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Revista IN IURE, Ao 1. Vol. 2.

La Rioja (Argentina) 2011.


Mnica Necchi: Responsabilidad notarial
pp. 63-144
Recibido:28/08/2011 Aceptado:1/10/2011

RESPONSABILIDAD NOTARIAL

Ab. Mnica Necchi


Palabras Clave:
Responsabilidad, daos,
asesoramiento.
Key Words:
Responsibility,
damages,
advice.

Escribana, Especialista en Derecho


de contratos y daos.
(Universidad de Salamanca, Espaa).

Resumen
El notario tambin responde por sus actos antijurdicos independientemente del dao
que hayan producido. Su fundamento lo hallamos en la naturaleza de la actividad
desarrollada por el notario. Nos referimos a la responsabilidad administrativa y
disciplinaria

que

no

son

excluyentes

entre

si,

ni

incompatibles

con

una

responsabilidad penal y civil.

Abstract
The notary is also responsible for their wrongful acts regardless of the damage
occurred. We find its foundation in the nature of the activity of the notary. We refer
to the administrative and disciplinary responsibility are not mutually exclusive, or
incompatible with criminal and civil liability.

MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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INTRODUCCION
El presente trabajo aborda un tema cuya extensin y profundidad fue objeto
de tratados y discusiones doctrinarias arduas y an no zanjadas.
Para abordar el tema de la responsabilidad notarial en s misma, previamente
debemos saber cul es la naturaleza jurdica de la actividad que desarrolla el
notario. No se trata de una cuestin meramente doctrinaria ni de un intil ejercicio
intelectual. De la posicin doctrinaria que adoptemos derivar una responsabilidad
del notario contractual o extracontractual por un hecho ilcito que no constituye
delito (considerando al notario como funcionario pblico).
Por eso trataremos la responsabilidad notarial desde una posicin doctrinaria
determinada y asumida, sin desarrollar los debates que se suscitaron en cada tema
y redactar esta reflexin adoptando el estilo de las sentencias espaolas, sin
referencia a autores o citas doctrinarias.
La jurisprudencia considerada interesante por sus aciertos como por sus
desaciertos se transcribir al final del presente, sin formar parte del mismo, pero
cuya lectura consideramos importante para comprender el contenido de las
conclusiones.
Describiremos la actividad notarial desde un punto de vista personal como
parte actora (la redactora es notaria en ejercicio) pero tambin como juez de
nuestro propio trabajo profesional.
Haremos referencia a las responsabilidades que pesan sobre el notario en
distintos

mbitos,

consagradas

incluso

normativamente

en

las

leyes

que

reglamentan el ejercicio profesional.


Nos detendremos especialmente en la FE DE CONOCIMENTO y EL ESTUDIO
DE TITULOS por las consecuencias penales y civiles que han generado y que
generan

una

abundante

jurisprudencia

un

caso

especial

el

de

la

RESPONSABILIDAD DEL NOTARIO TITULAR por LOS ACTOS DE SU ADSCRIPTO.


Finalmente resumiremos nuestras conclusiones que iremos adelantando a lo
largo de esta exposicin, siempre considerando la importancia del bien jurdico
tutelado en el actuar notarial: la seguridad jurdica a travs de la fe pblica.

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I.- LA NATURALEZA JURIDICA DE LA ACTIVIDAD NOTARIAL


Antes de entrar en el tema especfico, el lector advertir que utilizamos
mayormente el vocablo NOTARIO con todas sus variantes pero tambin (y para no
ser reiterativos) nos referimos al ESCRIBANO. Qu diferencia existe entre uno y
otro? Pueden considerarse sinnimos? Siendo tambin un tema discutido y
opinable, aclaramos que utilizamos para la redaccin de este trabajo indistintamente
los trminos de notario y escribano. Tcnicamente el notario (en este caso la
especie) es un escribano (gnero) que llamamos de registro, es decir que acta en
un registro de protocolos, portantes de la fe pblica, en cambio un escribano es el
profesional del derecho especializado en la materia pero que no es depositario de la
funcin fedataria, es decir se trata de un escribano que no ha accedido a un registro
de escrituras pblicas. No obstante, la Ley 9020 del Notariado de la Provincia de
Buenos Aires, en su artculo 196 bajo el ttulo de Denominacin del Notario aclara
que: La denominacin de notario utilizada en esta ley equivale a la de escribano
pblico o escribano, usada en la anteriores leyes orgnicas del notariado y en la
legislacin general. Pero en la misma Ley artculo 1 establece que A los efectos
de esta ley slo es notario quien conforme a las prescripciones se encuentre
habilitado para actuar en un registro notarial de la Provincia
El notario es un funcionario pblico o un profesional del derecho con una
funcin especial?
Nos enfrentamos a uno de los debates que engendraron posturas opuestas no
slo a nivel nacional sino en el notariado latino mundial. As encontramos que
algunos pases lo consideran funcionario pblico (y dentro de este concepto son
dependientes del poder judicial y otros del poder ejecutivo o administrador). En
cambio para la mayora de los pases que han adoptado el sistema de notariado
latino, es un profesional en ejercicio de una funcin pblica.
Concretamente, hay argumentos muy slidos a favor de una postura como de
la otra. Nosotros consideramos sin ninguna duda que el notario es un profesional del
derecho en ejercicio de una funcin pblica. La funcin pblica que desarrolla no lo
convierte en funcionario pblico. Apoyamos esta posicin doctrinaria en el mismo
derecho administrativo para el cual es funcionario pblico segn rena la persona,

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los siguiente requisitos: 1) responsabilidad del Estado por los actos del escribano. En
nuestro caso, el Estado no responde nunca por el comportamiento antijurdico del
notario; 2) relacin de subordinacin jerrquica: el notario, como dice el Dr. Alberto
J. Bueres, elige a sus empleados, la sede de la notaria, los horarios, las ausencias,
las vacaciones, cobra honorarios, es decir es un profesional independiente y no
responde a directivas de un superior: la redaccin del instrumento pblico es propia
y exclusiva autora de quien lo autoriza es decir del notario. Por supuesto que la
especial funcin que desempea y siempre velando por el inters jurdico protegido,
el legislador ha reglamentado minuciosamente su actuacin. La reglamentacin del
ejercicio profesional no implica subordinacin jerrquica, es decir no convierte al
notario en un funcionario pblico. 3)

retribucin: es el requirente en virtud del

contrato profesional que celebra con el notario quien abona los honorarios. El notario
no recibe ningn emolumento por parte del Estado, ni viticos ni compensacin por
gastos, es decir no hay ningn tipo de vinculacin de subordinacin econmica con
el poder ejecutivo que lo designa. Apoyando esta posicin podemos citar los
siguientes artculos del Cdigo Civil que establecen una separacin entre escribanos
pblicos y funcionarios con el uso de la disyuncin o. Art. 973: La forma es el
conjunto de las prescripciones de la ley, respecto de las solemnidades que deben
observarse al tiempo de la formacin del acto jurdico; tales son: la escritura del
acto, la presencia de testigos, que el acto sea hecho por escribano pblico, o por un
oficial pblico, o con el concurso del juez del lugar. Art. 979: Son instrumentos
pblicos respecto de los actos jurdicos: 1.Las escrituras pblicas hechas por
escribanos pblicos en sus libros de protocolo, o por otros funcionarios con las
mismas atribuciones, y las copias de esos libros sacadas en la forma que prescribe la
ley. 2. Cualquier otro instrumento que extendieren los escribanos o funcionarios
pblicos en la forma que las leyes hubieren determinado. La mencin de escribano
pblico est reservada solamente a las escrituras pblicas: arts. 997, 999, 1000 a
1008, 1025, 1035, 1223 y 1810 del C. C, la nota al art. 1112, los art. 980, 982, 985,
990, 992 y 993 que refieren al oficial pblico pero como unidad de comportamiento
que deben respetar tanto el funcionario y el escribano cuando confeccionan los
instrumentos pblicos.

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Al adoptar esta posicin como profesional del derecho y no como funcionario


pblico, el notario responde frente al requirente contractualmente y en los trminos
de los arts. 520 y 521 del Cdigo Civil Argentino. Art. 520: En el resarcimiento
de los daos e intereses slo se comprendern los que fueren consecuencia
inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligacin. Y art. 521. Si la
inejecucin de la obligacin fuese maliciosa los daos e intereses comprendern
tambin las consecuencias mediatas. En este caso, no ser aplicable el tope
porcentual previsto en el ltimo prrafo del artculo 50544.
En cambio si sostenemos que el notario es un funcionario pblico su
responsabilidad se basa en el art. 1112 del C. C. Los hechos y las omisiones de los
funcionarios pblicos en el ejercicio de sus funciones, por no cumplir sino de una
manera

irregular

las

obligaciones

legales

que

les

estn

impuestas,

son

comprendidos en las disposiciones de este Ttulo. (El Ttulo refiere a las


Obligaciones que nace de los hechos ilcitos que no son delitos).
Resumiendo consideramos al notario como un profesional de derecho en
ejercicio

de

una

funcin

pblica

que

lo

obliga

frente

al

requirente

por

incumplimiento contractual, y por supuesto si la actuacin del notario produce un


dao a un tercero completamente ajeno a la relacin contractual deber responder
frente a ese tercero extracontractualmente.

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505. Los efectos de las obligaciones respecto del acreedor son:


1.
Darle derecho para emplear los medios legales, a fin de que el deudor le procure aquello a
que se ha obligado.
2.
Para hacrselo procurar por otro a costa del deudor.
3.
Para obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes.
Respecto del deudor, el cumplimiento exacto de la obligacin le confiere el derecho de obtener la
liberacin correspondiente, o el derecho de repeler las acciones del acreedor, si la obligacin se hallase
extinguida o modificada por una causa legal.
[Si el incumplimiento de la obligacin, cualquiera sea su fuente, derivase en litigio judicial o
arbitral, la responsabilidad por el pago de las costas, incluidos los honorarios profesionales de todo tipo
all devengados y correspondientes a la primera o nica instancia, no exceder del veinticinco por ciento
del monto de la sentencia, laudo, transaccin o instrumento que ponga fin al diferendo. Si las
regulaciones de honorarios practicadas conforme a las leyes arancelarias o usos locales,
correspondientes a todas las profesiones y especialidades superan dicho porcentaje, el juez proceder a
prorratear los montos entre los beneficiarios. Para el cmputo del porcentaje indicado, no se tendr en
cuenta el monto de los honorarios de los profesionales que hubieren representado, patrocinado o asistido
a la parte condenada en costas.] (Prrafo agregado por ley 24.432.)

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Partiendo de esta posicin que hemos apenas esbozado, entonces nos


referiremos al tratamiento de las responsabilidades que derivan de la actuacin
notarial cuando sta no se ajusta a derecho.
Queremos recalcar que la funcin notarial es nica e inescindible: no
compartimos la postura de quienes ven en el notario un profesional y un funcionario
pblico cuando da fe en los instrumentos pblicos haciendo en cada caso una
distincin si realiza su actividad como dador de fe o como profesional. La naturaleza
jurdica del notario es compleja pero nica. Es el ejercicio de la funcin pblica que
le transfiere el Estado,

no como delegacin ni como concesin, sino como

depositario, el que ha originado la confusin de la naturaleza jurdica de la actividad


notarial. La dacin de fe no lo convierte en un funcionario pblico sino que ejerce
una funcin pblica que no es lo mismo.

II.- RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA O FISCAL


El notario asume una responsabilidad administrativa o fiscal que tiene su
fundamento legal en las Leyes impositivas nacionales o provinciales (Derecho
Pblico) que crean los impuestos (en virtud de la Potestad Tributaria del Estado) y
determinan quienes son los responsables de velar por su efectivo pago, otorgndole
el honor al notario de considerarlo agente de RECAUDACION Y DE INFORMACION
en todos los actos en que l intervenga. En la Provincia de Buenos Aires se
encuentran las disposiciones pertinentes en el Cdigo Fiscal Ley 10.397 y
modificatorias (Texto Ordenado por Resolucin 39/11). La ley califica al escribano
como Agente de Recaudacin en su artculo 294 respecto del Impuesto de Sellos.
Este impuesto grava los actos, contratos y operaciones de carcter oneroso
imponindole sanciones por su incumplimiento y de la deuda que por impuesto
inmobiliario pese sobre un inmueble objeto de algn acto en el que interviene el
notario. Resumimos la funcin de agente de recaudacin de una manera simple: si el
notario no retuvo o no le abonaron, llegada la fecha de vencimiento de la obligacin
la abona el escribano. La ley refiere a la obligacin solidaria entre el escribano y el
obligado al pago (requirente). No existe tal solidaridad. El estado reclama el pago al

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escribano quien en los hechos es el nico responsable frente a la administracin


pblica. Tambin es agente de recaudacin de Tributos Nacionales siendo de
aplicacin la LEY 24.769, Rgimen Penal Tributario, que en el Ttulo de Apropiacin
indebida de tributos en su ARTICULO 6 dice que Ser reprimido con prisin a dos a
seis aos el agente de retencin o percepcin de tributos nacionales que no
depositare, total o parcialmente, dentro de los diez das hbiles administrativos de
vencido el plazo de ingreso, el tributo retenido o percibido . Pero no slo acta
como agente de percepcin de tributos nacionales y provinciales sino como agente
de INFORMACION de todas las operaciones determinadas en distintas disposiciones
cuyo incumplimiento formal (falta de presentacin de la declaracin jurada) acarrea
tambin una sancin.
Estas obligaciones son evidentemente legales e inherentes a la funcin pblica
que desempea el notario y que el Estado ha aprovechado para convertir al notario
en un empleado econmico (no recibe ningn salario por ese trabajo) y solvente
para cumplir con la voracidad recaudadora fiscal, frente a la cual no hay eximente de
responsabilidad alguna. Por eso corrijo la expresin obligacin porque la obligacin
en el derecho civil nace de un acuerdo de voluntades. En este caso es un DEBER
LEGAL.

III.- RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA o PROFESIONAL


Todo notario en el Repblica Argentina que desee desarrollar su actividad
como escribano de registro, deber previamente matricularse en el Colegio de
Escribanos que corresponda a la jurisdiccin del

lugar elegido para ejercer su

profesin. No vamos a desarrollar el tema del acceso a la funcin notarial porque no


es materia objeto de este trabajo. Partimos entonces de la colegiacin obligatoria del
notario para que el notario pueda ejercer su profesin. Cada provincia organiza los
colegios, la forma de colegiacin, el acceso a la funcin, la reglamentacin del
ejercicio, los deberes del notario, cmo y quin controlar su actuacin y quien
aplicar las sanciones en caso de incumplimiento. Me circunscribir a la Provincia de
Buenos Aires donde ejerzo para explicar cmo y sobre qu bases se hace al
escribano responsable y qu sancin le corresponde en su caso.

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Aclaro previamente que consideramos que el trmino ms apropiado para


distinguir esta responsabilidad es el de DISCIPLINARIA porque la responsabilidad
profesional (segn la denomina parte de la doctrina y algunas leyes del notariado)
es comprensiva de todo lo atinente al notario y por lo tanto comprendera la penal,
civil, disciplinaria y administrativa o fiscal.
En general la potestad disciplinaria es ejercida por los colegios notariales pero
sus decisiones pueden ser revisadas judicialmente.
En la Provincia de Buenos Aires, la Ley 9020/78 con todas sus modificaciones
es la Ley del Notariado que regula el ejercicio de la actividad notarial en toda la
Provincia. En el ttulo III Captulo I especficamente se establecen las normas sobre
la Jurisdiccin Notarial que es ejercida por las Cmaras de Apelacin en lo Civil y
Comercial del Departamento Judicial La Plata, capital de la Provincia, por un Juzgado
Notarial con sede tambin en La Plata y competencia en toda la Provincia y por el
Tribunal Notarial, determinando la competencia de cada uno de ellos. Este ltimo
(el Tribunal Notarial) compuesto por notarios y dependiente del Colegio de Escribano
entiende segn el artculo 41 solamente en las causas relativas a falta de tica y las
que afecten la dignidad de la investidura o del prestigio del notario y en el artculo
65 establece que las faltas de tica son objeto de las siguientes sanciones: 1)
amonestacin, 2) suspensin por tres meses. Si se reiteran las sanciones del tipo 2)
suspensin, ser el Poder Ejecutivo quien decide en definitiva la medida a aplicar. En
cambio las sanciones de apercibimiento, multa, suspensin de hasta dos aos y
destitucin son aplicadas por el Juzgado Notarial. El Juzgado Notarial tiene la misma
jerarqua y corresponde a un Juez de Primera Instancia y forma parte del Poder
Judicial.
Como la responsabilidad disciplinaria se origina en faltas a los deberes
notariales o ms genricamente hablando en un incorrecto desempeo de la funcin,
podramos decir que estamos ms cerca de un rgimen penal que de un rgimen de
responsabilidad civil. Creemos que por tal motivo, por la gravedad de las sanciones
deberan estar bien determinadas, tipificadas en los ordenamientos locales sobre
todo aquellas que podran llevar a la destitucin del notario e incluso determinar la
sancin correspondiente a cada falta y no dejarlo librado al buen criterio del Juez
interviniente.

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En nuestra Provincia se encuentran contempladas normas mnimas sobre el


proceso que se desarrolla en sede del Juzgado Notarial que se complementan con
normas procesales penales. Creemos que deberan dictarse normas procesales
especficas en materia disciplinaria como tambin las faltas y las sanciones que
correspondan a cada falta. As se garantizara el derecho constitucional al debido
proceso y que la ley que crea la falta sea anterior al hecho del proceso. Los
principios penales creemos deben ser adaptados y aplicados a un proceso
disciplinario. Pero con esto no queremos decir que hay una superposicin y menos
an un doble proceso sobre una misma cuestin, no se viola en ningn momento el
principio non bis in dem porque las sanciones disciplinarias son de distinta
naturaleza que las penales por ser distintas las finalidades perseguidas y los bienes
jurdicos tutelados (en ese sentido se ha expedido la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin).
Este proceso disciplinario, que culmina con una sancin (si fuere el caso), se
justifica

porque

tiene

por fin

garantizar a

la

comunidad

la

CORRECTA

INOBJETABLE conducta del notario, depositario de la fe pblica y por lo tanto la


proteccin del dbil (en sentido jurdico) que deposita su confianza en ese
profesional que directamente velar por sus intereses patrimoniales pero tambin
personales o familiares.
En este punto, la responsabilidad disciplinaria es justamente inversa a la
responsabilidad civil del notario. En este caso el DAO CAUSADO POR EL
INCUMPLIMIENTO DE SUS FUNCIONES NO ES DETERMINANTE PARA LA IMPOSICION
DE LA SANCION.

IV.- RESPONSABILIDAD PENAL


Aunque sea evidente queremos aclarar que esta responsabilidad penal implica
al notario que comete un delito TIPIFICADO en el Cdigo Penal Argentino en el
ejercicio de sus funciones y no como un ciudadano comn que comete un ilcito
penal.
No es justamente el objeto especfico de nuestro estudio pero es una conducta
antijurdica que genera un deber de reparar el dao causado.

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Quiero sealar, que como se ver en los fallos transcriptos, que el notario ha
sido objeto de condenas que no correspondan al tipo por no entender los Jueces
Penales como funciona la dacin de fe.
Los delitos que puede cometer el notario en ejercicio de sus funciones o que
tienen por causa la funcin notarial y no como funcionario pblico (porque
descartamos esta postura) son los siguientes: Captulo III. Falsificacin de
documentos en general; ARTICULO 292.- El que hiciere en todo o en parte un
documento falso o adultere uno verdadero, de modo que pueda resultar perjuicio,
ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos, si se tratare de un
instrumento pblico y con prisin de seis meses a dos aos, si se tratare de un
instrumento privado ARTICULO 293.- Ser reprimido con reclusin o prisin de
uno a seis aos, el que insertare o hiciere insertar en un instrumento pblico
declaraciones falsas, concernientes a un hecho que el documento deba probar, de
modo que pueda resultar perjuicio. Y en el Captulo Violacin de Secretos y de la
Privacidad: ARTCULO 156. - Ser reprimido con multa de pesos mil quinientos a
pesos noventa mil e inhabilitacin especial, en su caso, por seis meses a tres aos,
el que teniendo noticia, por razn de su estado, oficio, empleo, profesin o arte, de
un secreto cuya divulgacin pueda causar dao, lo revelare sin justa causa.

