teora general de las obligaciones y de los contratos mercantiles especficos
del trfico econmico profesional, cuyas singularidades se deben a las especiales
exigencias
que
en
ste
concurren.
Mientras el derecho civil patrimonial codificado del siglo XIX es de base esencialmente
agraria y de tiempo lento, el derecho patrimonial mercantil es eminentemente
especulativo, de ritmo rpido, en el que las relaciones contractuales y obligatorias se
contraen, cumplen y consumen con una rapidez y con un rigor en su ejecucin
desconocidos
para
los
contratos
y
las
obligaciones
civiles.
Esta concepcin contractualista del derecho mercantil no es la actualmente presente en
la doctrina y en las modernas legislaciones europeas, en las que predomina una
concepcin de la disciplina que podemos calificar de institucionalita (v.gr.. empresa,
empresarios, sociedades mercantiles, etc.).
Por otra parte, partiendo del art. 5, 2 parte, CCom. (Los actos de los ro merciantes se
presumen siempre actos de comercio, salvo la prueba en con 1ro no), sern, en
58
59
Art 217: las palabras de los contratos deben entenderse en el sentido que les da el
uso general
Art 218: fija modulos o consideraciones que deberan tenerse presentes cuando se
procede a fijar el exacto alcance de las clausulas de un contrato comercial (ver art 218,
pegar)
Art 219: viene a llenar las omisiones contractuales por el camino de las presunciones
legales (ver art 219 y pegar)
Art 220 preve las posibilidades de confusin cuando se hace referencia a determinada
moneda peso y medida (ver art 220 y pegar)
PAUTAS: presuncin de onerosidad
Conducta de las partes
Cuando no quede claro lo que pactaron debern remitirse a los usos y costumbres.
Ante la duda entre liberar u obligar se debe liberar al deudor.
60
no habilitar al
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62
63
Teora
general
de
la
representacin.
Concepto
La declaracin de voluntad de ordinario es obra del sujeto interesado (la declaracin
se hace en nombre propio) y produce efectos en el crculo jurdico de e1. En tal caso,
sujeto de la declaracin de la voluntad y sujeto del inters, coinciden.
La representacin es un caso particular de la colaboracin o cooperacin jurdica de una
persona en los negocios de otra. Como tal, la representacin es
un hecho, aun cuando sea un hecho que penetra en el mecanismo del negocio
y lo influencia Declarar en nombre ajeno quiere decir llevar a conocimiento de los
terceros que el que negocia (el representante) no es aquel que adquiere los derechos o
contrae las obligaciones que pueden seguirse del negocio; es parte en el negocio pero
no en la relacin. Parte en la relacin ser el representado. El representante
concluye el negocio, pero permanece ajeno a la relacin. Es el sujeto de la
manifestacin negocial. Realiza una declaracin propia, aunque en nombre de otro. La
capacidad de obrar habr de valorarse, por tanta, en l, pero slo en cuanto capacidad
de entender y de querer lo que hace (no capacidad de disponer) siempre que sea capaz.
legalmente,
la
persona
del
representado.
El representante permanece extrao al negocio y por tanto todos los efectos del
negocio concluido por el representante recaen directamente en el patrimonio del
representado; es el representado quien adquiere inmediatamente derechos o crditos y
responde de las obligaciones asumidas por medio de su representante.
La interposicin ajena slo es admisible, abstractamente hablando, cuando entre el
interesado y el llamado a sustituirlo discurra una relacin tal que justifique el
encauzamiento de los efectos jurdicos, por va directa o indirecta, a la esfera
patrimonial del primero
Clases.
Origen
de
la
representacin
La relacin de representacin puede provenir, o de la voluntad del representado, o
directamente de la ley, o con intervencin de ambos, o de investidura del juez. En el
primer caso se la llama voluntaria, en el segundo legal, en el tercero podemos hablar de
representacin
necesaria
y
en
el
cuarto
de
representacin
judicial.
Hay, adems: un caso de representacin espontneamente asumida por el
representante, pero eficaz solamente si la gestin del inters del representado se la
inicia
intilmente;
es
la
representacin
de
gestin
de
negocio
.
Respecto de la representacin voluntaria Barbero nos habla, como todos, del Poder (se
funda
en
el
poder).
El poder supone, pero no comprende el mandato (el encargo de obrar), ni se
identifica en l, como, por otra parte, el mandato no implica de suyo el poder, aunque
ste puede contenerse en el acto mismo que confiere el mandato; y como negocio
unilateral no necesita aceptacin (la aceptacin se refiere al encargo y entra en el
contrato de mandato, no en el poder; el mandato sin poder no comporta
representacin).
Por lo dems, tambin el poder necesita recepcin (negocio recepticio). El poder y. por
tanto, la representacin pueden ser general o especial, segn que al representante se le
encomiende que trate todos los negocios en general del representado o solamente
algunos especficamente indicados; individual o colectivo (conjunto, solidario o
fraccionado).
La representacin tiene corno presupuesto la incapacidad legal de obrar por parte del
representado:
minora
de
edad,
interdiccin.
64
65
mandato comercial: El mandato comercial, por generales que sean sus trminos, slo
pu7ener
por
objeto
actos
de
comercio.
Nunca se extiende a actos que no son de comercio, si expresamente no se dispusiera
otra
cosa
en
el
poder.
Es decir que el mandato comercial se distingue del mandato civil en razn de la
naturaleza los actos encomendados, En general puede decirse que el mandato es
comercial es el acto encomendado al mandatario reviste ese carcter, y que es civil en
caso contrario .
El mandato comercial se rige por las mismas regas del mandato civil pero con las
siguientes excepciones: a) el art. 235, que regula: El comisionista es libre de aceptar o
rehusar el encargo que se le hace. Si rehusa, debe dar avso al comitente dentro de las
veinticuatro horas, o por el segundo correo; sino lo hiciere, ser responsable de los
daos y perjuicio que hayan sobre venido al comitente. por no haber recibido dicho
aviso.
Sin embargo. el comerciante que fuese encargado por otro comerciante de diligencias
para conservar un crdito, o las acciones que las leyes otorguen, no puede dejar de
aceptar la comisin. en el caso de que rehusndola, se perdiere el crdito o los derechos
cuya
conservacin
se
trataba
de
asegurar.
Este
artculo
es
aplicable
al
mandato
comercial
en
general.
b) El mandato comercial, diversamente del civil, no se presume gratuito.
El mandato comercial se rige, en primer lugar, por los artculos del captulo pertinente
del Cdigo de Comercio (arts. 223 y 231); en segundo lugar por las normas del mismo
Cdigo sobre comisiones o consignaciones (arts. 232 al 281) atento que el art. 232
regula: Entre el comitente y el comisionista, hay la misma relacin de derechos y
obligaciones que entre el mandante y mandatario, con as ampliaciones o limitaciones
que se prescriben en este captulo. En tercer trmino rigen las normas sobre mandato
del
Cdigo
Civil.
En cuanto a su extensin, el mandato puede ser general (comprende todos los
negocios del mandante) o especial (para uno o varios negocios determinados). Aun
tratndose de mandato general, si es comercial, no puede extenderse a actos civiles
(salvo pacto expreso en contrario o tratarse de actos indispensable para el ulterior fin
mercantil) por as disponerlo la segunda parte del art. 223.
Obligaciones
de
las
partes
a) Del mandatario: 1) debe cumplir el mandato conforme a las rdenes e
instrucciones del mandante. Rige el art. 238: El comisionista que aceptase el mandato,
expresa o tcitamente, est obligado a cumplirlo, conforme a las rdenes e
instrucciones
del
comitente.
En defecto de stas, o en la imposibilidad de recibirlas en tiempo oportuno, o si le
hubiese autorizado para obrar a su arbitrio u ocurriese suceso imprevisto, podr
ejecutar la comisin, obrando como lo hara en negocio propio, y conformndose al uso
del
comercio,
en
casos
semejantes.
2) A esta norma se liga el art. 226: Si la ejecucin del mandato se deja al arbitrio del
mandatario, queda obligado el mandante a cuanto aqul prudentemen te hiciese con el
fin
de
consumar
su
comisin.
Este artculo regula efectos en situaciones particulares previstas por el Cdigo de
Comercio.
.3) El art. 228 prev otro supuesto particular. El mandatario que tuviese en su mano
fondos disponibles del mandante, no puede rehusarse al cumplimiento de sus rdenes,
relativamente al empleo o disposicin de aqullos, so pena de responder por los daos y
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perjuicios
que
de
esa
falta
resultasen.
4) Respecto de la obligacin de informacin hacia el mandante, el art. 229 dispone: El
mandatario est obligado a poner en noticia del mandante los hechas que sean de tal
naturaleza
que
puedan
influir
para
revocar
el
mandato.
5) Debe indemnizar al mandante de los daos y perjuicios que le ocacionen por la
inejecucin
total
o
parcial
del
mandato
(art.
1904,
CCiv.).
6) Debe rendir cuentas al mandante una vez efectuado el trabajo por aplicacin de los
arts.
277,
CCom.
y
1909,
CCiv.).
67
68
Obligaciones
de
las
partes.
Prohibiciones
a) En principio, por la relacin que hace el Cdigo de Comercio (art. 232), son las
correspondientes al mandato comercial
y se agregan para el comisionista las
obligaciones que con carcter especfico prevn los arts. 244, 245, 247 a 250. 265 y
273.
Adems,
otras
normas,
juegan
en
las
obligaciones
de
las
partes.
El comisionista es libre de rehusar el encargo, pero debe dar aviso al comitente dentro
de las 24 horas o por el segundo correo bajo responsabilidad por daos y perjuicios (art.
235).
Pero la segunda parte del mismo art. 235 agrega: Sin embargo. el comerciante que
fuese encargado por otro comerciante de diligencias para conservar un crdito, olas
acciones que las leyes otorguen, no puede dejar de aceptar la comisin, en el caso de
que, rehusndola. se perdiere el crdito o los derechos cuya conservacin se trataba de
asegurar.
El art. 236 complementa: El comisionista que se niega a aceptare el encargo que se le
hace, est, sin embargo. obligado a asegurar la conservacin de los efectos de que se
trata, y evitar todo peligro inminente, hasta que el comitente le haya transmitido sus
rdenes.
Si esas rdenes no le llegan en un espacio proporcionado a la distancia del domicilio
del comitente, puede solicitar el depsito judicial de los efectos, y la venta de los que
sean suficientes para cubrir el importe de los gastos suplidos por el comisionista en el
recibo
y
conservacin
de
los
mismos
efectos.
El comisionista debe cumplimentar con las obligaciones previstas por las leyes y
reglamentos fiscales vinculadas a las negociaciones encomendadas bajo su
responsabilidad
(art.
244).
El art. 245 prev obligaciones de informacin: El comisionista debe comunicar
puntualmente a su comitente, todas las noticias convenientes sobre las negociaciones
que puso a su cuidado, para que ste pueda confirmar, reformar o modificar sus
rdenes, y en el caso de haber concluido la negociacin, deber indefectiblemente, darle
aviso dentro de las veinticuatro horas, o por el correo ms inmediato al da en que se
cre
el
convenio.
De no hacerlo, adems de las responsabilidades ordinarias, sern de su cargo todos los
perjuicios que pudieran resultar de cualquier mudanza que acordare el comitente sobre
las instrucciones. Como en el supuesto del transportista (art. 172), el comisionista
responde por la conservacin de las cosas (en consignacin o depsito) salvo caso
fortuito, fuerza mayor o vicio de la cosa (art. 247) y debe dar aviso al comitente de los
daos a las veinticuatro horas o por segundo correo (art. 248). De igual manera debe
proceder s al recibir los efectos notare averas o disminucin (art. 249).
69
70
El art. 243 reitera los principios expuestos y regula el supuesto particular de dos
ventas simultneas con precios diferentes: Todas las consecuencias perjudiciales de un
contrato hecho por un comisionista contra las instrucciones de su comitente, o con
abuso de sus facultades, sern de cuenta del mismo comisionista, sin perjuicio de la
validez
del
contrato.
En consecuencia de esta disposicin, el comisionista que haga una enajenacin por
cuenta ajena a inferior precio del que le estaba marcado, abanar a su comitente el
perjuicio que se le haya seguido por la deferencia del precio. Subsistiendo, no obstante,
la
venta.
En cuanto al comisionista, que encargado de hacer una compra, se hubiere excedido del
precio que le erraba sealado por el comitente, queda a arbitrio de ste aceptar el
contrato tal como se hizo, o dejarlo por cuenta del comisionista, a menos que ste se
conforme en percibir solamente el precio que le estaba designado, en cuyo caso no
podr el comitente desechar la compra que se hizo de su orden.
Si el exceso del comisionista estuviere en que la cosa comprada no fuese de la calidad
que se le haba encomendado, no tiene obligacin el comitente de hacerse cargo de ella.
El art. 246 regula la ratificacin presunta o la tcita conformidad con la conducta
asumida por el comisionista en el negocio, que se da por aprobada si no es observado
dentro de las 24 horas o segundo correo, el informe que haya proporcionado el
comitente.
La ley autoriza la sustitucin de la comisin por el comisionista en otro comisionista,
aunque no medien facultades expresas. El comitente no tendr que pagar ms que una
comisin, a no ser que se tratare de negocios diversos o de que las operaciones deban
realizarse en distintas plazas (arts. 251. 252 y 253).
Gastos
del
comisionista.
Derecho
a
comisin
El art. 253 sienta el principio: Todas las economas y ventajas que consiga un
comisionista en los contratos que haga por cuenta ajena, redundarn en provecho del
comitente.
El art. 276 regula especficamente respecto de los gastos del comisionista:
El comitente est obligado a satisfacer al contado, no mediando estipulacin contraria, el
importe de todos los gastos y desembolsos verificados en el desempeo de la comisin,
con los intereses respectivos por el tiempo que mediare entre el desembolso y el pago
efectivo.
Ya hemos visto en los artculos anteriores transcriptos que el contrato de comisin es
oneroso y su precio es la comisin o porcentaje legal, pactado o usual (art. 253).
Adems, se puede pactar una comisin de garanta (extraordinaria), en cuyo caso el art.
256 dispone: cuando el comisionista, adems de la comisin ordinaria, percibe otra
llamada de garanta; corren de su cuenta los riesgos de la cobranza, quedando en la
obligacin directa de satisfacer al comitente el saldo que resulte a su favor a los mismos
plazos estipulados, como si el propio comisionista hubiese sido el comprador.
Si la comisin de garanta no se hubiese determinado por escrito, y sin embargo el
comitente la hubiese aceptado o consentido, pero impugnare la cantidad, se entender
la que fuese de estilo en el lugar donde residiere el comisionista, y en defecto de estilo,
la
que
fuere
determinada
por
arbitradores.
En materia de comisin ordinaria, la norma expresa es el art. 274: Todo comisionista
tiene derecho a exigir del comitente una comisin por su trabajo, la cual no habiendo
sido expresamente pactada, ser determinada por el uso comercial del lugar donde se
hubiese
ejecutado
la
comisin.
71
72
PUNTO 5:
Fianza comercial. Configuracin. Regulacin legal. Funcin
econmica. Diferencia con la fianza civil.
Al igual que la prenda y la hipoteca, la fianza constituye una obligacin de garanta, y,
por tanto, accesoria; constituye un hecho personal y, por tanto, no afecta ningn bien
en particular ni determina privilegios a favor del acreedor, sino que afecta la totalidad
del patrimonio de quien la otorga.
Concepto: es un contrato por el cual una persona se constituye como garante de las
obligaciones asumidas por otra, a ttulo personal.
El fiador no afecta bienes determinados con la fianza, sino que afecta todo su patrimonio
a travs de un acto unilateral, ya que el fiador otorga la fianza que no debe ser
necesariamente aceptada, y que de no serlo, puede ser retirada en cualquier momento.
Por lo dems, la fianza tiene una gran amplitud y puede darse por obligaciones
presentes o futuras o de cualquier naturaleza que sean.
Caracteres:
CONSENSUAL: que se perfecciona mediante el mero acuerdo de voluntades; es un
contrato de garanta y como todos los contratos de garanta, es accesorio, ya que sigue
la suerte de la obligacin principal, y si sta fuere nula, la fianza se extingue con la
obligacin principal.
GRATUITA: porque la obligacin es solamente del fiador, en tanto el acreedor a nada se
obliga a su respecto. Puede ser que el fiador haya pactado una remuneracin con su
afianzado por el hecho de la fianza, pero esto es una relacin distinta a la primera.
UNILATERAL: solamente surgen obligaciones para el fiador.
NO FORMAL: porque puede perfeccionarse de cualquier modo que las partes deseen.
Fianza civil y comercial: el rgimen de la fianza es uno, aunque le lay contiene una
regulacin especial, prevista para el caso de que la fianza sea accesoria de una
obligacin comercial, as establece el art. 478 que para que una fianza sea mercantil, es
bastante que tenga por objeto asegurar el cumplimiento de un acto o contrato de
comercio. Las diferencias de
ambos regmenes atienden a algunos aspectos
particulares; el fiador comercial siempre es considerado como codeudor solidario y
principal pagador con su garantizado, a diferencia del fiador civil, que no deja de serlo
ni aun cuando se declare principal pagador. El fiador civil goza de los beneficios de
excusin y subdivisin, derecho de los que carece el fiador comercial, que es codeudor
solidario, aunque tiene la facultad de ofrecer a embargo bienes de su deudor principal.
Capacidad: la ley reconoce capacidad para ser fiadores a quienes tienen capacidad para
contraer emprstitos, o, lo que es lo mismo, deben tener capacidad para disponer de
sus bienes, aunque la ley incluye algunas particularidades en cuanto a quienes no
pueden otorgar fianza:
1. los menores emancipados, ni con autorizacin judicial
2. los administradores de bienes de corporaciones, en nombre de las personas que
representen; es menester un apoderamiento especial a ese efecto y que la fianza tenga
que ver con el objeto de la corporacin.
3. Los tutores, curadores y cualquier representante necesario, aun mediando
autorizacin judicial.
4. los administradores de las sociedades si no tuvieren poderes especiales,
facultamiento que tiene que ver tambin con el objeto social.
5. los mandatarios en nombre de sus instituyentes, si no tuvieren poder especial6. los que tengan rdenes sagradas, cualquiera sea su jerarqua.
Objeto: el objeto de la fianza es asegurar el cumplimiento de una obligacin, por lo cual
el fiador no puede obligarse a ms que su deudor principal.
73
PUNTO 6: cartas de crdito. Configuracin. Regulacin legal. Funcin econmica.
Carta de crdito:
El dador da al tomador una suma determinada de dinero (destinatario para que). Este
contrato surge para facilitar el traspaso de dinero en distintos plazos de comercio, su
naturaleza jurdica es netamente mercantil y tiene como fundamento el
aprovechamiento del crdito del dador.
Caractersticas:
1 es una operacin mercantil
2 siempre un monto determinado y mximo no puede ser emitida a la orden es
nominativo. Puede ser dejado sin efecto por el dador solamente cuando existe una justa
causa y no existe dolo.
CLASIFICACIN:
Simple: dador, destinatario y tomador.
Circular: existen varios destinatarios obligados al pago (el tomador tiene la posibilidad
de hacer cobros parciales).
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES.
En funcin del dador y del tomador. Vinculacin autnoma que no puede afectar la carta
de crdito.
OBLIGACIONES DEL DADOR: no anula o deja sin efecto la carta de crdito salvo cuando
existe la justa causa (no se puede aunque haya justa causa- cuando el tomador
hubiese ya reembolsado el monto de la cuarta parte del crdito al dador) si no es
responsable por daos y perjuicios.
DERECHOS DEL DADOR: principalmente una vez hecho el pago tiene derecho al
reembolso por parte del tomador. No se puede endosar ni transferir. Debe restituir el
capital cuando lo hubiese perseguido.
Cartas de crditos. Configuracin. Regulacin legal. Funcin econmica.
Las cartas de crdito son las que una persona dirige a otra para que entregue a un
tercero, que en ella se indica, una cantidad de dinero. Tambin se puede decir que es un
contrato en virtud del cual una persona, denominada dador, expide y entrega a otro,
denominada el tomador o portador, un documento que le faculta a retirar dentro del
plazo que se convenga o se fije, de manos de uno o varios terceros, hasta cierto lmite,
aunque sin tener accin directa para reclamarlos a cambio de una suma de dinero que
se entrega al dador o cuyo reembolso se le promete.
La carta de crdito importa la existencia de un contrato de cambio condicional en cuanto
el tomador puede o no hacer uso del crdito abierto en ella. Normalmente, son
utilizados en las operaciones de crdito documentario para instrumentar la intervencin
del banco. Nuestro cdigo de comercio, considera a la carta de crdito comercial en
todos los casos. Presenta similitudes con la letra de cambio desde que constituye una
orden de pago dada por una persona a favor de otra; pero a diferencia de la letra de
cambio, la carta de crdito no confiere accin alguna contra el librador y quien recibe la
74
carta de crdito lo hace sin garanta de pago, ya que aun cuando no fuere pagada
carece de accin.
Clases: la clasificacin obedece normalmente a aspectos externos a ellos, as, pueden
ser: simples o circulares, segn se trate de las que van dirigidas a una o varias
personas; revocable o irrevocable segn que el librado conserve el derecho a dejarla sin
efecto en cualquier momento (art. 488) o lo renuncie obligndose a mantenerlas
durante un determinado perodo. Tambin se las distingue en confirmadas y no
confirmadas, segn que quien las recibe confirme que har el pago de su importe o no
lo haga.
Objeto: corresponde distinguir entre el contrato para la emisin de la carta de crdito
que importa la realizacin de un acto de cambio condicional, ya que el tomador puede o
no hacer uso de la carta y sta puede o no ser atendida, razn por la cual las relaciones
entre partes se han de regir por las estipulaciones de este contrato; por otro lado, la
carta de crdito en si misma implica una orden nominativa, intransmisible, no
obligatoria, libremente revocable, que se entrega a un tomador, para que presentndola
a un destinatario, este le pague su importe .
Requisitos: la carta de crdito debe ser nominativa; no puede ir al portador ni tener
clausula de orden. Recaudo que se busca para evitar fraudes en el comercio y los
perjuicios que pueden deteriorar los elementos del trfico; correlativamente la carta de
crdito debe de tener un lmite, una cantidad fija que como mximo puede ser
entregada.
75
mueble o raz, con facultad de usarla (art. 2255, CCiv.). El mutuo puede ser gratuito u
oneroso; el comodato es siempre gratuito Por analoga, las disposiciones del Ttulo VII
del Cdigo de Comercio se aplican a toda deuda y pago en dinero.
El mutuo lo define el Cdigo Civil: Habr mutuo o emprstito de consumo, cuando una
parte entregue a la otra una cantidad de cosas que esta ltima est autorizada a
consumir, devolvindole en el tiempo convenido, igual cantidad de cosas de la misma
especie y calidad (art. 2240, CCiv.). El objeto del contrato de mutuo debe ser
consumible,
o fungible aunque no sea consumible (art 2241, CCiv.).
Sobre cuando el mutuo debe ser estimado comercial, regula el art. 558,
CCom.: El mutuo o prstamo est Sujeto a las leyes mercantiles, cuando la cosa
prestada puede ser considerada de genero comercial, o destinada a uso comercial y
tiene lugar entre comerciantes,.o teniendo por lo menos el deudor esa calidad.
el Cdigo de Comercio se aparta en el art. 558 del criterio estrictamente objetivo que
pretende inspirar su estructura, para combinarlo con el subjetivo, ya que exige que el
deudor
sea
comerciante.
si cualquiera de las partes es comerciante, se presume, mientras no medie
prueba en contrario, que el muto es comercial (art. 5, C com) ej el prstamo efectuado
por un banco es comercial, aunque el dinero no se destine a uso
Depsito
irregular
y
mutuo
El depsito puede ser regular e irregular. Es irregular (art. 2189, CCiv.) cuando la cosa
depositada fuere dinero o una cantidad de cosas consumibles si el depositante concede
al depositario el uso de ellas o se las entrega sin las precauciones del art. 2188, CCiv.
(saco,
caja,
bulto
sellado,
etc.).
En nuestro derecho comercial el art. 575 prohbe el uso del dinero al depositario.
Situacin totalmente diversa al mutuo, donde lo recibe en propiedad. En materia
comercial el principio es ms riguroso. El dinero debe permanecer a disposicin del
depositante. El depositario no puede convertir la custodia del dinero en una fuente de
provecho personal. Otra cosa es el depsito bancario (ojo, todava no lo hemos visto).
Obligaciones
del
mutuario.
Onerosidad.
Intereses.
Tasa.
Intereses
compensatorio
y
moratoria.
Usura
a) Obligaciones: Respecto de las obligaciones del mutuario el art..559-CCom. Dispone:
si nada se ha estipulado acerca del plazo y lugar en que deba hacerse la entrega, debe
verificarse luego que la reclame el mutuante, pasndo los 10 dias de la celebracin del
contrato en el domicilio del deudor. El plazo den 10 d se cuenta desde la entrega de la
cosa prestada por que el contrato de mutuo es real: se perfecciona con la entrega de la
cosa.
b) Intereses: El mutuario debe al mutuante una compensacin, llamada intereses.
El
inters
puede
ser
convencional,
legal
o
moratorio.
El moratorio es el inters debido por la tardanza en el cumplimiento de la obligacin
(devolucin
de
la
cosa).
Respecto del momento en que corresponden intereses moratorios (a ellos debe
entenderse que se refieren los arts. 560,561,562,564,565,563, CCom.), el art. 560
(para las deudas lquidas) dispone: En los casos en que la ley no hace correr
expresamente los intereses, o cuando stos no estn estipulados en el contrato, la
tardanza en el cumplimiento de la obligacin. hace que corran los intereses desde el da
de la demanda, aunque sta excediera el importe del crdito. Y aunque el acreedor no
justifique prdida o perjuicio alguno, y el obligado creyese de buena fe no ser deudor.
La mora del deudor, como vemos, se produce por la interposicin de la demanda y
76
77
posteriormente vencidos, dados sin condicin ni reserva, hace presumir el pago de los
anteriores.
Por otra parte, como todo acto jurdico, est sujeto a cualquiera de los medios de
prueba
establecidos
por
las
leyes.
e) Anatocismo: El anatocismo o inters compuesto no est autorizado por el Cdigo de
Comercio, salvo en determinados casos. El art. 569 regula: Los intereses vencidos
pueden producir intereses, por demanda judicial o por una convencin especial. En el
caso de demanda, es necesario que los intereses se adeuden a lo menos por un ao.
Producen igualmente intereses los saldos lquidos de las negociaciones concluidas al fin
de
cada
ao.
La convencin prevista por el art. 569 debe ser expresa y debe interpretar- se
restrictivamente
porque
favorece
la
usura.
El art. 570 prev la acumulacin de nuevos intereses en la demanda: in tentada la
demanda judicial por el capital y rditos, no puede hacerse acumulacin de los que se
vayan devengado; para formar aumento de capital que produzca rditos.
El art. 571 excluye aquello que se disponga en materia de intereses en el contrato de
cuenta
corriente.
Sobre el anatocismo, el art. 623. CCiv. (t.o. ley 23.928) establece: No se deben
intereses de los intereses, sino por convencin expresa que autorce su acumulacin al
capital con la periodicidad que acuerden las partes, o cuando liquidada la deuda
judicialmente con los intereses, el juez mandase pagar la suma que resultare y el
deudor fuese moroso en hacerlo. Sern vlidas los acuerdos de capitalizacin de
intereses que se basen en la evolucin peridica de la tasa de inters de plaza.
e) Tasa convencional de inters. Usura. Ni el Cdigo de Comercio, ni el Civil, establecen
limitacin alguna respecto de La tasa de inters, por lo cual Las partes pueden, en
principio,
convenirla
libremente.
La jurisprudencia ha terminado por orientarse en el sentido que cuando los intereses
compensatorios o los punitorios (o la suma de ambos) excede de determinado lmite, es
contrario a la moral y a las buenas costumbres, por lo cual los tribunales pueden, en
cada caso concreto, reducir la tasa estipulada. En algunos pronunciamientos se ha
declarado nula la clusula penal cuando sumado al inters compensatorio el punitorio.
resulta
un
inters
usuario.
En materia de tasa de inters y usura debe tenerse presente la actual redaccin del art.
656. CCiv. (ley 7.711), cuyo segundo apartado regula: Los jueces podrn, sin embargo.
reducir las penas cuando su monto desproporcionado con la gravedad de la falta que
sancionan, habida cuenta del valor de las prestaciones y dems circunstancias del caso,
configuren un abusivo aprovechamiento de la situacin del deudor.
PUNTO 8: Depsito Comercial: Se rige por los Arts. 572 a 579 C.Co.
Es un contrato con dos regulaciones.
En el C.C., se establece que es el contrato por el cual una persona, depositante, entrega
un bien mueble o inmueble a otra, depositario, y ste se obliga a restituir la misma e
idntica cosa al cumplimiento del plazo pactado.
El C.Co. no da un concepto pero define sus caracteres y dice que:
Habr contrato de deposito comercial, cuando una de las partes (depositario) guarde
una cosa mueble que la otra parte (depositante) le confi, restituyndosele la misma
cosa en idnticas condiciones luego de transcurrido un plazo y recibiendo por ello un
pago.
78
Art. 574 C.Co.: el depsito comercial se confiere y se acepta en los mismos trminos
que el mandato o comisin y las obligaciones son las mismas que se prescriben para los
mandantes y mandatarios y comisionistas.
Diferencias con el Depsito Civil: el depsito comercial es siempre oneroso, debe ser
sobre cosas muebles, una de las partes debe ser comerciante, y debe nacer de un acto
de comercio.
Proyecto del C.C. Unificado con el C.Co.:
Art. 1278: Hay contrato de deposito cuando una parte se obliga a recibir de otra una
cosa, con la obligacin de custodiarla y restituirla con sus frutos.
Art. 572 C.C.: Comercialidad: Solo se considera comercial el depsito que se hace con
un comerciante o a cuenta de un comerciante y que tiene por objeto o que nace de un
acto de comercio.
La expresin de depsito que se hace con un comerciante, se refiere a la entrega a un
comerciante, de una cosa en depsito.
Normas Aplicables:
El contrato de depsito esta regulado por los Arts. 572 a 579 C.Co., por lo que estas
normas son de aplicacin prioritaria.
Empresa de Depsito:
Debe considerarse empresa de depsito, a aquellos establecimientos cuya organizacin
de bienes o servicios tiene por objeto principal efectuar recibo, guarda, custodia y
conservacin de los muebles.
Clases de Depsito:
Voluntario: cuando la eleccin del depositario depende meramente de la voluntad del
depositante.
A) Regular: tiene por objeto cosas ciertas y determinadas que el depositario
debe conservar y restituir.
El depsito es regular cuando la cosa depositada fuese inmueble o mueble no
consumible, aunque el depositante hubiera concedido al depositario el uso de ella.
Cuando fuese dinero o una cantidad de cosas consumibles, si el depositario las entrego
al depositario en saco o cerrada con llave, no entregndole la llave, o fuere caja sellada,
o con algn signo que lo distinga, entonces el depositario no tiene derecho a usar de la
cosa.
B) Irregular: cosas consumibles que el depositario puede consumir, por lo
cual solo esta obligado a restituir una cantidad equivalente en especie y
calidad.
Ser depsito irregular cuando la cosa depositada fuese dinero o una cantidad de cosas
consumibles, si el depositante no concede al depositario el uso de ella, o si las entrega
sin las precauciones debidas, puede hacer uso de ellas.
Necesario: Son los casos en los cuales el depositario elige al depositante forzado por
situaciones especiales, como por ejemplo incendios, inundaciones, en los hoteles.
Caracteres:
- Real.
- No Formal.
- De Ejecucin Continuada.
- Bilateral.
- Oneroso: (el depositario cobra un importe por esa guarda. El civil siempre es
gratuito. Si el deposito se hace en una empresa de depsito es siempre
comercial se cobre o no por la guarda dado que la empresa de depsito
encuadra en el inciso 5 del Art. 8)
- Conmutativo.
79
- Nominado.
- Tpico.
Obligaciones del Depositante:
Pagar los gastos de conservacin de la cosa.
Pagar el precio por la guarda que se haya estipulado. Si no se estipul importe, ser el
de plaza y si no hubiere precio de plaza, ser fijado por rbitros.
Indemnizar, en caso de que la cosa cause dao, al depositario.
Obligaciones del Depositario:
Rembolsar los gastos para la conservacin del deposito.
Conservar y guardar la cosa como si fueran propias.
Restituir la cosa al vencimiento del plazo.
Debe responder por lo deterioros que sufra la cosa, salvo caso fortuito y fuerza mayor.
Excepto que se encontrare en mora en la entrega de la cosa, por lo que responde por
caso fortuito y fuerza mayor. Salvo que el deterioro que sufra la cosa, se hubiera
producido aun estando en poder del depositario. Salvo pacto en contrario.
Deposito Especial:
Son los que se realizan en hoteles, pensiones, posadas. Tiene lugar cuando el viajero
deposita su equipaje aunque el contrato principal es el hospedaje.
El posadero tiene la obligacin de guarda, conservacin y custodia de los efectos; ya que
en ese acto toma los caracteres del depsito.