IV.- 1.- FALSEDAD MATERIAL


El primero de los Artculos el 292 refiere a la falsedad material de un
instrumento pblico y el Artculo 293 a la falsedad ideolgica.
Qu es una falsificacin? Existe un concepto de uso que es simple y claro:
falsificar es cambiar la verdad por la mentira conscientemente, falsificar no es
equivocarse
Qu debe entenderse por documento y por instrumento pblico?
Sebastin Soler, el gran maestro de Derecho Penal Argentino 45, en su obra
Derecho Penal Argentino, dice que Documento es una atestacin escrita en
palabras, mediante las cuales un sujeto expresa algo dotado de significacin

45

SOLER, Sebastin; Derecho Penal Argentino, Tomo V, pg. 354. Ed. TEA, Bs.As. 1951

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jurdica. Pero para que ese documento pruebe un hecho o un acto debe tener un
autor expreso, determinado o conocido. Un escrito annimo no genera ningn delito.
En el Derecho Penal el documento siempre tiene como soporte el papel escrito,
siendo el gnero y el instrumento la especie, ste ltimo pblico o privado.
Puede un notario incurrir en el delito de falsedad material? La respuesta
afirmativa se impone: un notario puede confeccionar un instrumento pblico falso
materialmente en el todo o en parte. Ejemplo el notario expide un testimonio de una
escritura que no tiene matricidad, o de una escritura que no pas por falta de una
firma de los comparecientes o habiendo sido otorgada expide un testimonio que no
coincide con la matriz y tiene un sello falso de inscripcin del Registro de la
Propiedad Inmueble. Es comn este tipo de delito? No he podido encontrar (no digo
que no lo haya) ningn fallo condenatorio por falsedad material.

IV.- 2.- FALSEDAD IDEOLOGICA


En cambio en la jurisprudencia penal encontramos innumerables fallos
condenando a un escribano por falsedad ideolgica. Si hay que atacar un acto
documentado en instrumento pblico, el abogado de la parte querellante recurre en
primer lugar a la denuncia por FALSEDAD IDEOLOGICA, tan mal entendida y
aplicada por los Jueces penales.
Cmo describimos de manera simple a este delito de falsedad ideolgica? Es
la que refiere al contenido del documento. El documento es mentiroso, dice algo que
no pas o pas de manera diferente. Pero siempre para que haya tal delito debe ser
falso el contenido del HECHO que el documento est DESTINADO A PROBAR y del
cual PUEDA resultar perjuicio.
No todo lo que no es verdad en un documento constituye un delito cuando no
refiere al acto o hecho que el documento prueba. Por ejemplo en una escritura
pblica que instrumenta una compraventa debe probar que la cosa vendida era la
que se consign y no otra, que el precio fue pagado y que la cosa fue entregada. Si
se afirm que no haba cargas impositivas y dicha declaracin es falaz no constituira
un delito tpico porque el instrumento no estaba destinado a probar deudas fiscales.

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Tampoco constituye falsedad ideolgica el consignar un estado civil que no era


porque la escritura pblica no est destinada a probar estados civiles de los
comparecientes. Esta prueba la otorgan con los certificados o partidas expedidos por
el Registro Civil y de Capacidad de las Personas. Ni el compareciente que declara
que es soltero cuando en realidad es casado ni el escribano que sabe que es casado
pero consigna soltero por cualquier motivo que fuere, ninguno de los dos incurre en
falsedad ideolgica aunque nos resulte chocante, porque falta un elemento del tipo
penal que es el hecho que el documento est destinado a probar.
Al final del presente trabajo hemos transcripto algunos sumarios de los tantos
fallos penales condenando al escribano por falsedad ideolgica NO SIENDOLO EN
NINGUN CASO.
Conclusin de los fallos en sede penal: en la mayora (y especifico el 90%) se
conden al escribano por falsedad ideolgica (art. 293 del C.P.) cuando haba
sustitucin de persona, incluso sin dolo de la parte del escribano, solamente porque
insert una manifestacin que result falsa.
La fe de conocimiento como veremos en su momento y adelantndome al
tema es un JUICIO que el escribano realiza sobre la identidad. POR LO TANTO COMO
JUICIO que emite el escribano NO ES PASIBLE DE FALSEDAD IDEOLOGICA. Por
supuesto que si positivamente el escribano sabe que tal persona no es quien dice ser
comete falsedad ideolgica porque afirma una falsedad sabiendo que es una
mentira. Lo que en definitiva nos remite a lo afirmado en el prrafo precedente:
afirmar algo que percibi el escribano como verdadero y es falso. Tambin comete
falsedad ideolgica cuando el notario afirma que firm en su presencia (PRINCIPIO
DE INMEDIATEZ) y no firm y luego result ser una firma apcrifa. Nos
extenderemos ms detalladamente sobre el tema al tratar puntualmente la fe de
conocimiento.
Un pequeo comentario merece la condena por falsedad ideolgica por FALTA
DE CAPACIDAD DE HECHO del compareciente que muchos jueces penales han
considerado como una obligacin del notario y cuya afirmacin, no siendo as, lo
condena por el delito de falsedad ideolgica.

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Para poder condenar a un escribano por afirmar que una persona es capaz
debemos recurrir al Cdigo Civil que regula lo que una escritura pblica debe
contener y la sancin que corresponde cuando no se consigna o se consigna
errneamente.
A esto se refieren los artculos 1001 a 1005 del Cdigo Civil. Me permito
transcribir los artculos por la importancia de su contenido que hacen a la esencia de
la funcin notarial. Artculo 1001 (antes de la reforma): La escritura pblica debe
expresar la naturaleza del acto, su objeto, los nombres y apellidos de las personas
que la otorgan, si son mayores de edad, su estado de familia, su domicilio, o
vecindad, el lugar, da, mes y ao en que fuesen firmadas, que puede serlo cualquier
da, aunque sea domingo o feriado, o de fiesta religiosa. El escribano debe dar fe de
que conoce a los otorgantes (derogado por la Ley 26.140), y concluida la escritura
debe leerla a las partes, salvando al final de ella, de su puo y letra, lo que se haya
escrito entre renglones y las testaduras que se hubiesen hecho. Si alguna de las
partes no sabe firmar debe hacerlo a su nombre otra persona que no sea de los
testigos del instrumento. La escritura hecha as con todas las condiciones, clusulas,
plazos, las cantidades que se entreguen en presencia del escribano, designadas en
letras y no en nmeros, debe ser firmada por los interesados y autorizada al final
por el escribano. Cuando el escribano o cualquiera de las partes lo juzguen
pertinente, podr requerir la presencia y firma de dos testigos instrumentales. En
este caso, aqul deber hacer constar en el cuerpo de la escritura el nombre y
residencia de los mismos. Artculo 1003: Si los otorgantes fuesen representados por
mandatarios o representantes legales, el

notario expresar que se le han

presentado los poderes y documentos habilitantes, que anexar a su protocolo Es


en los artculos 1004 y 1005 del Cdigo Civil donde estn las sanciones cuando
falta alguno de los requisitos del 1001 y 1003: Artculo 1004: Son nulas las
escrituras que no tuvieren la designacin del tiempo y lugar en que fuesen hechas,
el nombre de los otorgantes, la firma de las partes, la firma a ruego de ellas cuando
no saben o no pueden escribir y la firma de los dos testigos del acto cuando su
presencia fuese requerida. La inobservancia de las otras formalidades no anula las
escrituras, pero los escribanos o funcionarios pblicos, pueden ser penados por sus
omisiones con una multa que no pase de trescientos pesos moneda nacional.

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Artculo 1005: Es nula la escritura que no se halle en la pgina del protocolo


donde segn el orden cronolgico deba ser hecha.
No hay ms nulidades que las que la Ley de fondo establece por lo tanto si no
doy fe de conocimiento NO HAY NULIDAD sino sancin disciplinaria al notario pero la
escritura es vlida. Y si volvemos a leer el artculo 1001 y 1003 no exige en ningn
momento consignar la CAPACIDAD DE LAS PERSONAS.
Cul es la capacidad que el notario debe tener en cuenta que establece el
artculo 1001? La MAYORIA DE EDAD, que el compareciente sea mayor de edad.
Adems que ese mayor de edad tenga capacidad de derecho es decir que no tenga
ninguna interdiccin, ni medida judicial que impida la libre disposicin de sus bienes.
Pero el notario no puede ni debe emitir un juicio de capacidad de hecho es decir el
estado de salud mental del compareciente porque no es un idneo en la materia.
Apoya nuestra postura el artculo 3616 del Cdigo Civil que establece que La ley
presume que toda persona est en su sano juicio mientras no se pruebe lo
contrario y esta cuestin es muy importante a los fines de la aplicacin de una
sancin del Cdigo Penal cuando el escribano afirma que es capaz y se trata de un
interdicto. As se ha condenado a un escribano por falsedad ideolgica al afirmar
como capaz quien se encontraba inhibido en el Registro de Buques o en la Provincia
de Santa Fe, pero no estaba inhibido en la Provincia de Buenos Aires en el Registro
de la Propiedad Inmobiliaria y a los fines de otorgar una compraventa de inmueble.
La inhibicin, mientras no exista un registro nico nacional, se juzgar para cada
acto cuya inscripcin registral est ordenada por las leyes en un registro
determinado y teniendo en cuenta la jurisdiccin provincial.
Por supuesto que se descarta el juicio de capacidad que debe efectuar el
escribano ante una persona con capacidad mental o fsica disminuida siempre que
comprenda el acto a otorgar y as lo exprese por el medio que fuere.

IV.- 3.- SECRETO PROFESIONAL


Por ltimo el notario tambin ha sido frecuentemente condenado por haber
trascendido hechos o actos amparados por el secreto profesional. Es secreto todo
aquello que llega a conocimiento del escribano en ejercicio de su funcin o en

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ocasin de su funcin sea por confidencia directa del requirente o porque lleg a su
conocimiento incluso en forma indirecta, pero lo importante es que slo es conocida
por el notario y el requirente. Cuando est al alcance del conocimiento de otras
personas no constituye secreto. Esa revelacin no constituye delito cuando hay justa
causa como sera el caso de la propia defensa del notario. Creemos que el secreto
profesional ante un proceso judicial en el cual el escribano es testigo configura una
cuestin tica que el escribano deber considerar en cada caso.
Independientemente de la responsabilidad civil de guardar secreto, lo que el
Cdigo Penal tipifica es la divulgacin del secreto por quien est legalmente obligado
a guardarlo por razn de su estado, oficio, empleo, profesin o arte, y lo que es ms
llamativo es la potencialidad de causar dao, y no hubiere por supuesto justa causa.
El notario es un profesional si consideramos como profesional a todo aqul
que tiene un a) conocimiento especial en un tema, aspecto tcnico, b) debe
colegiarse para poder ejercer su actividad profesional, c) cuyo ejercicio est
regulado por normas ticas y esta sometido a un poder disciplinario. Por lo tanto es
sujeto activo en la comisin de este delito PERO REMARCAMOS NO COMO
FUNCIONARIO PUBLICO.
Al considerar al notario como profesional del derecho en ejercicio de una
funcin pblica y posicionndonos en la relacin contractual entre requirente y
notario, se trata de un delito de accin privada es decir slo el supuesto damnificado
puede o no iniciar la accin, y una vez iniciada desistirla, e incluso perdonar al
acusado (art. 73 inc. 2 del Cdigo Penal Argentino). De lo contrario estaramos en el
caso del art. 157 del Cdigo Penal Argentino, refirindose al funcionario pblico que
revelare hechos, actuaciones o documentos. En este caso seria un delito que puede
iniciarse de oficio y no puede renunciarse y cuyo proceso debe de oficio seguirlo el
Poder Judicial independientemente de la voluntad de la vctima.
Cundo hay indiscrecin y cundo delito? El dao o la potencialidad del dao
que se causa cuando se revela un secreto es el lmite que los separa.
Ser cuestin de apreciacin judicial de las circunstancias del hecho para que
el delito se configure o no, teniendo en cuenta la importancia del concepto de dao
real o potencial.

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Por ltimo debemos recordar siempre la relacin entre la responsabilidad


penal y civil que establece el mismo Cdigo Civil en su artculo 1101: Si la accin
criminal hubiere precedido a la accin civil, o fuere intentada pendiente sta, no
habr condenacin en el juicio civil antes de la condenacin del acusado en el juicio
criminal, con excepcin de los casos siguientes: 1.Si hubiere fallecido el acusado
antes de ser juzgada la accin criminal, en cuyo caso la accin civil puede ser
intentada o continuada contra los respectivos herederos. 2. En caso de ausencia del
acusado, en que la accin criminal no puede ser intentada o continuada. Tenemos
entonces tres situaciones a considerar: 1) la sentencia penal condenatoria: el juez
civil no puede desconocer el hecho ni la culpa del demandado, corresponde al juez
civil establecer si existe culpa concurrente y fijar la indemnizacin. 2) la sentencia
penal es absolutoria: en sede civil hace cosa juzgada sobre la inexistencia del delito
pero es independiente de la existencia de culpa (diferentemente considerada en el
fuero civil y en el penal: delito que se configuran solamente con dolo y que excluyen
la culpa y en cambio en mbito civil el actuar antijurdico exige una mnima culpa),
3) la sentencia penal declara el sobreseimiento: este caso es independiente para el
fuero civil, no obliga de ninguna manera al juez civil tanto en lo que respecta al
hecho como la culpa.

V.- RESPONSABILIDAD CIVIL O NOTARIAL


Dnde comienza la actividad notarial que conlleva responsabilidad cuando no
es realizada conforme a derecho?
Desde que el requirente se presenta en nuestras escribanas y solicita
simplemente un asesoramiento o una actuacin documental concreta o ms
simplemente desde que efecta la rogatio.
El escribano recibe al compareciente, lo asesora, algunas veces en forma
verbal otras por medio de un dictamen, investiga la voluntad real de las partes,
informa sobre distintas alternativas o soluciones a dar a la cuestin, y antes de
actuar ya en la etapa de la documentacin de la rogatio debe examinar si es
competente territorial o materialmente para actuar, cuestiona sobre la identidad del
o de los requirentes, reflexiona sobre la capacidad de los mismos para otorgar ese

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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acto en particular y luego comienza ya toda la actividad documentadora del notario


para finalizar con la redaccin de un instrumento vlido y suficiente para probar lo
que el contenido dice que es, por supuesto que se incluye la inscripcin respectiva si
se trata de un documento con vocacin registral. En este estado se entrega al
requirente el instrumento confeccionado, y contento el requirente se retira de la
notara previo pago de los honorarios y gastos. Pero la funcin notarial no termina
tampoco en ese momento, el notario debe conservar la matriz del instrumento que
feliz el requirente retir y si eventualmente lo pierde expedir nuevas copias.
Vamos a ver a lo largo de todo ese proceso las distintas obligaciones y
deberes que debe observar el escribano y que responsabilidad le cabe en caso
incumplimiento.
Desde ya podemos adelantar que para nosotros y congruentemente con la
naturaleza jurdica del notario como profesional del derecho que ejerce una funcin
publica, la relacin que une al escribano con las partes consecuentemente (haya sido
o no designado por ambas o por una parte) es una RELACION CONTRACTUAL de
LOCACION DE OBRA, a la cual se le aplican los artculos 520 y 521 del Cdigo Civil46.
Para el caso que el incumplimiento constituya a la vez un delito penal podra
aplicarse la responsabilidad extracontractual como lo establece el articulo 110747 del
C.C. como han sostenido algunos, pero personalmente considero que ver en cada
caso si la responsabilidad es contractual o extracontractual es dividir la actuacin del
notario por un lado como profesional y por el otro como funcionario pblico (posicin
a la cual no adherimos). No podemos escindir las tareas profesionales y las
documentales porque la actuacin del notario es inescindible. El requirente contrata
a un escribano al cual le abona los honorarios y gastos correspondientes para que el
profesional le entregue un ttulo o instrumento perfecto, inobjetable, que goce de
plena fe, con oponibilidad erga omnes. Esto no representa un esfuerzo, un intento
de parte del notario poniendo toda su ciencia y arte y mucha diligencia para que
pueda resultar un instrumento pblico. El notario debe al requirente un
instrumento con las caractersticas referidas al igual que el contratista que se obliga
46

Art. 520 del C. C.: En el resarcimiento de los daos e intereses slo se comprendern los que fueren consecuencias
inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la obligacin. Art. 521 del C. C.: Si la inejecucin de la
obligacin fuese maliciosa los daos e intereses comprendern tambin las consecuencias mediatas.
47
Art. 1107 del C. C.: Los hechos o las omisiones en el cumplimiento de las obligaciones convencionales, no estn
comprendidos en los artculos de este Ttulo, si no degeneran en delitos del derecho criminal.

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a entregar una casa terminada y en condiciones de habitabilidad y que no se caiga


cuando sople una brisa. El instrumento que entrega el notario es igual que la casa
que recibe el locatario de obra del constructor. Es decir el notario se obliga a
EJECUTAR UNA OBRA, una obra intelectual materializada en un instrumento pblico.
No hay entre notario y requirente una locacin de servicios porque simplemente no
hay subordinacin a las directivas de locatario. La obligacin que asume el notario es
de RESULTADO. Al requirente le basta con probar el incumplimiento (por ejemplo
una escritura pblica que no cumple con algunos de los requisitos exigidos por el
Cdigo Civil artculos 1001 a 1003), y la culpa del notario se presume. El escribano
solamente puede eximirse de responsabilidad probando una causal de exoneracin.
Siendo la que escribe una notaria podra pensarse que soy un juez riguroso de mi
propio trabajo. Pero no cabe otra conclusin frente al bien jurdico tutelado del cual
hicimos mencin en nuestra introduccin. No obstante veremos en qu casos ser
ms indulgente con el actuar del notario no muy diligente
A esta altura de la reflexin nos preguntamos cul es la responsabilidad que
genera el actuar no ajustado a derecho del notario (siempre con relacin a su
funcin) con la otra parte que no lo contrat y con los terceros que resultan
perjudicados con su mala o deficiente intervencin?
Para el caso del co-contratante que no design al notario, la responsabilidad
es contractual porque al momento de aceptar su intervencin da su consentimiento
incorporndose como parte en el contrato, (ya sea que se interprete como adhesin
o como consentimiento tcito).
Para el caso del tercero no contratante que result daado por el actuar del
notario, la responsabilidad es extracontractual (art. 1109 del C. C.)48
Todos los deberes que a continuacin se enumeran y cuyo contenido se
desarrolla no implica ignorar todo el cmulo de otros deberes que pesan sobre el
notario. No olvidemos que es una actividad ESTRICTA Y DETALLADAMENTE
REGULADA insistimos por el bien jurdico protegido. Pero justamente lo que no
detalla, ni reglamenta la ley es la DECISION JURIDICA que toma el notario de actuar
en tal o cual sentido al redactar una escritura pblica. Justamente en esta libre
48

Art. 1109 del C. C.: Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est
obligado a la reparacin del perjuicio. Esta obligacin es regida por las mismas disposiciones relativas a los delitos
del derecho civil

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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decisin

jurdicamente

hablando,

SIN

SUBORDINACION

JERARQUICA

NI

INTELECTUAL, reside el carcter de profesional que tiene el notario (posicin a la


cual adherimos) y no de funcionario pblico.

V.- 1.- DEBER DE IMPARCIALIDAD


Aclaramos que no hablamos de

cliente

que

es

una

expresin

que

dejamos para uso exclusivo del abogado porque precisamente no es nuestro cliente
ni nosotros somos su escribano. No somos escribanos de una parte (sobre todo de la
que nos design) sino simplemente escribano. Y no es una mera cuestin
terminolgica sino que responde al PRINCIPIO DE IMPARCIALIDAD con que debe
actuar el notario consagrado normativamente en nuestra Ley del Notariado de la
Provincia de Buenos Aires en el artculo 35 inciso 5. Consecuentemente para que el
escribano conserve la imparcialidad le est prohibido actuar en cuestiones donde se
encuentren interesados en forma personal o sus parientes y as lo establece el
Cdigo Civil artculo 985. Son de ningn valor los actos autorizados por un
funcionario pblico en asunto en que l o sus parientes dentro del cuarto grado
fuesen personalmente interesados Tan importante es el respeto de este deber de
imparcialidad que la norma de fondo declara sin ningn valor el acto donde la
imparcialidad

puede

verse

afectada

porque

estamos

violando

el

derecho

constitucional a la igualdad (art. 16 C. N.). La dacin de fe no puede crear una


desigualdad entre quien es cliente y quien no lo es.