Empresa de Deposito:
Aquellas cuyo principal objeto es guardar muebles tenindolos a disposicin del dueo a
cambio de una retribucin.
Contrato de Garage:
No esta legislado en el C.C. ni en el C.Co.
Hay jurisprudencia contra la evasin.
Es un contrato comercial dentro del depsito.
Garage:
Es aquel que una parte organizado profesionalmente para prestar un servicio de guarda
de servicios, mediante un precio que percibe de otro se obliga a facilitarle un espacio
cierto o determinado dentro de un local apropiado para ese efecto por un lapso mas o
menos prolongado.
Tipo de Contrato:
- Regular.
- Consensual.
- Bilateral.
- No Formal.
- De Confianza.
- Oneroso
- Comercial.
Diferencia con los Contratos de Estacionamiento:
Es la periosidad de las cosas.
El fin es el mismo la guarda de la cosa.
El dueo responde por los daos causados.
Parqumetro:
No hay obligacin de guarda de la municipalidad.
Que pasa si al garagista le roban el auto a mano armada:
La jurisprudencia deca que responda.
Hoy los jueces dicen que era algo impredecible.
Por eso se contrata un seguro.
80
UNIDAD N 4
81
PRENDA
Prenda comercial. Su diferencia con la prenda como derecho real en el Cdigo
Civil
La prenda clsica o el derecho d prenda es un derecho real, de realizacin del valor de
una
cosa
mueble
que
sirve
para
garantizar
un
crdito.
En el derecho civil argentino la institucin prendara se encuentra tratada en los arts.
3204
a
3238,
CCiv.
El art. 3204 la define: Habr constitucin de prenda cuando el deudor, par una
obligacin cierta o condicional, presente o futura, entregue al acreedor una cosa mueble
o
un
crdito
en
seguridad
de
la
deuda.
Se define a la prenda civil como un contrato accesorio, que tiene por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligacin, como la hipoteca, y que constituye un contrato
unilateral en el que slo el acreedor se obliga, puesto que el deudor no se obliga, al dar
esa
seguridad,
a
pagar
la
deuda.
El contrato de prenda (en el derecho civil) es un contrato que nicamente se perfecciona
por la entrega de la cosa objeto de la garanta. El deudor (derecho civil) no puede
reclamar La devolucin de la prenda mientras no pague la deuda, los intereses y las
expensas
hechas
(art.
3229).
La ley 9644 cre la llamada prenda agraria, en cuyo caso no se produce el
desplazamiento de la cosa prendada que queda en poder del prestatario. La garanta
consiste en que s este prestatario dispone de la prenda incurre en una responsabilidad
de
tipo
penal.
La prenda comercial con desplazamiento la define el art. 580, CCom. El contrato de
prenda comercial es aquel por el cual el deudor o un tercero a su nombre. entrega al
acreedor una cosa mueble, en seguridad y garanta de una operacin comercial. . -. -La prenda con desplazamiento (arts. 3204 a 3238, CCiv.), como la hipoteca y la
anticresis, son derechos reales de garanta. Mientras en la prenda el objeto del
derecho real de garanta (que pasa al acreedor de la obligacin principal es una cosa
mueble, en la anticresis es un inmueble, y el acreedor queda autorizado a percibir sus
frutos.
c) La prenda Como derecho real y como contrato. El derecho real consiste en la
entrega de la cosa, que puede retener hasta el vencimiento de la obligacin, que se
otorga como garanta al acreedor prendario, con la facultad de proceder ala venta en
remate. El acreedor prendario tiene sobre la cosa recibida un derecho real el Cdigo
de Comercio reglamenta la prenda como contrato de garanta, lo que es ms apropiado
que
el
rgimen
civil
.
El Cdigo Civil, en cambio. reglamenta la prenda dentro del Libro Tercero (De los
derechos reales) como Ttulo XV, entre la hipoteca y la anticresis.
d) Diversas clases de contratos prendaras comerciales. a) Prenda comn:
corresponde a ella la definicin del art. 580. Se caracteriza por la entrega de la cosa
dada en garanta, b) Prenda en almacenes generales o depsitos fiscales entre
nosotros, leyes de warrants 928 y 9643en la cual los objetos prendados, mercaderas,
productos agrcolas o ganaderos, forestales, mineros o manufacturados, etc., se
depositan en tales almacenes especiales contra la entrega de certificados de depsito
y warrant, que permiten la comercializacin y el crdito; c) Prenda con registro o prenda
sin desplazamiento (dec.-ley 15.348/1946), en la cual los bienes afectados a la prenda,
horno garanta con privilegio especial sobre ellos (art. 30), quedan en poder del
deudor
(art.
2).
82
Prenda
comn:
caracteres.
Forma.
Prueba.
Obligaciones
del
acreedor
a) En un principio fue la nica prenda. Es ms simple, ms accesible y, en consecuencia,
result ser la ms frecuente. Se la designa igualmente con el nombre de empeo o
pignoracin.
La caracterstica de esta prenda (entrega de la cosa) la hace en cierto modo
incompatible con la actividad comercial, ya que deba tratarse, para el comerciante, de
una situacin muy grave para que tuviera que recurrir al empeo.
b) Entrega de la cosa. Es la garanta ms efectiva que tiene el acreedor para cobrarse y
tiene efecto de publicidad (los terceros entran a conocer la indisponibilidad del deudor).
La entrega puede ser real o simblica. Esta ltima la autariza el art. 584 y se rige por
las
normas
de
la
compraventa
mercantil.
La entrega puede hacerse directamente al aceedor o a u tercero.
c) Caracteres. 1) Debemos sealar (adems de Lo expuesto) que la prenda es, como la
fianza, un contrato de garanta: a diferencia de aqulla, es una garanta real en que se
entrega la cosa prendada para asegurar la obligacin; contrato de seguridad y garanta
lo
llama
el
art.
580.
2)
La
prenda
es
indivisible.
Objeto de la prenda puede ser una cosa mueble o un crdito (art. 583), los bienes
muebles deben ser enajenables (art. 585). Puede prendarse una universalidad de cosas
muebles. El dec.-ley 15.348/1946 autoriza la prenda de un fondo de comercio (art. 11,
inc.
d).
El Cdigo Civil autoriza la prenda sobre cosas futuras (art. 3204).
Obligaciones del acreedor. La principal obligacin consiste en la devolucin de la
cosa, y, como consecuencia de la entrega que se le hace, la de la conservacin de ella,
respondiendo a la prdida o deterioro producido por su culpa (art. 3225, CCiv.). No
puede
usar
la
cosa
4.
Forma. Su regulacin surge de la norma del art. 581, CCom.: la falta de documento
escrito en la constitucin de la prenda. no puede oponerse por el deudor, cuando ha
mediado entrega de la cosa, pero s por sus acreedores para que surta efectos, se
requiere
un
documento
Este documento puede ser pblico o privado (convenio, nota, etc,), de manera que su
exigencia no es mayor garanta para tos acreedores contra la mala fe del deudor y la del
acreedor.
El Cdigo Civil, en cambio, exige documento pblico o privado de fecha cierta (art.
3217).
Prenda
de
ttulos
de
crdito
a) Surge clara su posibilidad del art. 583: Pueden darse en prenda bienes muebles,
mercancas u otros efectos, ttulos de la deuda piblico. acciones de compaas o
empresas, y en general cualesquiera papeles de crditos negociables en el comercio.
Para la perfeccin de la prenda del crdito se requiere que exista el documento escrito, y
es
indispensable,
desde
luego,
su
entrega
al
acreedor.
83
84
Crditos
garantizables
La deuda puede ser en moneda extranjera. Esta norma termina con las divergencias
jurisprudenciales y doctrinarias sobre si la prenda se deba otorgar (o no),
exclusivamente, sobre prstamos en dinero en sentido estricto. El precepto del art. 11,
en su amplitud, comprende obligaciones preexistentes simultneas ,futuras, estn o no
sujetas a plazo o condicin, inclusive las llamadas obligaciones eventuales.
Bienes
susceptibles
de
gravarse
Varan segn se trate de prenda fija o flotante. El efecto del contrato de prenda se
produce entre las partes desde su celebracin y desde la inscripcin respecto de
terceros (art. 4). Vigente una prenda, no se puede agregar otra a los mismos bienes,
bajo
pena
de
nulidad,
salvo
autorizacin
del
acreedor
(art.
7).
Por ltimo, el art. 9 dispone: El dueo de los bienes prendados no puede enajenarlos,
pudiendo hacerlo solamente en el caso que el adquirente se haga cargo de la deuda
garantizada, continuando en vigor la prenda bajo las mismas condiciones en que se
constituy, inclusive en cuanto a la responsabilidad del enajenante. La transferencia se
anotar en el Registro y se notificar al acreedor mediante telegrama colacionado.
La prenda con registro slo puede constituirse a favor de !os acreedores siguientes:
a) El Estado, sus reparticiones autrquicas y los bancos oficiales, mixtos o particulares
autorizados a funcionar por autoridad competente. Asimismo, estn autorizadas las
instituciones bancarias o financieras de carcter internacional de las que la Repblica
Argentina sea miembro, sin que tales instituciones deban obtener autorizacin previa
alguna
ni
establecer
domicilio
en
el
pas.
b) Las sociedades cooperativas y las sociedades de agricultores, ganaderos o
industriales.
c) Los acopiadores de productos y frutos agropecuarios, para asegurar crditos en
dinero
destinados
a
la
explotacin
rural.
d) Los comerciantes e industriales inscriptos en el Registro Pblico de Comercio
respectivo, cuando se trate de asegurar el pago total o parcial del precio de las
mercaderas por ellos vendidas, sobre las cuales recaiga prenda. Cuando se trate de
mercaderas importadas del exterior no ser necesario se inscriban en ningn Registro
Pblico de Comercio nacional
e) Las personas de existencia visible o jurdica inscriptas como prestamistas en la
Direccin General Impositiva.
Prenda
fija
y
flotante.
constitucin.
Menciones
especiales
La prenda es fija cuando se constituye sobre determinados bienes individualizados en el
contrato.
El Captulo II del dec.-ley 15.348/1946 (arts.. 10 al 13) se refiere a la prenda fija.
El art. 10 (modificado por dec.-ley 6817/1963) regula: Pueden prendarse todos los
bienes muebles o semovientes y los frutos o productos aunque estn pendientes ose
encuentren en pie. Las cosas inmuebles por su destino, incorporadas a una finca
hipotecada, slo pueden prendarse con la conformidad del acreedor hipotecario.
El art. 11. inc. d), por otra parte, autoriza la prenda sobre un fondo de comercio.
La garanta flotante (llamada tambin hipoteca mvil) fue creada por los ingleses (por
razones de orden prctico-comerciales) con el objeto de obviar las trabas de la prenda
fija. Es una garanta que flota sobre todos los bienes del deudor (normalmente una
empresa), sin tocarlos. Es una garanta latente: un hecho circunstancial puede provocar
que dicha garanta, en un momento determinado, tome al bien objeto de ella, en la
85
situacin
y
forma
en
que
se
encuentra.
Las obligaciones con garanta flotante son aquellas que tienen a su favor una carga de
equidad (yo dira de refuerzo y preferencia) que pesa sobre el acuvo existente de una
firma
comercial
e
industrial
en
actuacin
7.
Las cosas que sirven de garanta flotante son las mercaderas y materias primas en
general que las empresas compran para transformarlas en otras cosas.
clusulas
prohibidas
86
.
Efectos
de
la
prenda.
Obligaciones
del
deudor.
Industrializacin
y
venta
del
bien
prendado.
Desplazamiento.
Los
automotores.
constitucin
de
nueva
prenda:
sancin
a) Transformacin. El dueo de los bienes prendados puede industrializarlos o continuar
con ellos el proceso de su utilizacin econmica: los nuevos productos quedan sujetos a
la misma prenda. En el contrato de prenda puede estipularse que los bienes se
conservarn en el estado en que se encuentren, sin industrializarlos, ni transformarlos.
b) Traslado. Automotores. El dueo de los bienes no puede sacarlos del lugar en que
estaban al constituirse la garanta, sin que el encargado del Registro deje constancia del
desplazamiento en los libros del Registro y el certificado de prenda, y sin que se
notifique el traslado al acreedor, al endosante y a la persona que haya expedido
certificados o guas. Paralos-automotores deben cumplirse estos requisitos si se trata de
traslado
definitivo.
La violacin de esta norma (que debe insertarse en el contrato) faculta al acreedor a
gestionar el secuestro de los bienes y las medidas conservatorias de su derecho.
c) Depsito. Las cosas se pueden depositar en el lugar y forma que acuerdan las partes.
Debe hacerse constar el depsito, en-el contrato y en el Registro.
d) Uso de las cosas. El dueo de los bienes puede usarlos de acuerdo con su destino, y
debe velar por su conservacin. El deudor puede obligarse en el contrato a informar
peridicamente
sobre
el
estado
de
dichas
cosas.
87
e) Venta de las cosas prendadas. Est regulada por el art. 9: El dueo de los bienes
prendados no puede enajenarlos, pudiendo hacerlo solamente en el caso que el
adquirente se haga cargo de la deuda garantizada, continuando en vigor la prenda bajo
las mismas condiciones en que se constituy, inclusive en cuanto a la responsabilidad
del enajenante. La transferencia se anotar en el Registro y se notificar al acreedor
mediante
telegrama
colacionado.
O Constitucin de nueva prenda. La prohbe el art. 7y sanciona con nulidad: Durante la
vigencia de un contrato prenda rio. el dueo de los bienes no puede constituir, bajo
pena de nulidad, otra prenda sobre stos, salvo que lo autorice por escrito el acreedor.
88
Prescripcin
Respecto de la prescripcin en materia de prenda con registro debemos comenzar por
refenmos al art. 848, CCom., cuya parte pertinente dice: Se prescriben por tres (3)
aos. ...2 Las acciones procedentes de cualquier documento endosable o al portador,
que no sea un billete de banco y salvo lo dispuesto para ciertos documentos.
El tnnino para la prescripcin correr desde el da del vencimiento de la obligacin.
Unidad n 5
89
Contratos de comercializacion
PUNTO N 1
Clase
28/04
Contratos de comercializacin:
Son contratos innominados, no formales, ahora no hay distincin entre productor y
comercializador, las empresas empiezan a concentrar distintas actividades o a tercerizar.
Contrato de distribucin:
Contrato en el cual un producto entrega a un distribuidor cierta cantidad de bienes para
que las distribuya, las comercialice. Esta destinado para una cantidad numerosa de
operaciones (diferencia para la comisin y el mandato), estos destan destinados a
determinadas operaciones)
Carcter= autonoma: las partes son autnomos jurdicamente.
Autonoma jurdica: el distribuidor no es dependiente del productor. No se aplica la
legislacin laboral, se aplica el convenio (contrato) celebrado art 1198 (importancia para
la interpretacin del contrato)
Contrato
de
distribucin
(resumen
por
Garrone)
El contrato de distribucin se vincula con la forma de actuacin de la empresa.
Sus caracteres son:
1) consensual;
2) bilateral,
3) oneroso,
4) de ejecucin continuada y
5) innominado.
Clusulas
frecuentes
en
estos
contratos
son:
1) La exclusividad (distribucin exclusiva y excluyente para una regin o pas);
2) Generalmente se fija un trmino anual de duracin y renovable;
3) Se fija un descuento para el distribuidor que permita cubrir el precio que se cobra por
el producto a los mayoristas o agentes concesionarios del productor;
4)
Se
fija
la
fecha
de
pago
de
las
facturas;
5) Regulan el lugar y forma de entrega de la mercadera y forma en que han de recibirse
y
acopiarse;
6) Fijacin del precio de venta a los clientes, establecindose un procedimiento para que
90
el
distribuidor
conozca
sus
modificaciones
con
tiempo;
7) Se hacen estipulaciones sobre los gastos de publicidad (pueden estar a cargo de otro
o
bien
compartirse);
8) La empresa distribuidora no fabricar, distribuir o vende otros artculos similares
en
competencia
con
los
a
distribuir
en
exclusiva!
Las condiciones de estos contratos suelen variar sensiblemente segn se trate de un
producto conocido o de un producto que recin se lanza al mercado. Siempre es
laborioso colocar productos nuevos aunque con posterioridad pueda convertirse en gran
negocio
8)
Puede
ser
9) Ante los terceros
propio
10) El mandato del
representacin hay
las mercaderas;
91
una
persona
de
existencia
visible
o
ideal.
es un intermediario, sin vincularse directamente con ellos en su
nombre.
agente puede incluir representacin. Para determinar si existe
que ver: a) si el agente puede percibir el precio de
completar
con
las
distintas
clases
de
agencia.
Ojo!!!!!!
PUNTO N 3
92
93
94
h) Remitir inmediatamente todas las sumas de dinero que pertenezcan, por cualquier
concepto,
al
concedente.
i) Llevar un fichero de la clientela, que estar siempre a disposicin de la concedente.
j) Avalar los documentos que instrumentan el pago de ventas, con financiacin.
k) Es incompatible la concesin con la actividad del concesionario en el mismo ramo.
10) La designacin del concesionario no constituye al mismo en mandatario ni
representante de la concedente: la concedente reconocer la participacin que
establezca en cada operacin (se establece a veces un reembolso de lo gastos de
administracin
y
propaganda).
Los precios de los productos, repuestos y accesorios los fijar el concedente, no
teniendo
el
concesionario
al
respecto
injerencia
alguna.
11) El concesionario deber efectuar publicidad suficiente y adecuada, y adems enviar
el
material
que
le
entregue
la
concedente.
12) El nombre, las marcas, etc., de la concedente no podrn formar parte de la razn
social del concesionario y se usarn nicamente en la forma permitida por el
concedente.
13) La designacin del concesionario es por tiempo indeterminado y tendr vigencia
hasta que la concedente comunique su resolucin de cancelada o el concesionario de
renunciarla, sin responsabilidad para las partes.
14) Al concesionario, en garanta del cumplimiento de sus obligaciones, se lo obliga a
constituir, normalmente, un depsito de dinero considerable o a dar otra garanta
sustitutiva.
Como se advierte, este convenio de concesin coloca al concesionario en situacin de
sujecin.
Naturaleza jurdica. Debemos tener presente que el concesionario pone al servicio del
concedente su organizacin, la que explota por cuenta y riesgos propios, con la finalidad
de realizar ventas de los productos que fabrica el concedente Si analizamos el contenido
de esta prestacin, dice Farina: vemos que no tiene por objeto cosas sino una
organizacin; el concesionario no promete un resultado, el concesionario se obliga a
desplegar una actividad en inters del concedente, lo cual la asimila a la locacin de
servicio.
No hay equivalencia ni analoga posible entre la prestacin del locatario de servicio y la
obligacin que el contrato de concesin impone al concedente. Se trata de un contrato
innominado o atpic.
Punto n 4
Contrato de suministro: clase 28/04
El suministrante se obliga en forma peridica a entregar bienes al suministrado a cambio
de un precio ej: estaciones de servicio.
El suministrante tiene la obligacin de dar (entregar los bienes), de hacer (tomar
recaudos para que no falte el abastecimiento de bienes.
Variantes: son dos; puede ser periodica o a pedido del suministrado.
95
Contrato
de
suministro
(Garrone)
Es uno de los contratos indispensables de la empresa. Asegura el aprovisionamiento de
materias primas o productos indispensables para la continuacin de la produccin.
Se incluye entre los contratos que en doctrina se designan como contratos de
duracin, que se diferencian de los contratos de ejecucin instantnea.
No se lo debe confundir con el contrato de suministro del derecho administrativo
(derecho pblico), caracterstico contrato usado por la Administracin Pblica. Esta es
una forma particular de compraventa en que una de las partes es, necesariamente, el
Estado.
El art. 1559, CCiv. italiano lo define como el contrato por el cual una parte se obliga
mediante compensacin de un precio, a ejecutar, en favor de otra, prestaciones
peridicas
o
continuadas
de
cosas.
b) El suministro tiene semejanza con la compraventa. Ambos son contratos de
intercambio. Del contrato de suministro podra decirse que es un contrato de venta
tpicamente obligatorio.
La caracterstica de este contrato es la continuidad y la reiteracin de las -- prestaciones
prometidas.
Periodicidad y continuidad son notas esenciales. El inters de los contratantes reside en
que la prestacin se prolongue a lo largo del tiempo, precisamente porque esa
prestacin
responde
a
una
necesidad
estable.
c) Naturaleza jurdica. Algunos autores sostienen que en el contrato de suministro hay
locacin de obra. El suministrador entiende obtener el servicio que el suministrante le
rinde,
hacindole
tener
la
cosa
al
tiempo
oportuno.
Otros ven al suministro como una compraventa de larga ejecucin, prolongndose por
un
tiempo
futuro.
Si lo importante es la entrega de cosas hay compraventa, si prevalece el elemento
organizacin del trabajo o elaboracin de un determinado resultado de trabaja a
entregarse,
habr
locacin
de
obra.
Elementos del contrato de suministro. Son dos: las cosas y el precio.
las cosas, siendo normalmente gnero, deben ser determinadas en su calidad y
cantidad.
La cantidad si no se la determina, se entiende pactada en correspondencia con lo que al
tiempo de la estipulacin sea la necesidad normal de la parte a la cual se la debe.
En cuanto a la determinacin del precio, salvo lo que surja en forma expresa del
contrato respectivo, si el suministro tiene carcter peridico y las cosas a suministrar
tienen un precio resultante de cotizaciones del mercado o de la bolsa, se atiende al
tiempo en que las singulares prestaciones llegan al vencimiento, y al lugar en que se las
debe
ejecutar.
96
97
Los contratos de comercializacin son contratos celebrados entre personas organizadas
en forma de empresa y jurdicamente independientes entre s. Merece destacarse la
caracterstica de permanencia que tambin tienen estos contratos y que responde a la
necesidad de que la empresa comercializadora amortice su inversin y genere utilidades.
.Punto n 5: clase 28/04
Contrato estimatorio: una parte (tradens) entrega y otra (accipiens) recibe productos
para su comercializacin en un tiempo determinado, si no se vende la puede devolver al
tradens 8este es el propietario de los bienes. Se usa normalmente en obras de arte,
diarios, revistas y libros.
Retribucin: fijar precio de venta y dar libertad para la venta (diferencia por porcentaje)
ese porcentaje sobre la venta es la que recibe el accipiens.
La propiedad del producto es del tradens.
Contrato
estimatorio
(Garrone)
98
b)
la
restitucin
de
las
cosas
en
el
trmino
convenido.
EI tradens enva mercaderas al accipiens, pero ni en propiedad, ni en uso, ni en goce,
con lo cual no es posible ubicar este contrato dentro de la compra-venta o dentro de la
locacin de cosas. Se las enva para que las venda o pueda vender, y en esto se asemeja
a la consignacin, pero en tanto que en la consignacin el consignatario se obliga a un
hacer por cuenta e inters del consignante en miras a obtener un resultado querido (la
venta de la mercadera), en el estimatorio el accipiens no asume tal obligacin, la
obligacin se concreta al pago del precio estimado o la devolucin de las cosas en el
plazo convenido. La nota que caracteriza al contrato estimatorio radica en que, con el
envo de la mercadera, el tradens confiere al accipiens un poder de disposicin sobre el
otorgndole legitimacin para realizar por cuenta riesgo e inters del accipiens los
negocios
que
sean
de
su
conveniencia.
PUNTO N 6
Contrato de franquicia: clase 05/05
Es la relacin contractual que tiene por finalidad la distribucin de bienes y sericios.
99
Obligacin nuclear (mas importante): entraga del uso y goce y del franquisiado de pagar
un precio.
Obligaciones colaterales: franquisiante: deber de no concurrencia, asistencia tcnica
necesaria, puede haber o no plazo, normalmente hay plazo determinado.
Es un contrato de colaboracin, mantiene el carcter de autonoma de las partes.
Franquisiado: pago de un canon. Esta puede tener dos facetas: un pago inicial y un
pago peridico (es lo normal)
El pago peridico puede ser fijo o variable o fijo y variable (porcentaje sobre las
ganancias).
El poder dominante central lo ejerce el franquisiante a travs de un manual operativo.
Regula todo el plexo jurdico, econmico, personal, infraestructura, etc.
Efectos jurdicos: es un contrato de adhesin, que tiende al abuso de la posicin. Este
abuso no esta en las clausulas si no en las exigencias, en el ejerci del contrato.
Aplicacin del 1198: buena fe: se exige mas al comerciante que al particular por que el
comerciante es un profesional del comercio.
La finalidad del franquisiante es la expansin de su producto. El franquisiado desarrolla
un negocio ajeno.
Responsabilidades:
Pre contractual: puede haber.
La premisa: el franquisiante no esta obligado a garantizar el xito del negocio. Hay
responsabilidad cuando: el franquisiante oculta la informacin o la deforma sobre la
franquicia, en este caso responde. Tambin responde cuando hay transgresiones en el
manual operativo, tanto del franquisiante y tambin del franquisiado.
Con respecto a los terceros: hay autonoma de las partes. Siempre es responsable el
franquisiado, excepto cuando se trate de la calidad del producto en esta caso ambos son
100
elementos,
101
(i) La licencia del know-hoiv del negocio entendiendo por tal el mtodo o sistema
pura fabricar y/o comercializar un producto o prestar un servicio al cual el franquiciado
deber
ajustarse
al
detalle.
Este know-how deber ser prctico y probado, original, especfico, desarrollado
constantemente, fcilmente transmisible, y se concreta en el Manual de Operaciones
que el franquiciante entrega al franquiciado, y en las normas y sistemas administrativos,
contables
y
de
auditora,
que
le
brinda
y
ensea.
(ii) La licencia de los derechos de la propiedad industrial del franquiciante. El
franquiciante autoriza al franquiciado a la utilizacin de su nombre comercial, de la
marca que identifique al producto o servicio de que se trate y de las patentes que
existieren.
(iii) Asistencia tcnica. La franquicia implica una continua asistencia del franquiciado por
parte del franquiciante respecto de la explotacin del negocio, brindndole consejo sobre
la eleccin del local, su construccin, equipamiento, mejoras en el mtodo operativo,
etc.
(iv) Uniformidad de imagen y de presentacin y calidad. La imagen que los franquiciados
brinden al pblico debe ser uniforme, requisito que se traduce en cuanto a la decoracin
del local, las cualidades y vestimenta de los empleados, etc... Asimismo, debe haber
uniformidad de presentacin y calidad del producto o servicio en cuestin, para lo cual
se prev la obligacin de comprar ciertas mquinas o insumos, de cumplir normas
tcnicas
y
de
calidad,
etc.
(v) Territorio. La autorizacin para explotar el negocio del franquiciante se limita en el
espacio,
de
suerte,
de
abarcar
slo
un
territorio
determinado.
(vi) Regalas. Es usual que la retribucin del franquicante se pacte en el pago por el
franquciado de una suma fija inicial y de una regala mensual sobre sus ventas o
ingresos. Asimismo, generalmente se conviene el pago del derecho de uso de la marca.
Elementos
no
distintivos
Los elementos no distintivos son aquellos que usualmente Integran el contenido
contractual pero que no identifican al mismo y se concretan en:
(i) Asistencia financiera. El franquiciante puede proporcionar asistencia financiera al
franquiciado o ayudarlo para que este ltimo la obtenga por si mismo.
(ji) Publicidad. Es frecuente que se estipule la publicidad que se dar a los productos y
servicios objeto de la franquicia y las formas en que las partes contribuirn a la misma.
(iii) No competencia. Habitualmente se conviene la prohibicin al franquiciado de
participar en negocios similares durante la vigencia de la franquicia y, aun, por un
tiempo
posterior
variable.
(iv) Confidencialidad sobre el mtodo operativo, normas y sistemas de negocio, e
invenciones
de
propiedad
del
franquiciante.
(v) La aprobacin y control de los precios por parte del franquciante.
(vi) El derecho del franquiciante de inspeccionar el local y extraer muestras del
producto, etc.
102
Plazo
de
duracin.
Rescisin
E1 contrato de franquicia puede ser celebrado por un plazo determinado o
indeterminado.
El problema de la rescisin unilateral de franquicias sin plazo determinado de duracin
es
idntico
al
de
todos
los
contratos
de
comercializacin.
Responsabilidad del franquiciante
frente al franquiciado y a terceros
La responsabilidad del franquiciarne frente al franquiciado es de naturaleza contractual y
no ofrece dificultades. El franquiciante ya no tienen responsabilidad laboral por sus
empleados.
Con relacin a los consumidores o usuarios de los bienes y servicios producidos o
prestados por el franquiciado, no es posible responsabilizar sin ms al franquiciante por
las deficiencias o daos. Sin embargo. Merece sealarse la existencia de una comente
doctrinaria y legislativa que, atendiendo a que el franquiciado acta bajo la marca y
emblemas o insignias del franquiciante con ajuste a mtodos operativos y sistemas
tecnolgicos impuestos por ste, considera viable la extensin de responsabilidad del
franquiciado
al
franquiciante.
PUNTO N 7
CONTRATO DE SHOPING: CLASE 19/05
Es un contrato con un fin distributivo: lo que las partes persiguen de cmo se van a
distribuir los bienes.
Partes: titular del centro comercial y el que va a locar el inmueble.
Naturaleza jurdica: locacin de cosas con ciertas particularidades, es un contrato
atpico.
1) No hay plazo predeterminado.
2) El que va a locar esta sujeto a un reglamento y ciertas disposiciones especiales.
3) La finalidad del que va a locar es estar en una sociedad ideal: enorme cantidad de
personas que transitan por all.
4) Pagar un canon por expensas (sumas variables).
5) Precio, suma fija, tambin porcentaje variable sobre los ingresos.
Aplicacin judicial: se ha facultado a los locatarios a rescindir el contrato por
disminucin del flujo de gente en el centro comercial (refleja la importancia de la
causa fin del locatario).
Responsabilidades:
De la calidad de los productos. El locatario, excepto cuando el centro comercial actua
como promotor de ciertas ventas o ciertos productos.
Seguridad: del dueo del centro comercial, hacia el locatario (incumplimiento
contractual) y hacia los terceros (solidariamente con el locatario).
Shopping Center (TEXTO COMPLEMENTARIO). No slo es un lugar fsico donde
concurren los consumidores a los efectos de adquirir bienes y servicios, sino tambin un
lugar de paseo y esparcimiento familiar. Pero a la hora de establecer obligaciones y
responsabilidades surgen las dudas.
Es como una ciudad ideal, al decir de algunos autores, donde todo est limpio,
ordenado, el aire climatizado y se ofrecen servicios comerciales para satisfacer las
necesidades de los consumidores. La finalidad del shopping center es congregar en un
103
104
Cuando hay una multiplicidad de contratos en red significa que, si bien son
autnomos, deben convivir y su existencia no se explica sino a partir de la vida en
comn. Lo esencial en ellos es que se logra un efecto de conjunto superior a la suma de
las individualidades.
Creo que ninguna utilidad tiene que forzar figuras contractuales para incluir en las
mismas relaciones que no encuadran tpicamente. Todo lo contrario. Considero ms til,
teniendo en cuenta la evolucin de las relaciones econmicas y de hecho, excluir las
nuevas formas contractuales de las estructuras jurdicas existentes que, en la mayora
de los casos, resultan anacrnicas para las modernas formas de relacionarnos en la
realidad.
Intentar adaptar las relaciones que genera el contrato de shopping center a un contrato
de locacin liso y llano no tiene utilidad alguna. Ms beneficioso sera aceptar que es
una modalidad atpica de contratacin, si no se quiere pura, al menos mixta, e intentar
extraer de la misma los elementos estructurales para conformar una tipicidad social del
contrato.
Desde mi ptica estas afirmaciones son sumamente relevantes pues el reconocimiento
de la existencia de una causa fin negocial supracontractual es el punto de partida para
considerar que existe una conexidad de contratos; conexidad que en este caso adquiere
la fisonoma de una red que, por su forma de constitucin, no dudo en calificar como de
organizacin o de contratos convergentes.
El mantenimiento de la empresa se sustenta en diferentes aspectos: existe un lugar y
espacios de utilizacin comn, gastos de mantenimiento y subcontrataciones tambin
compartidos. Una instalacin del shopping planificada aprovechando espacios,
diversificando los productos y servicios ofrecidos, con una buena coordinacin de los
gastos comunes, son claves del xito del mantenimiento de la empresa.
textos de Dr. Rodrigo C. Ureta Corts (*).
CONTRATO DE SHOPPING CENTER
(GHERSI)
ORIGENES:
Opera en Estados unidos desde 1956. En argentina hay mas de 35 de estos centros. Se
define a la figura como un grupo de establecimientos comerciales unificados
arquitectnicamente y construido en un terreno apropiado y diseado para tal fin, es
administrado como una unidad operativa, siendo el tamao y el tipo de los locales
directamente relacionados con el area de influencia comercial a cuyo servicio se
encuentra, y que ofrece servicios accesorios como el de estacionamiento. A los mismos
se los clasifica en tres tipos:
1- El shopping center de barrio: dirigido a la comercializacin de los bienes bsicos,
necesarios para cubrir los requerimientos primarios del consumidor, tales como
farmacias lavanderas, venta de bebidas alimentos, etc.
2- El shopping center comunitario: tiene un area de cobertura superior, las
mercaderas presentan mayor diversidad, ej restaurantes.