VI.- 2.- DEBER DE ASESORAMIENTO


Mencionamos al comienzo de este ttulo que la rogatio comienza con el estudio
del caso es decir el deber de ASESORAMIENTO que en la Ley Notarial 9020 de la
Provincia de Buenos Aires ya citada, en el artculo 35 inciso 2 lo impone como
DEBER NOTARIAL. La misma ley referida en su artculo 128 y tratando ya del tema
de la competencia notarial en razn de la materia establece en el inciso 1) que
integran la actividad del notario el asesoramiento en materia notarial e instrumental
con la formulacin en su caso de dictmenes orales y escritos. El escribano ha

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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dejado de ser un documentador para ser un operador del derecho, un orientador


jurdico para que el requirente obtenga el resultado deseado. Habr responsabilidad
CONTRACTUAL cuando el notario por impericia, negligencia o dolo emita un
dictamen o confeccione un documento que produzca un perjuicio que le sea
imputable y sea consecuencia del incumplimiento de su deber de un correcto y
prudente asesoramiento. Algunos autores ubican la responsabilidad derivada del
asesoramiento como EXTRACONTRACTUAL por tratarse de la violacin de un deber
general e indeterminado propio de la funcin del notario.
Nosotros entendemos que es una responsabilidad contractual e incluso de
resultado porque es la base que sustenta el efecto deseado: un dictamen sostenible
o un documento eficaz, que refleje la verdadera voluntad de las partes y con todas
las caractersticas que ya hemos mencionado. En la jurisprudencia no hemos hallado
casos donde se haya tratado como instituto autnomo, incluso tampoco se ha
hablado de una responsabilidad por mal asesoramiento salvo en forma indirecta
porque el perjuicio result del acto declarado nulo cuando la ley de fondo prohiba su
otorgamiento habiendo negligencia en el asesoramiento por parte del notario tal
como lo explica la sentencia dictada por la Cmara Nacional Civil Sala D. el 5 de
febrero de 1981 en autos Pena, Serafina c/ Mognono, Alicia. En dichos autos se
conden al escribano que otorg un acto nulo como es el testamento conjunto
recproco, cuya actuacin no puede ser excusada ni an con la conformidad de
ambas partes otorgantes y alegando la imposibilidad de negar su ministerio, cuando
la misma ley le vedaba autorizar el acto (publicado en El Derecho, tomo 95, ao
1982, pg. 261).
Qu pasa si un escribano asesora correctamente a las partes y stas insisten
en otorgar el acto de una manera distinta a la aconsejada por el notario y del que
result en definitiva un perjuicio? Nos encontramos frente a dos deberes del notario
en contradiccin: el deber de asesorar correctamente y el deber de prestar el
ministerio.

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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V.- 3.- DEBER DE PRESTAR EL MINISTERIO


El DEBER DE PRESTAR EL MINISTERIO est contemplado expresamente
en la Ley Notarial 9020 en el articulo 131 el cual establece que la prestacin
profesional es en principio inexcusable y enumera taxativamente los casos en que el
notario podr rehusarse entre los cuales y que considero es aplicable al caso es la
existencia de impedimentos LEGALES, fsicos o ticos. La prestacin del servicio
notarial precisamente por la finalidad que cumple es de tal entidad que la Ley incluso
reglamenta el aspecto recursivo determinando el procedimiento que el requirente
debe seguir en caso de negativa. Cuando hay contraposicin de ambos deberes,
debe priorizarse la prestacin del servicio frente al correcto asesoramiento. Creemos
que lo prudente y diligente es analizar primero si legalmente lo querido por las
partes es posible, porque habiendo una prohibicin legal, existe el impedimento legal
para denegar el servicio. No habiendo prohibicin legal y el acto podra resultar
atacable o causar perjuicio, el notario deber solicitar la firma de una minuta
insistida que le servir como prueba al notario de su actuar diligente en el
asesoramiento pero igualmente deber prestar su servicio notarial.
Debemos distinguir lo que es un asesoramiento prudente, diligente, en
definitiva correcto de una cuestin doctrinariamente discutible en la cual el notario
toma una posicin determinada de manera fundada. Si una sentencia lo interpreta
en forma adversa, no habra nexo causal entre lo actuado por el notario y el
resultado obtenido porque no podra imputarse la conducta del escribano como
causal del perjuicio. En este sentido al adoptar un determinado criterio o doctrina
jurdica consideramos que el notario tambin es un creador de derecho,
equiparndolo en este sentido a la jurisprudencia como fuente de derecho. La
actuacin documentaria del notario es tambin creadora de derecho y cito un caso
concreto de nuestra actividad profesional: un bien adquirido por una mujer casada,
con dinero que le don el padre sin que el notario dejara constancia de tan pequea
gran circunstancia. Advertidos los requirentes de esta omisin, se otorga una
escritura complementaria a la de adquisicin del bien donde declara el cnyuge no
titular que ese bien es propio del otro pero que no se haba consignado en la
escritura de compra. Este instrumento notarial que cambia el carcter del bien de

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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ganancial a propio no implica un desplazamiento patrimonial entre cnyuges


prohibido por el Cdigo Civil y sin que haya una norma que lo autorice expresamente
pero tampoco ninguna que lo prohba cambiamos el carcter de un bien de ganancial
a propio. Por supuesto la requirente est advertida de posibles observaciones del
ttulo por otros colegas que no compartan el criterio. Entre dos males ste es el
menor. Sin pasar por los tribunales ni habiendo una norma que lo exprese, creamos
derecho: un instituto que llamamos cambio del carcter del bien

V.- 4.- EL DEBER DE IDENTIFICAR: EX FE DE CONOCIMIENTO

Un tratamiento ms detallado merece el deber del notario de dar FE DE


CONOCIMIENTO que result el pilar fundamental para la va acusativa y
condenatoria de la actuacin notarial y sobre la cual corrieron ros de tinta pero
pieza fundamental para sustentar un ttulo vlido, eficaz y oponible.
El 30 de agosto de 2006 fue sancionada la Ley 26.140 publicada en el
Boletn Oficial el 20.09.2006. La Ley 26.140 modific los artculos 1001 y 1002
del Cdigo Civil. Esta Ley plasm normativamente el pensamiento doctrinario y la
tendencia jurisprudencial que haca mucho tiempo se impona de lege ferenda en
nuestro pas; pero por sobre todo reflej una realidad social y demogrfica que
distaba mucho de ser aquella que exista al momento de sancionarse el Cdigo
Civil. A su vez la modificacin consagr una aspiracin del notariado largamente
acuada.
Por la importancia de la tan mentada y discutida FE DE CONOCIMIENTO
que derog la Ley 26.140, la referencia a autores prestigiosos que han escrito
abundantemente sobre el tema antes de la reforma es insoslayable.
La fe de conocimiento por su contenido amerita ser objeto de un trabajo de
investigacin exclusivo pero por razones de brevedad me referir someramente
al tema sin que ello implique desmerecer la importancia que tuvo y que tiene en
nuestro derecho.

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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Luego de analizar la reforma, volveremos sobre la afirmacin modific


para preguntarnos en qu cambi la situacin del notariado con la sancin de la
Ley 26.140, si es que efectivamente la cambi y si el cambio beneficia o podra
perjudicar la actuacin notarial.

V.- 4.- a) ARTICULO 1001 DEL CODIGO CIVIL antes y despus de la


Reforma de la Ley 26.140.

En el artculo 1001 del Cdigo Civil, la Ley 26.140 solamente suprimi


una parte de una frase que es la siguiente: El escribano debe dar fe de que
conoce a los otorgantes permaneciendo el resto de su articulado con la
redaccin anterior. La eliminacin de esa expresin del artculo DEROGO por lo
menos normativamente la antigua y problemtica FE DE CONOCIMIENTO.
La fe de conocimiento, que provoc largas discusiones doctrinarias y
graves problemas judiciales para los escribanos, podemos definirla adoptando el
concepto elaborado en el II Congreso Internacional de Notariado (MADRID
1950)49: DACION DE FE DE CONOCIMIENTO ha de serla calificacin o el juicio
que el notario formula o emite basado en una conviccin racional que adquiere
por los medios que estima adecuados, actuando con prudencia y cautela
Creemos que, independientemente del concepto que cada uno pueda tener o de
la posicin jurdica adoptada al respecto, es una nocin consensuada no
solamente por doctrinarios de nuestro pas sino por el notariado latino en
general, razn por la cual vale por la fuerza que la sustenta adems de ser
suficiente por si.
Sin

entrar

tampoco

en

un

anlisis

filosfico

sobre

la

nocin

de

conocimiento, podemos agregar que el conocimiento histricamente se conceba


como trato y fama, o contacto personal del escribano con el otorgante del acto.
Este concepto devino por la explosin demogrfica prcticamente imposible de
concebir y aplicar en nuestras escribanas, y la fe de conocimiento es abandonada
como idea de trato y fama para convertirse en fe de identidad o identificacin.

49

II Congreso Internacional de Notariado (Madrid, 1950) (citado por Bueres, Alberto y Highton, Elena. Cdigo
Civil, T.II-C, Ed. Hammurabi, Bs. As., 2007, p. 94)

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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La fe de identidad es un juicio de certeza que emite el escribano


estableciendo que tal persona es la misma que se supone que es, es decir que se
corresponde con un nombre y apellido determinado. Como juicio que emite debe
estar basado en una conviccin que adquiere el escribano por distintos medios a
eleccin del mismo notario.
Como

ms

adelante

se

desarrollar

en

detalle,

la

doctrina

la

jurisprudencia desde haca mucho tiempo haba dejado de lado la idea de


conocimiento como

trato para dar lugar a la concepcin de juicio de certeza

sobre la identidad del compareciente. Por lo tanto podramos pensar que la fe de


conocimiento an antes de la reforma de la Ley 26.140 haba desaparecido. La
institucin no haba desaparecido sino que haba cambiado de ropaje.
El artculo 1001 refera y refiere respecto de las personas que otorgan una
escritura pblica que la misma deba contener entre otros elementos los datos
personales de los otorgantes enumerndolos: nombre y apellido, su estado de
familia, si son mayores de edad y domicilio o vecindad. Lo enumerado son
circunstancias personales del o de los comparecientes pero que no integran la fe
de conocimiento sino que son datos para individualizar a la persona ante una
eventual homonimia como as tambin por la incidencia que esos datos
personales tienen en su actividad personal y patrimonial y que determinan la
legitimacin para poder realizar determinados actos. Todas estas circunstancias
NO SE CONSIDERAN INTEGRANTES DE LA FE DE CONOCIMIENTO. Son
manifestaciones que las comparecientes realizan al escribano y ste recepta pero
cuya autenticidad no verifica. Por lo tanto si no son veraces no pueden ser
considerados como enunciados falsos que contiene la escritura, imputables al
escribano, porque simplemente el escribano recoge la manifestacin de los
comparecientes, no tiene obligacin de verificar si son correctos. La omisin de
alguno de los datos personales enunciados salvo el nombre y apellido no
acarrean la nulidad de la escritura pblica tal como lo expresa el artculo 1004 del
Cdigo Civil, sino que implican un incumplimiento de los deberes del escribano
pudiendo ser subsanables, aclarando que estamos siempre refirindonos a un
actuar negligente del escribano y excluyendo cualquier conducta dolosa del

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mismo porque sino estaramos frente a un actuar delictivo y no simplemente


sancionable disciplinariamente. As como la omisin de algn dato personal del
compareciente (excluido el nombre y apellido) no implica la nulidad de la
escritura, la falta de mencin de la fe de conocimiento tampoco es uno de los
elementos mencionados por el artculo 1004 del Cdigo Civil que conlleva la
nulidad sino que es tambin subsanable y cuya omisin es punible del punto de
vista disciplinario para el escribano. En este caso tambin se aplica la reflexin
precedente respecto del actuar del escribano culposo y no doloso.
No siendo el tema de esta investigacin brevemente podemos indicar que
doctrinariamente se han propuesto como medios de subsanacin de la falta de fe
de conocimiento, hoy justificacin de identidad: 1) la nota marginal, 2) la
escritura complementaria sin compareciente si no hubiere suficiente lugar para
colocar una nota marginal, 3) manifestacin del notario ante otro notario que lo
consignar en una escritura que da fe de conocimiento referenciando a los
comparecientes y la escritura en cuestin. Esta omisin siendo SUBSANABLE, no
estando sancionada de nulidad tal como la misma ley de fondo lo establece, ni
tampoco alterando las manifestaciones de las partes, y que se trata slo de un
juicio que emite el escribano, no vemos obstculo para que pueda hacerlo por
nota marginal o escritura complementaria, y no habiendo tampoco sustitucin de
persona, NO dara derecho a reclamo alguno por parte del requirente sin perjuicio
de la sancin disciplinaria que le cupiera..
La fe de conocimiento o fe de identidad est comprendida en el artculo
993

50

del Cdigo Civil? Hace plena fe hasta que sea argida de falsa?
La respuesta debe ser categricamente NEGATIVA. La fe de conocimiento o

fe de identidad no est amparada por el artculo 993 del Cdigo Civil. Los
instrumentos pblicos hacen plena fe SOLAMENTE respecto de HECHOS que el
oficial pblico (incluido escribano) declara como cumplidos por l mismo o que
pasaron en su presencia. La fe de conocimiento o de identidad es como ya se

50

Art. 993. El instrumento pblico hace plena fe hasta que sea argido de falso, por accin civil o criminal, de la
existencia material de los hechos, que el oficial pblico hubiese anunciado como cumplidos por l mismo, o que han
pasado en su presencia.

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defini un juicio que emite el escribano afirmando que una persona es tal y no tal
otra. La identidad no es un hecho percibido de visu et audibus suis sensibus. Es
una investigacin que realiza para manifestar una conviccin a que ha arribado.
Como opinin o juicio no es algo que ve u oye. La dacin de fe a la que alude el
artculo 993 del Cdigo Civil refiere a HECHOS PERCEPTIBLES POR LOS
SENTIDOS. El escribano escucha cuando una parte dice vendo y la otra
manifiesta que acepta, el escribano ve la mancha en la pared cuando realiza una
constatacin, el escribano toca

algo hmedo. El escribano anota lo que ve,

escucha, toca, gusta o huele y tal como lo percibe lo debe expresar. Esa
manifestacin que algo pas por sus sentidos o que algo hizo el mismo

hace

plena fe hasta que sea argido de falso.


Incurrira el escribano en falsedad si ante la manifestacin que es un hecho
que percibe por sus sentidos, consigna intencionalmente otra distinta. Por
ejemplo el estado civil es una declaracin del compareciente que el escribano no
constata y recepciona por sus sentidos. Si el compareciente result casado, no
incurre el escribano en falsedad. En cambio si el compareciente es casado y lo
manifiesta pero el escribano consigna que es soltero de manera intencional y a
sabiendas que coloca algo que no fue dicho de esa manera incurre en falsedad.
Pese al cambio de ropaje de la fe de conocimiento, el escribano tiene
obligacin de identificar al compareciente pues es esencial que una declaracin
de voluntad destinada a modificar una situacin personal o patrimonial del
dicente para que produzca tal efecto emane de quien puede crear ese cambio. De
no ser as, todo el contenido del acto que la escritura est destinada a contener y
probar caera pues partimos de un acto que no puede ser imputable a quien dice
producirlo. En ese sentido la IDENTIFICACION ES INDISPENSABLE para LA
LEGITIMACION de los otorgantes. IDENTIFICAR es un DEBER del escribano que
es necesario que cumpla con prudencia, diligencia y razonabilidad por los medios
que crea convenientes. Es un deber insisto no excusable como tal porque a partir
de la identificacin de los comparecientes, todo el andamiaje escriturario y como
consecuencia el negocio jurdico se sostiene, Si no hay identificacin del
compareciente no hay acto o negocio jurdico imputable a persona alguna como

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tampoco hay legitimacin alguna para producirlo. Todo el negocio jurdico se


construye a partir de la identidad de los otorgantes.
Esta obligacin de identificar a los comparecientes debe ser entendida en
un sentido amplio que comprende al otorgante (quien manifiesta la voluntad
jurdica que producir efectos sobre su persona u otra o sobre su patrimonio u
otro), al testigo, al intrprete, al firmante a ruego, etctera, es decir en general
todo el que se presenta ante el escribano para firmar una escritura pblica DEBE
ser identificado.
V.- 4.- b) ARTICULO 1002 DEL CODIGO CIVIL antes y despus de la
Reforma de la Ley 26.140
La Ley 26.140 modific el artculo 1002 del Cdigo Civil que en su texto
actual dice: La identidad de los comparecientes deber justificarse por
cualquiera de los siguientes medios:
a) Por afirmacin del conocimiento por parte del escribano;
b) Por declaracin de dos testigos, que debern ser de conocimiento del
escribano y sern responsables de la identificacin;
c) Por exhibicin que se hiciere al escribano de documento idneo. En este
caso, se deber individualizar el documento y agregar al protocolo reproduccin
certificada de sus partes pertinentes.
En la redaccin del derogado artculo 1002 del Cdigo Civil, el legislador
estableci un medio legal supletorio para permitir al escribano aceptar la
intervencin en un acto solicitado por el o los otorgantes de los cuales no poda dar
fe de conocimiento. Las mismas partes proporcionaban al escribano dos testigos
para acreditar la identidad de los comparecientes que a su vez eran conocidos por el
escribano. Este medio de justificacin de identidad fue considerado como supletorio
porque poda acudirse a l siempre que el artculo

1001 no fuese aplicable. Este

medio fue poco usado incluso antes de la obligatoriedad del documento de identidad,
por ser de por s un medio difcilmente aplicable. A partir de la sancin de la Ley
17.671 que crea el documento nacional de identidad y su obligatoriedad para la
identificacin, el artculo 1002 cay definitivamente en desuso, y durante mucho
tiempo y la unanimidad de la doctrina bregaba por su derogacin. Es en este artculo
en su anterior y original redaccin que la Ley de fondo ya habla de IDENTIDAD.

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El artculo 1002 en su nueva redaccin comienza con la palabra identidad.


Ya hemos explicado el sentido de la nocin de identidad cuando nos referamos a la
fe de conocimiento. Para precisar an ms esta nocin y ya en la situacin concreta
de juicio de identidad que va a producir el notario, podemos afirmar que refiere al
nombre y apellido con los cuales una persona ha sido registrada en el Registro
Nacional de las Personas creado por Ley 13482 y cuyas funciones y competencias
regula la Ley 17.671 publicada en el B.O. el 12/03/1968.
Al momento de la sancin del Cdigo Civil, el notario poda dar fe de
conocimiento solamente con el trato (es decir conociendo en el sentido propio de la
palabra) o en su defecto poda solicitar dos testigos de conocimiento. Recordemos
que cuando comenz a regir el Cdigo Civil no existan otros medios para acreditar
la identidad como impresiones dactiloscpicas, fotografas, documentos de identidad
emanados de autoridad competente, registro de antecedentes, y todos los dems
avances tcnicos actuales que permiten identificar a una persona con una certeza
casi absoluta. Esa es la razn por la cual solamente se contempl a los testigos
como medio supletorio para acreditar identidad. Pero el

desarrollo tecnolgico

convirti de hecho al antiguo artculo 1002 en inaplicable o muy poco usado.