3- El shopping center regional: se pretende ofrecer una gama de productos mucho
mas abarcativa, en algunos acasos hay hasta casa de alta costura.
La asociacin brasilera lo define como un centro comercial planificado sobre una
administracin nica y centralizada, que:
a) Esta compuesto por locales destinados a la explotacin de ramos diversos de
comercios de bienes y prestacin de servicios, y que permanecen en rgimen de
arriendamiento.
b) Los arriendatarios estn sujetos a clausulas estandarizadas para asegurar la
convivencia integrada.
105
106
107
UNIDAD N 6
Punto 1:
Contrato de licencia de marca:
Clase: 22/05
Qu es licenciar? Es el uso o explotacin de algo. Hasta mediados del siglo pasado se
protega una marca o patente. Luego ocurre que cambian los procesos y se invaden los
sistemas de proteccin. Por esto los verdaderos dueos empezaron otro negocio,
proteger los procesos investigativos y que alguien pague por estos procesos (licencia)
por ej estrategia de compra de materia prima (deriva del now how).
En el contrato de licencia hay dos partes: el licenciante y el licenciado. El primero le
transmite al segundo un conjunto de conocimientos: experiencia procesos productivos
investigaciones y tecnologa para que el que compra la licencia lo utilice y explote por un
plazo determinado a cambio de una regala.
Tiene clausulas:
1)tiene una descripcin precisa del producto.
2) una territorialidad.
3) regala (utilidad) por un pago nico, o a travs de un porcentaje mnimo que se
determina por el valor del producto sin comercializar.
Se debe especificar que modelos o marcas se transfieren con la licencia, esta no pasa al
dominio del licenciado. (se basa en la defensa al consumidor).
Hay que analizar la licencia del now how que es el conjunto de conocimientos tcnicos
no patentados que constituyen una situacin objetiva carente de juridicidad y que
implica un conocimiento secreto transmisible y experimental.
Contrato
de
licencia
(Garrone)
El contrato de licencia es aquel por el cual la persona titular de uno o varos derechos de
la propiedad industrial autoriza su uso a cambio de una retribucin.
El mbito originario de la licencia fue el derecho de patentes de invencin, del cual se
extendi a los otros derechos de la propiedad industrial (marcas, diseos, modelos
ornamentales,
modelos
de
utilidad,
etc.).
Este contrato es innominado en nuestro derecho y no es de su esencia el otorgamiento
de exclusividad en el uso del derecho de la propiedad industrial que se licencia. Esto
implica que el licenciante puede continuar en la utilizacin del derecho de que es titular
y, asimismo, otorgarlo en licenc1a a otras personas, salvo pacto en contrario. El
licenciado explota el derecho a su costo y riesgo y, como precio, paga la llamada regala,
que
en
general
se
pacta
en
un
porcentual
de
las
ventas.
Finalizado el contrato, el licenciado debe restituir todos los elementos recibidos como
consecuencia del mismo y cesar en el uso del derecho. Empero y a falta de estipulacin
contractual que prevea la situacin, se debe reconocer al licenciado el derecho de
cumplir con aquellos contratos que celebrara antes del vencimiento del plazo de la
licencia y de vender todo el stock que tenga, salvo que haya actuado de mala fe o
abusivamente.
Contrato
de
cesin
El contrato de cesin es aquel por el cual la persona titular de un derecho de la
propiedad
industrial
enajena
el
mismo
a
cambio
de
un
precio.
Contratos
de
transferencia
de
tecnologa
Podemos definir a los contratos de transferencia de tecnologa como aquellos que tienen
108
.
Contrato
de
know-how
Por know-how han de entenderse conocimientos y experiencias de orden tcnico,
comercial y de economa de empresa, cuya utilizacin le permite o, llegado el caso, le
hace posible al beneficiario no slo la produccin y venta de objetos, sin tambin otras
actividades
empresariales
tales
como
organizacin
y
administracin
.
Consideramos al know-how como un contrato de duracin que presupone un flujo
continuado
de
informacin
y
consejos.
Los autores difieren sobre si el saber objeto de este contrato debe ser secreto. Nos
inclinarnos por considerar que no es necesario que el know-how sea absolutamente
secreto, sino que basta que al menos el mismo no sea conocido por la otra parte del
contrato, como ocurre frecuentemente en los contratos internacionales concertados
entre empresas exportadoras de tecnologa ubicadas en pases desarrollados y empresas
importadoras
de
tecnologa
situadas
en
pases
de
menor
desarrollo.
Como ya adelantramos, cualquier proteccin de estos conocimientos debe efectuarse
contractualmente, dada la carencia de norma legal que expresamente los ampare.
Contrato
de
asistencia
tcnica
El contrato de asistencia tcnica coincide bsicamente con el de knowhow, ...pero en la
asistencia (o ayuda) tcnica adems (y principalmente), la empresa asistente est
obligada mediante personal especializado a cooperar tcnicamente, asesorando a la otra
parte en todo el proceso industrial, de modo permanente o en visitas peridicas, a
formar personal capacitado, efectuar experimentaciones y ensayos. etc. .
Punto n 2:
Contrato de fabricacin o fason
clase 22/05
es el contrato en que una parte empresa; entrega a la otra materia prima para que el
facionionista (quien tiene productos); la industrialice y obtenga una produccin
determinada a las condiciones solicitadas por la empresa. Ejemplo mza. Tres mosteras
que hacen mosto concentrado.
CARACTERISTICAS:
1- Entregar en tiempo y forma la materia prima (en la condicin pactada)
2- La empresa por lo general es el propietario de la marca del producto.
3- El empresario debe entregar todas las recetas necesarias para obtener el producto
en caso de que esta exista.
109
FACIONISTA:
1- Principal: industrializar el producto.
2- Principal tambin: no utilizar ni marca; y en caso que corresponda obtener una
produccin similar al de la propiedad de la empresa (fabricar).
3- Clausula de confidencialidad y no utilizar el producto. En caso de incumplimiento el
acreedor responde por daos y perjuicios.
4- Hay diferentes variables: los costos que forman parte del contrato (traslado y
mano de obra).
5- Plazo (elaboracin de los plazos) de entrega del producto. Se establece en
contratos por forma de entrega. Establece plazo de duracin mxima de relacin
contractual.
Punto n 3:
Contratos de servicios. Caracterizacin general. Contrato de caja de seguridad.
clase 22/05 caja de seguridad
es un contrato de servicios que presta el banco o la entidad bancaria.
Es la entrega de una caja con caractersticas de conjunto especifico sujeta a
determinadas normas de seguridad para que el depositante o titular de la caja; guarde
elementos de valor o no.
NATURALEZA JURIDICA:
MIXTA: elementos, locacin de la cosa: titular (banco) entrega una cosa al titular de la
caja para que la guarde el banco con la condicin de que a cambio recibir en precio.
Critica: el titular de la caja no tiene a disposicin continua, la utiliza bajo determinadas
condiciones.
Adems participa caractersticas del deposito, si no guarda nada en caja el contrato
sigue vigente con lo que no habra depsito.
El banco tiene la obligacin de custodiar la cosa es una obligacin de resultado.
Como es una obligacin de resultado si se rompe el banco debe responder siempre por
todo lo que tiene la caja. El banco no debe, salvo presuncin de elementos peligrosos,
saber que es lo que esta en la caja.
En caso de robo: se exige al depositante que de indicios de lo que se depositaba en esa
caja (hasta con testigos). Debe responder sin lmites.
Excepcin caso fortuito o fuerza mayor: obligacin de las partes:
Banco: tiene el deber de custodia, facilitar el acceso a la caja en horarios y trminos del
contrato. La custodia puede ser fsica o electrnica. Responde por cosas efectivamente
se depositan a excepcin de caso fortuito o de fuerza mayor.
Depositante: pagar el canon pactado. No depositar cosas riesgosas en si mismas, ej.
Plutonio.
Depsitos
en
caja
de
seguridad
(Garrone)
Por este contrato el banco pone a disposicin del cliente una caja de seguridad (por lo
general convenientemente instalada dentro de un tesoro a prueba de robos, destruccin
o incendio) para que deposite ah aquello por cuya conservacin est particularmente
interesado. Es una operacin poco costosa y asegura el secreto de las fortunas.
El anlisis de este contrato ha sido muy discutido. Tiene la ventaja, para los acreedores
del cliente, de que pueden solicitar al juez el embargo de los bienes que se encuentren
en la caja de seguridad. El embargo ejecutivo es posible porque el cliente permanece
propietario de los objetos. Si bien este embargo debe obtenerse por mandamiento
judicial que, muchas veces, anticipa lo suficiente el conocimiento del mismo, como para
110
que
el
cliente
del
banco
pueda
vaciar
antes
su
cofre.
Dos rasgos fundamentales caracterizan la institucin: el cliente tiene acceso a su cofre
(lo cual significa una diferencia con el depsito) y el cliente espera del banquero una
guarda
especial
(lo
cual
significa
una
diferencia
con
la
locacin).
Por otra parte, interesa menos la calificacin terica del contrato que la determinacin
precisa
de
las
obligaciones
asumidas
por
el
banquero.
Fontanarrosa sostiene que es un contrato compuesto por una locacin de cosas y una
locacin
de
obra
calificada
por
una
prestacin
de
custodia.
En la doctrina italiana ha predominado la interpretacin de que hay depsito, en
Francia domina la tesis de que hay locacin, en Alemania se sostiene que hay
depsito.
La tranquilidad y la seguridad son caractersticas de la guarda del depsito, y no del
uso y goce de la locacin de cosas. Sostiene Zavala Rodrguez que la ignorancia del
contenido no quita al depsito los requisitos tpicos: a) la tradicin y b) la
responsabilidad
del
depositario.
Como en todo contrato de depsito, el banco, empresa depositaria, es responsable por
los perjuicios que se produzcan (salvo caso fortuito o Fuerza mayor). Cabe sealar, al
respecto, que el banco ignora el contenido del cofre y el cliente tiene la carga de la
prueba, a veces difcil, de los valores existentes en la caja de seguridad.
PUNTO N5:
Contrato de factoring: clase 08/05
Es un contrato moderno surgido despus de la segunda guerra mundial. Nace en
estados unidos en un marco muy capitalista.
Concepto: relacin jurdica continua entre una parte (factor) que adquiere todas o una
parte de los crditos de otra, denominado factoriado, adelantando el valor de dichos
crditos (factoring con financiamiento) y encargndose de recuperar o cobrar y en su
caso, si se pacta, asumiendo el riesgo de la insolvencia del deudor.
El factoreo es siempre oneroso.
El objeto del factoring puede ser: empresas que elaboran productos, o prestan servicios
a corto plazo.
En argentina no esta legislado: se aplican normas de las casas de crdito. No existen
empresas que se creen para el factoring, esta en realizarlo por los bancos normalmente.
Para los bancos es un contrato de adhesin es un contrato innominado.
Comparacin:
La cesin de crdito es onerosa o gratuita de ejecucin instantnea. El cedente no
responde por insolvencia del deudor cedido.
El factoring es oneroso, de tracto sucesivo por que es un servicio que presta mas que un
contrato especifico. El factor no asume el riesgo de la insolvencia del deudor, el
factoreado debe reembolsar el valor de la factura no cobrada.
TIPOS O MODALIDADES:
Segn el contenido el factoring puede se con financiacin el factoreado antes del
vencimiento de la factura cobra. Se denomina factoring a la vista. Sin financiacin el
pago al factoriado se realiza al momento o con posterioridad al vencimiento.
Segn su forma de ejecucin el factoring con notificacin donde se pone en
conocimiento del deudor cedido la realizacin del contrato (en argentina).
Sin notificacin el pago de la factura debe hacerse a la misma empresa factoriada que
cobra por medio de un mandato en nombre del factor.
111
112
PUNTO N 6
Contrato de underwriting clase 19/05
sobre crdito se da en el marco de la marcadas financieras. Aparece despus de la
segunda guerra mundial, con el surgimiento del capitalismo y los acuerdos
internacionales.
Objeto: prefinanciar la emisin de acciones y su peculiar colocacin en el mercado. El
banco cobra la utilidad por la venta de acciones (solo para SA)
El banco inyecta dinero en la SA aumentando el capital por esa diferencia se emiten
acciones que el banco toma y comercializa y se queda con la utilidad.
Clase 22/05
Tiene como instrumento el financiamiento de las empresas, mediante acciones o
debentures.
Sujetos: sociedad annima (intuito rei) en cuanto al capital.
Es un sujeto en que es una entidad financiera se compromete a prefinanciar la emisin
de acciones o debentures comprometindose a colocarlos en el mercado.
CARACTERES:
Bilateral: es la obligacin de aportar dinero para que aumente el capital. La obligacin
de la SA es hacer todos los elementos jurdicos para hacer el contrato.
Oneroso: le genera una utilidad a la entidad financiera.
Consensual: no es un acto constitutivo la entrega de bienes, se perfecciona por el mero
consentimiento.
Es no formal.
Innominado: esta mencionado es atpico.
Segn Litwark agrega:
Accesorio, financiero, canalizador de recursos: es elegido por los bancos; y de servicio
Beneficios: para la sociedad emisora es la obtencin de recursos; y para la entidad
financiera el beneficio es la obtencin del lucro de esa financiacin.
Tiene dos modalidades
Underwriting en firme: cuando la entidad financiera asume el riesgo de la no
comercializacin. Hace que tenga clusulas como un plazo de comercializacin.
Underwriting no firme: no asume el riesgo es un intermediario entre la oferta y la
demanda.
Underwrtring
(Garrone)
El contrato de underwriting es aquel por el cual un banco prefinancia la emisin de
ttulos valores (acciones, obligaciones negociables. debentures, etc.) de una sociedad
annima, obligndose a su colocacin posterior en el mercado de capitales.
Bonfanti, siguiendo a Linares Bretn, encara analticamente la definicin proponiendo la
de convencin consensual, atpica y bilateral onerosa, celebrada entre una entidad
emisora y un banco de inversin, compaa financiera o banco comercial, con contenido
obligacional variable con relacin a una emisin en masa de valores mobiliarios, a los
fines
de
asegurar
su
cobertura.
Como destaca Ghersi, esta operacin bancaria fue descripta por primera vez en nuestro
ordenamiento legal por la Ley de Entidades Financieras 18.061. que en sus arts. 18, inc.
d) y 20, inc. f), autorizaba a los bancos de inversin y a las compaas financieras a
realizar inversiones en valores mobiliarios vinculados con las operaciones en las que
113
intervinieran,
prefinanciar
sus
emisiones
y
colocarlos.
El underwrting puede asumir distintas modalidades, destacndose aquellas por las
cuales el banco prefinancia en firme o no la emisin de ttulos valores de que se trate.
La prefinanciacin en firme consiste en la adquisicin por parte de la entidad financiera
de los ttulos a emitir, asumiendo la obligacin y el riesgo de su posterior colocacin en
los mercados en un plazo que, generalmente, es breve. La ganancia para la entidad
financiera consiste en la diferencia entre el precio de compra de los ttulos al emisor y el
de
venta
de
los
mismos
a
los
inversores.
La prefinancacin no efectuada en firme consiste en que la entidad finaniciera tan slo
adelanta el dinero en prstamo a la sociedad emisora y coloca los mismos en el mercado
en su nombre y por su cuenta y riesgo. La ganancia de la entidad consiste en la
diferencia entre los valores de emisin y de colocacin. con una comisin. De no poder
ser colocados la totalidad de los ttulos en el mercado en el plazo que se convenga, el
underwrting devuelve los mismos a la emisora, la cual deber cancelar el prstamo de
dinero
correspondiente a dichos
ttulos
en las condiciones
pactadas.
Crdito
documentado
Concepto
Puede ser definido como el contrato por el cual un comprador importador de
mercaderas conviene con un banco emisorque se comprometa a pagar, aceptar o
negociar letras de cambio, o hacerlas pagar, aceptar o negociar por otro banco
corresponsal, en favor del vendedor exportador y contra la entrega de ciertos
documentos.
El crdito documentado se encuentra indisolublemente unido con un contrato,
generalmente de compraventa internacional de mercaderas, que le sirve de base y en el
cual se pacta que el pago del precio se efectivizar a travs de la apertura de un crdito
documentado. Empero, el contrato de crdito documentado es totalmente autnomo de
dicho
negocio
bsico
y
ajeno
a
sus
visicitudes.
Funcin
econmica
El crdito documentado naci en el plano mundial como un instrumento de seguridad de
las compraventas de mercaderas efectuadas entre plazas ubicadas en distintos pases.
Por su intermedio, el exportador se asegura el cobro del precio de sus productos,
mientras que el importador se resguarda de que el pago no se efectivice hasta tanto se
produzca el embarque y contra los documentos representativos de la propiedad de las
mercaderas.
Para el importador de mercaderas, este contrato cumple tambin muchas veces una
funcin de financiacin, excepto que se convenga que el comprador deposite o garantice
el pago del precio de los productos que importe para que el banco abra el crdito.
Derecho
aplicable
El contrato de crdito documentado es innominado en nuestro derecho y no ha sido
objeto de reglamentacin en casi ninguna legislacin, habindose regido a travs del
tiempo por fuentes no formales como los usos y costumbres y la jurisprudencia. Sobre
el punto merecen destacarse las Reglas y Usos Uniformes dejos Crditos Documentarios
aprobadas por la Cmara de Comercio Internacional.
Derechos y obligaciones
a)
Entre
el
comprador
y
Las obligaciones bsicas del comprador son:
el
banco
114
emisor
Rembolsar
el
crdito
que,
eventualmente,
le
haya
otorgado
el
banco.
obligado ms, situado en su plaza, lo cual facilita cualquier ejecucin judicial que
deba
efectuar
de
su
crdito.
115
Modalidades
El
crdito
documentado
puede
ser
revocable
o
irrevocable.
La revocabilidad faculta al banco emisor a dejar sin efecto el crdito, en cualquier
momento
y
sin
necesidad
de
previo
aviso
al
vendedor.
Los bancos no asumen ninguna obligacin ni responsabilidad respecto a la forma, la
suficiencia, la exactitud, la autenticidad, la falsificacin o el valor legal de ningn
documento y de los datos contenidos en estos. Lo que importa es la apariencia de los
documentos y no que stos realmente no concuerden con la realidad de la situacin, y
que el banco emisor paga y acepta letras contra la entrega y revisin de documentos y
no de mercaderas, pero los documentos si son conformes a lo estipulado en el contrato
de crdito documentado, entonces el banco que paga contra la entrega de dichos
documentos, paga bien .
La irrevocabilidad hace que a partir de la notificacin al vendedor de la apertura del
crdito, el banco emisor est obligado a cumplir la prestacin comprometida, es decir,
pagar, hacer pagar, aceptar o descontar las letras libradas por el vendedor, o a hacerlas
pagar, aceptar o descontar, siempre y cuando se le presenten los documentos en las
condiciones establecidas.
UNIDAD N 7
PUNTO N1: LA SOCIEDAD CIVIL. CONCEPTO. OBJETO. FORMA Y PRUEBA.
116
El art 33 in fine del cc, reconoce la calidad de personas jurdicas privadas a las
sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a ley tengan capacidad para
adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin del estado
para funcionar.
Las entidades constituidas con fines lucrativos se llaman sociedades. Las sociedades
civiles tienen un patrimonio propio, son titulares de derechos y obligaciones y forman
una entidad distinta de sus miembros. La sociedad es una persona de existencia ideal,
un sujeto de derecho.
El hombre es un ser sociable, tiende a agruparse con sus semejantes en uniones
impulsadas por fuerzas naturales y biolgicas, por ejemplo la familia; o por razones
voluntarias y de mera convivencia por ejemplo las asociaciones y las sociedades..
La palabra sociedad designa a uno de los medios jurdicos por los cuales se puede
concretar la unin de personas y capitales, para actuar en forma colectiva. Nombra un
contrato por cuyo intermedio los hombres anan sus actividades. La sociedad es un
contrato del que nace una persona (acto constitutivo que debe hacerse bajo un
instrumento publico o privado).
La distincin entre la sociedad comercial y la sociedad civil no se encuentra ni en sus
fines ni en sus actividades. Tanto la sociedad civil como la comercial pueden perseguir
un lucro y dedicarse a la realizacin de actos civiles o comerciales. La diferencia radica
en que la sociedad comercial esta organizada en alguna de las formas o tipos
admitidos por la ley mercantil. (Consultar)
CLASE 19/05
PUNTO N 2:
La ley 19550 en su parte general habla de todos los tipos de sociedades, y en su parte
especfica de cada una de las sociedades.
La sociedad es un contrato con un efecto inmediato, crea una persona jurdica.
NATURALEZA JURIDICA DEL ACTO CONSTITUTIVO.
Bilateral: antes de la ley 19550 se basaba en la teora contractualista (contratos de
cambio).
Acto colectivo y acto complejo: (teora anticontractualista) la sociedad es una suma de
voluntades.
Ley 19550: sigue la teora contractualista habla un contrato plurilateral de organizacin
personificante.
Plurilateral: no hay inters contrapuestos entre las partes, estas tienen un fin comn,
las prestaciones de una no tienen contraprestaciones de la otra.
No es un contrato de cambio: no hay contraprestaciones. En este contrato las partes
asumen derechos y obligaciones desde su celebracin. No hay inters contrapuestos por
si propios.
De organizacin: por que no es una organizacin anrquica, sujeta solo a la voluntad de
las partes, debe estar encuadrada en un marco legal.
El efecto principal es que es personificante, crea una persona jurdica que nace a
partir de la celebracin del contrato.
Art 30 y 31 del cc.
Art. 2 de la ley 19550 sujeto de derecho con el alcance previsto en esta ley.
A partir del surgimiento de la sociedad los socios pasan a ser terceros respecto de la
sociedad.
117
118
119
120
121
Clase 26/05
Punto n 3
Son personas jurdicas privadas con el alcance que prevee la ley art 32 cc. Verlo con el
54 de la ley para ver el alcance.
Hay que diferenciar por un lado la causa de los socios lucrar y por otro la causa del
contrato de sociedad producir o intermediar en los bienes y servicios. La persona
jurdica va a ser tal, en tanto y en cuanto se ha creado.
El prrafo 3 del art 54 de la ley dice que una sociedad no podr perseguir fines extra
societarios para retrasar a los 3 lo que hay es una extensin de la sociedad. Si yo la
desvio ya no va a ser oponible a 3.
Por un lado tenemos el fin y por el otro, en cuanto al abuso del derecho, a esto se
refiere en cuanto a la oponibilidad.
Habla de descorrer el velo y penetrar lo jurdico. Puede ser que se de al momento de la
constitucin o en su desarrollo. Hablamos de inoponibilidad y desestimacin, por
ejemplo una pareja tiene dos hijos, el hombre hace otra pareja y tiene dos hijos mas.
Este lo que hace es hacer una sociedad con su nueva esposa y pone las acciones a sus
dos hijos, lo que hizo fue defraudar a la legtima. Por esto se modifico el 54.
122
Punto n 3 (GARRONE):
Comercialidad de las sociedades en el Cdigo de Comercio y en la ley 19.550
Para saber con claridad cundo una sociedad concreta es de naturaleza civil o mercantil,
es necesario hallarlos criterios de los que depende su mercantilidad. Criterios que son
distintos,
segn
el
tipo
o
clase
de
sociedad,
Podemos concluir que la sociedad colectiva y la comanditaria sern mercantiles cuando
el objeto para cuya explotacin se constituyan sea mercantil o industrial.... La
afirmacin tambin es vlida para las sociedades irregulares. El criterio determinante es
pues en Espaa (y era para nosotros, vigente el Cdigo) la mercantilidad del objeto.
Actualmente, si ben el artculo hace referencia al objeto, su enunciacin amplia de una
actividad econmica (la produccin o intercambio de bienes o servicios, con lo que se
incluye la actividad agropecuaria), unida al art. 3 (preponderancia de la forma
societaria), lleva al concepto de que las sociedades son mercantiles en razn de la
adopcin de uno de los tipos regulados por la Ley de Sociedades (preponderancia de la
tipologa).
Con esto desaparecen los problemas suscitados por la interpretacin de los asts. 8,
inc. 6, y 282, CCom. para las annimas y del art. 3, ley 11.645, para las SRL. En
resumen, al suscitarse la duda acerca de si una sociedad es civil o comercial, debe
examinarse si se encuentra o no tipificada entre las de segundo carcter; si ha sido o no
publicada o inscripta en el registro correspondiente y, en un ltimo anlisis, examinar a
qu normas se ajusta su contrato, si a las del Cdigo Civil o a las de la Ley de
Sociedades.
Sin perjuicio de lo que antecede, cabe aclarar que la calificacin como comercial de la
sociedad solamente afecta al funcionamiento interno de la entidad y no a los actos con
terceros
que
realice.
A
stos
se
les
aplicar
la
ley
comercial
o civil y entrarn en una u otra jurisdiccin segn su propia naturaleza.
La
personalidad
jurdica.
Planteo
doctrinario
La doctrina jurdica ha discutido ampliamente los temas relacionados con la esencia de
las personas jurdicas, es decir, con su nocin; con los entes colectivos a los cuales se
les asigna aquella cualidad; y con los individuos o grupos de individuos a los cuales debe
otorgarse o reconocerse la personalidad jurdica, adems de las condiciones o
presupuestos
para
tal
reconocimiento.
Superadas la teora de la ficcin y la teora de los derechos sin sujeto se llega
actualmente a la teora de la realidad de la persona jurdica colectiva, que presenta
diversas manifestaciones, tales como el organicismo, el alma colectiva, el organismo
social:
la
postura
de
Kelsen
y
la
de
Ferrara.
Para Francisco Ferrara la palabra persona posee tres acepciones principales: biolgica
(hombre), filosfica (ser racional capaz de realizar los fines que se propone) y jurdica
(sujeto
de
obligaciones
y
derechos).
En esta ltima acepcin, la personalidad es una consecuencia del orden jurdico, es
decir, que su nacimiento proviene del derecho objetivo.
El derecho interviene en el nacimiento de las personas jurdicas complejas para indicar
cundo se dan las circunstancias que lo determinan, bien sea reconociendo al grupo
social existente o tambin crendolo cuando la sociedad lo exige.
123
Alcances de la personalidad. Problemtica actual. La sociedad como contrato y
como
sujeto
La sociedad como sujeto es la consecuencia del acto constitutivo (creacin de una nueva
persona de derecho; ente susceptible de ser titular de obligaciones y derechos) y
representa,
como
tal,
el
aspecto
dinmico.
Aun concediendo que la sociedad se ha contratado, su aspecto predominante no es
contractual. Es tambin y sobre todo una relacin jurdica que presupone la
existencia de rganos: necesarios para hacer posible la actividad social. Por eso decimos
que existe siempre una organizacin social, luego, que la sociedad es un organismo.
Nacen de la sociedad como sujeto, otras relaciones singulares que se injertan sobre las
de la sociedad; relaciones obligatorias y de participacin; de manera que el acto que
constituye la sociedad tiene adems del carcter de sinalagma gentico o sea de
negocio constitutivo, tambin el snalagma funcional, en cuanto aquel acto contiene
normas reguladoras que concurren con las normas de la ley a disciplinar la vida de la
sociedad.
Zaldvar, seala que la actual regulacin de las sociedades comerciales (producto de la
necesidad) ha convertido a la mayora de los tipos societarios en entes elaborados,
sujetos de derecho con propia vida, que expresan su voluntad a travs de sus rganos,
imponindosela
a
sus
mismos
integrantes.
Personalidad
de
las
sociedades
irregulares
(art.
33.
CCiv.
y
art.
2.
LS)
Las sociedades mercantiles se integran en la nocin de personas, que es presupuesto
bsico de todo ordenamiento ya que no puede constituirse el mismo sin sujetos de
derecho.
Como concepto esencial del moderno derecho Societario, en la nocin de personalidad
concluyen
la
mayora
de
las
normas
que
regulan
la
sociedad.
Persona es, para nuestro derecho y el concepto es universalmente vlido, ...todos
los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones (art. 30, CCiv.).
Es decir, que se define por su aptitud potencial para actuar como titular activo o pasivo
de relaciones jurdicas, lo que coincide con la nocin de capacidad.
El art. 33, ap. 3, CCiv. retera que son personas jurdicas de carcter privado ...Las
sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad
para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin
expresa
del
Estado
para
funcionar.
Pero persona y capacidad no se identifican, ya que sta ...nace de esa facultad que en
los casos dados, les conceden o niegan las leyes (art. 31, CCiv.).
El art. 20, Ley 19.550, a su vez, regula: La sociedad es un sujeto de derecho con el
alcance
fijado
en
esta
ley.
Zaldvar y sus colaboradores sostienen que, a los efectos de la personalidad, basta con
la existencia del acto constitutivo ya que dentro de los elementos integrativos de ste
estn los que hacen a la existencia de toda persona jurdica: la inicial pluralidad de
socios; un fin propio de la persona que se organiza, un patrimonio propio; un modo de
conformar y declarar su voluntad; una denominacin que identifica su individualidad
como persona; y un domicilio, que lo sita. Dado tales elementos aseguran la
persona
existe.
La ley reconoce la condicin de persona de las sociedades irregulares, aunque limite el
alcance de La personalidad. , Sostienen, bsicamente, que la persona jurdica slo se
adquiere con el cumplimiento de las formalidades indicadas en la ley: la sociedad nace
124
125
personalidad.
En la Exposicin de Motivos se resumen las explicaciones de Halperm sobre el tema: se
declara expresamente la calidad de sujeto de derecho que la sociedad reviste, si bien se
precisa que ella guarda el alcance fijado en la ley... la sociedad resulta as... que
constituye una realidad jurdica; esto es, ni una ficcin de la ley reida con la
titularidad de un patrimonio, y dems atributos propios de la personalidad como el
domicilio, el nombre, la capacidad, ni una realidad fsica, en pugna con una ciencia de
valores. Realidad jurdica que la ley reconoce como medio tcnico para que todo grupo
de individuos pueda realizar el fin lcito que se propone, Tales ideas repercutirn al
tratar la disciplina de la persona sociedad y de su significacin en orden a la doctrina de
la
penetracin.
El art. 2 habla de: ...sujeto de derecho con el alcance fijado en esta ley (ya figuraba en
el
anteproyecto
de
1968).
Se critic el precepto por sobreabundante, atento al art. 33 reformado del Cdigo Civil.
La Exposicin de Motivos rechaza la crtica: La significacin de la norma va ms all
que el precepto citado del Cdigo Civil al limitar la calidad de sujeto de derecho, a los
alcances
fijados
en
la
ley.
El precepto se convierte en base fundamental de la regulacin legal.
La condicin de persona societaria mercantil en el derecho nacional
Quienes tienen caracter de personas societarias mercantiles para el derecho nacional,
quedan reguladas por el mismo en cuanto hace a su existencia, funcionamiento y
extincin, su capacidad de derecho y dems efectos que constituyen el alcance de la
personalidad que la ley les confiere (arts. 2, 54, 118 y concs., CCom. y arts. 6, 31.33
y
concs.,
Cciv.),
Concepto: Son personas societarias mercantiles aquellas domiciliadas en nuestro
territorio nacional que se originan en relaciones jurdicas de naturaleza societaria o
asociativa que hayan adoptado uno cualquiera de los tipos organizativos contemplados
por la ley, o en relaciones societarias de hecho que tengan por objeto el desarrollo de
una actividad mercantil, con excepcin de las sociedades accidentales o en participacin,
que
no
generan
el
efecto
personalidad.
a)
Nuestro
derecho
sigue
el
sistema
del
domicilio.
b) El criterio de comercialidad por la forma o por el tipo adoptado que sigue la ley (arts.
ly 21) es un desprendimiento del principio de tipicidad (arts. 1 y 119).
Cuando falta el instrumento constitutivo, y por ende la expresin de voluntad de adoptar
uno de los tipos, la relacin societaria de hecho slo queda sometida a la ley cuando
tuviere
un
objeto
comercial
(art.
21).
c) Las relaciones societarias o asociativas generan, como efecto tpico, el nacimiento de
una persona societaria mercantil, que existe como tal desde el momento del acto
constitutivo hasta que se extingue La relacin (arts. 2, 21, 101, 112 y concs.).
Excepcin es el supuesto de sociedad accidental o en participacin, tipo privado del
efecto
de
la
personalidad
(arts.
2
y
361).
La
sociedad
accidental
o
en
participacin
La expresin sociedad en el sentido de relacin societaria (arts. 1, 2, 3, 21 y Concs.)
o en el seniido de persona sociedad (arts. 33, 41, 56, etc., CCiv.) son, en principio.
inescindibles: operan como causa (acto constitutivo) y efecto (personalidad societaria
que emana de la ley y que slo sta puede excepcionar). Consecuencias de ello:
La persona societaria requiere de la existencia del acto constitutivo, ya que dentro de los
126
elementos integrativos de ste estn los que hacen a la existencia de toda persona
jurdica: pluralidad, organicidad, objeto (fin), patrimonio propio, declaracin de
voluntad,
denominacin
y
domicilio.
Dados tales elementos la persona existe. En Sntesis, la persona societaria es una
realidad jurdica establecida por la ley y, como tal, una persona de derecho diferenciada
de sus socios, que pueden ser terceros a su respecto (arts. 37, 91, 153, 195, etc.).
Pero la afirmacin de que la sociedad es un sujeto de derecho no significa convertir al
ente asociativo en un ser real, y racional, capaz de querer, pensar, de alcanzar por s los
fines que se proponga. La subjetivacin de la sociedad tiene por lmite el hecho de ser
instrumento para el logro de los fines de sus componentes. El ente, como tal, slo
tendr un objeto que pondr lmites a la instrumentacin del medio por los socios. Pero
los titulares de los intereses y los fines sern siempre sus componentes (Fargosi).
Rgimen legal. Ley 19550: a) El art. 361, ley 19.550 dispone: Su objeto es la
realizacin de una o ms operaciones determinadas y transitorias, a cumplirse mediante
aportaciones comunes y a nombre personal del socio gestor. No es sujeto de derecho y
carece de denominacin social: no est sometida a requisitos de forma ni se inscribe en
el Registro Pblico de Comercio. Su prueba se rige por las normas de prueba de los
contratos
La sociedad accidental o en participacin presenta los siguientes caracteres: (i) carece
de personalidad jurdica, por lo cual no est sujeta a requisitos de forma o inscripcin
registral; (ii) es una sociedad oculta frente a los terceros en cuanto a la responsabilidad
de los socios en los trminos del art. 363: (iii) el objeto se limita a la realizacin de una
o ms operaciones determinadas y transitorias; (iv) la constitucin es informal incluso
puede ser verbal y no existe control de legalidad sobre su contrato (art. 36, inc. 3,
CCom.).
Los aportes ingresan al patrimonio del socio gestor, quien los adquiere en propiedad y
responde con los mismos hasta frente a sus acreedores particulares, aunque debe
emplearlos para el cumplimiento del objeto social y rendir cuentas de su gestin. Los
partcipes pueden aportar nicamente obligaciones de dar. La prueba de la existencia de
esta
sociedad
puede
efectuarse
por
cualquier
medio.
La falta de los requisitos establecidos por el art. 361. LSC provoca que la sociedad sea
atpica y nula (art. 17. LSC), sin perjuicio de la responsabilidad del art. 363, LSC.
b) Art. 362: Los terceros adquieren derechos y asumen obligaciones slo respecto del
socio gestor. La responsabilidad de ste es ilimitada. Si acta ms de un gestor, ellos
sern
solidariamente
responsables.
El socio que no acte con los terceros no tiene accin contra stos.
Si algn acreedor particular del socio gestor ejecuta algn bien aportado por un socio
partcipe, la ejecucin no puede ser detenida, sin perjuicio de la accin del partcipe
contra el gestor. La sociedad accidental o en participacin no puede, ser sujeto de los
concursos,
sino
slo
su
socio
gestor
(art.
151,
ley
24.522).
-) Conocimiento de la existencia de los socios. El art. 363 regula: Cuando el socio
gestor hace conocer los nombres de los socios con su consentimiento, stos quedan
obligados
ilimitada
y
solidariamente
hacia
los
terceros.
d) El rgimen de responsabilidad. Socio gestor. Esta sociedad se exterioriza a travs del
socio gestor. El socio gestor acta en su nombre aunque por cuenta de la sociedad es
decir en el inters de la persona jurdica obligndose ilimitadamente frente a los
terceros. Aun cuando los terceros conozcan la existencia de la sociedad accidental, sus
socios no resultan obligados, salvo en la hiptesis prevista por la norma en comentario.
Los socios partcipes slo responden hasta el valor de su aporte (art. 365, LSC) norma
127
que slo tiene importancit en las relaciones internas y al finalizar las operaciones,
pero
no
tiene
efecto
alguno
frente
a
los
terceros.
El consentimiento a que hace referencia la norma puede ser expreso o tcito. La
responsabilidad tambin se da cuando los propios socios partcipes han actuado
haciendo conocer su estado, sin participacin alguna del socio gestor.
e) Contralor de la administracin. Rendicin de cuentas: Si el contrato no determinada
el contralor de la administracin por los socios, se aplicarn las normas establecidas
para los socios comanditarios En cualquier caso, el socio tiene derecho a la rendicin
de
cuentas
de
la
gestin
(art.
364).
La administracin est a cargo del socio gestor. Los socios partcipes tienen derecho a la
rendicin de cuentas, que deber llevarse a cabo por el procedimiento establecido por
los arts. 68 a 74, CCom. La LSC no aclara si el socio gestor puede ser removido.
El gobierno de la sociedad est a cargo de todos los socios, quienes resolvern con el
quoriun y mayoras establecidos en los arts. 131 y 132, LSC. salvo pacto en contrario
(art.
366,
i,
LSC).
f)
Contribucin
a
las
prdidas:
Las prdidas que afectaren al socio no gestor no pueden superar el valor de su aporte
(art.
365).
La responsabilidad de los socios partcipes se encuentra limitada al valor de su aporte,
siempre que no se d el supuesto del art. 363, LSC. No se les extiende la quiebra (art.
160,
ley
24.522),
ni
se
aplica
el
art.
106,
LSC.
g)
Normas
supletorias.
Liquidacin:
Esta sociedad funciona y se disuelve, a falta de disposiciones especiales, por las reglas
de
la
sociedad
colectiva
en
cuanto
no
contrarien
esta
seccin
La liquidacin se har por el socio gestor, quien debe rendir cuentas de sus resultados a
los
socios
no
gestores
(art.
366).
La resolucin parcial se rige por los arts. 91 y 92. LSC. La liquidacin se hace a travs
del
procedimiento
de
rendicin
de
cuentas.
De
la
sociedad
no
constituida
regularmente.
Concepto
Dispone el art. 21 (LSC): Las sociedades de hecho con un objeto comercial y las
sociedades de los tipos autorizados que no se constituya regularmente, quedan sujetas
a
las
disposiciones
de
esta
seccin
Las sociedades no constituidas regularmente son aquellas que tienen algn vicio de
forma en su constitucin. Se distinguen las sociedades de hecho de las sociedades
irregulares, aunque a ambas se les aplica el mismo rgimen. Las sociedades de hecho
son aquellas que no fueron instrumentadas por escrito, o aun existiendo contrato
escrito, ste no se ajust a alguno de los tipos previstos por la LSC. Su comercialidad
est dada por el objeto, sern comerciales si realizan actos de comercio en los trminos
del art. 8, CCom. Las sociedades irregulares son aquellas que se han instrumentado
tpicamente pero, interrumpiendo su iter o caminoconstitutivo, no se han
inscripto en el Registro Pblico de Comercio de conformidad al art, 7, LSC. Su
comercialidad est dada por la forma, es decir por la adecuacin a alguno de los tipos
legales.
No debe con fundirse a las sociedades irregulares con las sociedades en formacin, ya
que estas ltimas jams han interrumpido su iter constitutivo, sino que el mismo se
encuentra todava en progreso. La LSC ha previsto la etapa de formacin de las
sociedades a travs de disposiciones aisladas (arts. 38, 67, (82 a 184, LSC), debiendo
aplicarse por analoga a todos los tipos societarios las normas previstas en los arts. 182
a 184 para las sociedades annimas. La distincin reviste gran importancia ya que en
128
LIQUIDACION
DE
LA
SOCIEDAD
NO
La regularizacin se produce por la adopcin de uno de los tipos previstos en esta ley.
No se disuelve la sociedad irregular o de hecho, continuando la sociedad regularizada en
los derechos y obligaciones de aqulla; tampoco se modifica la responsabilidad anterior
de
Los
socios.
Cualquiera de los socios podr requerir la regularizacin comunicndolo a todos los
socios en forma fehaciente. La resolucin se adoptar por mayoria de socios, debiendo
otorgarse el pertinente instrumento, cumplirse las formalidades del tipo y solicitarse la
inscripcin registral dentro de los sesenta (60) das de recibida la ltima comunicacin.
No lograda la mayora o no solicitada en trmino la inscripcin, cualquier socio puede
provocar la disolucin desde la fecha de la resolucin social denegatoria O desde el
vencimiento del plazo, sin que los dems consocios puedan requerir nuevamente la
regularizacin.
Cualquiera de los socios de la sociedad no constituida regularmente puede exigir la
disolucin. Esta se producir a la fecha en que el socio notifique fehacientemente tal
decisin a todos los consocios, salvo que la mayora de stos resuelva regularizarla
dentro del dcimo da y, con cumplimiento de Las formalidades correspondientes al tipo,
se solicite su inscripcin dentro de los sesenta (60) das, computndose ambos plazos
desde
la
ltima
notificacin.
Los socios que votaron contra la regularizacin tienen derecho a una suma de dinero
equivalen al valor de su parte a la fecha del acuerdo social que la dispone aplicndose el
art. 92 salvo su inc.4, a menos que opten por continuar en la sociedad regularizada.
129
La liquidacin se rige por las normas del contrato y de esta ley (art. 22, LSC).
La regularizacin de una sociedad no constituida regularmente se efecta por resolucin
de sus socios tomada espontneamente a pedido de cualquiera de ellos, o ante (a
solicitud de disolucin que formule alguno de los socios. La voluntad puede
exteriorizarse por cualquier medio, no siendo necesario que lo sea en una reunin.
La LSC establece procedimientos distintos, segun haya sido requerida la regularizacin o
la disolucin. La regularizacin se produce por la adopcin de cualquiera de los tipos
previstos por la LSC a travs del instrumento que corresponda, posterior cumplimiento
de las normas de publicidad en su caso (art. 10, LSC). e inscripcin registra si se
trata de sociedades de hecho,0 por la finalizacin del iter constitutivo que se haya
iniciadode tratarse de sociedades irregulares- Si se omitiera notificar a alguno de los
socios y la sociedad termina regularizndose el socio excluido podr solicitar (1) su
incorporacin a la sociedad regularizada; o (2) el valor de su parte. En ambos casos ms
los
daos
y
perjuicios
correspondientes.
La mayora exigida para la adopcin de la resolucin de regularizacin es de personas, y
no de capital. En caso de sociedad de dos socios y oposicin de uno de ellos, el
solicitante podra igual regularizar la sociedad incorporando otro socio.
En caso de que se incorporen nuevos socios, estimamos que se debe dejar aclarada tal
circunstancia en el otorgamiento del instrumento constitutivo en resguardo de su
responsabilidad.
La LSC consagra el derecho de receso en favor de los socios que votaron contra la
regularizacin, derecho que, a nuestro juicio, debe extenderse a los ausentes y a quien
peticionara la disolucin. La obligacin de reembolso de la parte del socio recedente,
que deber incluir el valor llave (art. 1788 bis, CCIv.) recae tanto en cabeza de la
sociedad como de sus socios. y est supeditada a que se inscriba la regularizacin en el
plazo legal, no existiendo obligacin alguna si la regularizacin se frustra. Se aplican
supletoriamente
las
normas
del
art.
245.
LSC.
Debe admitirse la disolucin de la sociedad mediante accin subrogatoria deducida por
los acreedores de alguno de los socios pasa cobrarse sobre las cuotas liquidatorias.
Responsabilidad de los socios y quienes contratan por la sociedad no constituida
regularmente.
Acciones
Los socios y quienes contrataron en nombre de la sociedad quedarn solidariamente
obligados por las operaciones sociales sin poder invocar el beneficio del art. 56 ni las
limitaciones
que
se
funden
en
el
contrato
social.
La sociedad ni los socios podrn invocar respecto de cualquier tercero ni entre s,
derechos o defensas nacidos del contrato social, pero la sociedad podr ejercer los
derechos emergentes de los contratos celebrados (art. 23. LSC). la responsabilidad es
directa, es decir que no se puede exigir la previa excusin de los bienes de la sociedad.
Este rgimen marca una clara diferencia con las sociedades regularmente constituidas,
ya que en estas ltimas la responsabilidad es siempre subsidiaria (art. 56. LSC).
Asimismo es ilimitada y solidaria. Como a toda obligacin solidaria, la ley la califica de
tal expresamente, de lo contrario se hubiera tratado de obligaciones simplemente
mancomunadas
(arts.
699
y
ss.,
CCIV.).
El acreedor puede demandar a la sociedad y ejecutar la condena contra los socios, o
directamente a La sociedad y a sus socios en forma separada o conjunta. Asimismo,
puede demandarse solidariamente a quienes contrataron en nombre de la sociedad
como
rganos
de
la
misma.
Aun cuando la sociedad se regularice, la responsabilidad directa, ilimitada y solidaria de
los socios que mantiene por todas las obligaciones contradas hasta la inscripcin
registral
del
contrato
social
(art.
22,
LSC).
130
Representacin
de
la
sociedad
no
constituida
regularmente
En las relaciones con los terceros, cualquiera de los socios representa a la sociedad
(art.
24.
LSC).
La administracin y representacin de las sociedades de hecho e irregulares est a
cargo de cualquiera de sus socios, en este ltimo caso sin necesidad de nombramiento
ni autorizacin expresa, resultando la sociedad y los dems socios obligados aun cuando
existan estipulaciones en contrario o se trate de actos notoriamente extraos a su
objeto social lo cual slo podra generar la responsabilidad del socio luego de la
disolucin de la sociedad y durante la etapa liquidatora en la cual el contrato social es
oponible Todos los que representen a estas sociedades tendrn la responsabilidad
prevista
en
el
art.
23,
LSC.
Prueba
de
la
sociedad
no
constituida
regularmente
La existencia de la sociedad puede acreditarse por cualquier medio de prueba (art. 25,
LSC.)
La prueba de las sociedades no constituidas regularmente se va a regir por as
disposiciones de los arts. 207,208,211 y 214, CCom.. 1190 a 1194, CCiv., y por las
procesales de los ordenamientos que sean aplicables. En este punto revisten especial
importancia
las
presunciones.
Las relaciones de los acreedores sociales y de los particulares de los socios.
Las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios,
inclusive en caso de quiebra. Se juzgarn como si se tratare de una sociedad regular.
excepto respecto de los bienes cuyo dominio requiere registracin (art. 26, LSC).
Reconociendo la personalidad jurdica de estas sociedades, la norma implica que los
acreedores de los socios no podrn agredir los bienes de la sociedad, con excepcin de
los registrables, respecto de los cuales la sociedad no constituida regularmente no
puede
ser
titular
registral
(art.
93,
dec.
2080/1980).
En caso de quiebra de la sociedad, los acreedores de los socios cuya quiebra tambin
debe decretarse por aplicacin del art. 160. ley 24.522 deben ser satisfechos sobre el
remanente que quede de los bienes sociales una vez pagados los acreedores de la
sociedad
(art.
168,
ley
24.522).
Sociedad
en
liquidacin
Se le reconoce personalidad a mrito del art. 101, ya que la sociedad subsiste con todos
los atributos de esa personalidad, segn su tipo y en cuanto sean compatibles con el
estado
de
liquidacin.
131
Estos elementos resultan indispensables para que la persona exista, pero sta genera, a
su
vez,
consecuencias
significativas
sobre
los
mismos.
a) Pluralidad de socios: La ley, inspirada en el principio de conservacin de la empresa,
admite la temporal reduccin a un socio (3 meses), sin afectarse la vigencia contractual
(art.
94,
inc.
8).
b) Fin social o voluntad social: Si el fin de la sociedad no coincide con el fin de uno o
varios socios en un supuesto concreto, prevalece el primero: el socio debe abstenerse
de participar en la formacin de la voluntad social (arts. 157, 243, 271,272 y concs.) y
de ejercer actividades competitivas con las de la sociedad (arts. 133, 273, etc.).
c) El patrimonio social: Existe desde el momento mismo del acto Constitutivo (arts. 1,
11,inc. 4; 26, 38 y concs.). Pertenece a la sociedad y no a los socios, quienes carecen
de todo derecho sobre bien determinado del mismo (excepto aporte en uso y goce, arts.
45 y 49) y slo tienen derecho a una cuota ideal y proporcional al patrimonio.
Esta diferenciacin se da igualmente en los casos de irregularidad y nulidad societaria
(arts.
26.
18
y
concs.).
En cuanto a la prenda comn de los acreedores (arts. 2312 y concs., CCiv.), sobre el
patrimonio social recaen las consecuencias de los hechos, actos y situaciones jurdicas
imputables
al
ente.
En virtud del principio de intangibilidad del capital y en inters de los terceros y de los
mismos socios, la ley estructura la proteccin del patrimonio (arts, 51 a53; 69 a71; 83,
85, 88,94, inc. 5; 149, 150, 187,204,210,220,224, etc.) a fin de que no disminuya
indebidamente y requirindose que subsista en alguna medida para que pueda continuar
su giro la sociedad ( 96, 94, inc. Sy conc) so pena de entrar en liquidacin.
d) La denominacin: Identifica a la persona societaria, se extingue-con ella y es, salvo
132
causa
excepcional
y
justificada,
inmutable,
adems
de
inajenable.
e) El domicilio: Se estudia en otros puntos. La sede es variable, dentro del mismo
domicilio entendido como mbito jurisdiccional sin necesidad de reforma del
contrato; pero sta se requiere si se traslada el domicilio, y si s fijado fuera del pas,
existe el derecho de receso de los socios disidentes (arts. 244y 245).
Otros
efectos
de
la
personalidad
societaria
a) Las calidades y deberes que derivan de la existencia de la persona son propios de
sta y no de los socios que la Integran (Kelsen, luego Ascarelli y Colombres, consignan
que la personalidad jurdica no es definitiva, sino una mecnica de imputacin legal).
b) Los derechos de la persona societaria pertenecen a sta y no a sus socios.
c)La imputacin de las obligaciones derivadas de las relaciones jurdicas de las cuales es
ttular la persona societaria recae directamente y en todo caso sobre sta, nica a cuyo
respecto el tercero tiene derecho; regla que tiene diferenciados supuestos de excepcin.
Prescindencia
o
desestimacin
de
la
personalidad.
Fundamentos y casos de aplicacin en el derecho comparado.
Teora
de
la
penetracin.
El ordenamiento positivo no puede permanecer indiferente cuando en razn, o al
amparo, de la neutralidad del instrumento (sociedad) y del concepto jurdico de persona,
se dan consecuencias adversas a las normas que la constituyen, o su fundamento.
La penetracin es una superacin de la forma jurdica de persona adoptada por la
pluralidad organizada en unidad; es un levantar el velo de la personalidad; un mirar
dentro de ella para ascender sus realidades internas y las que son propias de quienes
conforman
o
disponen
de
la
voluntad
que
la
ley
les
asigna.
Puede proceder normativamente, en razn de normas de derecho positivo o mediante
accin
jurisdiccional
(desestimacin).
La Ley de Concursos 24.522 (art. 161) abre su propio camino para la aplicacin del
concepto.
En esta materia, en derecho comparado, es el derecho ingls el que ha construido la
teora dirigida a establecer lmites al principio de la personalidad jurdica de la sociedad
annima, a travs de aplicaciones concretas del poder de los jueces de lifting the veil
(levantar el velo), para desestimar la personalidad moral de la sociedad (disregard of
legal entity). Esta manera de actuar del tribunal tiene como finalidad aplicar
individualmente a los socios los efectos de las normas que stos haban pretendido
soslayar
mediante
el
recurso
a
la
personalidad
jurdica.
La posicin de los pases del common law contrasta con el carcter absoluto que en los
pases del civil law ha tenido el desarrollo histrico del concepto de la personalidad
jurdica, visto como algo insuperable, por lo cual resulta comprensible que no se haya
advertido el problema de su superacin o haya sido instintivamente resistido.
Si bien no hay un frmula precisa para aplicar esta teora, una regla general sera la
siguiente: la corporacin debe ser tenida como sujeto jurdico, pero cuando la nocin de
persona jurdica es usada en contra de la conveniencia pblica, para justificar un
perjuicio, proteger un fraude o posibilitar un delito, la ley considerar a la corporation
como una asociacin de personas carentes de personalidad diferente.
En sentido coincidente se pronuncia Serick, quien resume de este modo la aplicacin del
principio hecha por el derecho norteamericano: la solucin del problema relativo a
cundo puede prescindirse del rasgo esencial de la persona jurdica, que es la
separacin radical entre la sociedad y sus socios, depende de que la persona jurdica
acte sin apartarse de los fines en atencin a los cuales el derecho la ha creado.
133
134
UNIDAD N 8
Clase 29/05
135
PUNTO N 1
Hay que tener claro la naturaleza jurdica del contrato. Quien entiende como y por que
nace el contrato se infiere doctrina y se confunde. Existen distintas doctrinas que
justifican el contrato societario (juntar capital).
La teora contractualista que es la que sigue nuestro cdigo, dice que el acto societario
es una manifestacin de voluntad mutua. Nace de un contrato 1137.
En la teora anticontractualista: niegan la contractualista, dicen que aqu la voluntad se
manifiesta y se cristaliza. La exposicin de motivos (notas) dice que el acto societario
fundacional es un conjunto plurilateral de organizacin.
Es un contrato por el que hay manifestacin de voluntad de dos o mas sujetos. Es un
ente jurdico diferente que se conforma segn la ley.
Se requiere dos o mas personas para que sea plurilateral. No hay en nuestro cdigo
sociedades unipersonales.
Es de organizacin por que la sociedad esta destinada al funcionamiento organizacional
que deviene de la empresa.
Qu es una empresa? Es una organizacin de medio para obtener un resultado. El
contrato social le da forma a la empresa. A diferencia de los contratos comunes aca no
existe en la manifestacin de voluntad, manifestaciones contrarias. No hay
contraintereses. Se manifiestan paralelamente y genera un objetivo en comn.
Neocausalismo: es la teora de la institucin no importa como se funda. Si la ley las
reconoce tiene efectos (por ej. Las nulidades).
SUJETOS: los que manfiestan la voluntad son los sujetos fsicos o jurdicos que
interactan para la realizacin de actos jurdicos. La ley en el art 1 exige dos o mas
personas.
Las sociedades unipersonales nacen por diferencia de patrimonio del empresario y lo
afecta a un fin especifico. No hay constitucin si no una institucin.
Servira para blanquear la existencia de un testaferro.
PUNTO B: CONSENTIMIENTO.
Sociedades obligatorias. El acto debe hacerse con discernimiento intencin y libertad.
Hay dos sociedades obligatorias contempladas en el art 90 y 155 de la ley, que es la
incorporacin obligatoria del heredero a una sociedad. El segundo supuesto se hace
entre el concursado y los acreedores cuando se ha impuesto algn acuerdo concursal.
Art90 inc 2 sociedad en comandita, comanditas simple y comanditarios sociedad
ilimitada. El art 155 siempre el heredero tiene derecho a ingresar a una sociedad.
Respecto del consentimiento: tiene que haber capacidad especifica entre los conyugues,
art 27 por acciones y de responsabilidad limitada. Tiene que ser SRL O responsabilidad
limitada.
Otro caso es el de los menores.
1 variables, el menor de 21 que tenga 18 aos, si esta emancipado civilmente puede
hacer sociedades. No puede aportar bienes que haya recibido gratuitamente.
136
Si fue por matrimonio y sin autorizacin paterna no puede aportar sus bienes por que
no tiene libre disposicin de los mismos.
Si no esta emancipado art 10 del c. comercio puede constituir sociedades sin tiene
autorizacin del estado.
En el caso de la autorizacin tacita puede constituir sociedades el que se asocia al
negocio de su padre y asumir responsabilidades (sociedad de hecho).
137
Elementos
generales
del
contrato
de
sociedad
La sociedad requiere la concurrencia de los elementos generales de todo contrato
(capacidad, consentimiento, objeto y causa) y de los siguientes elementos especficos:
a) La pluralidad de socios. La LSC exige un mnimo de dos socios para la constitucin de
una sociedad, pluralidad que debe mantenerse por toda su exIstencia (art. 94, inc. 8.
LSC); b) La tipicidad. La LSC prev diversos tipos, es decir, conjuntos de normas,
generalmente imperativas, de constitucin, funcionamiento Y responsabilidad. Las
sociedades comerciales siempre deben ajustarse a alguno de dichos tipos. La atipcidad
originaria hace a la sociedad nula (art. 17, LSC), y la sobreviniente, produce su
disolucin. La excepcin la trae el art. 119, LSC que permite la actuacin de una
sociedad constituida en el extranjero bajo un tipo desconocido en nuestro pas; c) El
fondo comn. Los socios estn obligados a la realizacin de aportes para formar el
capital de la sociedad (arts. 37 a 53, LSC); d) El fin comn. Los aportes deben estar
dirigidos a obtener un beneficio comn; e) La participacin en los beneficios y en las
prdidas. Todos los socios deben participar en los beneficios y soportar las prdidas. El
beneficio no debe entenderse exclusivamente como ganancia traducida en un
incremento patrimonial, sino cualquier ventaja apreciable econmicamente. As la LSC
permite en su art. 3 que las asociaciones, cualquiera fuere su objeto y aun cuando no
tengan fines de lucro, adopten la forma de sociedad comercial. Salvo pacto en contrario,
la participacin es en proporcin a los aportes (art. ti, inc. 7, LSC); f) El nombre
societario (art. ti, inc. 2, LSC); g) El domicilio social (art. 11, inc. 2, LSC); h) El plazo
de
duracin
(art.
11.
inc.
5,
LSC).
138
139
1441. CCiv.).A fin de evitar la nulidad podra agregarse como remedio que los
restantes socios excluyeran a uno o ambos cnyuges (art. 91, LS).
Herederos
menores
El art. 28 regula el problema: Cuando en los casos legislados por los arts 51 y 53, ley
14.394, existan herederos menores de edad, stos debern ser socios con
responsabilidad limitada. El contrato constitutivo deber ser aprobado por el juez de la
sucesin.
Si existiere posibilidad de colisin de intereses entre el representante legal y el menor,
se designar un titular ad hoc para la celebracin del contrato y para el contralor de la
administracin
de
la
sociedad
si
fuere
ejercida
por
aqul.
Los arts. 51 y 53, ley 14.394 se refieren a la imposicin forzosa a los herederos de la
indivisin de los bienes hereditarios por el causante en el supuesto que en el acervo
hereditario existiere un establecimiento que constituyere unidad econmica.
Sancin en caso de sociedad entre cnyuges o herederos menores El art. 29
regula las consecuencias de las sociedades celebradas en violacin de los arts. 27 y 28.
Al respecto dispone: Es nula la sociedad que viole el art. 27. Se liquidara de acuerdo
con
la
seccin
XIII.
La infraccin del art. 28, sin perjuicio de la transformacin de la sociedad en una de tipo
autorizado, hace solidaria e ilimitadamente responsables al representante del menor y
a los consocios mayores de edad, por las daos y perjuicios que sufra el menor.
Consentimiento. Las llamadas sociedades obligatorias
Segn que el negocio constitutivo de la sociedad sea o no un contrato, la perfeccin del
mismo se producir por el consentimiento o por el acuerdo de los socios. En definitiva,
se trata de averiguar si la voluntad de constituir la sociedad participa o no de la
naturaleza del consentimiento, sntesis de voluntades perfeccionadas del contrato
bilateral,
Messineo, segn vimos, sostiene (al negar el carcter contractual) que el negocio se
perfecciona mediante un acuerdo colectivo (negocio unilateral: las voluntades se
suman).
Para nosotros, como todo contrato (aunque plurilateral), la sociedad, por su naturaleza,
requiere el consentimiento de las partes. Debe ser real y efectivo.
En nuestro derecho, no obstante, se encuentran supuestos de sociedades obligatorias.
a) La sociedad de ganaderos, dispuesta por la derogada ley 11.747. Fue reconocida por
la Corte Suprema (LL, 36-702) por ser un medio razonable para proteger el inters
superior de la economa nacional comprometido en la industria ganadera.
b) La formalizacin de sociedad regular dispuesta para los diarios por el art. 61, ley
12.908 (la Cmara Civil decidi que es un caso de aplicacin legal:
LL,
41-366).
c) En cierto modo, constituyen sociedades obligatorias las impuestas a las entidades
financieras, compaas de seguro, etc., es decir, regulaciones obliga torias por leyes
especiales.
La incorporacin de los herederos del socio (arts. 90 y 155)
El art. 90 (muerte del socio) dispone: En las sociedades colectivas, en comandita
simple, de capital e industria y en participacin, la muerte de un socio resuelve
140
parcialmente
el
contrato.
En las sociedades colectivas y en comandita simple, es lcito pactar que la sociedad
contine
con
sus
herederos.
Dicha pacto obliga a stos sin necesidad de un nueva contrato, pero pueden ellos
condicionar su incorporacin a la transformacin de su parte en comanditaria.
En los tipos societarios que enumera la primera parte el artculo transcripto, la muerte
de alguno cualquiera de los socios implica necesariamente la resolucin parcial de la
sociedad.
La
segunda
parte
establece
criterios
de
excepcin.
El pacto de continuacin es una excepcin al principio general (resolucn por muerte).
Se prev para las sociedades colectivas y en comandita simple. La norma es producto
del principio de conservacin de la empresa. El pacto debe ser expreso y resultar del
contrato social o instrumento separado (Arecha y Garca Cuerva) . Ante la existencia del
pacto, los restantes socios deben cumplirlo y soportar sus consecuencias. Los herederos
estn obligados por ese pacto. La solucin choca con los principios del Cdigo Civil, que
en los arts. 1670 y 1671 prev el consentimiento de los herederos para incorporarse a la
sociedad. Vlez Sarsfield en nota al art. 1670 afirma que ningn heredero puede ser
obligado a convertirse en socio contra su voluntad. La facultad del heredero de
transformar la parte social como de capital comanditario atena el rigorismo de la
imposicin
legal
al
limitar
su
responsabilidad.
La norma del art. 90 modifica, incluso, el rgimen del Cdigo Civil, en cuanto el
heredero
no
tendra
posibilidad
de
renuncia
a
la
herencia.
El art. 155. modificado por ley 22.903, referido al contrato de sociedad de
responsabilidad Limitada, dispone: Si el contrato previera la incorporacin de los
herederos del socio, el pacto ser obligatorio para stos y para los socios. Su
incorporacin se har efectiva cuando acrediten su calidad; en el interin actuar en su
representacin
el
administrador
de
la
sucesin.
Las limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas sern, en estos casos, inoponibles a
las cesiones que los herederos realicen dentro de los tres (3) meses de su
incorporacin. Pero la sociedad o los socios podrn ejercer opcin de compra por el
mismo precio, dentro de los quince (15) das de haberse comunicado a la gerencia el
propsito de ceder, la que deber ponerlo en conocimiento de los socios en forma
inmediata
y
por
medio
fehaciente.
La indivisin hereditaria en los supuestos de la ley 14.394 (art. 28, LS)
Antes de la sancin de la ley 14.394, la jurisprudencia consider la situacin de los
menores que heredaban la empresa explotada por uno de sus padres y se busc la
forma de eludir la prohibicin aparentemente absoluta del Cdigo Civil (art. 279: Los
padres no pueden hacer contrato alguno con los hijos que esten bajo su patria
potestad).
La Cmara Civil, Sala O. acept la legalidad de una sociedad constituida por la madre y
sus hijos menores para continuar con la explotacin de la industra del cnyuge (LI...
64-391)
33.
Los arts. 51 y 53, ley 14.394, siguiendo la orientacin jurisprudencial, dispusieron:
Art. 51: Toda persona podr imponer a sus herederos, aun forzosos, la indivisin de los
bienes hereditarios, por un plazo no mayor de diez aos. Si se tratase de un bien
determinado, o de un establecimiento comercial, industrial, agrcola, ganadero, minero,
o cualquier otro que constituya una unidad econmica, el lapso de la indivisin podr
extenderse hasta que todos los herederos alcancen la mayora de edad, an cuando ese
tiempo exceda los diez aos. Cualquier otro trmino superior al mximo permitido, se
entender
reducido
a
ste.
141
El juez podr autorizar la divisin total o parcial, a pedido de la parte interesada y sin
esperar el transcurso del plazo establecido, cuando concurran circunstancias graves o
razones
de
manifiesta
utilidad
o
inters
legtimo
de
tercero.
Art. 53: Cuando en el acervo hereditario existiere un establecimiento comercial,
industrial, agrcola, ganadero, minero o de otra ndole tal que constituya una unidad
econmica, el cnyuge suprstite que lo hubiese adquirido o formado en todo o en
parte, podr oponerse a la divisin del bien por un trmino mximo de diez aos.
A instancia de cualquiera de los herederos, el juez podr autorizar el cese de la
indivisin antes del trmino fijada, si concurrieren causas graves o de manifiesta
utilidad econmica que justificaren la decisin.
142
143
nulas de nulidad absoluta. Los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios
la existencia de la sociedad sin que stos puedan oponer la nulidad. Los socios no
pueden alegar la existencia de la sociedad, ni aun para demandar a terceros o para
reclamar la restitucin de los aporres, la divisin de ganancias o la contribucin a las
prdidas.
Declarada la nulidad, se proceder a la liquidacin por quien designe el juez.
Realizado el activo y cancelado el pasivo social y los perjuicios causados, el remanente
ingresar al patrimonio estatal para el fomento de la educacin comn de la jurisdiccin
respectiva.
Los socios, los administradores y quienes acten como tales en la gestin social
respondern ilimitada y solidariamente por el pasivo social y los perjuicios causados.
Escasos fallos sobre el particular encontraron falta de licitud en supuestos como: 1) el
empleo del azar; 2) acumulacin de corretajes y remates; 3) explotacin de una
farmacia
entre
un
farmacutico
y
un
no
farmacutico.