Efectivamente la sancin de la Ley 17.671 en el ao 1968 cre el Documento
Nacional de Identidad expedido por el Registro Nacional de las Personas y en su
artculo 13 estableci la obligatoriedad de su exhibicin para probar la identidad de
las personas incluidas en esa ley sin que pueda ser suplido por ningn otro
documento de identidad, cualquiera fuera su naturaleza y origen. Estos documentos
oficiales permitieron al escribano cuando no conoca a las partes y sin necesidad de
solicitar la presencia de testigos acreditar la identidad de los comparecientes. Con la
exhibicin de los documentos como uno de los medios que el notario poda invocar
pero manteniendo el criterio que la fe de identidad era un juicio de certeza, el
escribano poda dar fe de conocimiento.
Con la vigencia de la ley 17.671 y la obligatoriedad que estableca en su
artculo 13 de utilizar el documento nacional de identidad como nico medio de
acreditar la identidad de una persona, se cuestion la subsistencia del artculo 1002
del Cdigo Civil. Efectivamente la Ley 17.671 era una ley de fondo posterior a la
vigencia del Cdigo Civil y especial en cuanto a la materia que regulaba. Por lo tanto

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


_________________________________________________________________________________

el artculo 13 de esta ley habra derogado tcitamente lo establecido en el artculo


1002 del Cdigo Civil.
El nuevo artculo 1002 sigue diciendo: la identidad de los COMPARECIENTES
Expresamente la obligacin de identificar se extendi a toda persona que se
presenta ante un escribano para firmar una escritura y no slo se circunscribe al
otorgante del cual es una especie tal como se explic precedentemente la distincin
entre otorgante y compareciente. El escribano debe identificar al otorgante, al
testigo, al firmante a ruego, al traductor, al testigo del acto, al requirente y todos los
presentes que firman un acta notarial, etctera.
La identidad de los comparecientes deber justificarse por cualquiera de los
siguientes medios. La ley emplea el verbo DEBERA JUSTIFICARSE con lo cual se
mantiene la obligatoriedad de identificar pero no bajo la forma de DACION DE FE
sino como obligacin de justificar. Segn el diccionario de la Real Academia Espaola
JUSTIFICAR es probar algo con razones convincentes, testigos o documentos. El
escribano debe entonces probar la identidad de los comparecientes. A tal fin la
misma ley le provee los medios en los incisos a), b) y c) del artculo en cuestin.
El escribano debe hacer uso de los medios establecidos legalmente en el
orden establecido o puede utilizarlos libremente?
El mismo texto legal da la respuesta: por cualquiera de los siguientes
medios. No obstante expresamente el Dictamen de la Academia Nacional del
Notariado, manifest que la eleccin de los medios de justificacin de identidad es
libre por parte del escribano y que no hay jerarqua entre los medios y pueden ser
utilizados en forma simultnea o indistinta .
Es necesario mencionar el medio utilizado en el texto de la escritura?
El texto del artculo no lo dice expresamente pero se puede inferir de las
expresiones utilizadas: deber justificar (como se prueba si no es dicindolo),
afirmacin del conocimiento (expresa que conoce), declaracin de dos testigos
(como declaran si no es consignndolo en la escritura), deber individualizar el
documento (como individualizo si no es indicando cual documento se me exhibe).
Por lo tanto debe haber una expresin del escribano.
Qu pasa si omite indicar el medio por el cual se identifica?

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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La solucin es la misma que para el caso de la omisin de la fe de


conocimiento. El artculo 1004 no fue reformado y por lo tanto no lo indica como
causal de nulidad y puede ser subsanado siendo el acto vlido. En cuanto a la
subsanacin me remito a lo manifestado respecto de la subsanacin de la fe de
conocimiento.

V.- 4.- b).- A) ANALISIS INCISO A)


Pasando a analizar puntualmente cada inciso, respecto del a) Por afirmacin
del conocimiento por parte del escribano, por este medio permanece vigente

el

primitivo y ms antiguo medio de identificacin notarial: el conocimiento del


escribano.

Pero

el

conocimiento

se

mantiene

en

los

trminos

expresados

precedentemente y elaborados por la doctrina antes de la reforma de la Ley y no ya


bajo FE DE CONOCIMIENTO sino como medio de identificacin afirmando el
conocimiento del compareciente. Nos remitimos a todo lo expresado respecto de la
fe de conocimiento o fe de identidad pero aclarando que el conocimiento no se
expresa como fe sino como afirmacin de conocimiento. No obstante cabe aclarar
que al reconocer tambin como medio de identificacin el documento nacional de
identidad, este primer inciso a) (conocimiento) puede interpretarse de dos maneras:
1) que la idea de conocimiento ha vuelto a circunscribirse slo para los casos de
trato (sentido restringido) (porque de lo contrario acudimos al documento idneo
conjuntamente con otros para adquirir la certeza de la identidad) o 2) que el
conocimiento se considera en un sentido amplio como juicio de identidad que el
notario formula o emite basado en una conviccin racional que adquiere por los
medios que estima adecuados, actuando con prudencia y cautela .

V.- 4.- b).- B) ANALISIS INCISO B)


Inciso b) Por declaracin de dos testigos, que debern ser de conocimiento del
escribano y sern responsables de la identificacin. Sin encontrar, tanto en la
doctrina como en los fundamentos de la ley, una justificacin para tamao retroceso
en el avance logrado con la derogacin del viejo artculo 1002, lo que sacamos por la
puerta volvi a entrar por la ventana. Nos encontramos nuevamente frente al
conocimiento de los testigos por parte del escribano para justificar la identidad por

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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este medio. Ese conocimiento exigido al escribano torna ilusorio la utilizacin de este
medio. Si a poco tiempo de la sancin del Cdigo Civil, este artculo comenz a caer
en desuetudo por imposibilidad de aplicacin, actualmente encontrar a dos personas
que el escribano conozca y que a su vez conozcan al desconocido es una misin
imposible. No se explica el porqu de su mantenimiento en pleno siglo XXI en un
mundo globalizado, informatizado, y annimo. Sabemos todo de todos pero no nos
conocemos, no conocemos ni al vecino que vive en el departamento de al lado, y el
legislador pretende nuevamente conseguir dos personas conocidas del escribano en
el sentido de conocimiento porque bien lo aclara el artculo que debern ser de
conocimiento del escribano y a su vez el conocimiento del escribano no tiene otra
interpretacin que la del inciso a) conocimiento por ya tenerlo identificado. Creo que
este inciso b) naci para ser letra muerta, as como el anterior artculo 1002, estuvo
sentenciado a muerte desde su concepcin, este inciso tambin tendr el mismo
destino. Tratando de salvar la vida del inciso y la posibilidad de utilizacin como
medio de identificacin, podemos interpretar que si

al otorgante de un acto o

negocio jurdico lo identifico con la exhibicin del documento nacional de identidad


(artculo 1002 inciso c) adems de haber realizado un anlisis de todos los
elementos aportados para llegar a tal convencimiento, por qu no podra efectuar lo
mismo con el testigo del otorgante e incluso pedirle testigo al testigo? Cul es la
causa del tratamiento desigual de los testigos (simples comparecientes) con el
otorgante del acto, por qu es ms flexible el tratamiento de la identificacin del
otorgante y no la del testigo? As como la doctrina, la jurisprudencia que entenda
sobre el funcionamiento de lo notarial (ya volveremos sobre este punto) y la realidad
de lo que aconteca en las escribanas impusieron otro tratamiento al derogado
artculo 1002, considero que en el caso del inciso b) ocurrir lo mismo.
Personalmente me he encontrado en la difcil situacin de un requirente que perdi
su documento (al cual se le otorg un simple papel de constancia no idneo para
acreditar identidad aunque emane del Registro Civil) que necesita mis servicios
profesionales para labrar un acta notarial y no puede encontrar dos testigos que
sean de mi conocimiento. Qu actitud tomo? Le niego la prestacin de mis
servicios, ocurriendo lo mismo con los dems colegas, y lo dejamos sin proteccin a
su derecho? Qu pasa si de esa negativa resulta un perjuicio para el requirente?

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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Creo que la interpretacin del inciso b) es identificar a los testigos de conocimiento


por los mismos medios que al otorgante y con la misma prudencia y diligencia.
Finalmente el artculo agrega que y sern responsables de la identificacin.
Consecuencia evidente es el desplazamiento de la responsabilidad por sustitucin de
persona, del escribano al testigo pero queda subsistente la responsabilidad por la
identificacin de los testigos por parte del escribano. Deberamos advertir al testigo
que asume esa responsabilidad y adems consignarla en la escritura? A la pregunta
respondo afirmativamente en los dos casos, no solamente advierto que es
responsable sino tambin consigno que as lo manifiesta (ver las propuestas de
redaccin).
Finalmente con relacin al conocimiento de los testigos, si la letra de la ley no
distingue ni aclara el sentido del trmino, podemos interpretar que el conocimiento
de los testigos tambin se puede lograr por la exhibicin del documento y el juicio
de certeza sobre su identidad actuando con prudencia y cautela.

V.- 4.- b).- C) ANALISIS INCISO C)


Por ltimo y para terminar el anlisis de la reforma del artculo 1002 nos resta
el inciso c) que es en definitiva el ms arduo, cuestionado y aplicado mucho antes de
la reforma. El inciso dice: Por exhibicin que se hiciere al escribano de documento
idneo. En este caso, se deber individualizar el documento y agregar al protocolo
reproduccin certificada de sus partes pertinentes.
Qu se entiende por documento idneo? El diccionario de la Real Academia
Espaola lo define como: adecuado y apropiado para algo.
Cul es el documento apropiado para acreditar la identidad? Un documento
emanado de autoridad competente. La respuesta nos la brinda la ley 17.671 en su
artculo 13 ya citado que establece como obligatorio para acreditar la identidad la
exhibicin del documento nacional de identidad. Adems de la idoneidad legal
tambin debe gozar de idoneidad material que juzgar el escribano. Es decir que el
documento no se encuentre adulterado, ni borrado, que sea legible, que la fotografa
puede identificar a la persona, es decir que sea un documento materialmente
apropiado. El escribano puede solicitar documentos complementarios para un
convencimiento racional de la idoneidad del documento para el caso que el legal no

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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estuviere en condiciones. Sera conveniente que el escribano tambin agregue estos


documentos complementarios en caso que necesite presentarlos como prueba de su
diligencia.
Por ltimo el inciso c) exige, (al decir DEBERA), individualizar el documento y
agregar al protocolo reproduccin certificada de sus partes pertinentes. La
reproduccin certificada puede serlo por el escribano ante quien se exhibe, quien
podr invocarlo habiendo sido ya agregado, como un documento habilitante, siempre
que no haya pasado mucho tiempo y las caractersticas del documento y la personas
estn distorsionadas, o se hayan agregado a un protocolo depositado en el archivo
correspondiente. Tambin puedo agregar fotocopia certificada por otro escribano o
por otra autoridad con potestad certificante pero debe exhibirse el original al
escribano que acredita la identidad, porque la ley exige la exhibicin del documento
idneo y esto no se cumple si no es con el original del documento.
Qu dice la jurisprudencia civil? A modo de CONCLUSION examinados (que
se encuentran referidos al final de este escrito bajo el ttulo de JURISPRUDENCIA
CIVIL entre los cuales aconsejamos especialmente la lectura del impecable fallo
ANAEROBICOS ARGENTINOS SRL c/ DETRY, AMARO N. C. N. Civ., Sala F.
31/5/1984 integrada por Jorge E. Beltran, Gustavo A. Bossert, Csar D. Yaez),
podemos decir que hay una uniformidad de criterio civil en considerar a la fe de
conocimiento como juicio de identidad con amplitud de medios de acreditacin
considerando todos a la exhibicin del documento de identidad como uno de ellos
pero no en forma excluyente. La obligacin del escribano es de resultado: el
otorgamiento de una escritura vlida en la cual los comparecientes hayan sido
identificados correctamente POR UN ACTUAR DILIGENTE DEL ESCRIBANO, que en
ese caso lo exime de responsabilidad. El ardid, el engao que provoca la sustitucin
de persona que impide cumplir con la obligacin de resultado no le es imputable
como actuar ajeno, como caso fortuito o fuerza mayor de la cual no responde.
Debemos insistir en que la errnea identificacin de los comparecientes por
parte del escribano no constituye falsedad ideolgica ni siquiera con dolo eventual,
porque no es un actuar del notario que entre en el tipo penal de falsedad ideolgica
si slo obra con imprudencia o negligencia. Solamente cabe hablar de falsedad

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ideolgica cuando con dolo directo asevera una identidad que no es tal sabindolo y
con la posibilidad de causar perjuicio.
Conclusiones

respecto

de

la

obligacin

notarial

de

identificacin

del

compareciente:
El concepto de fe de conocimiento concebido por la doctrina nacional como fe
de identidad mucho antes de la reforma de la Ley 26.140 consagr una realidad: la
identidad del compareciente poda acreditarse por los medios que el escribano
creyera ms convenientes especialmente la exhibicin de documento nacional de
identidad a partir de la sancin de la Ley 17671/68 que estableci su obligatoriedad.
La actual fe de identidad fue suprimida por la justificacin de identidad de los
comparecientes por cualquier medio que enumera el actual artculo 1002 del Cdigo
Civil sin establecer ningn tipo de jerarqua entre los mismos y libremente utilizados
por el escribano.
La acreditacin o justificacin de identidad por parte del escribano sigue
siendo un deber notarial sobre el cual se sustenta la legitimacin del actuar de los
comparecientes.
No constituye la justificacin de la identidad de los comparecientes un
supuesto de dacin de fe pblica por el escribano contemplada por el artculo 993
del Cdigo Civil. La acreditacin de la identidad del compareciente (antes fe de
conocimiento) NO HACE PLENA FE por no tratarse en ningn caso de la existencia de
un hecho sino en un JUICIO de certeza respecto de la identidad que emite el
escribano.
La falsa identidad del compareciente acreditada en juicio no constituye la
falsedad ideolgica contemplada en el artculo 293 del Cdigo Penal por la misma
razn expresada anteriormente salvo el actuar doloso del escribano.
La reforma dejo subsistente como medio para identificar al compareciente el
conocimiento del escribano que hoy ms que nunca se circunscribe exclusivamente
al conocimiento por trato aunque esta nocin fue abandonada hace tiempo. Si no
conocemos por trato, debemos acudir al documento idneo y otros medios para
adquirir la conviccin respecto de la identidad ahora expresamente consignados
normativamente.

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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La reforma no contempl la situacin de la identidad de los testigos de


conocimientos manteniendo el viejo criterio de imposible aplicacin antes y menos
en la actualidad, de ser a la vez conocidos por el escribano en el sentido de
conocimiento.

La reforma DEBIO contemplar la posibilidad de identificar a los

testigos por parte del escribano por cualquiera de los medios aplicables a los dems
comparecientes. As como la realidad y la doctrina morigeraron la situacin de la fe
de conocimiento antes de la reforma, en este caso de los testigos se debera
proceder de la misma manera porque sino en definitiva tiene un tratamiento ms
gravoso que el otorgante del acto que se presenta como indocumentado.
El escribano para obtener un juicio de certeza de identidad puede acudir a
todo tipo de medios de prueba, y es a l a quien compete valorarlos, puede solicitar
la

impresin digito pulgar al lado de la firma, efectuar cotejo de firmas,

comprometer a las partes con la declaracin que se conocen, evitando que el cocontratante que demanda resulta que nada vio ni percibi como anormal cuando es
el que ms trat con la supuesta parte.
La acreditacin de identidad slo con la exhibicin del documento nacional de
identidad puede tornar mecnica nuestra intervencin en el juicio de identidad y
provocar mayores causas de juicios por falsedad ideolgica que antes de la
reforma, por lo que el escribano debe ser cauteloso y obrar con prudencia conforme
artculo 90251 del Cdigo Civil.
El notario debe al requirente un opus, una escritura pblica con todas las
caractersticas de tales, y dentro de ese opus est el deber de identificar a los
comparecientes. Ese deber lo convierte en una obligacin de resultado frente al
requirente.
En definitiva esperamos que la reforma del Cdigo Civil que tanto fue
promovida y ansiada no se convierta en un boomerang para aquellos que por tener
ahora normativamente plasmada la acreditacin de identidad con la exhibicin del
documento torne negligente o imprudente la actuacin notarial.

51

.Art. 902: Cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor
ser la obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos.

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V.- 5.- ESTUDIO DE TITULOS

Hemos deliberadamente omitido la palabra deber al referirnos al estudio de


ttulos porque NO EXISTE en todo el territorio de la Repblica Argentina ninguna
NORMA QUE LO IMPONGA COMO OBLIGATORIO.
La Ley 9020 de la Provincia de Buenos Aires en su artculo 156 derogado por
el Decreto Ley 9.872/82 en su inciso II nos daba una definicin del estudio de
ttulos: anlisis de los antecedentes jurdicos que legitiman el dominio que se alega
con exigencia de referenciar las escrituras pblicas y expedientes judiciales o
administrativos que corresponda mediante un examen exhaustivo de todos los
titulares anteriores y las circunstancias por las que obraron, hasta hallar un ttulo
traslativo desde cuya fecha haya transcurrido el trmino prescriptivo (veinteaal)
que determinan los arts. 4015 y 4020 del C. C. A su vez el mismo artculo en el
apart. 1 y 2 estableca que Todo notario de registro deber efectuar el estudio de
ttulos y antecedente de los bienes sobre los cuales se pretende constituir, modificar
o transmitir derechos reales, por si o por intermedio del profesional debidamente
habilitado que designe. El notario quedar relevado del cumplimiento de la exigencia
procedentemente establecida cuando media expresa peticin de la parte o partes
interesadas en el acto notarial para que no se efecten tales estudios, formulada por
escrito. Tal peticin deber ser archivada por el notario por el lapso que fije la
reglamentacin.
La Provincia de Buenos Aires impuso el estudio de ttulos como obligacin pero
dispensable y por lo tanto no es de orden pblico sino no se podra relevar. Hoy no
hay tal obligacin, sin embargo el escribano por tradicin y por la conviccin que
debe efectuarlo para un buen cumplimiento de su actuacin notarial y as obtener un
ttulo

perfecto, por la muy mentada ES DE BUENA PRACTICA NOTARIAL realiza

este estudio de ttulo que por otra parte las entidades crediticias solicitan y por
escrito como condicin para el otorgamiento del mutuo con garanta hipotecaria.
La Ley 17.711 del ao 1968 modificatoria del Cdigo Civil reemplaz el texto
del artculo 1051 por el siguiente: Todos los derechos reales o personales
transmitidos a terceros sobre un inmueble por una persona que ha llegado a ser
propietario en virtud del acto anulado, quedan sin ningn valor y pueden ser

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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reclamados directamente del poseedor actual, salvo los derechos de los terceros
adquirentes de buena fe a ttulo oneroso, sea el acto nulo o anulable.
A partir de la reforma mencionada la buena fe del adquirente a ttulo oneroso
qued ligada al estudio de ttulos por la jurisprudencia y por la doctrina.
El estudio de ttulo puede detectar nulidades en los antecedentes que surjan
de los mismos ttulos pero no puede advertir vicios, defectos, o nulidades ocultos o
por lo menos que no pueden ser advertidos sin una investigacin extraprotocolar
que de ninguna manera podemos aceptar como estudio de ttulos sino tendramos
que cambiar el nombre de estudio de ttulo por investigacin detectivesca, por
ejemplo si hubo vicios de la voluntad (error, dolo, violencia), falsificaciones de
firmas, sustitucin de personas, si el otorgante era incapaz o interdicto y tantas
otras irregularidades que de un estudio de ttulo no pueden surgir y que sin embargo
pueden dar lugar a la eviccin respecto del adquirente. Tal el caso de la venta del
non domino. La doctrina se pregunta si realmente se trata de un acto nulo o de un
acto inexistente. Si nos enrolamos en la teora de la inexistencia entonces el tercero
adquirente ni teniendo buena fe ni un perfecto estudio de ttulos puede evitar la
eviccin porque el acto NUNCA EXISTIO, por lo tanto NO TRATANDOSE DE UN ACTO
NULO O ANULABLE no est protegido por el ltimo prrafo del art. 1051 del C. C. El
propietario nunca vendi porque nunca firm ni tuvo la intencin de vender.
Por lo tanto creemos que el estudio de ttulos es una obligacin de
naturaleza contractual de medio. El notario pondr todo el cuidado, la diligencia y la
prudencia para que los ttulos estn en legal forma pero no puede garantizar el
resultado: el adquirente puede ser vencido en su derecho y verse despojado de la
cosa que adquiri con buena fe creencia. Entendemos por buena fe creencia la
conviccin del adquirente de actuar conforme derecho, y que la apariencia lo llev a
esa seguridad de comportamiento ajustado a las normas, o error excusable. En
cambio no es excusable si es consecuencia de una negligencia culpable (art. 929 del
C. C.)52 Se ha sostenido doctrinaria y jurisprudencialmente que el adquirente que no
realiza

un

adecuado

estudio

de

ttulos

no

puede

alegar

su

buena

fe.

Consecuentemente el estudio de ttulos deviene una exigencia para el adquirente y


un deber para el notario.
52

Art, 929. El error de hecho no perjudica, cuando ha habido razn para errar, pero no podr alegarse
cuando la ignorancia del verdadero estado de las cosas proviene de una negligencia culpable.