La nulidad y restantes sanciones previstas por el art. 18, transcripto, se aplicarn
tambin a las sociedades con objeto lcito que realizare actividades ilcitas (art. 19) y a
las que tengan un objeto prohibido en razn del tipo (art. 20).
En cuanto a una actividad fsicamente posible (b), el art. 94. inc. 4, dice:
La sociedad se disuelve...; 4) Por consecucin del objeto para el cual se forma, o por
la
imposibilidad
sobreviniente
de
lograrlo.
En cuanto a la actividad determinada (c), corresponde decir que as lo exige
expresamente el art. 11, inc. 3: El instrumento de constitucin debe contener...; 3)
La designacin de su objeto, que debe ser preciso y determinado.
Luego tambin las facultades de los administradores o representantes sociales quedan
delimitadas por el giro o trfico de la empresa de la que es titular la sociedad.
144
b)
En
oportunidad
de
la
modificacin
del
contrato
o
disolucin
1) Fecha de la resolucin de la sociedad que aprob la modjficacin del contrato o su
disolucin.
2) Cuando la modificacin afecte los puntos enumerados en los incs. 3 a 10. ap. a), la
publicacin
deber
determinarlo
en
la
forma
all
establecida.
Luego el art. 14 agrega: Cualquier publicacin que se ordene sin determinacin del
rgano de publicidad o del nmero de das porque debe cumplirse,se efectuar por una
sola vez en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin que corresponda.
El art. 9 prev la formacin de un legajo para cada sociedad en ocasin de la
inscripcin
en
cualquiera
de
los
Registros.
La remisin a los arts. 36 y 39, CCom, significa que el contrato social debe presentarse
para inscribir dentro de los quince das de su otorgamiento y, as, ninguno de sus
otorgantes podr oponerse. Caso contrario, cualquiera puede arrepentirse y oponerse a
la inscripcin siempre que exista algn motivo atendible. Sin perjuicio de lo dicho, el art.
5, ley 22.315 determina que el conocimiento y decisin de las oposiciones son
competencia
judicial.
La retroactividad establecida por el art. 39, prr. 2, CCom. para los contratos que se
inscriban dentro de los quince das de su otorgamiento es inaplicable en materia
145
societaria
atento
a
lo
dispuesto
por
el
art.
7,
LSC.
la inscripcin de una sociedad comercial no hace a su existencia, ni al nacimiento de su
personalidad, sino a su constitucin regular, y otorga al contrato fecha cierta en los
trminos del art. 1035, CCiv. En tas sociedades comerciales, tanto el contrato social
como todas sus modificaciones deben ser inscriptas en el Registro Pblico de Comercio
(art. 12, LSC), con excepcin de las sociedades accidentales o en participacin que no
requieren
registracin
(art.
36,
Inc.
3.
CCom.,
art.
361,
LSC).
Modificaciones
del
contrato
de
sociedad
Rigen los mismos principios formales (y procedimiento) que se aplican al acto
constitutivo
del
contrato
de
sociedad.
As, el art. 12, modificado por ley 22.903, dispone: Las modificaciones no inscriptas
regularmente obligan a los socios otorgantes. Son inoponibles a los terceros: no
obstante stos pueden alegarlas contra la sociedad y los socios, salvo en las sociedades
por
acciones
y
en
las
sociedades
de
responsabilidad
limitada.
Es decir que cualquier reforma o ampliacin que se haga en el contrato social deber
formalizarse por instrumento pblico o privado e inscribirse con las mismas
solemnidades
reguladas
para
el
acta
de
constitucin.
El no cumplimiento (omisin) de las formalidades respecto del acto modificatorio no
hace irregular a la sociedad, sino que se aplica la sancin del art. 12 que hemos
transcripto
(inoponibilidad
a
terceros).
Las modificaciones nulas, en razn de la ilicitud de su contenido, anulan el contrato en
su totalidad: porque la modificacin ntegra el contrato en un todo inescindble (v.gr..
cuando el objeto se vuelve ilcito con motivo de la modificacin introducida).
146
147
UNIDAD N 8 PUNTO A) APORTES
Al capital lo conforman los aportes. Esta exigido por el art 11 inc 4 LSC, es un
elemento fundamental. Es el recurso genuino para cumplir con el objeto social..
Todos los bienes del comercio pueden ser aportados a la sociedad comercial.
Las SRL y las SA tienen un rgimen de aporte distinto, especifico.
El art 38 protege a 3, todos los bienes susceptibles de ejecucin forzada. Por ende
tiene que ser obligaciones de dar. (pgta de examen).
Estas obligaciones de dar pueden ser debidamente instrumentados, por ejemplo
puedo aportar una licencia de marca, es un requisito que no sea letigioso.
Pueden aportarse crditos que el socio tenga. Respecto de 3 responde por la
verosimilitud del crdito (que este bien instrumentado). Pueden aportarse bienes
muebles e inmuebles. Con respecto a los bienes muebles registrables y a los
inmuebles pueden registrarse en el iter constitutivo. Pueden aportarse bienes con
prenda o hipoteca, cuando se contabilizan se deduce el monto del gravamen y se
descuenta ( cuando se cancela la deuda no aumenta el aporte, ej., aporto una casa
de 20000 que tiene una hipoteca de 15000, mi aporte ser de 5000). Se pueden
aportar fondos de comercio. Deben instrumentarse por medio de la ley 11394.
Mora: el aporte debe hacerse en el plazo establecido. Si nada dice el contrato es en
la inscripcin. Si es en dinero se puede integrar el 25% desde el acto constitutivo y el
75% restante en dos aos como fija la ley. El plazo para el aporte puede sugir de la
naturaleza del bien, ej., quiero aportar un inmueble que esta en sucesin.
Qu pasa cuando el socio no realiza el aporte? La sociedad tiene el derecho de
exclusin del socio, existe en todos los tipos societarios menos con las SA. El rgimen
de exclusin lo resuelve la asamblea y el socio excluido puede plantear la situacin
en sede judicial. La sociedad puede reclamar al socios d y p. derivado del
incumplimiento. En la SA establece un rgimen menos duro. Se le producen al socio
la suspensin de los derechos polticos y econmicos de ese socio y se lo intima a
cumplir y si no cumple opera la caducidad de los derechos del mismo, lo que implica
su exclusin. En la caducidad y en la suspensin la sociedad puede reclamar D y P.
son revisables en sede judicial.
El socio obligado al aporte responde por eviccin y vicios rehidhibitorios, responde
por la legitimidad del titulo. El socio entrega pleno uso y goce, responde por la
turbacin del derecho. Si esto ocurre el socio debe ser excluido y responde por D y P.
igual el socio puede subsanar aportando otro bien o regularizando la situacin (la
garanta de eviccin y vicios redhibitorios es para todas las sociedades igual).
Valuacin de los aportes:
Esto va a determinar los derechos polticos. En las sociedades de capital es mas
exigente. En las sociedades intuito personae es menos rgido.
Se puede evaluar durante 5 aos, deben respetar los precios de plaza. LAS SA O SRL
se hacen por el organismo de contralor por medio de un informe tcnico. Si hay
alguna objecin de algn socio pide una nueva valuacin. Esta valuacin la hace el
contador en el trmite de formacin (iter constitutivo) art 180. Se protege al
acreedor, si el contador sobre valua responde con sus bienes y es con los socios
solidario e ilimitadamente responsable.
Prestaciones accesorias:
148
Art 50, permiti ingresar los derechos de uso y goce, por ejemplo un inmueble con
derecho de usufructo. No forman parte del capital, no es aporte, no otorga derechos
polticos ni econmicos. La prestacin accesoria no forma parte del capital, pero se
puede pactar una retribucin. Si persiguen a la sociedad pero no lo pueden tocar. Es
exigible para el beneficio, es para la sociedad, ej., la locacin.
Participacin en las utilidades y contribucin en las perdidas.
Segn el art 1 las utilidades o las ganancias se distribuyen o persiguen cuando los
balances fueron aprobados en la asamblea conforme a las normas. Una vez esto
tienen calidad lquida y realizable. Solamente los socios pueden disponer del dinero.
No tienen que haber perdidas. Las utilidades se distribuyen en funcin del aporte de
cada socio. Si hay perdida hay que capitalizarlo de nuevo.
Sociedad leonina:
Se refiere al art 13 de la LSC, son nulas las clausulas que establecen normas en
beneficio mayor a un solo socio, ej un socio no va a soportar nunca una perdida.
Rompe los principios por eso se lo declara nulo.
Affectio societatis:
Es un factor importante, es un sentimiento interno a participar de la sociedad. Dice
que la perdida de este affectio provoca la disolucin de la sociedad. Cuando el socio
pierde el inters de la sociedad.
PUNTO N 2 (GARRONE)
Elementos
especficos
del
contrato
constitutivo
de
sociedad
Sobre este particular corresponde, en primer trmino, sealar (y transcribir) que son
regulados por los arts. 11 y 13 normas especficas que desarrollan los conceptos que,
sobre la naturaleza y la estructura jurdica de la sociedad, contienen los arts. 1 y 2.
El art. 11 (modificado por ley 22.903) enumera todo el contenido necesario (requisitos
formales intrnsecos) del acto constitutivo: El instrumento de constitucin debe
contener, sin perjuicio de lo establecido para ciertos tipos de sociedad.
1) El nombre, el estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de
documento
de
identidad
de
los
socios;
2) La razn social o la denominacin, y el domicilio de la sociedad. Si en el contrato
constare solamente el domicilio, la direccin de su sede deber inscribirse mediante
peticin por separado suscripta por el rgano de administracin. Se tendrn por vlidas
y vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuados en la sede inscripta;
3) La designacin de su objeto, que debe ser preciso y determinado;
4) El capital social, que deber ser expresado en moneda argentina, y la mencin del
aporte
de
cada
socio;
5)
El
plazo
de
duracin,
que
debe
ser
determinado;
6) La organizacin de la administracin, de su fiscalizacin, y de las reuniones de
socios;
7) Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. En caso de silencio,
ser en proporcin de los aportes. Si se prev slo la forma de distribucin de
utilidades,
se
aplicar
para
soportar
las
prdidas
y
viceversa;
8) Las clusulas necesarias para que puedan establecerse con precisin los derechos y
obligaciones de los socios entre s y respecto de terceros;
149
150
Fondo
Comn.
La
obligacin
de
aportar
La formacin de un fondo comn ya es requerido por el art. 1 como algo inseparable
del concepto de sociedad: Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas... se
obliguen
a
realizar
aportes
para
aplicarlos...
El art. 11, inc. 4, reitera: El instrumento de constitucin debe contener.... 4) El capital
social..,
y
la
mencin
del
aporte
de
cada
socio.
La aportacin constituye el cumplimiento de la promesa de aporte hecha por el socio en
el acto constitutivo. Es un acto traslativo a ttulo oneroso que se lleva a cabo entre socio
y sociedad, puesto que el socio, a diferencia del componente de la asociacin, no aporta
a fondo perdido, sino con el propsito de recibir una compensacin. Esto explica el
derecho del socio de adquirir, al practicarse La liquidacin, una cuota del patrimonio
social
neto.
Por efecto de la formacin de la sociedad, se interpone entre los socios componentes y
las bienes aportados un quid novi al cual stos pertenecen juridicamente; si bien, desde
el punto de vista econmico, dueos del patrimonio social son los socios.
Los bienes aportados dejan de pertenecer jurdicamente a los socios y se convierten en
patrimonio social (de un sujeto autnomo). No se forma comunidad de aquellos bienes
entre
los
socios.
La autonoma patrimonial (aunque en diversos grados segn el tipo societario)
constituye
la
caracterstica
de
cualquier
tipo
de
sociedad.
El derecho de los terceros acreedores de la sociedad prevalece sobre el de los socios y el
de
Los
acreedores
personales
de
los
socios.
La palabra aporte tiene un significado amplio (gnero) puesto que vale para toda
prestacin, para cualquier cosa que tenga un valor de uso, de usufructo, etc.
Puede llegar a ser una prestacin continuada por toda la vida de la sociedad, como el
caso
del
socio
industrial.
Puede tratarse de una obligacin de dar, de hacer. La entrega y el pago son actos
posteriores
de
ejecucin
efectiva
de
aporte.
Se desprende de los artculos de la ley que hemos transcripto que el aporte es de la
esencia del contrato, sin aporte no hay sociedad, ni socio e inclusive sirve para
caracterizar la constitucin de la sociedad y distinguirla de otros negocios jurdicos.
El aporte debe ser lcito y serio; el aporte ficticio es inexistente.
El
aporte
no
puede
depender
de
la
voluntad
del
socio.
El valor del conjunto de los aportes constituye el capital social y se mantiene sin
variantes
mientras
no
se
modifique
el
contrato.
El patrimonio social es otra cosa. Es el conjunto de bienes del activo de la sociedad.
Capital y patrimonio pueden coincidir slo inicialmente. Apenas la sociedad comienza a
operar
la
igualdad
desaparece.
151
Valuacin
o
determinacin
de
los
aportes
Valuar o determinar con exactitud el aporte de cada socio es necesario para lo siguiente:
a) determina el capital social; b) fija la participacin de cada socio en las ganancias y en
las prdidas a falta de previsin contractual (art. 11, inc. .7); c) determina la mayora
en las deliberaciones sociales; d) precisa la parte de cada uno en la liquidacin de la
sociedad.
Cuando los aportes no son en dinero deben ser valuados. Pueden serlo por los socios
(en el contrato) o por peritos en la forma que regula la ley.
En materia devaluacin de aportes en especie, el art. 51 precepta: Los aportes en
especie se valuarn en la forma prevenida en el contrato o, en su defecto, segn los
precios de plaza o por uno o ms peritos que designar el juez de la inscripcin.
En las sociedades de responsabilidad limitada y en comandita simple para los aportes de
los socios comanditarios, se indicarn en el contrato los antecedentes justificativos de la
valuacin.
En caso de insolvencia o quiebra de la sociedad, los acreedores pueden impugnarla en el
plazo de cinco (5) aos de realizado el aporte. La impugnacin no proceder si la
valuacin
se
realiz
judicialmente.
La valuacin puede ser impugnada por el socio. Al respecto el art. 52 dice:
El socio afectado por la valuacin puede impugnarla fundadamente en instancia nica,
dentro del quinto da hbil de no notificado y el juez de la inscripcin la resolver con
audiencia
de
los
peritos
intervinientes.
Finalmente, cuando se trata de sociedades por acciones, la regulacin es diversa. Art.
53: En las sociedades por acciones la valuacin, que deber ser aprobada por la
autoridad de contralor, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 169, se har:
1) Por el valor de plaza, cuando se tratare de bienes con valor corriente;
2) Por valuacin pericial cuando ajuicio de la autoridad de contralor no pueda ser
reemplazada por informes de reparticiones estatales o Bancos oficiales.
Se admitirn los aportes cuando se efecten por un valor inferior a la valuacin, pero se
exigir la integracin de la diferencia cuando fuere superior. El aportante tendr
derecho de solicitar reduccin del aporte al valor resultante de la valuacin siempre que
socios que representen tres cuartos (3/4) del capital, no computado el del interesado,
acepten
esa
reduccin.
Si se recurre a la valuacin judicial (art. 51 in fine que hemos transcripto), los
acreedores no pueden impugnarla. En la sociedad de responsabilidad Ilimitada cesa la
responsabilidad de los socios por la valuacin (arts. 149 y 150) si se opt por la
valuacin
judicial
en
ocasin
de
aportes
en
especie.
Bienes
aportables
a) El principio general es la amplitud en materia de bienes aportables. Al respecto el art.
38
dispone:
Los
aportes
pueden
consistir
en
obligaciones
de
dar
o de hacer, salvo para los tipos de sociedad en los que se exige que consistan en
obligaciones de dar. Segn el profesor Ropero y Antinori son siempre de dar y bienes
que estn en el comercio de ejecucin forzada (SA Y SRL). El cumplimiento del aporte
deber ajustarse a los requisitos dispuestos por las leyes de acuerdo a la distinta
naturaleza
de
los
bienes.
Cuando para la transferencia del aporte se requiera la inscripcin en un registro, sta se
har
preventivamente
a
nombre
de
la
sociedad
en
formacin.
152
153
y
ss.
f) Bienes gravados. Regula el art. 43: Los bienes gravados slo pueden ser aportados
por su valor con deduccin del gravamen, el cual debe ser especificado por el aportante.
Es decir que la ley autoriza su aporte pero exige la deduccin del gravamen.
g) Fondo de comercio. Con relacin a su aporte la ley determina (art. 44) que debe
procederse a su previo inventario y valuacin y que deber cumplirse con las
disposiciones
legales
que
regulan
su
transferencia.
h) Aportes de uso y goce. La ley presume que los bienes se aportaron en propiedad si
no
consta
expresamente
su
aporte
de
uso
o
goce
(art.
45).
Por otra parte, el aporte de uso o goce slo se autoriza en las sociedades de inters
(colectiva,
en
comandita
simple)
(art.
45).
En las sociedades de responsabilidad limitada y en las sociedades por acciones slo son
admisibles
como
prestaciones
accesorias
(art.
45).
Complementando los aportes de uso y goce, los arts. 46 y 47 disponen:
Art. 46: La eviccin autoriza la exclusin del socio, sin perjuicio de su responsabilidad
por los daos ocasionados. Si no es excluido, deber el valor del bien y la indemnizacin
de
los
daos
ocasionados.
Art. 47: El socio responsable de la eviccin podr evitar la exclusin si reemplaza el bien
cuando fuere sustituible por otro de igual especie y calidad, sin perjuicio de su
obligacin
de
indemnizar
los
daos
ocasionados.
Los arts. 48 y 49 regulan, a su vez, el supuesto de eviccin cuando se aport el
usufructo de un bien y el supuesto de la prdida del bien aportado:
Art. 48: Si el aporte del socio fuere el usufructo del bien, en caso de eviccin se aplicar
el
art.
46.
Art. 49: Si el aporte es de uso o goce, salvo pacto en contrario, el socio soportar la
prdida total, o parcial cuando no fuere imputable a la sociedad o alguno de los otros
socios. Disuelta la sociedad, puede exigir su restitucin en el estado en que se hallare.
Aportes.
Mora:
sanciones
Los aportes deben concretarse, en principio, en el plazo que se haya estipulado en el
contrato
(art.
36).
Respecto de la mora el art. 37 dispone expresamente: El socio que no cumpla con el
aporte en lar condiciones convenidas incurre en mora por eL mero vencimiento del
plazo, y debe resarcir los daos e intereses. Si no tuviere plazo fijado, el aporte es
exigible desde la inscripcin de la sociedad. La sociedad podr excluirlo sin perjuicio de
la reclamacin judicial del afectado o exigirle el cumplimiento del aporte. En las
sociedades
por
acciones
se
aplicar
el
art.
193.
Por otra parte, el plazo para realizar los aportes se rige en forma diferencial para cada
uno de los tipos societarios. En el supuesto de sociedades de inters no existe plazo
perentorio por la responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria de los socios (art.
125). En las sociedades de responsabilidad limitada rige el art. 149 (modificado por ley
22.903): suscripcin ntegra en el acto constitutivo e integracin del 25% si se trata de
dinero. Respecto de las sociedades por acciones (que estudiaremos ms adelante) rigen
los
arts.
166,
inc.
2,
y
187
(modificado
por
ley
22.903).
El reclamo del aporte debe hacerlo el rgano de administracin de la sociedad.
El art. 37 ha seguido el criterio de no provocar la nulidad de la sociedad ante la falta de
aporte de algn socio (requisito legal de constitucin segn el art. 11, inc. 4), En ese
supuesto
la
ley
civil
declara
nulo
el
contrato
(art.
1650).
La ley tiende a la conservacin de la sociedad-empresa autorizando a accionar sobre el
154
Respecto del derecho de receso, toda exigencia a los socios dispuesta por los rganos
sociales, aun respetando las mayoras legales, estatutarias o contractuales que imponga
la prestacin de nuevos aportes, en la medida que no estn contemplados en el contrato
o estatuto, importan desprendimientos patrimoniales del socio que pudo no haberlos
previstos y autorizan a ste a usar del derecho a retirarse de la sociedad.
Prestaciones
accesorias
El art. 50 (modif. por ley 22.903) regula este particular: Puede pactarse que los socios
efecten
prestaciones
accesorias:
Estas
prestaciones
no
integran
el
capital
y:
1) Tienen que resultar del contrato; se precisar su contenido, duracin, modalidad,
retribucin
y
sanciones
en
caso
de
incumplimiento;
si no resultaren del contrato se considerarn obligaciones de terceros;
2)
Deben
ser
claramente
diferenciadas
de
los
aportes;
3)
No
pueden
ser
en
dinero;
4 Slo pueden modificarse de acuerdo con lo convenido o, en su defecto, con la
conformidad de los obligados y de la mayora requerida para la reforma del contrato.
Cuando sean conexas a cuotas de sociedades de responsabilidad limitada, su
transmisin requiere la conformidad de la mayora necesaria para la modificacin del
contrato, salvo pacto en contraro; y si fueran conexas a acciones, stas debern ser
nominativas
y
se
requerir
la
conformidad
del
directorio.
Es decir, que adems de los aportes de capital, pueden convenirse prestaciones
accesorias. Estas integran el patrimonio (ya vimos la diferencia con capital) y cumplen
su funcin en las sociedades en que la responsabilidad limitada de los socios no permite
considerarlas como aporte (v.gr., prestaciones de una industria o cualquier otro tipo de
prestacin
peridica).
Participacin en las utilidades y contribucin en las prdidas. Reglas supletorias:
a) Segn vimos, las reglas de participacin en los beneficios y contribucin en las
prdidas es uno de los elementos (requisitos extrnsecos) del contrato de sociedad (art.
11.
inc.
7).
El principio es consecuencia del fin comn de la sociedad, de la participacin de los
socios en el rea de los negocios, en el patrimonio social, y de la igualdad jurdica de los
socios. Los beneficios deben derivar de la empresa social y comprenden toda ventaja
patrimonial de origen social que aumenta la fortuna particular de los socios o les
disminuye las cargas (Vivante); cualquier ventaja apreciable econmicamente y no slo
incremento
patrimonial.
La norma general es que la participacin en las ganancias o la contribucin en Las
155
prdidas se debe hacer en proporcin a los aportes (art. 11, inc. 7), salvo que se
estableciere
otra
con
el
contrato
de
sociedad.
La sociedad cooperativa y la de capital e industria hacen excepcin a la regla: en la
primera la distribucin de los excedentes, se har conforme al objeto de la sociedad; en
la segunda, en el caso de silencio del contrato, la participacin se fijar judicialmente
(art.
144).
Seala Zaldvar que corresponde establecer el concepto de utilidad como los resultados
de la explotacin de la sociedad durante un perodo determinado, llamado ejercicio.
Pero para la determinacin del quantum de las utilidades anuales existen dos enfoques:
a) uno desde el punto de vista del derecho de los socios a la distribucin de utilidades y
b) otro enfoque encarando la situacin de la sociedad con relacin a la valoracin de los
activos. Debe primar un cierto grado de exactitud sobre la base de un criterio de
razonabilidad
52.
A la sociedad comercial la caracteriza la utilidad y numerosas normas giran alrededor
de este concepto: el artculo se refiere a beneficios: los arts. 61 y ss. obligan a la
realizacin de balances anuales: el art. 64 impone en los ejercicios el estado de
resultado o cuenta de ganancias y prdidas; .los arts. 68 y 71 se refieren a la
distribucin de dividendos, y el art. 261 limita la remuneracin de directores y consejo
de vigilancia (sociedades por acciones) en relacin aun porcentaje sobre las ganancias.
El mismo Cdigo Civil (art. 1648) hace hincapi en el concepto de utilidad Habr
sociedad cuando das o ms personas... con el fin de obtener alguna utilidad apreciable
en
dinero...
Los beneficios a distribuirse deben ser ciertos, provenientes de operaciones consumadas
y
percibidas
(o
percibibles
a
corto
plazo).
El concepto amplio de beneficio, expuesto por Halperin siguiendo a Vivante (cualquier
ventaja apreciable econmicamente), con lo cual se elimina todo problema acerca de la
diferenciacin de naturaleza de las cooperativas o de las asociaciones, no es compartido
por nuestra ley. La ley habla de utilidades realizadas y lquidas (utilidad neta).
b) Como vimos, las nicas excepciones al reparto anual de utilidades en forma
proporcional al capital aportado, estaran dadas por la sociedad cooperativa y la
sociedad
de
capital
e
industria.
El reparto anual de utilidades segn ejercicio es un derecho emergente de la calidad de
socio. Hacen excepcin las sociedades transitorias y aquellas que por su naturaleza
(sociedades de inters) admitan pacto en contrario. No puede pactarse un inters anual,
existan o no utilidades: sera un pacto contrario a la naturaleza del contrato de
sociedad. Esta solucin surge sin hesitacin (no se que significa esta palabra) de los
arts.68
y71..
c) Si han sido distribuidas utilidades por la sociedad, pero no han sido retiradas por el
socio, el importe de las mismas representan un crdito para ste. De acuerdo con las
reglas del derecho comn, en principio, devenga intereses hasta el momento de su
cancelacin.
Las utilidades no distribuidas acrecen el patrimonio social y responden por las futuras
prdidas.
d) Los socios pueden convenir con entera libertad la proporcin en que cada uno
participar en las ganancias y contribuir en las prdidas, aunque no guarde proporcin
con
el
monto
o
la
calidad
de
los
aportes.
e) La existencia de ganancias o prdidas de cada ejercicio resultar de los balances que
deban practicarse de conformidad con el contrato social o la ley.
La existencia definitiva de ganancias o prdidas resultar de la liquidacin que se
celebre al disolverse la sociedad. Ninguna relacin con las ganancias o prdidas sociales
156
Contribucin
en
las
prdidas
a) El concepto de prdida se halla ntimamente vinculado con el de capital social:
habr prdida (o el capital social se hallar en dficit) cuando el valor del activo sea
inferior al monto del pasivo, incluyendo en este ltimo la cantidad correspondiente al
propio capital. No versan sobre el patrimonio individual de los socios sino sobre el de la
sociedad
.
El art. 11, inc. 7 (que hemos transcripto) se refera, entre los requisitos esenciales,
concretamente a las... reglas para... soportar las prdidas. Luego agrega ...En caso de
silencio, sern proporcin de los aportes. Si se prev slo la forma de distribucin de
utilidades,
se
aplicar
para
soportar
las
prdidas
y..viceversa.
La contribucin a las prdidas est limitada en ciertas sociedades: art. 146 (SRL); art.
163 (sociedades por acciones); art. 2, inc. 11, ley 20.337 (sociedades cooperativas);
arts.
3
y
14.
dec.
15.34911946
(sociedad
de
economa
mixta).
En otras circunstancias las prdidas se han limitado para ciertos socios:
art.
134
(socios
comanditarios),
art.
141
(socio
industrial).
El art. 71 regula que los socios no tienen derecho a dividir utilidades hasta tanto no se
cubran
las
prdidas
de
ejercicios
anteriores.
b) Soportacin de las prdidas: Si la sociedad corresponde aun tipo en que la
responsabilidad del socio es limitada (SRL, SA, cooperativa), ste no est obligado a
reintegrar
su
propia
cuota
ni
a
incrementar
su
aporte.
En las sociedades regulares en que responde solidaria, ilimitada y subsidiariamente por
las obligaciones sociales (art. 125), para ir contra los bienes personales de los socios se
exige
excusin
previa
del
haber
social
(art
56).
En este ltimo supuesto no es menester que la sociedad se halle en liquidacin, basta
establecer enjuicio la insuficiencia patrimonial de la sociedad o bien, la existencia de un
proceso concursal de la sociedad. Si bien, en este supuesto, en caso de decretarse la
quiebra de la sociedad, esto implica, por extensin, la de los socios (art. 160, ley
24.522).
El art. 106 prev la posibilidad en caso de liquidacin, que la sociedad exija a los socios
el pago de sus deudas con la sociedad y aun las contradas por sta respecto de terceros
(segn el tipo societario): Cuando los fondos sociales fueran insuficientes para
satisfacer las deudas, los liquidadores estn obligados a exigir de los socios las
contribuciones debidas de acuerdo Con el tipo de la sociedad o del contrato constitutivo.
Sociedad
leonina
a) La sociedad leonina est contemplada por la vigente ley 19.550 bajo la disposicin de
estipulaciones
nulas.
As
el
art.
13
regula:
Son
nulas
las
estipulaciones
siguientes:
1) Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les excluya de
ellos,
o
que
sean
liberados
de
contribuir
a
las
prdidas;
2) Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio
designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancias;
3) Que aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales
4) Que la totalidad de las ganancias y aun de las prestaciones a la sociedad,
pertenezcan
al
socio
o
socios
sobrevivientes;
157
158
consideraban
intuito
personae.
El elemento subjetivo consentimiento en este contrato asume una modalidad especial.
La affectio societatis constitua un elemento intencional no fcil de caracterizar. Se
manifestaba en toda situacin jurdica de comunidad de bienes y de valores econmicos,
donde
las
partes
(socios)
ejercan
una
actividad
igualitaria.
La affectio societatis constitua un elemento moral y psicolgico de significado lato, que
en forma general indicaba un lazo de fraternidad entre los socios, un sentimiento de
estimacin y afecto que se consideraba indispensable para que en la sociedad existiera
una actividad econmica, de modo que no se relajase en ningn momento el vnculo
contractual
de
carcter
igualitario.
En el derecho actual la expresin tiene un significado ms concreto y un concepto
puramente tcnico: se denomina as a la intencin de los contratantes con respecto a la
unin de sus capitales, o de sus esfuerzos, o de ambas cosas a la vez, para obtener una
utilidad comn. Supone, como en el derecho romano, una mutua confianza entre los
socios.
Es la manifestacin de la affectio entre los socios. Mayoritariamente ha considerado que
la affectio societatis es un requisito para la existencia de la sociedad, quizs el elemento
que mejor la caracteriza. Si faltase ha considerado causa de disolucin o exclusin del
socio
carente
de
inters
por
la
suerte
comn.
Halperin estima que en el estado actual de la doctrina es la voluntad de colaboracin
activa, jurdicamente igualitaria e interesada y que, aunque dividida en cuanto a su
concepto,
no
duda
de
su
necesidad
y
alcance.
Analizando, tenemos: a) colaboracin activa: aportes de los socios, actuacin en la
administracin y gobierno de los intereses sociales; b)jurdicamente igualitaria: no
media subordinacin entre los socios; y c) interesada: resulta del fin de la sociedad:
obtener beneficios, a distribuir. Un propsito de especulacin en sentido amplio.
Faltan los alcances de tipo social.
SOCIEDADES UNIDAD N 12
clase 16/10/09 profesor PABLO ROPERO
UNIDAD 12 PUNTO 4 Y 5
159
160
161
Son lcitas las clusulas que requieran la conformidad mayoritaria o unnime de los
socios o que confieran un derecho de preferencia a los socios o a la sociedad si sta
adquiere las cuotas con utilidades o reservas disponibles o reduce su capital.
Para la validez de estas clusulas el contrato debe establecer los procedimientos a que
se sujetar el otorgamiento de la conformidad o el ejercicio de la opcin de compra,
pero el plazo para notificar la decisin al socio que se propone ceder no podr exceder
de treinta (30) das desde que ste comunic a gerencia el nombre del interesado y el
precio. A su vencimiento se tendr por acordada la conformidad y por no ejercitada la
preferencia.
Ejecucin forzada.
En la ejecucin forzada de cuotas limitadas en su transmisibilidad, la resolucin que
disponga la subasta ser notificada a la sociedad con no menos de quince (15) das de
anticipacin a la fecha del remate. Si en dicho lapso el acreedor, el deudor y la sociedad
no llegan a un acuerdo sobre la venta de la cuota, se realizar su subasta. Pero el juez
no la adjudicar si dentro de los diez (10) das la sociedad presenta un adquirente o ella
o los socios ejercitan la opcin de compra por el mismo precio, depositando su importe.
Pregunta de parcial: las cuotas sociales estn sujetos a constituir derechos reales? Si.
Art 206 y 209
Reduccin obligatoria.
ARTICULO 206. La reduccin es obligatoria cuando las prdidas insumen las reservas
y el 50 % del capital.
Indivisibilidad. Condominio. Representante.
ARTICULO 209. Las acciones son indivisibles.
Si existe copropiedad se aplican las reglas del condominio. La sociedad puede exigir la
unificacin de la representacin para ejercer los derechos y cumplir las obligaciones
sociales.
ORGANIZACIN DE LA ADMINISTRACIN (LA GERENCIA)
La omisin en la designacin del gerente en el contrato de constitucin es una causal de
nulidad. El gerente puede ser socio o no. El plazo puede ser determinado o
indeterminable. El gerente puede ser elegido en el acto constitutivo o en asamblea, el
cargo es revocable. Tiene que ser inscripta en el Registro Publico de comercio.
Art 60: Nombramiento y cesacin: inscripcin y publicacin.
ARTICULO 60. Toda designacin o cesacin de administradores debe ser inscripta en
los registros correspondientes e incorporada al respectivo legajo de la sociedad. Tambin
debe publicarse cuando se tratare de sociedad de responsabilidad limitada o sociedad
por acciones. La falta de inscripcin har aplicable el artculo 12, sin las excepciones que
el mismo prev.