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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Entonces si el estudio de ttulo no va a cubrir al adquirente de una posible


eviccin, debemos limitar este instituto a su realidad funcional.
Nosotros

sostenemos,

haciendo

un

anlisis

desde

el

punto

de

vista

estrictamente normativo (y no del deber ser), que


1) no es una obligacin legal porque no hay ley que la imponga. Por lo
tanto es una obligacin contractual o convencional que puede pactarse con un
tercero que no es el notario para efectuar el estudio de ttulo (escribano llamado
referencista) o con el notario mismo. Siendo una obligacin convencional es
DISPENSABLE. Pero, y aqu comienza el contrasentido, si consideramos que el
notario dentro de su deber legal de asesoramiento debe advertir al adquirente sobre
la importancia del estudio de ttulo y al negarse lo estamos llevando a no poder
invocar el art. 1051 del C. C. frente a una eviccin porque la buena fe exigida por el
art. 1051 es la buena creencia (basada en un estudio de ttulos) y no la mera buena
fe registral (me baso en lo que el registro inform). El adquirente no puede invocar
buena fe porque no quiso efectuar el estudio de ttulos. La buena fe registral no
tiene cabida en nuestro sistema jurdico porque los registros de la propiedad
inmueble no son convalidantes de nulidades, su funcin es inscribir documentos no
realidades extra registrales y son meramente declarativos y no constitutivo de
derechos; la registracin no subsana defectos (art. 4 de la Ley 17801 que organiza
los registros de la propiedad inmueble en todo el territorio de la Nacin). Por lo tanto
la buena fe creencia que es la conviccin del adquirente de estar actuando conforme
derecho caera cuando el adquirente decidi no efectuar el estudio de ttulos.
2) El estudio de ttulos debe limitarse a la verificacin de la matricidad
del ttulo inmediato antecedente (verificar si la escritura existe y fue otorgada en
el registro de protocolos correspondiente). Todo lo dems surge del mismo
testimonio que expide el notario coincidente con la matriz. De la simple lectura del
testimonio surgen eventuales defectos. Por qu lo limitamos slo a ese ttulo que
puede ser de meses anteriores y desamparar al adquirente y no poder invocar ni la
prescripcin adquisitiva de 10 aos (buena fe y justo ttulo) o la de 20 aos
(posesin pblica, pacfica e ininterrumpida) que se opondra a cualquier pretensin
reinvindicatoria.? Porque la respuesta a esa pregunta retrica est en la base misma
de la existencia del notariado: las escrituras pblicas dan fe del contenido salvo

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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querella de falsedad. Si el ttulo anterior inmediato y los mediatos fueron


confeccionados por notarios que consideramos diligentes, los ttulos no merecen
ser revisados por otro par colocndonos en el lugar del controlador de los actos del
precedente. Todo lo que nos lleva a contradicciones y cuestiones sin sentido. Pero lo
ms grave a nuestro juicio, es que los notarios son inspeccionados como en el caso
de la Provincia de Buenos Aires por el Juzgado Notarial y por el Colegio de
Escribanos en forma obligatoria por as establecerlo la Ley 9020 en su art. 59: la
inspeccin de los registros notariales se llevar a cabo por lo menos dos (2) veces al
ao en forma ordinaria. Las visitas de carcter extraordinario en averiguacin de
denuncia o hechos irregulares. cuantas veces sea necesario.

En el artculo

siguiente nmero 60 enumera todo lo que una inspeccin debe verificar que coincide
con lo que el notario debe inspeccionar en un estudio de ttulos. Entonces supone
que todos los ttulos antecedentes han sido inspeccionados. Lo que nos lleva a
concluir que si slo debo verificar como sostuvimos la matricidad de un ttulo si tiene
un ao de antigedad por prudencia y para evitar que no se hubiere inspeccionado
al notario efectuarlo en la forma como refiere la doctrina y jurisprudencia. Ms all
de ese ao, si el Colegio o el Juzgado Notarial no efectuaron la inspeccin
correspondiente es un tema que excede al notario y a este trabajo. O acaso la
doctrina y la jurisprudencia han convertido de hecho al notario en un inspector
olvidando que ese rol lo debe cumplir el rgano competente?.
3) No corresponde hacer constar la dispensa del estudio de titulo en la
escritura pblica. Esto equivaldra a hacer confesar al adquirente su mala fe. El
requirente se presenta ante el notario para realizar un acto determinado, deposita
toda su confianza en el profesional que ha elegido. El requirente en el 99% de los
casos es una persona que no sabe ni entiende de estudio de ttulos ni buena fe
creencia. Creemos que el deber de asesoramiento no incluye la obligacin de
advertir sobre la conveniencia de efectuar el estudio de ttulo. O lo hace el notario
porque es de buena prctica notarial o simplemente otorga la escritura con la
correspondiente verificacin de la matriz referida al punto 2).
4) La buena fe exigida por el art. 1051 del C. C. no debe estar
relacionada al estudio de ttulos como cuestin determinante de su
existencia. En todo caso debera probar el subadquirente que el estudio de ttulos

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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hubiera sido irrelevante. Creemos humildemente que una postura correcta es la


manifestada en la XXVI Jornada Notarial Argentina celebrada en Crdoba en el ao
2002, al tratar el tema I referido a Nulidades instrumentales, que plante la cuestin
del estudio de ttulos. En dicha Jornada hubo un criterio casi unnime de
representantes de todo el pas, que se reflej en el punto 10 de su despacho, en el
que se dijo: que el estudio de ttulos no es un elemento determinante de la
buena fe que exige el art. 1051 del Cdigo Civil, pues el actuar diligente es cumplido
por el notario con la calificacin y control de legalidad del ltimo ttulo que legitima
al transmitente el que, a su vez, se funda en sus antecedentes. A pesar que la
doctrina mayoritaria civilista (pero no as la doctrina notarial) y la jurisprudencia
siguen exigiendo el estudio de ttulos para justificar la buena fe del adquirente del
art. 1051 del C. C., en la realidad de nuestras escribanas la prctica notarial es la
que referimos.

VI.- RESPONSABILIDAD DEL TITULAR POR LOS ACTOS DEL


ADSCRIPTO

La figura del adscripto a un registro notarial y no a un escribano es propia


del notariado argentino o por lo menos la legislacin argentina le dio origen. La
palabra adscripto viene del latn adscriptum que quiere decir agregar a una persona
al servicio de algo o alguien. Es la figura del COLABORADOR. Es un colaborador del
registro notarial. La adscripcin naci en respuesta al numerus clausus de los
registros notariales, dando la posibilidad a un profesional del derecho a ejercer como
notario.
El adscripto segn lo establece la Ley 9020 en su art. 20 tendr igual
competencia que el titular y actuar en la oficina de ste y en sus mismos
protocolos. Lo reemplazar en caso de ausencia o impedimento transitorio y si
vacare el Registro, asumir su interinato
El art. 21 de la Ley 9020 establece que el titular responder solidariamente
de la actuacin del adscripto. Aqu nos encontramos repentinamente rompiendo el
esquema del notario que responde por sus actos contractualmente. En el caso del
adscripto, el notario responde tanto contractual como extracontractualmente de un

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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modo reflejo, indirecto o por el hecho de un tercero. Se trata de una responsabilidad


objetiva basada en la nocin de garanta, apartndose de la nocin de culpa. La
doctrina tradicional justifica esta responsabilidad en la culpa in eligendo e in
vigilando en que incurre el notario que designa un adscripto, porque es una decisin
propia del notario titular que as como lo designa, lo puede hacer cesar en cualquier
momento,

su

simple

solicitad

sin

invocar

causa.

Otros

justifican

esta

responsabilidad por el hecho del otro en la relacin de dependiente que tiene el


adscripto en un sentido amplio. Pero justamente por los deberes y derechos que la
misma ley acuerda al adscripto no se trata de un dependiente del notario. Otros
basan la responsabilidad en el riesgo creado por el titular al designar un adscripto
por la posibilidad de ocasionar un dao a otro con su actuar.
La jurisprudencia ha tratado de morigerar la responsabilidad objetiva en este
caso extendiendo la responsable del adscripto al titular slo en los actos
susceptibles de su apreciacin y cuidado, tomando as conceptualmente lo
establecido en la Ley del Notariado de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, hoy Ley
404 sancionada el 15/6/2000 que repite el artculo 23 de la Ley derogada 12.990:
Art. 48.- Los adscriptos, mientras conserven tal carcter, actuarn en el respectivo
registro con la misma extensin de facultades que el titular y simultnea e
indistintamente con l, en las oficinas de ste, bajo su direccin y responsabilidad,
reemplazndolo en los casos de ausencia, enfermedad o cualquier otro impedimento
transitorio. El titular es responsable directo del trmite y conservacin del protocolo
y responder de los actos de sus adscriptos, en cuanto sean susceptibles de su
apreciacin y cuidado .
El notario titular deber responder por los actos del adscripto econmicamente
(nunca penalmente por ser responsabilidad personalsima del adscripto) cuando
pudo haber controlado su actuacin. Esta posicin de la jurisprudencia si bien atena
la responsabilidad, da origen a una casustica (analizar cada caso en particular) y
que habra que definir a priori.
Ejerciendo la profesin y teniendo un

adscripto que no es ni socio ni

empleado sino un colaborador como lo explica el origen de la palabra y la funcin de


esta figura en la Ley, no podemos concebir que deba responder por el dao causado
por el adscripto en el caso por ejemplo de una sustitucin de persona, por un mal

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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asesoramiento, por falsedad ideolgica, por violacin del secreto profesional.


Podemos controlar todo lo que est plasmado en la escritura pblica, pero no el
contenido, ni la identidad de los otorgantes ni la decisin sobre lo que es ms
conveniente para el requirente porque entra en la esfera de la actuacin comn de
un profesional con la mismas caractersticas de independencia de criterio y de
actuacin que el titular. Lo contrario sera convertir al titular en vigilante al lado del
adscripto y debera firmar como co-notario, como el curador lo hace respecto del
inhabilitado. Si lo que busca la ley estableciendo esta solidaridad legal es ampliar la
garanta, es decir que el damnificado puede asegurarse su reparacin econmica,
hay muchas soluciones alternativas que no van en detrimento del patrimonio del
titular constituyendo un abuso de derecho. No siempre el titular tiene una situacin
econmica ms ventajosa que el adscripto. Entonces nos preguntamos a quin
extendemos la responsabilidad cuando el notario acta sin adscripto? Para ello el
Colegio de Escribanos contrata un seguro de mala praxis personal y voluntario para
los casos de culpa excluyendo por supuesto el dolo. No bastara con este seguro
para el caso del adscripto? Por qu exigir esta responsabilidad al titular por un
hecho ajeno (adscripto) y no establecer la solidaridad de los Colegios profesionales
con el titular con el mismo fundamento?
Conociendo la realidad del funcionamiento del adscripto en la notara no
podemos comprender el fundamento de esta responsabilidad objetiva.

CONCLUSIONES

El notario es un profesional del derecho en ejercicio de una funcin pblica. No


debe ser considerado funcionario pblico.
Responde

en

forma

contractual

con

relacin

las

partes

extracontractualmente frente a daos sufridos por terceros como consecuencia de su


actuacin profesional.
Su responsabilidad es contractual y de resultado. El opus consiste en un ttulo
perfecto, suficiente por si mismo, y oponible frente a terceros.
Para que el notario responda civilmente deben darse los requisitos de toda
responsabilidad o sea: antijuridicidad, relacin causal, factor de atribucin y dao.

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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Normalmente encontraremos el actuar culpable y no doloso del notario. La


tipificacin de esa culpa en el caso de un profesional podemos definirla como
impericia, es decir, el desconocimiento de las reglas y mtodos pertinentes propios
de la profesin que ejerce y para el cual resulta ser idneo. En el caso del notario la
misma es obrar con la previsin y diligencia necesarias con ajuste a todas las
normas que reglamentan su ejercicio.
El notario tambin responde por sus actos antijurdicos independientemente
del dao que hayan producido. Su fundamento lo hallamos en la naturaleza de la
actividad

desarrollada

por

el

notario.

Nos

referimos

la

responsabilidad

administrativa y disciplinaria que no son excluyentes entre si, ni incompatibles con


una responsabilidad penal y civil.
La fe de conocimiento ha sido derogada y sustituida por un deber de
identificar a los comparecientes por los medios que determina la ley siendo siempre
un juicio que emite el escribano. La errnea identificacin del compareciente por
tratarse de una conclusin del notario no constituye falsedad ideolgica.
La supresin de la fe de conocimiento y su reemplazo por la identificacin del
compareciente no puede dar lugar a una actividad mecnica de simple cotejo. En su
actuacin, el notario debe extremar el deber de diligencia y prudencia por las
consecuencias que implica su actuacin frente a los intereses sociales, por consignar
identidades errneas.
Excepcionalmente el notario debe asumir una responsabilidad refleja o por el
hecho ajeno en el caso del adscripto. No encontramos fundamento a la misma por lo
que bregamos por su supresin porque no hay inters social implicado en esta
responsabilidad mayormente que en las otras actividades. Esta bsqueda de mayor
solvencia

frente

al

damnificado

se

puede

perfectamente

garantizar

con

la

contratacin de un seguro de mala praxis. Con mayor razn el titular no puede


responder por los actos del adscripto cuando no son susceptibles de su apreciacin y
cuidado. Nos referimos a todos aquellos que constituyen emisin de juicio, expresin
de lo que pasa por los sentidos del adscripto.
La responsabilidad notarial es amplsima y constituye una pesada carga para
el notario que debe, en cada acto que realiza, actuar con excesiva prudencia y
diligencia y no con una mera una prudencia y cautela. En el otro extremo de la

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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actuacin notarial, cuando la misma se judicializa por un supuesto mal desempeo


del notario, tambin la misma excesiva prudencia debera exigirse a los Jueces que
muchas veces condenaron a notarios por delitos que no constituan tales o que
dieron lugar a demandas en los que el notario no debi ser parte, infligindole un
dao moral irreparable. Ese dao moral dara lugar a un reclamo judicial por parte
del notario.
Qu imagen queda del notario que es demandado civilmente por mala praxis
y ni qu hablar cuando es meramente procesado penalmente?
No hay compensacin econmica que le devuelva el buen nombre, la
confiabilidad y la tranquilidad.
En definitiva el notario es un profesional como otros pero por la naturaleza de
la prestacin que brinda ha sido detalladamente reglamentada y controlada por la
seguridad jurdica que brinda la dacin de fe de la que es depositario.
Queremos insistir sobre la naturaleza de este trabajo que no es ms que una
REFLEXIN sobre nuestra profesin y las consecuencias de nuestros actos no
ajustados a derecho, poniendo nfasis en el bien jurdico protegido en toda nuestra
actividad notarial que es la SEGURIDAD JURIDICA que garantiza el notariado y que
ampara a toda la comunidad por igual, a travs de la DACION DE FE de la que
somos depositarios.

JURISPRUDENCIA PENAL

1) S., E., - C.N.CRIM.,. SALA 5, 10/9/2001. Se condena al escribano por falsificacin


de documento pblico por dar fe de conocimiento en lugar de acreditar la identidad
por el artculo 1002 del C.C. con lo cual otorg plena fe a la falsa identidad de la
vendedora.
2) C.NAC. CRIM. Y CORR. FED. SALA 1 - 14/12/81 (J.A. 982 III 561) La
certificacin de firma hecha por un escribano es un instrumento pblico y en
consecuencia al dar fe de la identidad del firmante de un documento sin conocerlo ni
requerir los mnimos recaudos para identificarlo comete delito de falsedad ideolgica

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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en instrumento pblico. Cito este fallo que si bien es de larga data refiere a la
certificacin de firma que no es fcil encontrar.
3) G., M. C.N.CRIM., SALA 4 . Causa 18278 11/6/2002. Procesa al escribano
por falsedad ideolgica CON DOLO EVENTUAL (art. 293 del C.P.) porque sin conocer
a las partes con un triplicado de DNI. con foto borrosa y pegada certific la firma
cuando se represent la posibilidad de la sustitucin de persona y no tom medidas
para adquirir la certidumbre.
4) TRINCHITELLA, M. C.N.CRIM., SALA 1 - Causa 27.60 17/11/2005. El Cdigo
Civil prev la fe de conocimiento (1001 C.C.), la conducta del escribano no puede
limitarse a verificar si la persona que concurre a su escribana tiene un documento a
su nombre sino adems deben extremarse ciertos recaudos. Se proces al escribano
por el delito de falsedad ideolgica.
5) SANZ, ALEJANDRO M. y otros, C.N.CRIM., 8/3/2008. Se conden al escribano por
falsedad ideolgica por una incorrecta identificacin del compareciente por la sola
exhibicin del DNI. Consider que en esta situacin se hace inexcusable que el
profesional lleve adelante su cometido con mayor prudencia e idoneidad, debi
extremar los recaudos. Ni siquiera menciona el fallo si actu con dolo incluso
eventual. 6) BRAVO, MONICA E. y otros. C.N.CRIM. Y CORR. SALA 1 - 23/12/2008.
No basta el actuar negligente de los escribanos, se requiere acreditar su aporte
doloso en la confeccin de escrituras ideolgicamente falsas (art. 293 C.P.) PERO SE
CONFIGURA TAMBIEN CON DOLO EVENTUAL es decir la representacin que pudo
tener de la posibilidad cierta de insertar datos falsos. Expresamente manifest el
tribunal que la reforma de la ley 26140 no cambia en nada lo dicho porque vino a
plasmar obligaciones del escribano es decir desplegar una actividad ms cuidadosa
que la mera exhibicin del documento.
7) Al dar fe de la identidad del firmante de un documento, sin conocerlo ni requerir
los mnimos recaudos para identificarlo, resultando luego la falsedad de la firma
certificada, el escribano interviniente comete el delito de falsedad ideolgica en
instrumento pblico. (C.Nac. Crim. y Corr. Federal, Sala 1, 14/12/81 - "de la Cruz
Ibez, Edgardo M.") JA 1982 - III - 561.
8) Incurre en el delito de falsedad ideolgica, previsto y penado por el art. 293 CP.,
el escribano pblico que en condicin de tal certifica la firma de una persona - que

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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haba fallecido algunos meses antes del acto notarial - , en los formularios de
transferencia de la titularidad de un automotor; resultando de ello el perjuicio que
exige el art. 293 cit., ya que se ha burlado el derecho del adquirente del rodado,
quien ve frustrada la legal transferencia de la propiedad. (C Nac. Crim. y Corr., Sala
2, 30/4/84 -"Rodrguez, Norma L.") JA 1985 - II 497.
9) La certificacin de firma que resulta falaz por ser apcrifa la misma, deteriora la
fe pblica, que puede provocar perjuicio, por lo que esa forma de actuar configura el
delito de falsedad de instrumento pblico agravado. (Sup. Trib. Entre Ros, Sala
Penal y del Trabajo, 16/6/86 - "Gouman, Gloria B.") JA 1987 - II - 10.

JURISPRUDENCIA CIVIL

Los fallos que a continuacin se citan TODOS REFERIDOS A SUSTITUCION DE


PERSONAS o ERROR EN LA IDENTIFICACION POR PARTE DEL ESCRIBANO, son de
reciente data a excepcin de uno que si bien es de 1984 por la profundidad

justeza de sus conceptos civiles y sobre todo notariales, es referente de autores y


numerosos fallos que han sabido recepcionar ms que su decisorio, su enseanza.
1) ANAEROBICOS ARGENTINOS SRL c/ DETRY, AMARO N. CNCiv., Sala F.
31/5/1984. ( Jorge E. Beltran Gustavo A. Bossert Csar D. Yaez). 2
INSTANCIA. - Buenos Aires, mayo 31 de 1984. - La sentencia apelada
es ajustada a derecho?
El doctor Beltrn dijo:
1 Tratar, en primer lugar, el agravio de la actora, debido a que los agravios de los
terceros tratan de un aspecto accesorio de la decisin cual es la imposicin de
costas.
2 Se ofende aqulla debido a que el a quo no hace lugar a la pretensin de daos y
perjuicios reclamada. Alega que el escribano Amaro N. Detry es responsable de la
sustitucin de persona en la escritura por haberse limitado a cotejar el documento
de identidad exhibido por la firmante, a quien no conoca con anterioridad. Antes de
abocarme a la consideracin de este tema considero necesario dejar sentado ciertos
principios que resultan rectores en la materia. Siguiendo a Jorge Bollini en su
artculo "Fe de conocimiento" (Revista del Notariado, 772 - 1980, pgs. 907/913)

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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cabe recordar, en primer lugar, que el antecedente inmediato para nosotros de la fe


de conocimiento, se encuentra en la legislacin espaola captada en el Fuero Real,
reiterada dicha doctrina en la ley de Partidas y ms adelante en la Novsima
Recopilacin. La Pragmtica dada por los Reyes Catlicos en Alcal de Henares, que
es la ley segunda, ttulo veintitrs, libro diez de la Novsima Recopilacin dispuso
"que si por ventura el escribano no conociere a alguna de las partes que quisieran
otorgar el contrato o escritura, que no lo haga, ni reciba, salvo si las dichas partes,
que as no conociese, presentasen dos testigos que digan que las conocen y que
haga mencin de ello al fin de la escritura, nombrando los dos testigos y asentando
sus nombres y de dnde son
vecinos y si el escribano conociese al otorgante d fe de ello en la suscripcin". El
Fuero Real, en su ley VII, libro I, ttulo X, dise: "ningn escribano pblico no faga
cartas entre ningunos homes, a menos de los conoscer e saber sus nomes, si fueren
de la tierra; e si no fueren de la tierra, los testigos sean de la tierra e homes
conoscidos". Las Partidas, a su vez - ley 54, t. 18, partida 3 -, dice: "En toda carta
que sean fecha por mano de escribano pblico... tomen por testigos tres homes
buenos, que escrivan y sus nomes... e deve ser muy acucioso el escribano de
trabajarse de conocer los homes a quien fase las cartas; quienes son e de que lugar
que non pueda y ser fecho ningn engao." Ahora bien, es fcil seguir que con estas
disposiciones se dijera que el escribano daba fe de conocimiento. Empero el fin segn Eduardo Bautista Pond (voz: "Fe de conocimiento y fe de individualizacin",
Revista del Notariado, n 790, pgs. 1082/1087) - siempre fue utilizar el hecho de
conocer para tener la certeza de que una persona, por conocida, era esa misma y no
otra, en consecuencia, resulta que el conocimiento es un medio para individualizar.
El crecimiento de las ciudades torn progresivamente ms difcil que todos se
conocieran. En Espaa, el mantenimiento de esa norma medieval en los textos
legales causaba importantes conflictos, de ah, que se modificara la ley conservando
lo de conocer a las partes pero con la alternativa de optar por asegurarse de su
identidad por medios supletorios. Nuestro Cdigo Civil que toma en sus arts. 1001 y
1002 las disposiciones a que hace referencia la Novsima Recopilacin, establece en
su art. 1001 las condiciones que deben contener las escrituras pblicas, y entre ellas
que el escribano dar fe del conocimiento de las partes. Para el supuesto de que el

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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escribano no pueda dar fe de dicho conocimiento, el art. 1002 le da la solucin;


podr valerse de dos testigos de conocimiento que le aseguren la identidad de los
contratantes. Entre los medios de identificacin, en nuestro sistema, el principio
general es el conocimiento de ciencia propia por el notario

y, la identificacin

mediante documentos y testigos de conocimiento, adquieren carcter supletorio. Por


otra parte, Bollini (ob. cit.) sostiene que la identidad de los otorgantes en la tcnica
notarial es fe de conocimiento. Esta identificacin pertenece a los actos de ciencia
propia, pues se trata de un juicio que emite el notario basado en una conviccin
racional que adquiere por los medios que estima adecuados, actuando con prudencia
y cautela, como as lo declara el II Congreso Internacional del Notariado Latino
celebrado en Madrid en el ao 1950. No obstante esta afirmacin, concluye el
referido trabajo quitndole relevancia a la identificacin por documentos de
identidad, considerando obligatoria hacerla por va de testigos de conocimiento.
Comparte esta postura, Hugo Prez Montero en su artculo "La legitimacin en la
funcin notarial" (Revista del Notariado, n 749 - 1976, pg. 1223). Hay otros
autores que sostienen una posicin contraria, as Eduardo Bautista Pond (ob. cit.)
afirma que lo que se pretende con la labor del notario no es que tenga trato o
comunicacin y hasta que llegase a ser su amigo, sino adquirir la conviccin de
quin es esa persona, pues el conocer

no garantiza esa aspiracin, siendo el

identificar el ms efectivo. Adems critica el hecho de que en sede notarial se


cuestiona el documento de identidad. Sin seguir alguna de estas posturas extremas,
adhiero a la posicin de Carlos Pelosi expresada en su artculo "Algunas precisiones
en temas notariales" (Revista del Notariado, n 756, 1977, pgs. 1765/1769) en el
que afirma que para nuestro ordenamiento notarial no hay medios tasados en la ley
a efectos de adquirir la seguridad que el compareciente u otorgante es la persona a
que se refiere el acto instrumentado. La fe de conocimiento puede darse incluso
respecto de personas que no son de la amistad del escribano o no han tenido mucho
trato con l, pero que, en virtud de circunstancias precisas y coherentes,
relacionadas entre s concurren razonablemente a cerciorarse sobre su identidad,
pero sin olvidar que el anlisis debe efectuarse con la debida prudencia, todo ello a
la luz de las reglas que determinan una conducta diligente. La conviccin sobre la
identidad se adquiere, pues, mediante la concurrencia de una serie o conjunto de

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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hechos que razonablemente operan en el escribano para llevarlo al convencimiento o


certeza de que el sujeto instrumental es la persona que se individualiza. Una vez
determinado

el significado

de

la fe

de

conocimiento debo

referirme

a la

responsabilidad de los escribanos de registro. Estos tienen, ante todo, una


responsabilidad civil por los daos y perjuicios ocasionados a los terceros por el
incumplimiento de

sus obligaciones (art. 13, ley 12990). Tienen, adems,

responsabilidad administrativa, si no cumplen con la obligacin que las leyes fiscales


les encomiendan (art. 29). Responsabilidad penal, si asentaran una falsedad,
violaran un secreto profesional contribuyendo al engao del cliente (art. 31) y,
finalmente, responsabilidad profesional si no guardan las reglas de la tica notarial,
en cuanto esas transgresiones afectan la institucin del notariado, los servicios que
les son propios o el decoro del cuerpo (art. 32) (conf. Borda, Tratado de Derecho
Civil. Parte General, t. II, pg. 220; Castro, Di Capua y otros, voz: "Responsabilidad
civil y penal del escribano", Revista del Notariado, n 778 - 1981, pg. 1197/1201).
La relacin de las partes que celebran una escritura de venta con respecto
al oficial pblico que la pas es de ndole contractual, considerndola generalmente
como encuadrada en la locacin de obra (Trigo Represas, Responsabilidad Civil de
los Profesionales, pg. 130; CNCiv., Sala C, E.D., 71 - 399) y no se considera
legislada esta situacin por el art. 1112 del Cd. Civil, sino por las normas que
imponen responsabilidad por el incumplimiento Contractual (arts. 519 y 520, Cd.
cit.). La responsabilidad civil del escribano - repito - nace cuando incumple las
obligaciones y reglas de la profesin, pero si no existe dolo, culpa o negligencia no
puede imputrsele un mal desempeo en sus funciones no siendo, en consecuencia,
responsable civilmente. En el sub. lite el recurrente admite que fue idneo el ardid
usado, de lo contrario el engao hubiera sido advertido por alguno de los
participantes y, luego sostiene que el a quo debi aplicar las normas civiles respecto
a la culpa o negligencia.
Qu se debe entender por culpa? En el sentido lato la culpa puede significar el
quebrantamiento de un deber jurdico comprendiendo tanto la violacin dolosa como
la culpa propiamente dicha. Sin embargo, existe un concepto ms estricto de culpa
en sentido de negligencia, descuido, imprudencia, desidia, falta de precaucin,
cometidos sin intencin. No se cumple por no haber tenido el cuidado de adoptar las

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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medidas necesarias para ejecutar la prestacin. La mayor parte de los autores


nacionales coinciden en que en nuestro cdigo se ha apartado de todo sistema de
tipificacin abstracta de la culpa (conf. Trigo Represas, Derecho de las Obligaciones,
t. I, pgs. 260/281). El art. ,12 del Cd. Civil define la culpa como "la omisin de las
diligencias que exigiera la naturaleza de la obligacin y que correspondieren a las
circunstancias de persona, tiempo y lugar". En la especie, el escribano tuvo en
cuenta un conjunto de hechos; as lo afirma al contestar la demanda de fs. 193/203,
diciendo textualmente que "...Ios antecedentes obrantes en el registro a mi cargo,
certificaciones de firmas previas, protocolizacin del boleto de venta, entrega por
parte del martillero actuante de los elementos necesarios para la confeccin de la
escritura, la presentacin efectuada de la vendedora por parte de Ana C. Palluca de
Martnez - cedente del boleto - y del martillero Gmez hombre de reconocida
experiencia en el negocio mobiliario - y la presentacin de un documento de
identidad sin alteraciones visibles, provocaron en mi
conciencia la certidumbre de que me encontraba frente a la verdadera propietaria
del inmueble que se venda" y, lo confirma en la contestacin a la posicin primera
de que da cuenta el acta de fs. 325. No le asiste razn al recurrente cuando procura
minimizar la relevancia de los antecedentes obrantes en el registro del escribano ya
que, como bien lo sostiene el apelado, es cierto que las certificaciones de firmas y la
protocolizacin realizadas por el escribano Corts Rovira no significaron dar fe de
conocimiento de las partes, pero, tambin lo es que este escribano no hubiera
actuado de esa forma si hubiera tenido dudas sobre la identidad de la persona que
firma el boleto, como as tambin no habra certificado la firma de sta. Advirtase
que en los certificados de dominio obrantes a fs. 398/399 surge como documento de
identidad del propietario la L. C. 879839 y no la que realmente corresponda a Perolo
de Seitun, que era N 3411469, y que esta numeracin coincide con la que figura en
el boleto y con la del documento exhibido por la vendedora en el acto de la
escrituracin y que fue consignado en la escritura de marras. Adems, la vendedora
entreg en el acto a la compradora las llaves del inmueble cuyo dominio se
transmita, ponindola en posesin del mismo sin oposicin de terceros. Ambas
circunstancias ayudaron tambin a formar la conviccin al escribano Amaro N. Detry
sobre la identidad de Perolo de Seitun. Las argumentaciones del recurrente por las

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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que se imputa al demandado la negligencia de no utilizar como testigos al martillero


y a Ana C. Palluca de Martnez, siendo que reconocen que estaban dispuestos a
atestiguar sobre la identidad de la vendedora, no perjudican al demandado. Por el
contrario, demuestra que Amaro N. Detry no pudo racionalmente dudar de la
identidad de la vendedora pues, a todos los antecedentes mencionados se sum en
su momento la presentacin de aqulla por el martillero Gmez y Ana C. Palluca de
Martnez,

que

eran

clientes

de

la

escribana

conocidos

del

escribano.

Consecuentemente aqu no hubo negligencia sino las consecuencias de un ardid,


bien urdido y ejecutado, porque se indujo al notario a tener por cierto lo que no era;
se le minti inducindolo a error. Existi, en el caso en anlisis, una deliberada
preparacin del terreno para lograr el propsito delictivo. El escribano Amaro N.
Detry llega a la conviccin respecto a la identidad de la vendedora por la
concurrencia de un conjunto de hechos, de circunstancias coherentes y relacionadas
entre s, las cuales en conjunto - como lo expresa el apelado - formaron los "medios
supletorios" para dar fe
de conocimiento.
3 Los honorarios percibidos por el escribano debern ser devueltos al actor,
debidamente

actualizados,

teniendo

en

cuenta

que

sobre

el

punto

medi

allanamiento.
4 Se agravia el martillero Gmez Caneda porque en la sentencia apelada se
establece que los gastos causdicos sern soportados en el orden causado. Alega que
esto es aplicable solamente a la litis trabada con el demandado, pero que no puede
extenderse a su parte, pues no se le imput responsabilidad alguna. La imposicin
de costas tambin fue motivo de agravio de Ana C. Palluca de Martnez. Sostiene
que no es justo que haya tenido que litigar durante varios aos y, que ahora que se
demuestra su falta de responsabilidad tenga que abonar costas sin fundamento
alguno en la sentencia.
Les asiste razn. El a quo establece que los terceristas "quedan sujetos a este
pronunciamiento

en

los

trminos

del

art.

99

del

rito,

no

alcanzndoles

responsabilidad alguna por los hechos que fueran materia de debate". Por otra
parte, la "cuestin novedosa de derecho, fundamento de la imposicin de costas en

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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el orden causado, se refiere a la eventual responsabilidad del escribano Amaro N.


Detry, pero no afecta a los
terceristas". Ahora bien, esta sala ha reiterado - como cita la actora - que el tercero
no
asume posicin de demandado frente al demandante; no puede entonces, imponerse
a la actora el pago de las costas de los terceros ya que no fue ella quien los cit en
este juicio, ni pretendi litigar en su contra. Es ms, las costas devengadas por la
participacin del tercero en el juicio, demostrada la improcedencia de la citacin,
deben estar a cargo de quien promovi la intervencin estril que evidencia un
exceso de la defensa en detrimento del derecho ajeno (conf. CNCiv., Sala D, marzo
19 - 1982, E.D.,
98 - 691)
Por ello estimo que el escribano Amaro N. Detry debe cargar con las costas que
corresponden a Gmez Caneda y a Ana C. Palluca de Martnez, pues, no obstante
haber pedido la citacin de aqullas nada prob en su contra, por lo tanto, no pudo
creerse con derecho a citarlos.
5 Las costas de alzada entiendo que deben ser soportadas en la misma forma que
las de primera instancia ya que median las mismas consideraciones.
Por lo expuesto voto para que en definitiva, se confirme la sentencia recurrida en lo
principal que decide, ordenndose la devolucin de los honorarios, actualizados,
segn lo dicho en el consid. 4 y se modifique en cuanto a las costas por la
intervencin de los terceros que se impondrn al demandado. Las costas de alzada
sern soportadas en la misma forma que las de primera instancia.
El doctor Bossert dijo:
1 Respecto a la responsabilidad que el actor atribuye al demandado por los daos y
perjuicios que le acarrea el haberse declarado la inexistencia de la compraventa y la
nulidad de la escritura en la que aqulla se instrument y en la cual el escribano
Amaro N. Detry dio fe de conocimiento de la supuesta propietaria vendedora cuando
en realidad se trataba de un caso de sustitucin de persona, he de agregar algunas
consideraciones a los sustanciosos argumentos con que el doctor Beltrn funda su
voto. Empezar analizando cul es, a mi parecer, el objeto concreto de conocimiento
del que debe dar fe el escribano, a tenor de los arts. 1001 y 1002 del Cd. Civil;

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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luego aludir al medio por el cual puede acceder a ese conocimiento, para lo cual
revisar la amplitud de la letra legal y las circunstancias histricas vinculadas a la
institucin jurdica en anlisis, tanto de la poca de la sancin del cdigo y sus
precedentes histricos como las actuales; finalmente, las conclusiones que as
obtenga, las cotejar con el proceder del demandado, para derivar en un anlisis
concreto de su responsabilidad. A) El art. 1001 seala genricamente que el
escribano debe dar fe
de que conoce a los otorgantes, Sin agregar exigencias sobre particularidades,
estado de familia u otros datos personales de stos. Considero entonces, que la
norma limita su requerimiento a una fe de identidad, teniendo en cuenta que el art.
1002, cuando ofrece el medio destinado a suplir la fe que por ciencia propia debera
dar el escribano, se conforma con que las partes justifiquen ante l su identidad
personal con dos testigos; me parece razonable interpretar que, si a travs de la
norma que establece el medio supletorio, se precisa el contenido de lo que debe
conocerse, es decir, la identidad de las partes, tambin ste debe ser el objeto del
conocimiento obtenido por el escribano por ciencia propia o ms precisamente, a
travs de un juicio de certeza propio, aunque el art. 1001 no se haya ocupado de
describirlo. La identidad es la "determinacin de la personalidad, individual a los
efectos de todas las relaciones jurdicas" (Enciclopedia Espasa); es el "hecho de ser
una persona o cosa la misma que se supone o se busca" (Diccionario Manual de la
Real Academia Espaola). De manera que no son los otros atributos personales los
que el escribano debe conocer, sino, especficamente, la identidad personal del
otorgante, la individualizacin del mismo, el saber quin es, o ms precisamente,
slo quin es. Concuerdan sobre que se trata de dar fe de la identidad de los
otorgantes, Machado (art. 254, prr. 3, Cd. Civil), Baldana (Derecho Notarial
Argentino, t. III, pgs. 423 y 652), Soares (La reforma de la ley, pg. 52), Huc
(Comentaire thorique pratique du Code Civil, t. VII, nm. 62 bis), entre otros
autores. La declaracin de la II Jornada Notarial del Cono Sur, Asuncin, 1977,
expresa: "La fe de conocimiento slo se refiere a la identidad del
otorgante, no extendindose a su estado de familia y a otros atributos mutables."
Tambin CNCiv., Sala 1 Capital, abril 23 - 1948, L.L., 50 - 876. En coincidencia con
este criterio, Borda (Tratado. Parte General, t. II, nm. 1020), seala que el notario

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no se halla obligado a dar fe de que sean verdaderos los datos referidos al estado de
familia de las partes ni a verificar su exactitud, aunque los escribanos suelen asentar
tales datos que los propios sujetos le suministran, pues "la obligacin de conocer a
las
partes no se extiende a tales detalles" (En el mismo sentido: Carlos Pelosi,
"Naturaleza de la funcin notarial y extensin de la fe de conocimiento", en Revista
del Notariado, 1970, pg. 1250; Mustpich, Tratado de Derecho Notarial, t. I, pg.
210 y sigtes.; Jos M. Paz, Derecho Notarial Argentino, pg. 209; fallo de primera
instancia, juez Peltzer, febrero 23 - 1970, Revista del Notariado, 1970, pg. 1242).
Por cierto, quedan al margen de esta afirmacin los casos en que el estado de
familia atae, justamente, a la habilidad del otorgante para realizar el acto (v.gr.,
los negocios jurdicos contemplados por el art. 1277, en los

cuales el escribano

adems de la fe de conocimiento de identidad que dar habr de atender al estado


de familia para considerar exigible la
concurrencia de la voluntad del otro cnyuge en el acto). B) Aclarado entonces que,
conforme a este razonamiento se trata de una fe sobre la identidad personal, es
necesario analizar ahora si puede el escribano dar fe de que conoce la identidad de
los otorgantes en virtud de documentos de identidad que se le exhiben y
circunstancias

ellos

vinculadas,

si

solo

puede

hacerlo,

para

cumplir

adecuadamente con la preceptiva legal, en virtud de un conocimiento personal, de


sujeto a sujeto, que l tenga desde antes con las partes. La redaccin ("que conoce
a las partes") comienza sugiriendo, a travs de una interpretacin vulgar de la
expresin, que slo puede tratarse de un conocimiento personal, obtenido en el
trato. Pero yendo ms all de este
modo de analizar la expresin utilizada, tenemos, en primer lugar, y por lo dicho en
el punto A), que el escribano, en sustancia, debe dar fe de que conoce la identidad
de

las

partes,

tambin

que

la

norma

no

ha

sealado

especfica

excluyentemente - el modo por el cual el escribano ha de haber negado a ese


conocimiento. Por cierto el conocimiento concebido por Vlez - y de all la expresin
utilizada - acorde con los precedentes histricos que tuvo a la vista y a los que hizo
referencia en su ilustrado voto el doctor Beltrn, era el conocimiento personal, de
sujeto a sujeto, ya que esto, en esa poca, no slo era posible, sino que adems era

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MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


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el nico medio posible. Pero, aunque ste haya sido el criterio inspirador de la
norma, originado en la circunstancia histrica del tiempo de su sancin, no se
incluye en la misma una especificacin que excluya los modos por los cuales el
escribano puede llegar a un cabal conocimiento sobre la identidad de las partes. Esta
afirmacin no queda desvirtuada por el hecho que el art. 1002 ha sealado un medio
supletorio, pues ste funciona cuando el escribano no puede llegar a travs de un
juicio de certeza propio a una conviccin sobre la identidad de las partes. Al tiempo
de la sancin del Cdigo Civil se careca de medios tcnicos idneos de identificacin
personal, de registros pblicos organizados en debida forma a tales efectos y no
existan, por tanto, documentos de identidad personal extendidos por el Estado con
respaldo en asientos registrales. En jurisdicciones locales, poda expedirse una
papeleta donde constaba el nombre del ciudadano, lo que se haca a pedido del
mismo, o en el caso de delincuentes a efectos de hacer constar en su dorso el
cumplimiento de la pena y poder as, el portador exhibir dicha constancia a las
autoridades que lo requiriesen. La justicia y la polica contaban con ciertos asientos
sobre el nombre, seas y datos particulares de los delincuentes reincidentes. En
1889 se cre la Oficina de Identificacin Antropomtrica, para aplicar el sistema
ideado por Bertillon, basado en medidas corporales, pero slo se lo utiliz con
detenidos, pues se consideraban lesivas las mensuraciones. El sistema dactiloscpico
inventado por Vucetich, se comenz a aplicar en la Polica de la provincia de Buenos
Aires, a efectos identificatorios, en 1891. La cdula de identidad, con los elementos
de identificacin con que hoy cuenta - su nmero, fotografa del sujeto, seas, firma
e impresin dactiloscpica, se origina, en Capital Federal, en una disposicin del 24
de
abril de 1907, extendindose entonces la cdula de identidad N 1 al comisario Jos
Rossi (Adolfo Rodrguez, Cuatrocientos aos de Polica en Buenos Aires, pg. 179).
Con posterioridad fue creada la libreta de enrolamiento. Es por esa inexistencia, al
tiempo de la sancin del Cdigo Civil, de un documento de identidad oficial basado
en constancias de registros pblicos, que en aquella poca slo era posible a un
escribano llegar a una conviccin sobre la identidad de los otorgantes, a travs de su
conocimiento personal, o supletoriamente por testigos. Pero habiendo variado la
circunstancia histrica, estos instrumentos de carcter pblico, expedidos en base a