Este rgano puede ser unipersonal o colegiado, este ltimo puede actuar en forma
disyunta o conjunta.
162
Para ser gerente se debe cumplir con el art 264, con respecto a la responsabilidad es
diferente de los gerentes a los directores. El directorio es colegiado y es solidaria e
ilimitadamente responsable.
FISCALIZACIN: EL ART 55 PLANTEA EL PRINCIPIO GENERAL, los socios son los que
ejercen la sociedad. En la SRL puede pactarse que los socios tengan el control (nisen
dice que exede la estructura jurdica de la sociedad), el profesor Antinori dice que el
socio siempre tiene que ir al rgano de Fiscalizacin, si este no le bola puede ejercerlo el
socio.
Contralor individual de los socios.
ARTICULO 55. Los socios pueden examinar los libros y papeles sociales y recabar del
administrador los informes que estimen pertinentes.
Exclusiones.
Salvo pacto en contrario, el contralor individual de los socios no puede ser ejercido en
las sociedades de responsabilidad limitada incluidas en el segundo prrafo del artculo
158.
Tampoco corresponde a los socios de sociedades por acciones, salvo el supuesto del
ltimo prrafo del artculo 284.
ORGANO DE GOBIERNO (ASAMBLEA): la desicin asambleara se toma sin necesidad de
votar, se vota por un medio fehaciente. (en la practica no se usa) art 164
Hay tres formas de votar: 1- por medio fehaciente, 2-por escrito y 3- por la forma
tradicional.
Las desciciones que modifican el estatuto no se pueden resolver por mayora absoluta
(mitad mas uno). Si no se pacta son las partes del capital social. Cuando la sociedad
tenga dos socios y uno tenga la mayora es necesario la comparencia del otro socio.
DERECHO DE RECESO: esta previsto en el art 160 tienen derecho los que no votaron
Mayoras.
ARTICULO 160. El contrato establecer las reglas aplicables a las resoluciones que
tengan por objeto su modificacin. La mayora debe representar como mnimo mas de la
mitad del capital social.
En defecto de regulacin contractual se requiere el voto de las Tres Cuartas (3/4) partes
del capital social.
Si un solo socio representare el voto mayoritario, se necesitar adems, el voto del otro.
La transformacin, la fusin, la escisin, la prrroga, la reconduccin, la transferencia de
domicilio al extranjero, el cambio fundamental del objeto y todo acuerdo que incremente
las obligaciones sociales o la responsabilidad de los socios que votaron en contra, otorga
a stos derecho de receso conforme a lo dispuesto por el artculo 245.
163
Los socios ausentes o los que votaron contra el aumento de capital tienen derecho a
suscribir cuotas proporcionalmente a su participacin social. Si no lo asumen, podrn
acrecerlos otros socios y, en su defecto, incorporarse nuevos socios.
limitado
de
socios;
164
Denominacin
La designacin de esta clase de sociedades, que se ha universalizado, es la de
sociedades de responsabilidad limitada. Esta denominacin ha sido criticada por su
amplitud, ya que tambin son de responsabilidad limitada la sociedad annima, la
cooperativa, la en comandita para los comanditarios, la de capital e industria, para el
socio
industrial.
Tambin ha sido criticada por designacin inexacta; no es la sociedad la que limita la
responsabilidad, sino los socios integrantes: pero todos coinciden en que debe
mantenerse porque as se ha universalizado. En cuanto a la denominacin de las
sociedades que se constituyen, nuestra ley, art. 147, dispone: La denominacin social
puede incluir el nombre de uno o ms socios y debe contener la indicacin sociedad de
responsabilidad
limitada
,
su
abreviatura
o
la
sigla
SRL.
Su omisin har responsable ilimitada y solidariamente al gerente por los actos que
celebre
en
esas
condiciones.
Naturaleza
Participamos de la idea de que en nuestro sistema no puede inscribirse la SRL. clara e
ntegramente, en uno de estos dos tipos de categoras sociales: posee notas, rasgos y
aspectos de ambas, como corresponde a la funcin econmica y a las necesidades
sociales que determinaron su aparicin. Por un Lado. la responsabilidad limitada y la
importancia del capital la aproximan al modelo de sociedad capitalista. Por otro lado, la
posicin jurdica del socio, la consideracin de sus circunstancias personales (intuitu
personae) presentes en la ley, su posicin de parte de un contrato que no puede cederse
sin el consentimiento de los dems socios (corno generalmente se estipula) y otras
circunstancias, la acercan a los rasgos esenciales de las sociedades personalistas.
Constitucin
Puede
constituirse
por
instrumento
pblico
o
privado
(art.
4).
El acto constitutivo, controlado por la Inspeccin General de Justicia (art. 6), debe ser
publicado e inscripto (art. lO). Se exige ratificacin a los otorgantes o bien certificacin
de firmas si no se otorg en instrumento pblico. Se publica el acto consttutivo integral
por un da en el Boletn Oficial o en los peridicos oficiales de las respectivas provincias.
La inscripcin sigue el procedimiento o normas que hemos visto para las sociedades en
general.
Las modificaciones del contrato tambin deben ser publicadas e inscriptas, so pena de
su
inoponibilidad
a
los
terceros
(art.
12).
El
capital
social.
Naturaleza
de
las
cuotas.
Suscripcin
e
integracin:
Responsabilidad
por
la
integracin
y
valuacin.
Cuotas
suplementarias
As el art. 146 dispone: El capital se divide en cuotas: los socios limitan su
responsabilidad a la integracin de las que suscriban o adquiera,. sn perjuicio de la
garanta
a
que
se
refiere
el
art
150.
El
nmero
de
socios
no
exceder
de
cincuenta.
Luego el art. 148 agrega: Las cuotas sociales tendrn igual valor, el que ser de pesos
diez
o
sus
mltiplos.
El art. 149 (texto ley 22.903) se refiere a la integracin del capital: El capital debe
165
166
d) Las cuotas se identifican parcialmente con las acciones y todo lo que ellas
representan para el capital social: son partes del capital social; expresin de la condicin
de socio: regulan el grado de ejercicio de sus derechos (se relaciona con el nmero de
cuotas o acciones que poseen); en ambas estn presentes las notas de igualdad (para
una
misma
clase),
acumulabilidad
e
indivisibilidad.
La diferencia principal consiste en que mientras la accin est incorporada
necesariamente aun documento y constituye un ttulo de crdito (ttulo valor); la cuota,
en cambio, no puede incorporarse a ttulos negociables, ni denominarse accin.
La accin es expresin de un intuitus pecuniae y la participacin es un intuitus
persanae.
e) El art. 149 (transcripto) es contundente en cuanto a que el capital debe ser suscripto
ntegramente en el momento de la constitucin de la sociedad y, despus de la ley
22.903. se permite que la integracin se justifique al tiempo de ordenarse la inscripcin.
El contrato debe indicar la parte social suscripta por cada socio, la forma como se
ingresa, la determinacin del nmero de cuotas que suscribe cada socio y el total de
cuotas
en
que
se
divide
el
capital.
f) La SRL no requiere un capital mnimo ni mximo, porque la ley ha buscado que tenga
elasticidad con el objeto de adecuarse a la pequea y mediana empresa.
- g) Por aplicacin del art. 37: ...mero vencimiento del plazo.... la mora es automtica.
El socio debe cumplir con el aporte en el acto constitutivo o en el plazo que se fije en el
contrato dentro del mximo de dos aos para los aportes en dinero (art. 149).
El socio que ha incurrido en mora respecto de los aportes, debe resarcir los daos e
intereses (art. 37); puede ser excluido de la sociedad o bien puede exigrsele el
cumplimiento
del
aporte
prometido
(art.
37).
h) Sobre el aumento de capital no existen normas expresas respecto de la SRL. Se
aplican
las
normas
generales.
Derechos
y
obligaciones
de
los
socios
Los socios tienen los siguientes derechos por aplicacin de las normas generales: a)
derecho al dividendo; b) derecho de asistencia y voto en las reuniones de socios
(gobierno de la sociedad); c) derechos de suscripcin pferente silo prev el contrato; d)
derecho a la cuota de liquidacin; e) derecho de informacin; y f) derecho, en
determinadas
condiciones,
a
la
cesin
de
la
cuota.
A su vez, los socios tienen las siguientes obligaciones: a) la suscripcin e Integracin de
las cuotas, la primera debe ser total en el acto de constitucin; b) el gobierno de la
sociedad (art. 159); c) el control de la sociedad: s tiene un capital superior a
$2.100.000, se exige sindicatura o consejo de vigilancia; caso contrario, es personal de
cada
socio.
Cesin
de
cuotas.
Normas
reglamentarias.
Embargo.
1. Principio bsico: se consagra la regla de la libre transmisibilidad, morigerada por las
limitaciones que los socios puedan pactar expresamente en el contrato social. Puede
limitar
pero
no
prohibir
ese
derecho.
2. Se consagra el derecho de la sociedad y de los socios de excluir al socio incorporado,
si
media
justa
causa.
3. Se regula especficamente el supuesto de transferencia por ejecucin forzada de
cuotas
sociales.
4. Se mantiene el rgimen de la clusula de continuacin con los herederos del socio, en
167
caso de fallecimiento de ste, pero con la novedad que los herederos tienen derecho
a transferir sus cuotas dentro de los tres meses de su incorporacin, sindoles
inoponibles
las
clusulas
limitativas
a
la
transferencia.
5. Finalmente, se introduce una reforma procesal en el tramite judicial de oposicin por
impugnacin del precio, castigando con las costas del trmite referido a quien haya
pretendido un precio ms alejado del que en definitiva se fije, con el objeto de evitar
cuestionamientos
infundados
o
maliciosos.
Cesin de cuotas.
ARTICULO 152. Las cuotas son libremente transmisibles, salvo disposicin contraria
del contrato.
Acciones judiciales.
168
169
as como un juez tambin puede ordenar medidas precautorias sobre las mismas
(embargo,
anotacin
de
litis
o
indisponibilidad).
El art. 218 se refiere al usufructo de acciones de las sociedades annimas. ji
usufructuario tiene derecho a percibir las ganancias proporcionales obtenidas.
En caso de constitucin de prenda o embargo judicial los derechos de la accin
corresponden
a
su
propietario
(art.
209).
170
Mayoras.
171
ARTICULO 160. El contrato establecer las reglas aplicables a las resoluciones que
tengan por objeto su modificacin. La mayora debe representar como mnimo mas de la
mitad del capital social.
En defecto de regulacin contractual se requiere el voto de las Tres Cuartas (3/4) partes
del capital social.
Si un solo socio representare el voto mayoritario, se necesitar adems, el voto del otro.
La transformacin, la fusin, la escisin, la prrroga, la reconduccin, la transferencia de
domicilio al extranjero, el cambio fundamental del objeto y todo acuerdo que incremente
las obligaciones sociales o la responsabilidad de los socios que votaron en contra, otorga
a stos derecho de receso conforme a lo dispuesto por el artculo 245.
Los socios ausentes o los que votaron contra el aumento de capital tienen derecho a
suscribir cuotas proporcionalmente a su participacin social. Si no lo asumen, podrn
acrecerlos otros socios y, en su defecto, incorporarse nuevos socios.
Las resoluciones sociales que no conciernan a la modificacin del contrato, la
designacin y la revocacin de gerentes o sndicos, se adoptarn por mayora del capital
presente en la asamblea o participe en el acuerdo, salvo que el contrato exija una
mayora superior.
Voto: cmputo, limitaciones.
ARTICULO 161. Cada cuota solo da derecho a un voto y rigen las limitaciones de
orden personal previstas para los accionistas de la sociedad annima en el artculo 248.
Fiscalizacin
La fiscalizacin es facultativa y estar a cargo de uno o ms sndicos, socios o no.
Cuando la sociedad tenga, un capital superior a $ 2.100.000, ser obligatoria. Se
aplicar
lo
dispuesto
para
la
sindicatura
de
la
sociedad
annima.
Como vemos, la fiscalizacin, segn el capital, ser optativa u obligatoria. disponiendo
concretamente
el
art.
158,
modificado
por
ley
22.903:
Fiscalizacin optativa.
ARTICULO 158. Puede establecerse un rgano de fiscalizacin, sindicatura o consejo
de vigilancia, que se regir por las disposiciones del contrato.
Fiscalizacin obligatoria.
La sindicatura o el consejo de vigilancia son obligatorios en la sociedad cuyo capital
alcance el importe fijado por el artculo 299, inciso 2).
Normas supletorias.
172
XIII:
Sociedad
por
Acciones
173
1- constitucin por acto nico: es aquel en el cual se toma el art 11 LSC en la cual se
plasma una escritura y se llena con los requisitos que exige el art 11, previo publicacin
de edictos. Por ejemplo el capital se debe dividir en acciones.
2- Procedimiento de Suscripcin pblica: comienza con la redaccin de un programa que
contiene la estructura del negocio a desarrollar. Fija todos los requisitos para los que
quieran participar, por ejemplo se consigna el socio fundador, privilegios, capital, objeto
a realizar y hasta asegurarnos alguna funcin en el directorio, etc.
Este programa es la muestra que se da para ver si quiero invertir en la sociedad. La ley
pide que este programa se presente en un banco el cual recibe las suscripciones de
futuros inversores, con los cuales se hace una asamblea constitutiva para recibirlos
como socios. Ac se ve si se alcanza o no el capital que se solicita. Con respecto a
alcanzar al capital la ley prev tres situaciones:
1-que se obtenga ms de lo requerido: se devuelven a prorrata las suscripciones de mas
para llegar a la cifra. O se decide en el acto constitutivo un aumento de capital.
2- que se obtenga lo requerido: queda constituida la sociedad
Que se obtenga menos de lo requerido: no se constituye la sociedad y no se puede
volver a presentar hasta transcurrido un ao de `presentada la propuesta.
Este es un procedimiento excepcional, para grandes inversores.
SOCIEDADES ANONIMAS PEQUEAS: contratan en nombre de la sociedad. Si no es asi
responden solidaria e ilimitadamente.
EL CAPITAL: (SA-SRL) se conforma de la sumatoria de los aportes que son igual al
capital social (obligaciones de dar susceptibles de ejecucin forzada).
El capital tiene dos momentos para ingresar a la sociedad uno es con la suscripcin, que
puede ser en especie o en dinero, y debe ser el 100% en el acto constitutivo. Y otro es
el de integracin, que puede ser en especie y en dinero, donde en el acto constitutivo si
es en especie se integra el 100% y si es en dinero el 25%, la ley da dos aos al socio
para integrar el 75% restante.
Los socios son responsables por cinco aos por la sobre evaluacin. En la SA hay un
control sobre la evaluacin en la SRL no, se puede mentir pero se es responsable por
cinco aos.
Constituido el capital en la SA se divide y se representa en acciones. Adquiero el estado
de socio (compendio de derechos y obligaciones respecto de la sociedad).
Accin significa como se divide el capital de la sociedad, es como se representa. El
capital social debe tener un valor de $10 o mltiplo de $10. hay tantas acciones como se
divida el capital segn el valor de cada accin.
Se constituye cantidad de acciones, capital y el dinero que me toca en la liquidacin.
Las acciones son diferentes a las cuotas. Pueden haber acciones de distintas clases.
174
175
responde
personalmente
de
las
deudas
sociales
Siguiendo a Garrigues, seala las notas que caracterizan a la sociedad por acciones: a)
por ser una sociedad capitalista: los aportes slo pueden consistir en dinero, o bienes o
derechos valorables en dinero; b) por ser una sociedad de responsabilidad limitada para
sus negocios; c) por ser una sociedad regida democrticamente (sometida al rgimen de
mayoras). d) ser una sociedad en las que el socio no es titular de un derecho de
gestin personal por el simple hecho de ser socio, y en la que para ser administrador no
es necesario ser accionista; e) ser una sociedad abierta en la que la condicin de socio
es
extremadamente
fungible.
El precedente ms aceptado de las sociedades por acciones son las compaas de las
Indias (a comienzos del siglo XVIII), coincidentes con la primera explosin capitalista y
expansin
colonialista.
Las compaas de las Indias incorporan algunos caracteres propios de la sociedad
annima; a) responsabilidad limitada de los socios al aporte (el privilegio era justificado
por la explotacin riesgosa); b) el capital se divide en ttulos que a su vez son
Constitutivos del derecho de socio. La accin es el instrumento que sirvi a los
comerciantes
para
incorporar
los
recursos
de
los
terratenientes,
En el siglo XIX el maquinismo y la Revolucin Industrial produjeron una profunda
transformacin econmica. El instrumento jurdico predilecto de ese capitalismo fue la
sociedad por acciones. Se necesitaron por primera vez grandes capitales para las
empresas. La sociedad por acciones permiti colectarlos y concentrarlos para
concretarlos
aun
fin
econmico.
La concepcin capitalista de las sociedades por acciones alcanza su mximo apogeo
haca principios del siglo XX; En este perodo el capital lo es todo. Producida la Primera
Guerra Mundial (1914-1918) se inicia la transformacin, consecuencia de las
conmociones polticas y sociales, y principalmente por las reivindicaciones de los
movimientos
obreros
europeos.
Estas reivindicaciones y transformaciones han permitido afirmar (cosa discutible) que se
ha iniciado el proceso de socializacin de la sociedad por acciones.
En la realidad econmica existen dos tipos fundamentales de sociedades annimas, cada
uno de los cuales posee rasgos y exigencias distintos: a) la gran
sociedad annima: elevado capital; con sus acciones en manos de miles de accionistas y
generalmente cotizando en bolsas. Son sociedades abiertas, cuyas acciones se
transmiten frecuentemente y cuyos socios con excepcin del grupo o grupos que la
controlan no poseen la tradicional affectio societatis, b) sociedades de pequeo o
mediano capital, cerradas, frecuentemente familiares y con muy escaso nmero de
accionistas; en este tipo de sociedades se acenta la presencia de affectio societatis can
relacin
a
las
primeras.
Fundamentos
del
control
estatal
La ley 19.550 ha regulado un particular rgimen de control para las grandes sociedades
(segn veremos poco ms adelante) sobre la base del capital autorizado y otro mucho
menos
riguroso
para
las
pequeas
(sociedades
de
familia).
La regulacin del rgimen de constitucin, funcionamiento y liquidacin de las
sociedades annimas se realiza mediante las previsiones de determinadas normas de la
propia ley 19.550 y diversas leyes y decretos que reglamentan sobre el particular.
a) Los arts. 299 y Ss. regulan el control genrico En el orden nacional se realiza por
intermedio
de
la
Inspeccin
General
de
Justicia,
dependiente
del
Ministerio
de
Justicia.
-:
b) La ley 17.811 reglamenta la Comisin Nacional de Valores, para el control de las
176
c) El Banco Central (regido por la ley 24.144) controla a los bancos que son
necesariamente
sociedades
annimas.
d) La ley 20.09] regula el control de las empresas de seguros.
e) El dec. 142.277/1943 y el art. 299 regulan el control de las sociedades de
capitalizacin
y
ahorro.
PUNTO 2
Sociedad annima: constitucin. Procedimiento. Forma instrumental.
Denominacin
La sociedad por acciones se constituye por medio de acto especial, que justamente se
denomina
acto
constitutivo.
La reunin de capital puede tener lugar de dos modos diversos: a) constitucin
simultnea (que es el modo ms frecuente y b) constitucin mediante suscripcin
pblica (llamada tambin sucesiva o gradual). En el primer caso (constitucin
imu1tnea), en el momento mismo de la redaccin del acto constitutivo se puede
comprobar que el capital est suscripto por entero; esto es, que han tenido lugar
previos acuerdos entre los futuros socios, de manera que todos ellos pueden, sin ms,
participar en el acto constitutivo, personalmente o por medio de representante. La nica
funcin de los promotores (o socios fundadores) es asumir la iniciativa.
El art. 164 se refiere a la denominacin de las sociedades annimas: La denominacin
social puede incluir el nombre de una o ms personas de existencia visible y debe
contener la expresin sociedad annima su abreviatura o la sigla SA.
La omisin de esta mencin liar responsables ilimitada y solidariamente a los
representantes de la sociedad juntamente con sta, por los actos que celebren en esas
condiciones.
Las sociedades annimas nicamente tienen denominacin social, aun cuando en la
misma
incluyan
el
nombre
de
algn
socio.
Forma
instrumental
El art. 165 encara concretamente el problema que vamos explicando (constitucin y
forma de la sociedad annima). La sociedad se constituye por instrumento pblico y por
acto
nico
o
por
suscripcin
pblica.
Entendemos que la ley se refiere a la escritura pblica (notarial). El art. 166 se refiere a
la constitucin por acto nico y su requisitos: Si se constituye por acto nico, el
instrumento de constitucin contendr los requisitas del art. 11 y los siguientes.
1) Respecto del capital social la naturaleza, clases, modalidades de emisin y dems
caractersticas de las acciones, y en su caso, su rgimen de aumento;
2 La suscripcin del capital, el monto y forma de integracin y, si corresponde, el plazo
para el pago del saldo adeudado, el que no puede exceder de dos (2) aos;;
3) La eleccin de los integrantes de los rganos de administracin y de fiscalizacin,
fijndose
el
trmino
de
duracin
en
los
cargos.
Todos los firmantes del contrato constitutivo se consideran fundadores.
En nuestro derecho, entendemos que el instrumento de constitucin (que debe
confeccionarse mediante escritura pblica) o escritura de constitucin involucra, los
estatutos sociales: por el contenido que exige a la escritura el art. 166 y previsiones del
177
art.
167.
Para un enfoque global del proceso constitutivo (procedimiento por acto nico de
constitucin
o
mediante
contrato
constitutivo)
sealamos:
1) que al acto o contrato constitutivo, cuyo contenido seala el art. 166, le siguen otros
que indicamos a continuacin, ya que la sociedad no queda constituida por ste solo a
pesar de su innegable trascendencia. A l le siguen los siguientes:
2)
La
conformidad
administrativa
(art.
167);
3) la presentacin del expediente al juez de registro, a quien corresponde la fiscalizacin
del
cumplimiento
de
Los
requisitos
legales
(arts.
166
y
167)
Desde la vigencia de la ley 19.550. el capital social debe suscribirse total mente e
integrarse el 25% en el acto constitutivo (antes poda suscribirse el 20%) silos aportes
son en dinero. Silos aportes son en especie deben integrarse totalmente (arts. 186 y
187). De cualquier forma, la integracin del capital suscripto no puede exceder ms all
de
dos
aos
(art.
166).
Al acto de constitucin y aprobacin de estatutos le sigue el trmite administrativo
regulado por el art. 167: El contrato constitutivo ser presentado a la autoridad de
contralor para verificar el cumplimiento de los requisitos legales y fiscales.
Conformada la constitucin, el expediente pasar al juez de registro, quien dispondr la
inscripcin
si
la
juzgara
procedente.
Si el estatuto previese un reglamento, ste se inscribir con idnticos requisitos.
Si no hubiere mandatarios especiales designados para realizar los trmites integrantes
de la constitucin de la sociedad, se entiende que los representantes estatutarios se
encuentran
autorizados
para
realizarlos.
Si los bienes aportados fueran en especie, su integracin se justificara en el momento
(art. 187). La autoridad de control, con arreglo al art. 53, aprobar la valuacin de los
aportes realizada por los socios justamente con la verificacin de cumplimiento de las
dems
exigencias.
Si la autoridad administrativa no aprueba la constitucin de la sociedad (falta de
requisitos, cuestiones fiscales, disconformidad con la valuacin, etc.) cabe la
interposicin del recurso que regula el art. 169, tanto para el supuesto de sociedades
constituidas por acto nico como por suscripcin pblica: Las resoluciones
administrativas del art. 167, as como las que se dicten en la constitucin por
suscripcin pblica, son recurribles ante el tribunal de apelacin que conoce de los
recursos contratas decisiones del juez de registro. La apelacin se interpondr, dentro
del quinto da de notificada la resolucin administrativa y los actuaciones se elevarn en
los
cinco
(5)
das
posteriores.
La sociedad annima quedar regularmente constituida desde su inscripcin (art. 70).
Constitucin
por
suscripcin
pblica.
Programa
El programa de los promotores es una oferta in incertam personam u oferta al pblico.
El acto de suscripcin del tercero es adhesin a un futuro acto constitutivo; o sea que
hay asuncin de promesa, a la cual va unida la obligacin de aportar.
Los arts. 168 y 170 regulan explican por s solos el mecanismo de la constitucin por
suscripcin pblica del capital, el programa y su contenido necesario:
Art. 168. En la constitucin por suscripcin pblica los promotores redactarn un
programa de fundacin por instrumento pblico o privado, que se someter a la
aprobacin de la autoridad de contralor. Esta lo aprobar cuando cumpla las condiciones
legales y reglamentarias. Se pronunciar en el trmino de quince (15) das hbiles: su
demora
autoriza
el
recurso
previsto
en
el
art.
169
Aprobado el programa, deber presentarse para su inscripcin en el Registro Pblico de
178
Comercio en el plazo de quince (15) das. Omitida dicha presentacin en este plazo
caducar
automticamente
la
autorizacin
administrativa.
Todos
los
firmantes
del
programa
se
consideran
promotores.
Luego, el art. 170 (contenido del programa) agrega: El programa de fundacin, debe
contener:
1) Nombre, edad, estado civil, nacionalidad profesin, nmero de documento de
identidad
y
domicilio
de
los
promotores:
2
Bases
del
estatuto;
3) Naturaleza de las acciones; monto de las emisiones programadas; condiciones del
contrato
de
suscripcin
y
anticipos
de
pago
a
que
obligan;
4) Determinacin un banco can el cual los promotores debern celebrar un contrato a
fin de que el mismo asuma las funciones que se le atorguen como representante de los
futuros
suscriptores.
A estos fines el banco tomar a SU cuidado la preparacin de la documentacin
correspondiente a la recepcin de las suscripciones y de los anticipos de integracin en
efectivo, el primero de los cuales no podr ser inferior del veinticinco por ciento (25%)
del
valor
nominal
de
las
acciones
suscriptas.
Los aportes en especie se individualizarn con precisin. En los supuestos en que para
la determinacin del aporte sea necesario un inventario, ste se depositar en el banco.
En todos tos casos el valor definitivo debe resultar de la oportuna aplicacin del art. 53;
5) Ventajas o beneficios eventuales que los promotores proyecten reservarse.
Los firmas de los otorgantes deben ser autenticadas por escribano pblico u otro
funcionario
competente.
Respecto del promotor (personaje que adquiere particular relieve en estos casos)
analizaremos su naturaleza y funcin mas adelante. Respecto del inciso segundo, que se
limita a mencionar bases del estatuto, corresponde aclarar que se trata de los
requisitos de contenido exigidos en general para los contratos de sociedad por el art. 11
(objeto, capital, duracin, dominacin, domicilio, rganos de administracin, etc.).
El art. 171 fija plazo a la suscripcin pblica del capital: El plazo de suscripcin no
exceder de tres (3) meses computados desde la inscripcin a que se refiere el art. 168.
Es decir que el plazo de tres meses se computa desde la inscripcin del programa en el
Registro
Pblico
de
Comercio.
Contrato
de
suscripcin
El contrato de suscripcin es el que se celebra entre los promotores y el suscriptor,
intermediando el banco que se ha designado. El contrato lo confecciona el banco.
El art. 172 detalla el procedimiento y el contenido. El contrato de suscripcin debe ser
preparado en doble ejemplar por el banco y debe contener trascripto el programa que el
suscriptor
declarar
conocer
y
acepta,.
Suscribindolo,
y
adems:
1) El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio del suscripto,. y
nmero
de
documento
de
identidad;
2)
El
nmero
de
las
acciones
suscriptas
3) El anticipo de integracin en efectivo cumplido en ese acto. En los supuestos de
aportes no dinerarios, se establecern los antecedentes a que se refiere el inc. 4 del
art.
170;
4) Las constancias de la inscripcin del programa;
5) La convocatoria de la asamblea constitutiva, la que debe realizarse en plazo no
mayor de dos (2) meses de la fecha de vencimiento del perodo de suscripcin y su
179
orden
del
dia.
El segundo ejemplar del contrato con el recibo del pago efectuado, cuando corresponda,
se
entregar
al
interesado
por
el
banco.
El art. 173 prev el supuesto del fracaso de la suscripcin: No cubierta la suscripcin en
el trmino establecido, los contratos se resolvern de pleno derecho y el banco restituir
de inmediato a cada interesado el total entregad, sin descuento alguno.
El art. 174, finalmente, regula el supuesto de exceso de suscripcin:
Cuando las suscripciones excedan del monto previsto, la asamblea constitutiva decidir
su reduccin a prorrata o aumentar el capital hasta el monto de las suscripciones.
180
no
tienen
derecho
a
voto
en
esta
decisin;
4) Designacin de directores y sndicos o consejo de vigilancia en su caso;
5) Determinacin del plazo de integracin del saldo de los aportes en dinero;
6,) Cualquier otro asunto que el banco considerare de inters incluir en el orden del
da:
7,) Designacin de das suscriptores o representantes a fin de que aprueben y firmen.
Juntamente con el presidente y los delegados del banco, el acta de asamblea, que se
labrar
por
el
organismo
de
contralor.
Los promotores que tambin fueren suscriptores, no podrn votar el punto primero.
Una vez labrada el acta de la asamblea constitutiva se proceder en forma similar al
supuesto de la constitucin por acto nico. As dispone el art. 180:
Labrada el acta se proceder a obtener la conformidad, publicacin e inscripcin, de
acuerdo
con
lo
dispuesto
por
los
arts.
10
y
167.
Suscripta el acta, el banco depositar los fondos percibidos en un banco oficial y
entregar
al
directorio
la
documentacin
referente
a
los
aportes.
El art. 181 complementa al anterior: Los promotores deben entregar al directorio la
documentacin relativa a la constitucin de la sociedad y dems actos celebrados
durante
su
formacin.
El directorio debe exigir el cumplimiento de esta obligacin y devolver la documentacin
relativa
a
los
actos
no
ratificados
por
la
asamblea.
181
fundadores: Los promotores y los fundadores no pueden recibir ningn beneficio que
menoscabe
el
capital
social
Toda
pacto
en
contrario
es
nulo.
Su retribucin podr consistir en la participacin de hasta el diez por ciento (10%) de
las ganancias, por el trmino mximo de diez ejercicios en los que se distribuyan.
PUNTO N 3
182
183
Los
aportes
irrevocables
a
cuenta
de
futuras
suscripciones
Se dan cuando algn socio o tercero entrega fondos a la sociedad con miras a suscribir
nuevas acciones o a convertirse en socio en un momento ulterior. La recepcin de los
fondos es efectuada por el directorio y la decisin de capitalizarlos debe tomarse por La
asamblea.
La capitalizacin obliga a respetar los derechos de preferencia y acrecer, salvo que por
asamblea extraordinaria se suspenda tal derecho de conformidad a lo establecido en el
art. 197, LSC. La violacin del derecho de preferencia hace nula a la asamblea (art.
251, LSC), sin perjuicio del resarcimiento previsto por los arts. l95y 196. LSC.
Si la asamblea de accionistas no decide aumentar el capital, el aportante tiene derecho
a exigir la devolucin de su aporte en los trminos del art. 559, CCom., y, en caso de
renuncia, ejercer las acciones de responsabilidad contra los directores y sndicos (art.
279,
LSC).
184
Procedimientos
en
el
aumento
y
reduccin
del
capital
Preferencia
de
los
socios
El art. 194, modificado por las leyes 22.903 y 24.435, condiciona y autoriza a los
accionistas existentes a su ntegra suscripcin y fija su procedimiento:
Las acciones ordinarias, sean de voto simple o plural, otorgan a su titular el derecho
preferente a la suscripcin de nuevas acciones de la misma clase en proporcin a las
que posean, excepto en el caso del art..216, ltimo prr.; tambin otorgan derecho de
acrecer en proporcin a las acciones que hayan suscrito en cada oportunidad.
Cuando con la conformidad de las distintas clases de acciones expresada en informa
establecida en el art. 250, no se mantenga la proporcionalidad entre ellas, sus titulares
se considerarn integrantes de una sola clase para el ejercicio del derecho de
preferencia.
La sociedad har el ofrecimiento a los accionistas mediante avisos por tres (3) das en el
diario de publicaciones legales y adems en uno de los diarios de mayor circulacin
general en todo la Repblica cuando se tratara de sociedades comprendidas en el art.
299.
Los accionistas podrn ejercer su derecho de opcin dentro de los treinta (30) das
siguientes al de la ltima publicacin, si los estatutos no establecieran un plazo mayor.
185
El art. 199 (texto ley 22.903) prev y condiciona la forma en que debe efectuarse la
oferta
pblica
de
acciones
para
aumentar
el
capital:
Las emisiones de acciones realizadas en violacin del rgimen de oferta pblica son
nulas.
Los ttulos o certificados emitidos en consecuencia y los derechos emergentes de los
mismos
son
inoponibles
a
la
sociedad;
socios
y
terceros.
El artculo. 200 (texto ley 22.903) sanciona expresamente con nulidad el incumplimiento
de
las
previsiones
del
art
199y
otorga
esa
accin
al
suscriptor:
Los directores, miembros del consejo de vigilancia y sndicos son solidaria e
ilimitadamente responsables por tos daos que se originaren a la sociedad a los
accionistas por las emisiones hechas en violacin del rgimen de la oferta pblica.