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registros oficiales, representan un medio infinitamente ms idneo, que el mero


trato social, para contribuir a formar un juicio de certeza sobre la identidad. Y esto
coincide con la finalidad de la disposicin legal: que el escribano cuente con la mayor
certeza posible sobre la identidad del otorgante. He sealado hasta aqu, por qu no
era posible al escribano, al tiempo de la sancin del cdigo, llegar a una conviccin
que no se basara en el trato personal o social. Pero tambin debe apuntarse, para
mostrar la variacin de la circunstancia histrica que hace el entorno de la norma,
que en esa poca, a diferencia de lo que ocurre ahora, era posible, en la mayora de
los casos, fundar la conviccin en el conocimiento personal o social. Antiguamente, y
en nuestro pas todava a la poca del cdigo, la escasa poblacin y la estructura
social de las ciudades determinaban un modo de vivir y negociar basado en el
conocimiento personal de los sujetos y en el alto valor que posea la palabra, que,
entonces, se trasladaba con naturalidad al modo de ser identificados aqullos por
parte del notario. Es obvio que ese modo de identificacin ya no puede ser la norma
en las ciudades actuales de varios millones de habitantes. Se tornara improbable,
en el plano de la realidad, la concrecin de la mayor parte de las escrituras, si ellas
dependieran

del

conocimiento

personal

previo

del

escribano

con

ambos

contratantes o con dos testigos que a su vez conozcan a los contratantes. Esta doble
variacin de las circunstancias histricas (que le hace decir a Borda, Tratado. Parte
General, nm. 1020, que el sistema del cdigo es "un verdadero anacronismo", y
determina que el proyecto de 1936 (art. 257) y el anteproyecto de 1954 (art. 266)
admitieran expresamente la justificacin de la identidad con documentos) tornan,
conforme al discurso que vengo desarrollando, legtimo el proceder del escribano
que en la actualidad, y tal como sucede desde hace decenios, busca en los
instrumentos pblicos, y en circunstancias que con ellos concuerdan, los medios ms
idneos para
formar su conviccin sobre la identidad de los otorgantes. Desde otro ngulo se
advierte que en virtud de esa realidad que describimos, y llamamos la actual
circunstancia histrica, difcilmente un notario extendera hoy una escritura en la que
el enajenante no exhibiera su documento de identidad, permitindose as el cotejo
con los asientos registrales; y esto, an cuando lo conociera en forma personal y,
simplemente por ese trato, lo identificara con un nombre coincidente con el del

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titular registral. Tan cierto es que la identificacin por documentos forma parte de la
prctica notarial, que el propio actor no se sorprendi ni objet que el escribano
utilizara en la escritura la misma formula ritual para dar fe de conocimiento respecto
a l (adquirente) y respecto de la vendedora, no obstante que, como surge de autos,
ningn conocimiento personal exista entre la compradora y el notario. En Espaa, la
regulacin legal sobre la fe de conocimiento, ha receptado expresamente estos
aspectos de la actual realidad, y conforme a la modificacin introducida en 1946 al
art. 23 de la ley de 1862, se seala, entre los "medios supletorios de identificacin,
en defecto del conocimiento personal del notario... La referencia a carnets o
documentos de identidad con retrato y firma expedidas por las autoridades pblicas,
cuyo objeto sea identificar a las personas. El notario en este caso responder de la
concordancia de los datos personales, fotografa y firma estampados en el
documento de identidad exhibido, con la del compareciente". Quizs sea til
recordar que el imperio de esa misma realidad, ha producido, entre nosotros,
variaciones en el funcionamiento de otros institutos; por ejemplo, para el ejercicio
efectivo y pleno de las facultades derivadas de su carcter de heredero, el poseedor
hereditario de pleno derecho, requiere el auto de declaratoria, no obstante el sentido
que, desde sus precedentes histricos, informa a la figura recogida por el art. 3410;
es ejemplo, tambin, la importancia que en el originario art. 3430 se le confera,
para resolver sobre el valor de los actos del heredero aparente, el parentesco de
ste con el difunto y a "la posesin pblica y pacfica (que) ha debido hacerle
considerar como heredero", a diferencia del requisito que ha introducido la ley
17711 (E.D., 21 - 961), en reemplazo de aqullos, de haber "obtenido a su favor
declaratoria de herederos o la aprobacin judicial de un testamento"; es ejemplo,
tambin, la evolucin sufrida por el rgimen de transmisin de la propiedad
inmueble, cuya registracin no se
prev en el cdigo, se concreta poco despus, con objeto de publicidad y de
seguridad (Fueyo Laneri, Teora General de los Registros, pg. 38) y conservacin de
los derechos, culminando esta evolucin, afn a la realidad del trfico econmico y
jurdico, con la reforma del art. 2505, en 1968, art. 20 de la ley 17801 (E.D., 23 921); evolucin esta, que en los ltimos decenios ha empezado a concretarse
tambin respecto de diversos muebles registrables.

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C) Pero aunque el escribano recurra al control del documento de identidad que se le


exhibe para iniciar o completar la formacin de un juicio de conocimiento, debe
obtener su conviccin ntima y racional sobre la identidad de los otorgantes
analizando, con la diligencia, el escrpulo y la prudencia que su funcin exigen, la
totalidad de los elementos, precisos y coherentes entre s, con los cuales pueda
formar un acabado juicio de certeza (conf. Pelosi, "Algunas precisiones en temas
notariales", en Revista del Notariado, 1977, n 756, pg. 1765 y sigtes.; Diez
Pastor, Fe de conocimiento, pg. 9; Carlos Emrito Gonzlez, Teora general del
instrumento pblico, pg. 316; Jos Negri, "La fe de conocimiento", en Publicaciones
del Il Congreso Internacional del Notariado Latino, t. III, pg. 365 y sigtes.; Nelli
Simonetta, "Acto notarial e identidad personal de las partes", en Revista Notarial,
Roma, mayo - junio, 1976, pg. 714 y sigtes.; conf. "Conclusiones. Quinto Congreso
del Notariado", celebrado en Roma, "Segundo Congreso del Notariado de Madrid",
1950; Primeras Jornadas Sanjuaninas de Derecho Civil). Con criterio coincidente, se
ha sealado que "la sola exhibicin del documento de identidad no siempre ha de ser
suficiente para satisfacer el deber, pues en muchos casos ser menester acudir a
otros remedios - v.gr., pruebas papilares, dactiloscpicas, etc. - " (CNCiv., Sala D,
febrero 8 - 1983, L,. 283.414, con primer voto del doctor Bueres). Conforme a ello,
el escribano, no puede conformarse con la exhibicin que ante l se hace de un
documento de identidad, sino que debe efectuar el
anlisis de los elementos y datos que del mismo surgen en relacin al sujeto y en
relacin a los restantes elementos vinculados al negocio que habr de instrumentar,
debindose extender, tal anlisis, a circunstancias que rodean a la operacin y que
de un modo u otro pueden contribuir a formar conviccin sobre la identidad de las
partes. Haciendo aplicacin de estas nociones, considero que el demandado ha
actuado con la diligencia y la prudencia que su funcin exige al analizar - segn
surge de autos - los elementos de conviccin con los que form su juicio de certeza
sobre la identidad de la vendedora. Tales elementos fueron: a) La libreta cvica de la
vendedora. Respecto a la misma, no se limit a constatar su posesin por parte de
quien deca ser su titular, sino que adems ha tenido en cuenta el nmero de dicho
documento que coincida con el que seala el certificado de dominio obrante a fs.
408/414; ha de haber tenido en cuenta tambin la coincidencia entre la edad de la

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propietaria (74 aos) y la mujer que se present invocando ser tal, respecto a lo
cual, diversos testigos, en el expediente penal, declararon que era una persona
mayor, de 75 a 80 aos. Del conjunto de las declaraciones de quienes estuvieron
presentes en la escrituracin, surge que, exhibido el documento de la vendedora,
nadie advirti nada extrao, lo que obliga a pensar que exista coincidencia entre su
portadora y la fotografa. b) El certificado de dominio ya mencionado donde
coinciden los datos con los de la supuesta vendedora, incluido el documento de
identidad exhibido al escribano. No es exacto, como se seala en la demanda, que el
accionado haya requerido el certificado de dominio obrante en el expendiente penal
a fs. 49 sin sealar el nmero de documento de identidad; este certificado fue
solicitado en 1973, o sea varios meses antes de intervenir Amaro N. Detry, por
Domingo Rubeano, y en su fotocopia, obrante en el sumario penal, el espacio
correspondiente al nmero de documento aparece, curiosamente, cubierto por una
mancha. c) Con anterioridad (el 26 de diciembre de 1973) a la escritura, la supuesta
vendedora entreg la posesin a los adquirentes, y estos se hallaban entonces en
posesin pacfica del inmueble al tiempo de tomar intervencin el demandado, para
la celebracin de la escritura. d) Tambin con anterioridad, el escribano Harrington
haba efectuado el estudio de ttulos que conclua sosteniendo la titularidad del
inmueble por parte de la vendedora. e) El originario boleto de compraventa - que
despus fue cedido al actor - fue objeto de certificacin de firma por parte del
escribano Rovira, constando en dicho acto el mismo nmero de documento de
identidad que luego se le exhibi al demandado. Cabe aclarar - para no extender
indebidamente las consecuencias de esta intervencin, anterior de otro notario - que
el escribano Corts Rovira era adscripto en la escribana de la que es titular el
demandado, lo que implica la extensin de la responsabilidad de ste en cuanto a las
consecuencias de los actos cumplidos por aqul, en su funcin notarial. f) Le fueron
entregados al escribano, sin ninguna dificultad, el ttulo y dems elementos
vinculados al dominio del inmueble para la confeccin de la escritura.

g) Tuvo

intervencin en el negocio de compraventa, en la redaccin del boleto, y sin duda


fue quien hizo designar escribano al demandado, y estuvo, asimismo, presente en
la escrituracin, el martillero Gmez Caneda, con actuacin en la plaza desde 1945,
conocido desde mucho tiempo atrs por el demandado a quien le haba llevado

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"otras operaciones anteriormente". Es elocuente, para interpretar el proceso de


formacin del juicio de certeza en el escribano, advertir que este martillero seal
que de habrselo solicitado el escribano, no habra tenido reparo en atestiguar, en la
escritura, que la vendedora era quien deca ser. Del mismo modo se expres Ana C.
Palluca de Martnez, adquirente originaria y cedente del boleto al actor, que estuvo
presente tambin en la escrituracin. Debe destacarse que el propio actor, en su
expresin de agravios, admite la utilizacin de otros medios idneos como "el
documento de identidad y los testigos" para formar el escribano su juicio, cuando no
conoce de antemano a las partes; aunque seala que la negligencia del escribano
consisti en no incluir en la escritura a los testigos desconocimiento con que contaba
(Martnez y Gmez Caneda) lo cual ya fue refutado acertadamente por el a quo, y
consisti adems, esa supuesta negligencia, en haberse limitado a tomar por cierta
la identidad que surga del documento exhibido, lo cual queda desdicho por la
relacin que he hecho precedentemente sobre los elementos de conviccin que
convergieron a formar el juicio del escribano. D) La diligencia puesta por el
escribano, segn el anlisis precedente, fue acorde a las circunstancias, lo que a la
luz de los arts. 511 y 512 lo exime de culpa. El negocio jurdico fracas por el
engao que l, la compradora, la cedente del boleto y el martillero sufrieron. La
habilidad con que fue desarrollado el ardid doloso, destinado a producir con xito la
sustitucin de persona, est elocuente y detalladamente descripto en el sumario
penal. Al no haber sido inscripta la declaratoria de herederos de la verdadera
propietaria, fallecida 24 aos antes, la maniobra result posible. Y se vio facilitada
por el informe del Registro de la Propiedad, donde no se objet ni observ el errado
nmero de documento de identidad que se seal en el certificado. La Corte
Suprema (octubre 10 - 1974, E.D., 58 - 245), en un juicio que se demand a la
provincia por el informe errneo expedido por el registro sobre el propietario del
inmueble y en el cual, debo aclarar, el escribano no fue citado como tercero, lo que
entonces limit el anlisis, seal, no obstante esa limitacin, que los elementos de
juicio demostraban que "el notario utiliz los medios adecuados para el conocimiento
e identificacin del deudor (se constitua una hipoteca), llegando as a una conviccin
racional que a la postre result errnea como consecuencia no slo de las maniobras
y argucias (del tercero) sino del propio informe errneo del Registro de la

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Propiedad". Creo necesario completar el anlisis desde el ngulo de la naturaleza de


la obligacin asumida por el escribano.
Coincidimos en que la responsabilidad del escribano frente a los clientes que
solicitan sus servicios es de ndole contractual (ver, por todos, CNCiv., Sala C,
noviembre 5 - 1976, E.D ., 71 - 399, voto del doctor Alterini), dado que deriva del
incumplimiento de un contrato de locacin de obra. En la distincin que, con distinto
nfasis, buena parte de la doctrina efecta entre obligaciones de medios y de
resultados, las asumidas por el locador de obra se emplazan en esta ltima
categora. Adjudicado a Demogue el origen de esta distincin, ya en Francia es
cuestionada, o al menos relativizada, por diversos autores (Ripert y Boulanger,
Colin, Capitant y Julliot de la Morandire, Esmein, entre otros). En nuestro pas,
frente a la abundante doctrina que recoge la distincin, diversos autores la rechazan
(Acua Anzorena, Borda, Belluscio), y otros sealan su carcter relativo (Atilio
Alterini, Ameal, Lpez Cabana, Llambas, Zannoni). Seala Belluscio ("Obligaciones
de medios y de resultados", L.L., 1979 - C - 19) que la distincin carece de sustento
ontolgico (conf. Alterini, Ameal, Lpez Cabana, Curso de Obligaciones, t. II, nm.
1217 bis) y que, contra lo que expresan sus sostenedores, no deriva en una clara
distincin sobre la distribucin de la carga de la prueba - segn la cual, en las de
medios, el acreedor debera probar la culpa, la falta de diligencia del deudor, y en las
de resultado le sera suficiente aprobar el incumplimiento, pues en base a l la culpa
se presume -, ya que en uno y otro caso, el deudor podr probar la existencia de un
impedimento derivado de la fuerza mayor que quiebra el nexo causal (conf. Acua
Anzorena, "Responsabilidad contractual...", J.A., 53 - 33, sec. doctr.; Borda,
"Problemas de la culpa contractual", L.L., 111 - 925; Zannoni, "Obligaciones de
medios y de resultados", J.A., 1983 - III - 168).
Aunque el escribano asumi la obligacin de extender una escritura destinada a
transmitir el dominio al actor, y asumi as, por la naturaleza del contrato, la
obligacin

de

obtener

este

resultado,

igualmente

quedar

eximido

de

responsabilidad ante la frustracin, si acredita, como ha hecho en autos, que


despleg la mayor diligencia posible de acuerdo a las circunstancias y que la
frustracin del resultado pretendido acaeci por el ardid doloso, bien tramado y bien
ejecutado por terceros, que no estaba a su alcance evitar o prever. Seala Mosset

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Iturraspe (Responsabilidad por daos, t. I, pg. 223) que el derecho moderno


reacciona frente a la identificacin de lo fortuito con los hechos naturales, y entre los
hechos del hombre que caen dentro del concepto, se hallan "los hechos de terceros"
por los que el deudor no debe responder. Bueres, "Responsabilidad civil de los
escribanos"

(en

Revista

Jurdica

Argentina

del

seguro,

la

empresa

la

responsabilidad, n 2) sosteniendo la distincin entre obligaciones de medio y de


resultado, e incluyendo entre stas a la asumida por el escribano, expresa que
siendo menester alcanzar el fin, objeto o efecto perseguido por el acreedor, que es
el resultado que califica la obligacin, el escribano "slo podr eximirse de
responsabilidad probando el caso fortuito lato sensu" (pg. 21); concepto que
corrobora al sealar que valdr como causal de eximicin de responsabilidad en la
obligacin de resultado "la causa ajena" (pg. 30). Partiendo tambin de la apuntada
distincin, Trigo Represas ("Casos y falta de culpa", L.L., 1981 B - 283) seala que
en las obligaciones de resultado, para eximirse de responsabilidad, el deudor deber
"acreditar que su incumplimiento fue inimputable, por caso fortuito o fuerza mayor,
o alguna otra causal eximente". Converge, y resulta aplicable, el principio de
proteccin al inocente, recogido en los arts. 935, 942 y 943 del Cd. Civil en virtud
de los cuales, si
el dolo que afecta la validez del acto proviene de tercera persona, y el dolo fue
ignorado por la parte, el tercero ser el nico responsable de todas las prdidas e
intereses. Es que el dolo "se traduce en un error provocado", y se concreta a travs
de
una maniobra engaosa que debe poseer entidad suficiente para engaar a una
persona precavida, y que persigue la ejecucin de un acto o negocio jurdico o de un
acto ilcito. El error as provocado, vicia el proceso deliberativo interno del sujeto
pasivo (Brebbia, Hechos y actos jurdicos, t. I, pg. 407 y sigtes.). Advirtase que el
dolo de terceros no slo afect el contrato entre comprador y vendedor, sino
tambin el contrato entre el escribano y las partes antes quienes se comprometi a
extender una escritura, y es por haber dado origen, dicho dolo de terceros, a la falta
de obtencin del

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resultado prometido por el escribano, que el mismo resulta invocable para la


solucin de esta causa. Es decir, el resultado pretendido se frustr por esa accin
dolosa.
2 En cambio, tiene razn el quejoso cuando en su expresin de agravios pide que
se ordene el reintegro de lo abonado al demandado por honorarios profesionales. A
fs 198 vta. el demandado se allano a esta pretensin. Lo cual, por otra parte, habra
sido, a mi modo de ver, procedente aunque no mediara allanamiento, por aplicacin
del art. 793, ya que se tratara de un pago sin causa (conf. Morello, Indemnizacin
del dao contractual, t. I, pg. 221; Busso, t. III, pg. 323). A los efectos de la
recomposicin del rubro que se ordena devolver, se actualizar el monto del
honorario abonado desde la fecha en que ello ocurri hasta la de su efectivo pago al
actor, conforme a la variacin que sealan los ndices de precios al por mayor - nivel
general - que publica el Indec.
3 Sobre la distribucin de las costas adhiero a lo expresado por el doctor Beltrn,
con la consiguiente modificacin de lo resuelto en primera instancia.
4 Por lo expuesto, voto para que se confirme la sentencia en lo principal que
decide, con la salvedad sealada en el consid. 2 de mi voto, y se modifique lo
relacionado con la distribucin de las costas en la forma sealada por el doctor
Beltrn.
El doctor Yez adhiere al voto del doctor Bossert.
- Por lo que resulta de la votacin que instruye el acuerdo que antecede, se confirma
la sentencia recurrida de fs. 580/585, en lo principal que decide, ordenndose la
devolucin de los honorarios, actualizados, segn lo dicho en el consid. 3, y se
modifique en cuanto a las costas por la intervencin de los terceros, que se
impondrn al demandado. Las costas de alzada debern ser soportadas en la misma
forma que las de primera instancia. - Jorge E. Beltrn. - Gustavo A . Bossert. - Csar
D. Yez (Sec.: Susana M. R. Lima).
2) CHORBAJIA de KASABIAN, Luca c. E.S.T. Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Civil. Sala D 16/4/2004. (Bueres, Mercatante, Martinez
Alvarez). Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala D 16/04/2004. Buenos Aires, abril 16 de 2004.
Es ajustada a derecho la sentencia apelada?
El doctor Bueres dijo:

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I. La sentencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin de fs. 1081 dej sin


efecto el fallo de la Sala "L" de esta Cmara (fs. 923 a 924), la cual, a su vez,
revoc el decisorio de primer grado de fs. 867 a 874 vta. (este ltimo rechaz la
demanda, con costas en el orden causado). La actora expres agravios a fs. 884 y
ss., y la demandada slo cuestion el asunto de la distribucin de las costas (fs.
895 y 895vta.). Frente a la decisin de la Sala "L", la demandada interpuso
recurso extraordinario (fs. 929 y ss), denegado por dicha Sala (fs. 969 a 970) y
admitido por va de queja por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
II. a) Con carcter previo al anlisis de los datos fcticos aportados por las partes
en sustento de la pretensin y oposicin, dir que la "fe de conocimiento" -en la
terminologa del Cdigo Civil- o "fe de identificacin" en el lxico de algunos
autores (Nez Lagos, R., Estudio del valor jurdico del documento notarial, Ed.
Academia

Matritense

del

Notariado,

Madrid,

1945,

p.