El suscriptor podr demandar la nulidad de la suscripcin y exigir solidariamente a la
sociedad, los directo res. miembros del consejo de vigilancia y sndicos el resarcimiento
de
los
daos,
La sociedad que decide aumentar el capital debe informar a la autoridad de contralor y
al Registro Pblico de Comercio sobre la forma y cumplimiento si lo hace por oferta
pblica a fin ce proceder a su registro (art. 201). Deber observar, asimismo (por ser
oferta pblica), los requisitos legales de la Bolsa de Comercio y de la Comisin Nacional
de Valores (son los recaudos propios para una sociedad que hace oferta pblica y cotiza
en
bolsa).
El precio de la accin no puede ser inferior al nominal (es decir por debajo de la par),
pero puede ser mayor. As lo determina el art. 202 (texto segn ley 22.636): Es nula la
emisin de acciones bajo la par, excepto en el supuesto de la ley 19.060.
Se podr emitir con prima que fijar la asamblea extraordinaria, conservando la
igualdad en cada emisin. En las sociedades autorizadas para hacer oferta pblica de
sus acciones la decisin ser adoptada por asamblea ordinaria la que podr delegar en
el directorio (a facultad de fijarla prima, dentro de los lmites que deber establecer.
El saldo que arroje el importe de la prima, descontados los gastos de emisin. integra
una reserva especial Es distribuible con los requisitos de los arts. 203 y 204.
Los arts. 203 y 204 se refieren a la reduccin voluntaria de capital y sus requisitos.
Reduccin
del
capital
social
Por diversas causas la sociedad puede verse obligada a reducir el capital social: a)
prdidas; b) abundancia de capital con relacin a un limitado desarrollo; c) amortizacin
de acciones (art. 204); y d) ejercicio del derecho de receso (art. 245: Los accionistas
disconformes con las modificaciones incluidas en el ltimo prrafo del artculo anterior
pueden separarse de la sociedad con
reembolso del valor de sus acciones.
Sobre este particular (reduccin voluntaria del capital), el art. 203 dispone: La
reduccin voluntaria del capital deber ser resuelta por asamblea extraordinaria con
informe
fundado
del
sndico,
en
su
caso.
Luego el art. 204 reglamenta los requisitos para su ejecucin: La reso1ucin sobre
reduccin da a los acreedores el derecho regulada en el arr. 83.inc. 2 (la remisin
correcta es el art. 83, inc. 3) y deber inscribirse previa la publicacin que el mismo
requiere.
Esta disposicin no regir cuando se opere por amortizacin de acciones integradas y se
realice
con
ganancias
o
reservas
libres.
El art. 83, inc. 3 prev el rgimen de publicidad y oposicin de los acreedores a una
fusin societaria, aplicable al caso de reduccin de capital por la re misin del art. 204.
El art. 205 se refiere a la reduccin del capital en el supuesto de prdidas:
186
Los ttulos de debentures pueden ser de dos clases: 1- con garanta fija (prenda e
hipoteca) 2- garanta flotante (recae sobre todos los bienes de la sociedad).
187
188
este
ltimo
caso,
endosables
o
no.
Las sociedades autorizadas a la oferta pblica podrn emitir certificados globales de sus
acciones integradas con los requisitos de los arts. 211 y 211, para su inscripcin en
regmenes de depsito colectivo. A tal fin. se considerarn definitivos, negociables y
divisibles...
Las sociedades debern emitir ttulos representativos de sus acciones en las cantidades
y proporciones que fijen los reglamentos de las bolsas donde coticen.
Mientras las acciones no estn integradas totalmente, slo pueden emitirse certificados
provisionales
nominativos.
189
190
4) La sociedad no puede adquirir sus propias acciones salvo los supuestos legales que
as lo autorizan: arts. 235y244 (supuestos de reduccin de capital) y arts. 220y 224. La
expresin amplia de la ley, adquisicin, incluye en su rgimen la permuta, la dacin en
pago,
etc.
El art. 220 prev tres supuestos de adquisicin de sus acciones por la sociedad: La
sociedad puede adquirir acciones que emiti, slo en tas szguientes condiciones:
1)Para
cancelarlas
y
previo
acuerdo
de
reduccin
del
capital;
2) Excepcionalmente, con ganancias realizadas y lquidas o reseas libres cuando
estuvieren completamente integradas y para evitar un dao grave, lo que ser
justificada
en
la
prxima
asamblea
ordinaria;
3) Por integrar el haber de un establecimiento que adquiere o de una sociedad que
incorpore.
El art. 221 complementa al 220: El directorio enajenar las acciones adquir das en los
supuestos 20 y 30 del artculo anterior dentro del trmino de un (1) ao, salvo
prrroga por la asamblea. Se aplicar el derecho preferente previsto en el art. 194.
Los derechos correspondientes a esas acciones quedarn suspendidos hasta su
enajenacin; no se computarn para la determinacin del qurum ni de la mayora.
Luego el art. 223 regula la amortizacin de acciones, lo cual implica una forma de
adquisicin por la sociedad (implica su rescate) y cancelacin. Regula el art. 223,
modificado por la ley 22.903: El estatuto puede autorizar la amortizacin total o parcial
de acciones integradas, con ganancias realizadas y liquida,. con los siguientes recaudos:
1) Resolucin previa de la asamblea que fije el justo precio y asegure la igualdad de los
accionistas;
2) Cuando se realice por sorteo, se practicar ante la autoridad de contralor o
escribano de registro, se publicar su resultado y se inscribir en los registros;
3) Si las acciones son amortizadas en parte, se asentar en los ttulos o en las cuentas
de acciones escritrales. Si la amortizacin es total, se anularn, reemplazndose por
bonos de goce o inscripciones en cuenta con el mismo
efecto.
La asamblea extraordinaria determinar e! precio de la amortizacin (art. 235, inc.3)
Los bonos de goce otorgan derecho a participar en las ganancias y, en caso de
disolucin, en el producto de la liquidacin, despus de reembolsado el valor nominal de
las
acciones
no
amortizadas
.
Usufructo.
Prenda
y
embargo
de
acciones
El usufructo es otra de las relaciones jurdicas de las que puede ser objeto la accin:
derecho real de usar y gozar de una cosa, cuya propiedad pertenece a otro (nudo
propietario)
siempre
que
no
se
altere
su
sustancia.
El
usufructuario
debe
gozar
del
bien
y
conservarlo.
La ley regula especialmente este contrato y as el art. 218 dispone: La calidad de socio
corresponde
al
nudo
propietario.
El usufructuario tiene derecho a percibir las ganancias obtenidas durante el usufructo.
Este derecho no incluye las ganancias pasadas a reserva o capitalizadas, pero
comprende las correspondientes a las acciones entregadas porto capitalizacin.
El dividendo se percibir por el tenedor del ttulo en el momento del pago; si hubiere
distintos usufructuarios se distribuir a prorrata de la duracin de sus derechos.
El ejercicio de los dems derechos den vados de la calidad de socio, inclusive la
participacin en tos resultados de la liquidacin, corresponde al nudo propietario, salvo
pacto
en
contrario
y
el
usufructo
legal.
Citando las acciones no estuvieren totalmente integradas, el usufructuario para
conservar sus derechos debe efectuar los pagos que correspondan, sin perjuicio de
repetirlos del nudo propietario.
191
192
193
194
195
No pueden emitirse acciones de voto privilegiado despus que la sociedad haya sido
autorizada
a
hacer
oferta
pblica
de
sus
acciones.
Luego el art. 217 dispone que slo la accin con preferencia patrimonial puede ser
privada del derecho de voto y aun este supuesto queda sujeto a condicin: Las acciones
con preferencia patrimonial pueden carecer de voto, excepto para las materias incluidas
en el cuarto prrafo del art. 244. sin perjuicio de su derecho de asistir a las asambleas
con
voz.
Tendrn derecho de voto durante el tiempo en que se encuentren en mora en recibir los
beneficios
que
constituyen
su
preferencia.
Tambin lo tendrn s cotizaren en bolsa y se suspendiere o remirare dicha cotizacin
por
cualquier
causa,
mientras
subsista
esta
situacin.
Con relacin a las sociedades por acciones que hacen oferta pblica, el art. 14 de las
Normas de la Comisin Nacional de Valores (t.o. res. gral. 208/1992) contempla la
posibilidad de emitir las llamadas acciones de participacin y pedir el ingreso al
rgimen de oferta pblica exclusivamente para ofrecer las mismas. Las acciones de
participacin carecen de derecho de voto y no podrn representar una participacin en
el capital social que exceda del 30% del mismo. En cuanto a los derechos econmicos
que confieren, estas acciones pueden ubicarse entre las acciones ordinarias y las
preferidas ya que deben tener una preferencia patrimonial sobre las acciones ordinarias
consistente en una antelacin para el reintegro de un valor nominal en caso de
liquidacin
de
la
sociedad
(art.
14,
inc.
1).
Respecto de las acciones de asiento o de otro excluyente para (a eleccin de cargos, el
art. 262 (eleccin por categora) dispone: Cuando existan diversas clases de acciones el
estatuto puede prever que cada una de ellas elija uno o ms directores, a cuyo efecto
reglamentar
la
eleccin.
La remocin se har por la asamblea de accionistas de la clase, salvo los casos de los
arts.
264y
276.
d) Por los derechos patrimoniales concedidos: se trata de los bonos de goce, bonos de
participacin y bonos de trabajo.
La
accin
sin
valor
nominal
Existen en el algunos pases las acciones sin valor nominal (non par value shares o non
par value stock) a las cuales no se les asigna de antemano un valor determinado, sino
que su valor va siendo establecido por los acuerdos de la emitente con los suscriptores.
Este tipo de acciones fue establecido para soslayar los problemas de los aportes inflados
o sobrevaluados, pero su utilizacin no slo no resolvi el problema sino que cre otros.
196
La tendencia de emitir acciones sin valor par ha ido desapareciendo, siendo sustituida
por la accin con valor par mnimo. Tales acciones se colocan por precios muy superiores
a
SU
valor
real
y
el
excedente
se
contabiliza
como
simples.
Clasificacin
de
las
acciones
por
la
forma
de
circulacin.
Restricciones
a
la
circulacin
de
las
acciones.
Procedimientos
Habamos dicho que por la forma de circulacin o transmisin las acciones pueden ser al
portador, nominativas y escritrales y que las nominativas, a su vez, pueden ser
endosables
y
no
endosables.
Las acciones al portador se transmiten brevi manu, es decir, por simple entrega del
ttulo
de
las
manos
del
transmitente
al
transmitido.
Las acciones nominativas requieren notificacin a la sociedad e inscripcin en el registro
de
acciones.
La accin nominativa endosable se transmite vlidamente mediante endoso (respecto de
terceros
y
de
la
sociedad).
La transferencia mortis causa se realiza mediante la inscripcin en el registro de
acciones del instrumento que acredite la calidad de herederos o testamento.
Todo lo dicho es a los fines tericos y sin perjuicio de que a partir de la ley 24.587 las
acciones slo pueden emitirse en forma nominativa no endosable (ver supra 4.6).
En cuanto a la ley 19.550, volvemos sobre el art. 214, que sentaba el principio de la
transmisibilidad de las acciones: La transmisin de las acciones es libre.
El estatuto puede limitar la transmisibilidad de las acciones nominativas o escritrales,
sin que pueda importar la prohibicin de su transferencia. La Ii- mitacin deber constar
en el ttulo o en las inscripciones en cuenta, sus comprobantes y estados respectivos.
Es decir que el estatuto puede limitar la transmisibilidad de las acciones, pero no
prohibirla.
Las formas ms comunes de restriccin son: a) exigir determinada calidad en el
comprador; b) el consentimiento de la sociedad: e) el derecho de preferencia de los
accionistas
existentes.
La ley 19.550 pona trmino a toda controversia doctrinara, determinando que toda
limitacin
a
la
transmisibilidad
debe
constar
en
la
accin.
Acciones nominativas son las emitidas a nombre de determinada persona. Su
transferencia est sujeta a diversos recaudos legales segn las circunstancias: a) si se
trata de transferencia mortis causa no presenta problemas particulares.
Si la transferencia se realiza inter vivos se debe formalizar un contrato que el Cdigo de
Comercio incluye en la compra venta mercantil art. 451. Dice el art. 451: Slo se
considera
mercantil
la
compraventa
de...
acciones
de
compaas...
A su vez, el art. 215, texto ley 22.903, reglamenta: La transmisin de las acciones,
nominativas o escriturales y de los derechos reales que las graven debe notificarse por
escrito a la sociedad emisora o entidad que lleve el registro e inscribirse en el libro o
cuenta pertinente. Surte efecto contra la sociedad v los terceros desde su inscripcin.
En el caso de acciones escritrales, la sociedad emisora o entidad que IIe ve el registro
cursar aviso al titular de la cuenta en que se efecte un dbito por transmisin de
acciones, dentro de los diez (10) das de haberse Inscripto, en el domicilio que se haya
constituido; en las sociedades sujetas al rgimen de la oferta pblica, la autoridad de
contralor podr reglamentar otros medias de informacin a los SOCiOS.
Las acciones endosables se transmiten por una cadena ininterrumpida de endosos y
para el ejercicio de sus derechos el endosatario solicitar el registro.
A su vez, la ley de nominatividad 24.587 (ver supra 4.6) dispone que la transmisin y
197
los derechos reales que recaigan sobre los ttulos deben constar en los mismos en
caso de que existan materialmente es decir no se trate de acciones escritrales,
inscribirse en el registro que debe llevarse a esos libros y notificarse al emisor (art. 2,
prr. 1). Tales actos de transmisin y de constitucin de derechos reales slo producen
efecto frente al emisor y a los terceros desde la fecha de la inscripcin (art. 2, prr.
2). Las medidas precautororias slo producen efectos con la notificacin al emisor y la
inscripcin en el registro. Do tratarse de ttulos cotizables, las medidas precautorias no
afectarn las negociaciones concretadas en los mercados de valores si a su fecha no
estuvieran
tambin
notificados
al
mercado
respectivo
(art.
3).
Para el supuesto de las acciones escritrales (incorporadas al art. 208 poi ley 22.903) se
prev la notificacin de las transferencias al titular de la cuenta por parte de la sociedad
emisora.
Clasificacin
de
las
acciones
por
el
derecho
que
confieren
Las acciones privilegiadas las emplean, normalmente, los accionista fundadores para
facilitar el mantenimiento de un determinado grupo en la direccin administrativa de la
sociedad. Suelen contener clusulas restrictivas de su negociacin. Algunas legislaciones
las han prohibido con motivo de los abusos a que se prestan. Los arts. 216 y 217, si
bien
las
autorizan,
tambin
restringen
su
uso.
Bonos
de
goce,
de
participacin
y
de
trabajo
Bonos de goce: Se usan en las sociedades (v.gr., concesionarias de servicios pblicos)
cuyo activo debe revertirse al Estado, sin reembolso. Estas deben amortizar el capital
previamente y en estos supuestos, en reemplazo de las acciones (que se amortizan por
ser representativas del capital social), se entrega al titular bonos de goce. Estos bonos
de goce autorizan a participar en las utilidades ulteriores y, en su momento, en la
liquidacin de la sociedad, una vez reembolsado el valor nominal de las acciones no
amortizadas.
El art. 227 dispone: Las sociedades annimas pueden emitir bonos de goce y de
participacin. Se reglamentarn en el estatuto de acuerdo a las normas de este ttulo,
bajo
sancin
de
nulidad.
El titular del bono no adquiere la calidad de socio. Su derecho se limita a la participacin
en
las
utilidades
(documento
de
crdito).
El art. 228, referido especficamente a los bonos de goce, determina: Los bonos de goce
se emitirn a favor de los titulares de acciones totalmente amortizadas. Dan derecho a
participar en las ganancias y, en caso de disolucin, en el producido de la liquidacin,
despus de reembolsado el valor nominal de las acciones no amortizadas. Adems
gozarn de los derechos que el estatuto les reconozca expresamente.
Los bonos de goce se emiten a favor de los poseedores de acciones totalmente
amortizadas.
Bonos de participacin: A ellos se refiere en particular el art. 229: Los bonos de
participacin pueden emitirse por prestaciones que no sean aportes de capital. Slo dan
derecho
a
participar
en
las
ganancias
de
ejercicio.
Los bonos de participacin (contrariamente alas de goce) slo confieren derecho a la
participacin en las ganancias del ejercicio y no a participar en los resultados de la
liquidacin.
Puede ocurrir que a las sociedades de capital (slo pueden aportarse obligaciones de dar
determinados bienes pasibles de ejecucin forzada) les interese recibir bienes que no
pueden ser objeto de aporte (v.gr, de su industria, de goce de un invento, de tecnologa,
etc.), en cuyo caso emite estos bonos que slo autorizan a participar en las utilidades.
Estos
se
otorgan
tambin
a
promotores
y
fundadores.
Bonos de participacin para el personal: Dispone al respecto el art. 230:
198
2- de administracin (directorio)
199
UN
Una vez que se publicaron los edictos estn todos sus socios notificados. Esta
notificacin POR EDICTO NO PUEDE SER SUPLIDA POR NINGUN MEDIO.
200
201
202
RESUMEN
GARRONE:
SOCIEDAD
ANNIMA.
RGANOS
rganos
de
la
sociedad
annima.
Orientaciones
actuales
La sociedad, como ente jurdico, pero no dotado de personalidad y capacidad fsica,
acta
a
travs
de
personas
fsicas.
A estas personas en su particular funcin se les da el nombre de rganos.
Actuando como rganos, no son representantes: hay irreductibilidad absoluta entre los
conceptos
de
rgano
y
representacin.
A travs del rgano acta la sociedad y no por la sociedad como actan los
procuradores. Los administradores, ms que en su nombre propio, firman como
sociedad.
De tales rganos, algunos son de accin interna (asambleas), otros de accin interna y
externa (directorio). Tienen representacin los rganos de la sociedad cuando se
presentan distribuidos en tres especies: rganos deliberantes (asambleas), rganos
ejecutivos (directores) y rganos de control (consejo de vigilancia, sndicos).
Volviendo a la diferenciacin entre representacin y rgano sealamos que de
representacin
legal
(tiene
como
supuesto
la
incapacidad
legal
de
obrar del representado) no se puede hablar a propsito de las personas jurdicas: la
asamblea de socios, como los directores, no acta en representacin del ente jurdico,
sino
que
encarna
al
ente
mismo
que
acta.
Los rganos se diferencian en razn de la estructura y funcin correspondiente, pero
estructura y funcin, cualesquiera que ellas sean, son siempre orgnicas, nunca y en
modo
alguno
representativas
en
sentido
propio.
Consecuencia de esta concepcin son: a) el acto ilcito y daoso del administrador es un
acto de la sociedad, no del representante (responde la sociedad). El administrador
responder, eventualmente, frente a la sociedad; b) el administrador, siendo rgano no
puede hacer de testigo por el ente que acta por su medio (en cambio, ello se consiente
al representante). Nuestra actual Ley de Sociedades, quede claro; recepto la teora del
rgano que ya haba sido aceptada por la doctrina y parcialmente, por la jurisprudencia.
Asamblea.
Concepto
y
naturaleza
En una primera nocin la asamblea de accionistas (o socios) es la reunin colegiada de
todos los socios a fin de deliberar y decidir acerca de los intereses de la sociedad.
Podra definirse corno reunin de accionistas, debidamente convocada para deliberar y
decidir por mayora sobre determinados asuntos sociales propios de su competencia .
Reunin de accionistas no implica totalidad de socios, sino el qurum establecido por
la ley; debidamente convocada significa que debe serlo por quienes la ley autoriza a
ello (v.gr., directorio) y con la forma de notificacin que corresponda (v.gn,
publicaciones); deliberar y decidir por mayora significa que sus acuerdos no
necesitan,
normalmente,
ser
adoptados
por
unanimidad.
Es un rgano necesario exigido por la ley y le corresponde el nombramiento, control y
remocin
de
los
directores
(administradores)
de
la
sociedad.
El art. 233, LSC (competencia), el primero de la serte que reglamenta este rgano de la
sociedad annima, dice: Las asambleas tienen competencia exclusiva para tratar los
asuntos
incluidos
en
tos
arts.
234
y
235.
Deben reunirse en la sede o el lugar que corresponda a jurisdiccin del domicilio social.
203
Sus resoluciones conformes con la ley y el estatuto, son obligatorias para todos los
accionistas salvo lo dispuesto en el art. 245 y deben ser cumplidas por el directorio.
Clases
de
asambleas
La ley distingue concretamente entre asamblea ordinaria y asamblea extraordinaria
(arts. 234 y 235), y distribuye las facultades o competencias de cada una de ellas. El
art. 234 regula: Corresponde a la asamblea ordinaria considerar y resolver los
siguientes asuntos: 1) Balance general. estado de resultados, distribucin de ganancias,
memoria e informe del sndico y toda otra medida relativa a la gestin de la sociedad
que le compete resolver conforme a la ley y el estatuto o que sometan a su decisin el
directorio, el consejo vigilancia o los sndicos; 2) Designacin y remocin de directores y
sndicos y miembros del consejo de vigilancia y fijacin de su retribucin;
3) Responsabilidad de los directores y sndicos y miembros del consejo de vigilancia;
4)
Aumento
del
capital
conforme
al
art.
188.
Para considerarlos puntos 1 y 2 ser convocada dentro de los cuatro (4) meses del
cierre
del
ejercicio.
La
enumeracin
del
art.
234
es
taxativa.
Respecto de la asamblea extraordinaria el art. 235 fija su competencia: Corresponden a
la asamblea extraordinaria todos los asuntos que no sean de competencia de la
asamblea
ordinaria,
la
modificacin
del
estatuto
y
en
especial:
1) Aumento de capital, salvo el supuesto del art. 188. Slo podr delegar en el
directorio la poca de la emisin, forma y condiciones de pago;
2)
Reduccin
y
reintegro
del
capital;
3l
Rescate,
reembolso
y
amortizacin
de
acciones:
4) Fusin, transformacin y disolucin de la sociedad; nombramiento. remocin y
retribucin de los liquidadores; escisin; consideracin de las cuentas y de los dems
asuntos relacionados con la gestin de stos en la liquidacin social, que deban ser
objeto
de
resolucin
aprobatoria
de
carcter
definitivo;
5) Limitacin o suspensin del derecho de preferencia en la suscripcin de nuevas
acciones
conforme
al
art.
197;
6)
Emisin
de
debentures
y
su
conversin
en
acciones;
-.
7)
Emisin
de
bonos.
Su enumeracin es meramente enunciativa y que corresponder a esta asamblea tratar
todo aquello que no est especficamente fijado por la ley para la una, ni para la otra.
Otras
clasificaciones
Desde otro ngulo, las asambleas pueden ser comunes y especiales. Comunes son las
tpicas asambleas de accionistas en general, sin discriminacin (ordinarias y
extraordinarias). La especial es la reunin de una determinada clase de accionistas para
tratar temas que slo a ellos afecta. Siguen el rgimen de las ordinarias.
Por otra parte, segn el fin perseguido, las asambleas pueden ser: a) constitutivas, b)
de
gestin
y
c)
de
liquidacin.
a) La constitutiva se vincula con la creacin de la sociedad y el contrato social (prevista
por el art. 179 en la regulacin de la constitucin por suscnpcin pblica sucesiva).
b) La de gestin es la que se realiza durante la existencia de la sociedad (peridica y
obligatoriamente la ordinaria; circunstancialmente, por la necesidad de tratar
determinadas
materias,
la
extraordinaria).
c) La asamblea de liquidacin est prevista por el art. 110. Corresponde a las
extraordinarias
(art.
235.
inc.
4)
204
Convocatoria.
Orden
del
da
La convocatoria (citacin de los accionistas para constituir la asamblea) es regulada
especficamente por la ley a travs del art. 236: Las asambleas ordinarias y
extraordinarias sern convocadas por el directorio o el sndico en los casos previstos por
la ley, O Cuando cualquiera de ellos lo juzgue necesario o cuando sean requeridas por
accionistas que representan por lo menos el cinco por ciento (5%) del capital social si
los
estatutos
no
fijaran
una
representacin
menor.
En este ltimo supuesto la peticin indicar los temas a tratar y el directorio o el sndico
convocar la asamblea para que se celebre en el plazo mximo de cuarenta (40) das de
recibida
la
solicitud.
Si el directorio o el sndico omite hacerlo, la convocatoria podr hacerse por la autoridad
de
contralor
o
judicialmente.
La convocatoria por el directorio sta prevista. La convocatoria por el sndico est
prevista por el art. 294, inc. 7; por el consejo de vigilancia, por el art. 281, incs. b) y
g); y por el fiduciario cuando haya asumido la administracin (arts. 346 al 348).
El art. 237, regula la forma en materia de convocatoria Las asambleas sern convocadas
por publicaciones durante cinco (5) das, con diez (10) das de anticipacin por lo
menos, y no mas de treinta (30), en el diario de publicaciones legales. Adems, para las
sociedades a que se refiere el art. 299, en uno de los diarios de mayor circulacin
general de la Repblica. Deber mencionarse el carcter de la asamblea, fecha, hora y
lugar de reunin, orden del da, y los recaudos especiales exigidos por el estatuto para
la
concurrencia
de
los
accionistas.
La asamblea en segunda convocatoria por haber fracasado la primera deber celebrarse
dentro de los treinta (30) das siguientes, y las publicaciones se efectuarn por tres (3)
das con ocho (8) de anticipacin, como mnimo. El estatuto puede autorizar ambas
convocatorias simultneamente, excepto para las sociedades que hacen oferta pblica
de sus acciones, en las que esta facultad queda limitada a La asamblea ordinaria.
En el supuesto de convocatorias simultneas, si la asamblea fuere citada para
celebrarse el mismo da deber serlo con un intervalo no inferior a una (1) hora de la
fijada
para
la
primera.
La asamblea podr celebrarse sin publicacin de la convocatoria cuando se renan
accionistas que representen la totalidad del capital social y las decisiones se adopten por
unanimidad
de
las
acciones
con
derecho
a
voto.
La mencin del art. 299 se refiere principalmente a las sociedades abiertas (hacen
oferta pblica) o a aquellas cuyo capital sea superior a $ 2.100.000. Tambin a los
restantes supuestos que enumera el art. 299: sociedad de economa mixta; de
capitalizacin
y
ahorro
y
de
servicios
pblicos
o
concesiones.
El orden del da tiende a prevenir a los accionistas las cuestiones que sern tratadas en
la reunin. Por ello, el art. 246 establece la nulidad de toda materia extraa incluida,
salvo
asamblea
unnime.
Constitucin
y
desarrollo
de
la
asamblea
En la segunda convocatoria la asamblea se considerar constituida cualquiera sea el
nmero
de
esas
acciones
presentes.
Las resoluciones en ambos casos sern tomadas por mayora absoluta de los votos
presentes que puedan emitirse en la respectiva decisin, salvo cuando el estatuto exija
mayor
nmero.
El art. 244 (modificado por la Ley 22.985) establece respecto del qurum de las
asambleas extraordinarias: La asamblea xtraordinaria se rene en primera
convocatoria con la presencia de accionistas que representen el sesenta por ciento
205
(60%) de las acciones con derecho a voto, si el estatuto no exige quruin mayor. En
la segunda convocatoria se requiere la concurrencia de accionistas que representen el
treinta por ciento (30%) de las acciones con derecho a voto, salvo que el estatuto fije
qurum
mayor
o
menor.
Las resoluciones en ambos casos sern tomadas por mayora absoluta de los votos
presentes que puedan emitirse en la respectiva decisin, salvo cuando el estatuto exija
mayor
nmero.
Cuando se tratare de la transformacin, prrroga o reconduccin, excepto en las
sociedades que hacen oferta pblica o cotizacin de sus acciones; de la disolucin
anticipada de la sociedad: de la transferencia del domicilio al extranjero; del cambio
fundamental del objeto y de la reintegracin total o parcial del capital, tanto en primera
cuanto en segunda convocatoria, las resoluciones se adoptarn por el voto favorable de
la mayora de acciones con derecho a voto, sin aplicarse la pluralidad de voto. Esta
disposicin se aplicar para decidir la fusin y la escisin, salvo respecto de la sociedad
incorporante que se regir por las normas sobre aumento de capital.
Resumiendo, el qurum vara segn se trate de asamblea ordinaria o extraordinaria y
segn que la asamblea se rena en primera o segunda convocatoria. El qurum debe
permanecer durante la reunin y mantenerse al momento de la votacin; si el qurum
se quiebra, la asamblea fracasa con relacin a los puntos no votados del orden del da.
Respecto de los mismos deber procederse en segunda convocatoria.
El art. 238 (texto ley 22.903) regula en detalle el depsito de las acciones o la forma de
acreditar la calidad de accionista y la proporcin de capital, as como la forma de
registracin en el libro de asistencia: Para asistir a las asambleas, los accionistas deben
depositaren la sociedad sus acciones o un certificado de depsito con no menos de 3
(tres) das hbiles de anticipacin al de la fecha fijada. La sociedad les entregar los
comprobantes necesarios de recibo, que servirn para la admisin a la asamblea.
Los titulares de acciones nominativas o escriturales cuyo registro sea llevado por la
propia sociedad quedan exceptuados de la obligacin de depositar sus acciones o
presentar certificados o constancias, pero deben cursar comunicacin para que se los
inscriba
en
el
libro
de
asistencia
dentro
del
mismo
trmino.
Los accionistas o sus representantes que concurran a la asamblea firmarn el libro de
asistencia en el que se dejar constancia de sus domicilios, documentos de identidad y
numero de votos que les corresponda.
La ley autoriza la representacin de los accionistas por mandatarios. No pueden serlo los
directores, los sndicos, los miembros del consejo de vigilancia, los gerentes y restantes
empleados de la sociedad. Salvo que el estatuto disponga otra cosa, basta el
otorgamiento del mandato en instrumento privado con firma certificada en forma
judicial,
notarial
o
bancaria
(art.
239).
Las asambleas deben ser presididas por el presidente del directorio o su reemplazante,
salvo disposicin contraria del estatuto. En su defecto por la persona que designe la
asamblea. Cuando la asamblea fuere convocada por el juez o la autoridad de contralor,
ser
presidida
por
el
funcionario
que
ellos
designen
(art.
242).
Halperin seala que, constituida la asamblea, deber observar en su desarrollo las
reglas comunes a las deliberaciones de los cuerpos legislativos: a) amplio derecho de
informacin. El directorio y el sndico suministrarn todos los datos que les requieran los
accionistas atinentes a la cuestin en deliberacin; b) amplio derecho de discusin
(derecho de voz del accionista). Este derecho lo tienen incluso los accionistas que
carecen
de
derecho
devoto
(art.
217
sobre
acciones
preferidas).
La ley autoriza a la asamblea a pasar a cuarto intermedio por una vez a fin de continuar
206
dentro de los treinta das siguientes. En la segunda reunin slo podrn participar los
accionistas que oportunamente cumplieron con el art. 238 (depsito de acciones, firma
del libro de asistencia, etc.) y se deber confeccionar acta de cada reunin (art. 247).
Agotado el debate durante la celebracin de la asamblea se procede a [a
votacin.
.
._
,
El voto es un atributo del accionista previsto expresamente por la ley. La emisin del
voto concreta el ejercicio del derecho. El derecho de voto es intransferible: corresponde
al socio (accionista) y la sociedad tiene derecho a hacer respetar esta intransferibilidad
en su propio resguardo y de los dems accionistas.
Prohibicin
y
limitaciones
de
voto
Existen supuestos previstos por la ley en que el derecho de voto no puede ejercitarse:
a) de los directores, sndicos, gerentes generales e integrantes del consejo de vigilancia
a quienes la ley prohbe votar sobre: 1) los actos relacionados con su gestin, 2) en las
resoluciones referentes a su responsabilidad y 3) su remocin (art. 241).
Aunque no puedan votar pueden intervenir en el debate: explicar su actuacin, informar,
etc.
(art.
240).
La violacin de las prohibiciones del art. 241 anula la decisin social si el voto o los
votos
de
los
directores
han
sido
decisivos
para
lograr
mayora.
El art. 248 prev la prohibicin del voto para los accionistas con inters contrario al
social: El accionista o su representante que en una operacin determinada tenga por
cuenta propia o ajena un inters contrario al de la sociedad, tiene obligacin de
abstenerse
de
votar
los
acuerdos
relativos
a
aqulla.
Si contraviniese esta disposicin, ser responsable de los daos y perjuicios, cuando sin
su voto no se hubiera logrado la mayora necesaria para una decisin vlida.
Por otra parte, existen limitaciones al voto en el supuesto de las acciones con voto plural
que
autoriza
y
a
su
vez
limita
el
art.
216.
As se prev: a) proporcin mxima de hasta cinco votos por accin; b) prohibicin de
ejercicio (limitacin) del voto plural en las decisiones asamblearias sobre formacin de
reservas cuando el monto exceda del capital y de las reservas legales (art. 244). Por
otra parte, limitando el uso del voto mltiple. el art. 244. ap. 4 (supuestos especiales)
regula: cuando se tratare de la transformacin, prrroga o reconduccin, excepto en las
sociedades que hacen oferta pblica o cotizacin de SUS acciones; de la disolucin
anticipada de la sociedad, de la transferencia del domicilio al extranjero; del cambio
fundamental del objeto y de la reintegracin total o parcial del capital, tanto en primera
cuanto en segunda convocatoria, las resoluciones se adoptarn por el voto favorable de
la mayora de acciones con derecho a voto, sin aplicarse la pluralidad de voto. Esta
disposicin se aplicar para decidir la fusin y la escisin, salvo respecto de la sociedad
incorporante que se regir por las normas sobre aumento de capital.
Resoluciones
de
la
asamblea.
Ejecucin
El art. 233 en su ap. 3 dice que: Sus resoluciones conformes con la ley y el estatuto,
son obligatorias para todos los accionistas salvo lo dispuesto en el art. 245 y deben ser
cumplidas
por
el
directorio.
El
art.
245
se
refiere
al
derecho
de
receso.
Por otra parte, el art. 274 hace responsables a los directores ilimitada y solidariamente
hacia
los
accionistas
por
el
mal
desempeo
en
el
cargo.
En otras palabras, el directorio es el rgano que tiene a su cargo el cumplimiento de las
decisiones tomadas por la asamblea. Esta obligacin del directorio est atemperada en
la medida en que Las decisiones de la asamblea deben ajustarse a la ley y al estatuto.
Caso
contrario
el
directorio
debe
impugnarlas
judicialmente.
207
Acta
de
lo
resuelto
por
la
asamblea
El art. 249 se refiere al acta y a su contenido: El acta confeccionada conforme al art. 73,
debe resumir las manifestaciones hechas en la deliberacin, las formas de las
votaciones y sus resultados con expresin completa de las decisiones Cualquier accionista puede solicitar a su costa, copia firmada del acta.
Recordamos que el art. 73 establece que de las deliberaciones de los rganos colegiados
de una sociedad debe labrarse acta en libro especial, las actas deben confeccionarse y
firmarse dentro de los cinco das por el presidente y los socios designados (en las
asambleas se designan generalmente dos accionistas para firmar el acta, junto con el
presidente, de acuerdo con lo previsto por el art. 246, inc. 3 y el art. 73).
La
falta
de
acta
vuelve
inexistente
a
la
asamblea.
El acta debe bastarse a s misma y contener una serie de requisitos: fecha y hora; datos
de los accionistas presentes, individualizacin de sus acciones; el orden del da , un
relato sucinto de los debates, con enunciacin de las principales razones emitidas por los
accionistas y el resultado de la votacin con indicacin de los votantes y nmero de
acciones.
Asambleas
especiales
El art. 250 se refiere a estas asambleas: Cuando la asamblea deba adoptar resoluciones
que afecten los derechos de una clase de acciones, se requiere el consentimiento o
ratificacin de esta clase, que se prestar en asamblea especial regida por las normas
de
la
asamblea
ordinaria.
Est referido al grupo de acciones con desigualdad de derechos (v.gr., acciones
preferidas).
Esta asamblea especial tiene por objeto (en beneficio de las necesidades de la sociedad)
dejar sin efecto el derecho, individual, de veto eventual de las decisiones asamblearias.
Es un rgano de funcionamiento ocasional, por lo que no puede designar representante
de la categora, no tiene gastos comunes ni puede requerir contribuciones para
solventarlos.
Esta
asamblea
tiene
carcter
integrativo
de
la
asamblea
general.
Impugnacin de las decisiones asamblearias: causales. Acciones de nulidad.
Titulares
de
la
accin
El art. 251 regula la impugnacin de la decisin asamblearia, la promocin de la
correspondiente accin de nulidad y determina quines estn legitimados para ejercerla:
Toda resolucin de la asamblea adoptada en violacin de la ley, el estatuto o el
reglamento, puede ser impugnada de nulidad por los accionistas que no hubieren
votado favorablemente en la respectiva decisin y por los ausentes que acrediten la
calidad de accionistas a la fecha de la decisin impugnada. Los accionistas que votaran
favorablemente pueden impugnarla si su voto es anulable por vicio de la voluntad.
Tambin pueden impugnarla
los directores, sndicos, miembros del consejo de
vigilancia
o
la
autoridad
de
contralor.
La accin se promover contra la sociedad, por ante el juez de su domicilio, dentro de
los
tres
(3)
meses
de
clausurada
la
asamblea.
Se trata de proteger a la minora por las decisiones asamblearias de la mayora
contrariando
la
ley
o
el
contrato.
208
209
210
sndicos o socios. Los libros de actas son para que los directores o socios puedan
pedir copias de dichas actas.
La ley atena el rgimen de mayora: el poder de las mayoras no puede ir en contra de
las minoras.
1- permite a la sociedad en que se organice en distintas clases de acciones, tiene un
representante en el directorio.
2- a travs de la eleccin del directorio por categora o clase, el directorio puede
cambiar de posicin por medio del voto acumulativo. Las minoras pueden elegir uno o
mas directores.
Ejemplo hay cuatro socios: a ocupa el 50%, b ocupa el 30% y c y d el 10% cada uno, la
ley da la posibilidad de que c y d voten acumulativamente para elegir al directorio que
los represente. La ley permite que un tercio de las vacantes a cubrir se elijan a travs
del voto acumulativo.
Hasta tres das antes de elegir a los directores, un socio se presenta ante la sociedad y
manifiesta que no va a hacer uso del voto acumulativo. Basta que un solo socio diga que
va a votar acumulativamente. Ejemplo capital 10000, a 7000 (70%) y b 3000 (30%).
Tres directores uno dice que quiere votar y un director ser de B.
Como votan?: los votos se calculan del capital multiplicado por la cantidad de cargos a
cubrir.
INCOMPATIBILIDADES: Causales de Remocin (art 264). El rgano natural para remover
es la asamblea, se solicita al directorio y este convoca a asamblea por el plazo de 40
das para considerar la remocin. Siempre se puede pedir en subsidio judicialmente la
remocin. A diferencia de las acciones de responsabilidad ac la ley no exige que haya
dao.
Judicialmente: la accin se tramita contra el director y la sociedad y esta accin puede
surgir en la misma asamblea, la que puede aceptar o rechazar la remocin.
Art 266: indelegabilidad del cargo de director. Los debe hacer por si mismo, no puede
ser representado por nadie. Si la ley permite que un director otorgue autorizacin a otro
director a votar por el. Pero no lo exime de responsabilidad ni otorga qurum.
hasta que lmite se pueden delegar funciones? Se pueden entregar poderes para ciertos
y determinados actos ejecutivos (para desiciones ya tomadas determinadas no para que
decida). No se puede dar a otro poder amplio de administracin y de disposicin. La
mayora entiende que no se puede otorgar poderes y la doctrina opina que solo para
actos ejecutivos la ley prev:
Comit ejecutivo y gerencia integrados por directores y tienen a su cargo la gestin de
determinados negocios y actan segn lo previsto en el estatuto o delegaciones
posteriores. Tiene todos los directores la responsabilidad en conjunto son responsables
por las desiciones individuales.
Gerencia: si se permiten que sean directores o no y los nombra el directorio y estn
bajo la supervisin de este, solo hacen funcin ejecutiva, se esta en presencia de una
persona jerrquica de la sociedad, pueden existir una relacin laboral y no contractual
de socio, y los nombra o remueve el directorio.
RESUMEN GARRONE:
El
directorio.
Concepto
y
funciones
Al lado de la asamblea, rgano de gobierno soberano, surge el directorio (regulado por
los arts. 255 a 279) como rgano de administracin o poder ejecutivo. Es el encargado,
en principio, de ejecutar la voluntad social formada en la asamblea general, de la
gestin de la empresa (de la que es titular la sociedad) y de la representacin (o mejor
actuacin) de la sociedad frente a terceros con los que establecen, en nombre de la
211
sociedad (la sociedad misma), una serie de relaciones (contractuales o no) dirigidas,
directa o indirectamente, a la consecucin del objeto y del fin sociales.
Del contexto de Los artculos que regulan el rgimen del directorio surge una
dependencia respecto de la voluntad de la asamblea y una relacin de control. Pero, de
hecho, en las sociedades importantes se ha fortalecido el poder de los directores en
detrimento del poder y control de la asamblea de accionistas. El fenmeno se debe a
varias causas: a) el hecho de que a los administradores corresponde la direccin y
explotacin de la empresa: b) la complejidad de la gestin y de la competencia
econmicas privan a los accionistas de los Conocimientos tcnicos para un control
eficiente y c) el progresivo abstencionismo de los accionistas que no asisten a las
asambleas (se preocupan slo del dividendo) dejan en manos de los grupos de control,
normalmente ligados alas administradores, las decisiones relativas a la explotacin
econmica del objeto social y al normal funcionamiento de la sociedad
El directorio pasa a ser, en la prctica, muchas veces, un mero rgano de contralor de la
gestin del o de los gerentes. Ms frecuentemente de lo que convendra a nuestra
vapuleada economa y deficiente distribucin de riqueza, muchos directores son meros
figurones, cobra sueldos, llevados al cargo por compromiso, comodidad, relaciones o
parentescos o mera habilidad para las relaciones pblicas y el acomodamiento en
ubicaciones
rentables
que
no
requieren
trabajar.
Digresin aparte, que la funcin del directorio es esencialmente la administracin de la
sociedad (en el sentido amplio de direccin, gestin y explotacin) surge en forma
expresa del art. 255: La administracin est a cargo de un directorio...; del 261:
...funciones tcnico-administrativas de carcter permanente...; del art. 270: ...puede
delegar las funciones ejecutivas de la adminisrracin.., etc. Tambin fa ley le atribuye
expresamente la representacin de la sociedad al presidente del directorio (art. 268).
Concretando, el directorio es el rgano de administracin necesario y permanente,
pluripersonal o unipersonal (salvo prohibicin para sociedades comprendidas en el art.
299).
Designacin
de
los
directores.
Prohibiciones
e
incompatibilidades.
Remocin
del
inhabilitado
Sobre este particular (eleccin), el art. 255 dispone concretamente: La administracin
est a cargo de un directorio compuesto de uno o inris directores designados por la
asamblea
de
accionistas
o
el
consejo
de
vigilancia,
en
su
caso.
En las sociedades annimas del art. 299 se integrar por lo menos con tres directores.
Si se faculta a la asamblea de accionistas para determinar el nmero de directores, el
estatuto
especificar
el
nmero
mnimo
y
mximo
permitido.
El directorio primero de la sociedad se elige al constituirse la sociedad. tanto en el
supuesto de constitucin simultnea como de constitucin sucesiva (arts. 166 y 179).
Las asambleas de accionistas sucesivas debern observar respecto de la eleccin de
directores
las
previsiones
estatutarias.
Aunque no es comn, podra ser que el estatuto previera que el directorio lo elija el
consejo
de
vigilancia
(arts.
255
y
281,
inc.
d).
Los sndicos pueden elegir directores para llenar las vacantes que se produzcan cuando
los estatutos no prevean otra cosa hasta la reunin de la asamblea (art. 258).
Los directores son reelegibles y no se requiere reunir la calidad de accionistas de la
sociedad
(art.
256).
La asamblea ordinaria es la que debe designarlos directores (art. 234, inc. 2) por
medio de mera pluralidad de sufragios como toda decisin ordinaria. El cargo de director
212
213
ARTICULO 263. Los accionistas tienen derecho a elegir hasta Un Tercio (1/3) de las
vacantes a llenar en el directorio por el sistema de voto acumulativo.
El estatuto no puede derogar este derecho, ni reglamentarlo de manera que dificulte su
ejercicio; pero se excluye en el supuesto previsto en el artculo 262.
El directorio no podr renovarse en forma parcial o escalonada, si de tal manera se
impide el ejercicio del voto acumulativo.
Procedimiento.
Para el ejercicio se proceder de la siguiente forma:
1) El o los accionistas que deseen votar acumulativamente debern notificarlo a la
sociedad con anticipacin no menor de Tres (3) das hbiles a la celebracin de la
asamblea, individualizando las acciones con que se ejercer el derecho y, si fuesen al
portador, depositando los ttulos o el certificado o constancia del banco o institucin
autorizada. Cumplidos tales requisitos aunque sea por un solo accionista, todos quedan
habilitados para votar por este sistema;
2) La sociedad deber informar a los accionistas que lo soliciten, acerca de las
notificaciones recibidas. Sin perjuicio de ello, el presidente de la asamblea debe informar
a los accionistas presentes que todos se encuentran facultados para votar
acumulativamente, hayan o no formulado la notificacin;
3) Antes de la votacin se informar pblica y circunstanciadamente el nmero de
votos que corresponde a cada accionista presente;
4) Cada accionista que vote acumulativamente tendr un nmero de votos igual al que
resulte de multiplicar los que normalmente le hubieren correspondido por el nmero de
directores a elegir. Podr distribuirlos o acumularlos en un nmero de candidatos que no
exceda del tercio de las vacantes a llenar;
5) Los accionistas que voten por el sistema ordinario o plural y los que voten
acumulativamente competirn en la eleccin del tercio de las vacantes a llenar,
aplicndose a los Dos Tercios (2/3) restantes el sistema ordinario o plural de votacin.
Los accionistas que no voten acumulativamente lo harn por la totalidad de las vacantes
a cubrir, otorgando a cada uno de los candidatos la totalidad de votos que les
corresponde conforme a sus acciones con derecho a voto;
214
duracin,
cesacin
de
Domicilio
los
directores.
215
los
directores
216
El monto mximo de las retribuciones que por todo concepto puedan percibir los
miembros del directorio y del consejo de vigilancia en su caso, incluidos sueldos y otras
remuneraciones por el desempeo de funciones tcnico-administrativas de carcter
permanente, no podrn exceder del veinticinco por ciento (25%) de las ganancias.
Dicho monto mximo se limitar al cinco por ciento (5%) cuando no se distribuyan
dividendos a los accionistas, y se incrementar proporcionalmente a la distribucin,
hasta alcanzar aquel lmite cuando se reparta el total de las ganancias. A los fines de la
aplicacin de esta disposicin, no se tendr en cuenta la reduccin en la distribucin de
dividendos, resultante de deducir las retribuciones del Directorio y del Consejo de
Vigilancia.
217
ARTICULO 267. El directorio se reunir, por lo menos, una vez cada tres (3) meses,
salvo que el estatuto exigiere mayor nmero de reuniones, sin perjuicio de las que se
pudieren celebrar por pedido de cualquier director. La convocatoria ser hecha, en ste
ltimo caso, por el presidente para reunirse dentro del quinto da de recibido el pedido.
En su defecto, podr convocarla cualquiera de los directores.
La convocatoria deber indicar los temas a tratar.
Representacin de la sociedad.
ARTICULO 268. La representacin de la sociedad corresponde al presidente del
directorio. El estatuto puede autorizar la actuacin de uno o ms directores. En ambos
supuestos se aplicar el artculo 58.
El presidente es tambin un miembro integrante del directorio. Es elegido por el propio
directorio excepto que el estatuto reserve esa atribucin a la asamblea. Integra el
qurum
y
la
votacin
como
cualquier
director.
Directorio: Comit ejecutivo.
ARTICULO 269. El estatuto puede organizar un comit ejecutivo integrados por
directores que tengan a su cargo nicamente la gestin de los negocios ordinarios. El
directorio vigilar la actuacin de ese comit ejecutivo y ejercer las dems atribuciones
legales y estatuarias que le correspondan.
Responsabilidad.
Esta organizacin no modifica las obligaciones y responsabilidades de los directores.
Negocios ordinarios deben considerarse las operaciones habituales de la sociedad (las de
todos los das) respecto de terceros yen la administracin interna.
Prohibiciones
o
actos
prohibidos
a
los
directores
Las prohibiciones a los directores se han regulado por la Ley de Sociedades con relacin
a tres presupuestos: a) contrataciones del director con lasociedad (art. 271), b) inters
del director contrario a la sociedad (art. 272) y c) actividades del director en
competencia
con
la
sociedad
(art.
273).
Prohibicin de contratar con la sociedad.
ARTICULO 271. El director puede celebrar con la sociedad los contratos que sean de
la actividad en que ste opere y siempre que se concierten en las condiciones del
mercado.
Los contratos que no renan los requisitos del prrafo anterior slo podrn celebrarse
previa aprobacin del directorio o conformidad de la sindicatura si no existiese qurum.
De estas operaciones deber darse cuenta a la asamblea.
Si desaprobase los contratos celebrados, los directores o la sindicatura en su caso, sern
responsables solidariamente por los daos y perjuicios irrogados a la sociedad.
218
El art 272 tiene por objeto asegurar, en lo posible, la necesidad de lealtad de los
directores. Podra actuar en la competencia con autorizacin expresa de la asamblea.
Nulidad
de
los
actos
del
directores. Eximentes. Accin
directorio.
Responsabilidad
de
los
social, individual y de los terceros
SECCION VIII
De la Administracin y Representacin
Representacin: rgimen.
ARTICULO 58. El administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o
por disposicin de la ley tenga la representacin de la sociedad, obliga a sta por todos
los actos que no sean notoriamente extraos al objeto social. Este rgimen se aplica aun
en infraccin de la organizacin plural, si se tratare de obligaciones contradas mediante
ttulos valores, por contratos entre ausentes, de adhesin o concluidos mediante
formularios, salvo cuando el tercero tuviere conocimiento efectivo de que el acto se
celebra en infraccin de la representacin plural.
Eficacia interna de las limitaciones.
Estas facultades legales de los administradores o representantes respecto de los
terceros no afectan la validez interna de las restricciones contractuales y la
responsabilidad por su infraccin.
Las facultades legales reguladas por el artculo transcripto no pueden ser derogadas ni
modificadas
por
los
estatutos.
Cuando la operacin queda comprendida en las autorizaciones del art. 58 la decisin
interna del directorio, autorizando o rechazando la realizacin del negocio es inoponible
a
terceros.
Diligencia del administrador: responsabilidad.
219
220
221
3- es a travs de la sindicatura.
Fiscalizacin externa: lo ejerce el estado a travs del departamento de persona jurdica.
Para las SA cerrada las sindicaturas son opcionales, puede haber sindicatura o consejo
de vigilancia.
En las SA ART 299 es obligacin la sindicatura y debe ser plural. El consejo de vigilancia
es un rgano que ejerce el control del directorio al igual que la sindicatura. Las
diferencias son la composicin (quienes integran) y las funciones. El consejo de
vigilancia debe estar compuesto por accionistas, en la sindicatura pueden ser socios o
no, es una organizacin constitucionalizado.
En cuanto a la funcin el consejo es mas amplio en cantidad y calidad que la sindicatura.
Es realizar un control de merito sobre determinados actos y analizar su conveniencia.
En 1 lugar para que se instituya un consejo de vigilancia tiene que haber un contrato.
Son reelegibles indefinidamente, son revocables, el cargo es remunerado.
Cmo se designan? Por asamblea y en el estatuto se puede proveer.
Pueden ser designado por voto intermedio. Es un rgano colegiado. El cargo es personal
e indelegable.
Una de las primeras funciones es designar a los directores sobre el mrito y la
convivencia sobre determinados actos. Es un acto legalmente impecable pero puede no
ser conveniente el consejo puede explayarse la sindicatura no, solo dice si es acto es
legal o no. Hay actos que nesecitan la anuencia del consejo como por ejemplo negociar
algn monto art 59 y 274 de la LSC. La ley dice que cada tres meses se debe contratar
una auditoria, para editar los estados contables, esto lo pide o contrata el consejo.
Tambin puede designar comisiones investigadores.
SINDICATURA: Los sndicos forman parte del control pero estos tienen
una
conformacin tcnica (la ley pide abogados o contadores una sociedad civil cuyo
objeto sea ser sindico). Este cuerpo es opcional salvo los casos previstos por el art 249
que es obligatoria y esta designada por la asamblea de accionistas.
Estn alcanzado por las incompatibilidades. Los sndicos no pueden tener vinculo con los
directores de la sociedad. El sindico vela por el control de legalidad y esta sujeto a las
acciones de responsabilidad (responde solidaria e ilimitadamente).
Es un derecho y un deber impugnar la asamblea cuando se contradice a la ley. El sndico
al igual que el director siempre se le debe asignar un suplente si no esta.
Cuando la sindicatura es plural es una comisin fiscalizadora. Lleva un libro de actas con
desiciones e impugnaciones por que tiene el derecho y el deber de asistir a la asamblea.
Tambin debe constituir garanta al igual que el director.
Debe presentar un informe fundado en donde diga que puede ser materia de
impugnacin en una asamblea. Yo como socio le puedo pedir al director juntando el 2%
de los accionistas y pedir informacin a la sindicatura.
en que consiste el control del DPJ? Si son sociedades cerradas controla la constitucin y
los estatutos y acta en toda variacin segn el capital social.
Permite que cada rgano se organice. A su vez en ejercicio de control, persona jurdica
puede imponer sanciones a quienes no ejercen correctamente su cargo.
La LSC puede dar funciones al DPJ y ordenarle a la sociedad su disolucin y liquidacin.
Estas son facultades que poseen.
Toda resolucin del DPJ puede ser apelada por via judicial.
Cules son las SA abierta? Los supuestos del 299, por ejemplo las que brindan un
servicio pblico, etc. Este tipo de sociedades tienen mas control por parte del estado
(supuestamente).
222
Resumen Garrone:
Fiscalizacin
privada
Realizan un control de mrito y un control de Legitimidad: a) el primero afecta a la
gestin en conjunto (v.gr., contabilidad, balance, cuenta de ganancias y prdidas); b) el
segundo se exterioriza en el hecho de vigilar la observancia de la ley y del acto
constitutivo y se ejercita sobre la actividad de los directores y de la asamblea (pueden
impugnaras cuando son contrarias a ley o a los estatutos). El rgano de control puede
adoptar dos formas o tipos: a) el consejo de vigilancia y b) la sindicatura.
La sindicatura, a su vez, puede ser unipersonal o colegiada (comisin fiscalizadora).
Consejo
de
vigilancia.
Naturaleza
y
caracteres
Su inclusin y organizacin en el estatuto es optativa. Es un rgano facultativo (art.
280), colegiado, formado por accionistas necesariamente, que se eligen en asamblea
ordinaria por los mismos mecanismos de los arts. 262 y263 de los directores e iguales
topes de plazo. Le son aplicables principios equivalentes sobre revocacin; renuncia;
prohibiciones; inhabilidades e incompatibilidades sobrevinientes; prdida de la calidad
de
accionista
y
retribucin.
Designacin.
Duracin.
Remocin
Son designados igual que los directores, por la asamblea ordinaria de accionistas, pero
necesariamente mediante dos formas (arts. 262 y 263): a) por categora de votos, o b)
por acumulacin de votos. Es decir, que no pueden ser elegidos como los directores por
el
sistema,
ms
comn,
de
simple
mayora.
Como los directores, son reelegibles y libremente revocables ad nutum. Tambin por un
plazo no mayor de tres ejercicios (art. 257). En otras palabras, es vlido, en lo
pertinente, todo lo dicho para los directores: inhabilitacin para votar en asamblea de
accionistas (art. 241); reemplazo en caso de vacancia (art. 258); renuncia (art. 259);
funcionamiento (art. 260): remuneracin (am..26 1); carcter personal del cargo (art.
266); reuniones y convocatorias (art. 267); responsabilidad (arts. 274/9 y 305), etc.,
etc.
Atribuciones del consejo de vigilancia y de su propia minora. Obligaciones y
responsabilidades
Los arts. 281 y 282 regulan, respectivamente, las atribuciones y funciones, el primero, y
la situacin de las minoras disidentes, el segundo. Organizacin.
ARTICULO 281. El estatuto reglamentar la organizacin y funcionamiento del
consejo de vigilancia.
Atribuciones y deberes.
Son funciones del consejo de vigilancia:
a) Fiscalizar la gestin del directorio. Puede examinar la contabilidad social, los bienes
sociales, realizar arqueos de caja, sea directamente o por peritos que designe; recabar
informes sobre contratos celebrados o en trmite de celebracin, aun cuando no
excedan de las atribuciones del directorio. Por lo menos trimestralmente, el directorio
presentar al consejo informe escrito acerca de la gestin social;
223
c) Sin perjuicio de la aplicacin del artculo 58, el estatuto puede prever que
determinadas clases de actos o contratos no podrn celebrarse sin su aprobacin.
Denegada sta, el directorio podr someterlo a la decisin de la asamblea;
d) La eleccin de los integrantes del directorio, cuando lo establezca el estatuto, sin
perjuicio de su revocabilidad por la asamblea. En este caso la remuneracin ser fija y la
duracin en el cargo podr extenderse a cinco (5) aos;
e) Presentar a la asamblea sus observaciones sobre la memoria del directorio y los
estados contables sometidos a consideracin de la misma;
f) Designar una o ms comisiones para investigar o examinar cuestiones o denuncias de
accionistas o para vigilar la ejecucin de sus decisiones;
g) Las dems funciones y facultades atribuidas en esta ley a los sndicos.
ARTICULO 282. Los consejeros disidentes en nmero no menor de un tercio (1/3)
podrn convocar la asamblea de accionistas para que sta tome conocimiento y decida
acerca de la cuestin que motiva su disidencia.
Prescindencia
de
la
sindicatura.
art.
283
La organizacin del consejo de vigilancia no implica necesariamente la eliminacin de la
sindicatura. Pero como la coexistencia sera redundante (similares funciones y objetos) y
onerosa, el art. 283 prev la prescindencia de esta ltima y la contratacin de una
auditoria anual: Cuando el estatuto organice el consejo de vigilancia, podr prescindir
de la sindicatura prevista en los artculos 284 y siguientes. En tal caso, la sindicatura
ser reemplazada por auditora anual, contratada por el consejo de vigilancia, y su
informe sobre estados contables se someter a la asamblea, sin perjuicio de las medidas
que pueda adoptar el consejo.
Sindicatura.
Naturaleza
y
caracteres.
Nmero
de
sndicos
La sindicatura (salvo que se regule un consejo de vigilancia) es el rgano .., de
fiscalizacin del directorio, necesario y permanente de la sociedad. Desempean el
rgano, uno o ms sndicos elegidos por los accionistas, y tienen atribuciones legales
mnimas inderogables e indelegables. La funcin principal (bsica) del sndico es el
contralor de legalidad de las actuaciones del directorio. Legalidad de la conducta de los
directores en la esfera interna (administracin), como en la esfera externa
(representacin).
A la sindicatura la elige la asamblea ordinaria y puede ser singular o plural; en nmero
impar es obligatoria en el supuesto de sociedades comprendidas en el art. 299
(denominadas abiertas) con excepcin de las que tengan capital mayor a $2.100.000
(inc.
2).
8. De la Fiscalizacin Privada.
Designacin de sndicos.
ARTICULO 284. Est a cargo de uno o ms sndicos designados por la asamblea de
accionistas. Se elegir igual nmero de sndicos suplentes.
224
Cada accin dar en todos los casos derechos a un slo voto para la eleccin y remocin
de los sndicos, sin perjuicio de la aplicacin del artculo 288.
Es nula cualquier clusula en contrario.
Prescindencia.
Las sociedades que no estn comprendidas en ninguno de los supuestos a que se refiere
el artculo 299, podrn prescindir de la sindicatura cuando as est previsto en el
estatuto. En tal caso los socios poseen el derecho de contralor que confiere el artculo
55. Cuando por aumento de capital resultare excedido el monto indicado la asamblea
que as lo resolviere debe designar sndico, sin que sea necesaria reforma de estatuto.
Sindicatura colegiada.
ARTICULO 290. Cuando la sindicatura fuere plural, actuar como cuerpo colegiado, y
se denominar "Comisin Fiscalizadora". El estatuto reglamentar su constitucin y
funcionamiento. Llevar un libro de actas. El sndico disidente tendr los derechos,
atribuciones y deberes del artculo 294.
Sindicatura.
Requisitos
para
su
designacin.
Inhabilidad
Revocabilidad.
Vacancia.
Remuneracin.
Indelegabilidad
Como vimos al transcribir el art. 284, los sndicos son elegidos por la asamblea de
accionistas
(igual
nmero
de
titulares
que
de
suplentes).
Los suplentes se designan para proveer el reemplazo del titular en el supuesto de
vacancia temporal o definitiva o porque sobrevenga inhabilitacin para el cargo. Si no es
posible que acte el suplente deber convocarse a la asamblea para su designacin (art.
291).
El art. 285 determina los requisitos que se requieren para ser sndico: Para ser sndico
se requiere:
1) Ser abogado o contador pblico, con ttulo habilitante, o sociedad civil con
responsabilidad solidaria constituida exclusivamente por stos profesionales;
2) Tener domicilio real en el pas.
Los sndicos tambin pueden ser elegidos, cuando el estatuto lo autorice, por votacin
de las distintas clases de acciones (cuando las hay). La remocin en estos casos se
decidir en la misma forma, es decir, por la asamblea de accionistas de la clase de
acciones
a
quienes
haya
correspondido
la
eleccin
(art.
288).
Los accionistas pueden ejercer el derecho previsto por el art. 263 y elegirlos por voto
acumulativo
(art.
289).
El art. 287 regula el plazo de la funcin, la reeleccin y la revocabilidad: El estatuto
precisar el trmino por el cual son elegidos para el cargo, que no puede exceder de
tres ejercicios, no obstante, permanecern en el mismo hasta ser reemplazados. Podrn
ser reelegidos.
Revocabilidad.
225
226
En materia de responsabilidades juegan tres artculos reguladores (296. 297 y 298) que
en cierto modo sobreabundan y se superponen. Responsabilidad.
ARTICULO 296. Los sndicos son ilimitada y solidariamente responsables por el
incumplimiento de las obligaciones que les imponen la ley, el estatuto y el reglamento,
Su responsabilidad se har efectiva por decisin de la asamblea. La decisin de la
asamblea que declare la responsabilidad importa la remocin del sndico.
Solidaridad.
ARTICULO 297. Tambin son responsables solidariamente con los directores por los
hechos y omisiones de stos cuando el dao no se hubiera producido si hubieran
actuado de conformidad con lo establecido en la ley, estatuto, reglamento o decisiones
asamblearias.
Aplicacin de otras normas.
ARTICULO 298. Se aplica a los sndicos lo dispuesto en los artculos 271 y 279.
La jurisprudencia, con buen criterio, tiene resuelto que la responsabilidad del sndico
slo
puede
surgir
en
circunstancias
excepcionales.
Finalmente, por el art. 298 se aplica a los sndicos los arts. 271 a 279: son todas las
prohibiciones, responsabilidades y acciones de responsabilidad que hemos visto,
aplicables
a
los
directores.
Fiscalizacin
estatal
de
las
sociedades
a) La fiscalizacin administrativa o estatal se funda en: 1) la necesidad de :
proteccin de terreros a causa de la responsabilidad limitada de los accionistas y 2) la
necesidad
de
proteccin
del
pequeo
accionista
(ahorro
pblico).
b) Por otra parte, debemos sealar que la ley 19.550consagr la diferencia entre
sociedades cerradas (de familia) y sociedades abiertas, y organiza la fiscalizacin
estatal a partir de esta divisin. Las sociedades abiertas son objeto de un contralor
permanente. Respecto de las sociedades cerradas, el contralor se limita, en principio, al
acto
constitutivo.
c) En nuestro sistema de fiscalizacin administrativa podemos distinguir dos supuestos
perfectamente diferenciables: 1) el rgimen previsto por la propia ley 19.550 para la
actuacin de la autoridad de contralor del domicilio: autoridad natural, podemos decir,
de contralor de sociedades por acciones y que en el rimen nacional corresponde a la
Inspeccin General de Justicia, y 2) la que est a cargo de diversas instituciones con
227
Los arts. 3O2y 303 regulan las atribuciones coercitivas y punitivas del rgano de
contralor y la legitimacin para accionar judicialmente. Sanciones.
228
los restantes casos se concede al solo efecto devolutivo (la resolucin no interrumpe
[suspende]
sus
efectos).
229
judicial las resoluciones de las cuestiones que versen sobre derechos subjetivos de
los socios de una sociedad comercial entre s y con respecto a la sociedad.
230
231
232
ARTICULO 13. Las sanciones para las sociedades por acciones y para las
contempladas en el artculo 8 son las establecidas por el artculo 302 de la ley de
sociedades comerciales.
Sociedades que realizan operaciones de capitalizacin y ahorro. Asociaciones y
fundaciones
ARTICULO 14. Las sociedades que realicen operaciones de capitalizacin y ahorro y
las asociaciones y fundaciones, son pasibles de las siguientes sanciones:
a) apercibimiento;
b) apercibimiento con publicacin a cargo del infractor;
c) multa, la que no exceder de TREINTA MILLONES DE PESOS ($30.000.000) por cada
infraccin. Este monto ser actualizado semestralmente por el Poder Ejecutivo Nacional
sobre la base de la variacin registrada en el ndice de precios al por mayor, nivel
general, elaborado por el Instituto Nacional de Estadstica y Censos o el organismo que
lo sustituya.
Graduacin
ARTICULO 15. El monto de la multa se graduar de acuerdo con la gravedad del
hecho, con la comisin de otras infracciones por el responsable y se tomar en cuenta el
capital y el patrimonio de la entidad.
Cuando se trate de multas aplicadas a los directores, sndicos o administradores, la
entidad no podr hacerse cargo de su pago.
CAPITULO III
Recursos
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234
235