1071),

requiere

precisamente al notario cerciorarse de la "identidad" de las partes del acto. Sobre


el respecto, y con mayor detalle, se ha dicho que esa fe de identificacin es el
estado sicolgico, subjetivo, racionalmente formado por el propio notario
(Mengual y Mengual, j. M., Elementos de derecho notarial, Ed. Bosch, Barcelona,
1933, t. II, vol. II, p. 151). Tambin se enfatiza en que la fe de identificacin
refiere que el asegurarse la identidad de una persona, supone tanto como
asegurar la identidad de la misma con su nombre, que es el verdadero signo
individual, con el sujeto que se lo atribuye (Monasterio y Gal, A. La fe de
conocimiento en el derecho constituyente, Ed. Imp. J. Jess, Barcelona, 1905, p.
19). Bajo otra luz, se expresa que el significado del instituto apunta a un
juzgamiento del notario para decidir con ciencia propia si de los elementos de
conviccin surge clara e indubitable la identidad pretendida (Negri, J. A. La fe de
conocimiento, Revista del Notariado, nro. 732, p, 2288), y, en fin, Argentino I.
Neri, fundndose en varias opiniones doctrinales, concluye que el conocimiento es
una cuestin (o un juicio) de "sindresis", vale decir, de discrecin, de
entendimiento y capacidad natural para discernir los hechos y juzgar rectamente
con acierto; es una cuestin anmica, a base de aportes intelectuales y sociales en
la cual el convencimiento y la conviccin son recprocamente el medio y el fin para
juzgar el acto notarial. Por lo que se observa -aade el autor- el conocimiento de

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una persona parece cosa fcil, pero sin embargo no es as. Como acto derivado de
la apreciacin humana es falible, puede fallar por error o engao, por apreciacin
directa o indirecta, por influjo de hechos notorios que revelando la filiacin de una
persona, haya creado en uno mismo un estado conciencia (Neri, Argentino I,
Tratado terico y prctico de derecho notarial, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1980,
t. III, p. 443).
Las "Primeras Jornadas Sanjuaninas de Derecho Civil" -en las que formul una
ponencia- (ao 1982), establecieron de forma unnime que la denominada fe de
conocimiento exige al escribano realizar un juicio de certeza. La sola exhibicin del
documento de identidad no es suficiente -al menos en general- para satisfacer el
susodicho deber (conclusiones 14 y 15).
Indudablemente, se quiso poner nfasis en que la mera presentacin de un
documento o carn de identidad, fra, mecnica, automtica, no es bastante en
muchas ocasiones para conformar la dacin de fe (en igual sentido: Martnez
Segovia, F., Fe de conocimiento, Revista Internacional del Notariado, 1952, nro.
15, p. 213; Yorio, E. M., Extensin y lmites de la fe de conocimiento y el art.
1277 del Cdigo Civil, Revista Notarial, nro. 836, p. 84). Claro est que el notario
podr aducir que tuvo razones fundadas para prestar confiabilidad en el
documento, cuando su examen, unido a unas circunstancias concurrentes -que
pueden ser medios supletorios tpicos o no serlo (p. ej. presentacin del
compareciente por persona allegada al notario, conocimiento anterior que no
alcanza un grado tal como para llegar a la identificacin, confrontacin de rasgos
fisonmicos del sujeto con los datos que surgen del documento, actitud emprica,
sentido comn, intuicin, etc., del notario-, lo conduzcan a la conviccin sobre la
identidad. Vale decir, que el documento de identidad no basta, de suyo, para dar
fe de identificacin, pero puede ser eficaz cuando se lo encarna en el juicio de
certeza (ver mi obra Responsabilidad civil del escribano, Ed. Hammurabi, Buenos
Aires, 1984, p. 93 a 96).
En las mencionadas "Primeras Jornadas Sanjuaninas de Derecho Civil", tambin se
sostuvo que cuando el escribano no conoce a las partes (se entiende que por
conocimiento personal o directo), igualmente puede autorizar la escritura si

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adquiere la conviccin sobre la identidad, sin ninguna necesidad de recurrir a los


testigos de conocimiento -como parecera surgir de la diccin textual de los arts.
1001 y 1002 del Cdigo Civil-.
Con esos significativos conceptos se puso de manifiesto que la fe de identificacin
no es la comprobacin simple, tasada, esquemtica, de la identidad del otorgante
por medio de la exhibicin del documento, ni tampoco es necesario que el notario
conozca a este ltimo por trato, ni, en fin, que deba recurrir para dar fe al
procedimiento de testigos. Por tanto, se adopt un criterio hermenutico amplio,
funcional, que soslay el sentido gramatical de los arts. 1001 y 1002, para arribar
a la conclusin de que el escribano debe realizar un juicio de certeza, desplegando
un quehacer intelectual que depender de las circunstancias, y cuyos elementos
(los del juicio) han de ser convenientes escogidos por el profesional. Los
mentados arts. 1001 y 1002 tienen origen en la ley 7, ttulo 8, libro 2, del Fuero
Real, y contienen un principio recogido de las doctrinas del ius commune de
Bolonia que siguieron el pensamiento de Baldo, quien sostuvo la necesidad de que
el notario conociera a las partes, en contra de las ideas de Juan Andrs para quien
no era necesario ese recaudo para autorizar la escritura, pues el escribano tena
que dar por cierto lo cierto y como dudoso lo dudoso (Mustapich, J. M., Tratado
terico-prctico de derecho notarial, Ed. Ediar, Buenos Aires, 1955-1957, t. I, ps.
201 y 202. Los principios del Fuero Real son similares a los que contienen las
Leyes de Partidas y la Novsima Recopilacin -ver mi obra Responsabilidad civil del
escribano, cit., p. 98, texto y nota nro. 162 y cita de Bollini y Guardey-).
En doctrina, al menos en ocasiones se propugnaron sistemas de ponderacin de la
fe de conocimiento tasados (cfr. Borda, G. A., Tratado de derecho civil. Parte
general, Ed. Perrot, Buenos Aires, 1976, t. II, nro. 1020, p. 907 y siguientes -del
mismo modo que se lo hizo en el Proyecto de 1936 y en el Anteproyecto de 1954). De todas maneras, la opinin dominante en nuestro pas -que comparto- estima
que la actividad del notario en estos casos es asunto de sindresis (de recta
razn), de acuerdo con las particularidades de cada supuesto. El profesional no
tendr que ceirse a pautas rgidas, tipificadas (o tasadas) legalmente, que sern
tiles en ciertos casos e intiles o insuficientes en otros. En realidad, y como
sugerencia de lege ferenda el art. 1001 debera expresar que el escribano debe

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dar fe que identific a las partes -en lugar de prescribir que debe dar fe que los
conoce-. Y el art. 1002 podra perfectamente ser derogado (ver mi obra citada, p.
99).
A la vista de lo expuesto, se identificar por conocimiento directo cuando el
escribano tenga trato con el compareciente, o bien -a falta de ello- ha de
recurrirse a los medios supletorios (uno o varios) segn la necesidad (testigos de
conocimiento, documentos de identidad, cotejo de firmas, impresin digital,
sistemas dactiloscpicos o antropomtricos, etc.). Se ha dicho, con razn, que no
hay relacin jerrquica entre el conocer por trato y el asegurarse la identidad por
otros medios. La alusin a los medios supletorios no importa que la identificacin
realizada por el notario que no conoce al compareciente de forma directa sea
supletoria o subsidiaria. La opcin entre el conocer por trato o por otros medios es
pareja. Es ms, puede darse indistintamente de un modo u otro. Incluso, si el
escribano

conoce

al

compareciente

personalmente,

puede

asegurarse

(o

reasegurarse) su identidad mediante otros elementos (Pond, E.B., Trptico


notarial, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1977, p. 205). En rigor, los medios son
supletorios, y no el juicio de certeza -o sistema- para asegurar la identidad. La
expresin medios supletorios que figura en el art. 23 de la Ley espaola del 19 de
diciembre de 1944, por ejemplo, no se utiliza de un modo uniforme, pues con
frecuencia se habla de conocimiento directo y de conocimiento adquirido (Negri,
nota citada, p. 2278).
b) En este proceso, y a travs del examen de las medidas de prueba aportadas
por las partes, observo que la conclusin decisoria no debe basarse en el mero
hecho de que la escribana demandada se limit a requerir el documento de
identidad (al menos ste es el dato esencial de la sentencia de fs. 923 a 924 vta. invalidada por la Corte Suprema de Justicia).
En tal sentido, y en concordancia genrica -al menos- con lo supuesto ab origine
por el Sr. Juez de primer grado interviniente, estimo que deben computarse otras
pautas fundamentales, a saber.
I) La demandada realiz el estudio de ttulos y satisfizo correctamente la tarea
documentadora (fs. 542 a 546). 2) La referida demandada tuvo a la vista el

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testimonio original del ttulo de propiedad (dato para m importante) -fs. 122,
causa penal-, pues el autntico Bertini haba entregado a Jardn dicho documento
a efectos de que ste gestionara la venta del departamento luego falsamente
hipotecado (ms all de que Jardn haya sido absuelto en sede penal por existir
dudas en torno a la "autora" -que no existieron para el Fiscal en ese fuero-. 3)
Carlos Rivadulla, no dependiente de la demandada, pero gestor de crditos de
varios escribanos, entre ellos la susodicha demandada, present al falso Bertini a
esta ltima. Y, adems, fue al domicilio supuesto del falso Bertini, ubicado en la
finca hipotecada, lugar en el que fue atendido precisamente por ste (fs. 247 y
247 vta.). Es indudable, que la escribana pudo tener confianza en un gestor de
crditos conocido, quien, a su vez, haba verificado en el inmueble la presencia del
falso compareciente y signatario de la escritura de mutuo hipotecario. 4) El falso
Bertini tena una edad pareja o aproximada con la del verdadero Bertini, y sus
documentos de identidad posean una numeracin relativamente concordante (fs.
854 a 857). 5) La peritacin caligrfica (fs. 477 a 480) puso de relieve que la
firma del falso Bertini era una buena imitacin de la firma del verdadero Bertini (la
peritacin realizada en sede penal expres que quiz aquella firma se copi sobre
un modelo). Por tanto, esa similitud bien pudo inducir a engao a una persona
que no fuese experta en la materia (fs. 477 a 480). Y, ciertamente, el escribano
no debe tener conocimientos especiales -ms all de su recto sentido- para
ponderar la autenticidad de una rbrica (peritacin notarial, fs. 688 y ss). 6) El
documento de identidad exhibido no presentaba aparentes anormalidades -fs.
160, causa penal-. 7) La actora y su hijo estuvieron presentes en el acto y no
formularon objecin alguna, ni exigieron mayores recaudos para identificar al
mutuario.
c) He examinado los extremos fcticos relacionados en el presente apartado b) de
este considerando, y ellos me parecen suficientes para concluir que la demandada
ha cumplido con las exigencias necesarias a efectos de que se la considere exenta
de responsabilidad.
Las "Primeras Jornadas Sanjuaninas de Derecho Civil" establecieron sobre el
particular que "cuestionada la fe de conocimiento est a cargo del escribano la
prueba de los hechos que lo llevaron a la conviccin sobre la identidad de los

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otorgantes". El criterio es lgico, pues los elementos que integran el juicio de


certeza y la razn de ser de su empleo son escogidos por el notario.
Ahora bien, en lo que hace al "contenido" y al "cumplimiento" (o pago) del deber
del notario, la doctrina discute si se trata de un deber de resultado o de un deber
de medios. Comoquiera que, la liberacin de la demandada en la especie debe
producirse con cualesquiera de las opciones sealadas.
Ciertamente, si se piensa que promedia una obligacin de resultado (Trigo
Represas, F. A. - Lpez Mesa, M. A., Tratado de la responsabilidad civil, Ed. La
Ley. Buenos Aires, 2004, t II, p. 659; Bueres, A. J., Responsabilidad civil del
escribano, cit. p. 105 y ss), est muy claro que la escribana adopt la diligencia
exigible para resistir un hecho extrao (la accin del compareciente impostor). No
obstante, es evidente que esa mera ausencia de culpa no es suficiente para eximir
a la deudora de responsabilidad, pues debe -adems- establecerse que existe una
imposibilidad objetiva y absoluta de cumplir (ver mi opinin en El incumplimiento
de la obligacin y la responsabilidad del deudor, Revista de Derecho Privado y
Comunitario, ed. Rubinzal - Culzoni, Santa Fe, 1998, nro. 18, p. 95 y siguientes).
Sin embargo, la imposibilidad absoluta (efectiva) hoy en da no es entendida como
aquella "naturalstica" que no puede ser vencida por las fuerzas humanas obligatio in eum casus incidita que incipere non potuit o quid natura dari vel fiere
non potest-. La buena fe (art. 1198, prr. 1ro.), ha dado pie a la creacin de la
categora de la inexigibilidad -como sub- especie de la imposibilidad que ha tenido
amplio desarrollo, sobre todo en la doctrina italiana (Mengoni, Luigi, La
responsabilit contrattuale, Enciclopedia del Diritto t. XXXIX, Ed. Giuffr, Milano,
1988, ps. 116 y 117, en especial, y mi trabajo La buena fe y la imposibilidad de
pago en la responsabilidad contractual, Estudios de Derecho Civil. Obligaciones y
contratos, Libro homenaje a Fernando Hinestrosa, Ed. Universidad del Externado
de Colombia, Bogot, 2003, t. I, p. 176 y ss, en especial). Y en tal sentido, uno de
los roles que

satisface la buena fe

es la de hacer una interpretacin

recongnoscitiva del plan de prestacin, para establecer en concreto y en cada tipo


de relacin obligatoria los "medios" con los que el deudor debe cumplir. En
consecuencia, si el intrprete, luego de meritar la total economa del contrato,
legtimas exceptivas de las partes, etc., llega al convencimiento de que para

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cumplir es menester desplegar medios anormales o excepcionales ajenos al


programa de prestacin existir inexigibilidad.
En la especie, estimo que un mutuo hipotecario de diez mil dlares en tiempo en
que eran diez mil pesos, con la presencia de los mutuantes en el acto, y sin
observacin alguna de ellas, ni precisiones con respecto al deber de dar fe de
identificacin por parte de la escribana, no exiga otras comprobaciones de
excepcin ms all de las que despleg la aludida escribana en el caso, y que
fueron suficientemente descriptas en los apartados b) y c) de este considerando.
No creo que fuese "exigible" razonablemente que la notaria requiriera pruebas
antropomtricas, dactiloscpicas, etc., para hacer esta escritura, pues aunque
estos medios son potencialmente realizables, no pueden constituirse en una rutina
para cualquier tipo de acto notarial.
En definitiva, entiendo que bajo la ptica de la obligacin de resultado, la
demandada consigui demostrar la causa ajena no imputable.
Desde otra contemplacin, si se estima que la obligacin de dar fe de
conocimiento es de medios, como se estableci en el "Segundo Congreso
Internacional del Notariado de Madrid" (octubre 1950) -dem, Negri, nota cit., p.
2287-, la liberacin es ms sencilla, pues, con los recaudos que adopt la
escribana, satisfizo la no culpa ex arts. 512 y 902, necesaria para evitar (sin xito
en la especie) el hecho del impostor (y en tal hiptesis esa no culpa es pago
liberatorio, y pierde toda vigencia la cuestin atinente al lmite de responsabilidad
dado por la imposibilidad de pago) -ver mis opiniones y referencias doctrinales, en
La buena fe y la imposibilidad de pago en la responsabilidad contractual, cit., ps.
163 a 179).
En definitiva, cualesquiera sean las miras, la demanda debe ser rechazada por
haber quedado la escribana liberada de responsabilidad, sin que haya necesidad
de analizar los restantes agravios que exterioriz contra la sentencia de la Sala "L"
de esta Cmara.
d) Las costas causdicas se distribuirn en el orden causado -como lo dispuso el
Sr. Juez de primer grado-, en vista de la naturaleza de la cuestin y de sus
particularidades especiales (arts. 68 y 69 del Cdigo Procesal).

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III. Por estas consideraciones, y, si mi voto es compartido, propongo que se


confirme la sentencia de fs. 867 a 874vta. y, en consecuencia, que se rechace la
demanda iniciada por Luca Chorbajian de Kasabian contra S. T. E.. Las costas en
ambas instancias se distribuirn en el orden causado.
Los doctores Mercante y Martnez Alvarez, por anlogas razones a las aducidas
por el doctor Bueres, votaron en el mismo sentido a la cuestin propuesta.
Por lo que resulta de la votacin de que instruye el Acuerdo que antecede, se
confirma la sentencia de fs. 867 a 874 vta. Y, en consecuencia, se rechaza la
demanda iniciada por Luca Chorbajia de Kasabian contra S. T. E.. Las costas de
ambas instancias se distribuyen en el orden causado. - Alberto J. Bueres. Domingo A. Mercante. - Eduardo M. Martnez Alvarez.
3) B., J.M.J. c C.V., H y otro. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil
Sala J 3/8/2004.
Se estableci que solamente cuando en sede penal la absolucin es por la
inexistencia del hecho, no puede ser revisado en sede civil. En estos autos en
sede penal no se afirm la inexistencia del hecho, porque el documento fue
instrumento necesario para el ilcito. ES LA FALTA DE INTENCION lo que
sobresey al escribano y no la falta de autora porque el escribano
efectivamente haba elaborado el instrumento pblico con el que se cometi el
ilcito. En sede penal el escribano no tena culpa por no tener conocimiento
que no era la persona pero respondi civilmente porque la fe de conocimiento
es un juicio de certeza que realiza el escribano por distintos medios. Es una
obligacin de resultado esencial del profesional pudiendo eximirse solamente
por caso fortuito o fuerza mayor que no fue probado en autos. Se insisti en
que no es necesario que el escribano conozca personalmente a la persona que
otorga el acto o negocio jurdico ni tampoco debe entenderse que slo puede
dar ve en virtud de la remisin que haga al conocimiento de los testigos. No
se trata de una frmula sacramental, el notario har mrito de las
circunstancias del caso. La fe de conocimiento es un juicio de certeza
conforme a las circunstancias seleccionadas por el propio profesional. Exigir
documentos y verificar datos personales no es suficiente para poder aseverar
que se cumpli con el juicio de certeza. Tampoco modifica el hecho que los
dems no advirtieran ninguna irregularidad ya que no eran ellos los
encargados de dar fe de identidad.
4). PLIS, JOSE c. DELLACHIESA, JORGE H. Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Civil Sala M. 21/5/2007
Este fallo refiere a los fundamentos del fallo Anaerbicos Argentinos SRL c. Detry,
Amaro de 1984. No condena a los escribanos por haber mediado un ardid, un fraude
del cual no participaron los escribanos ni existi dolo ni acto ilcito de la parte de los
notarios. Rechaza la demanda contra los escribanos incluso del escribano que

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certific la firma en la solicitud del segundo testimonio porque su obligacin se


limitaba a constatar la identidad del requirente a travs del DNI. y no a dar fe que lo
conoca. LO INSOLITO DE ESTE FALLO ES QUE LA CAMARA ENTIENDE que LA FE DE
CONOCIMIENTO ESTA LIMITADA A LA ESCRITURA PUBLICA Y NO A LA
CERTIFICACION DE FIRMA PARA LO CUAL BASTA LA EXHIBICION DEL DNI. POR LA
LEY 17671 QUE EN SU ART.13 ASI LO ESTABLECE. Es decir en la escritura pblica es
necesario un juicio de identidad por parte del escribano pero en la certificacin de
firma basta la presentacin del DNI. conforme ley 17.671.
5) Responsabilidad por los actos del adscripto que extendi un testimonio
falso.

Irrelevancia

de

la

circunstancia

de

que

no

mediara

relacin

contractual entre el cliente y el escribano titular del registro. Hechos: Una


persona que haba contratado a un escribano adscripto para realizar la escritura de
un mutuo hipotecario se vio perjudicada en virtud de la conducta fraudulenta de ste
consistente en extender un testimonio falso. El adscripto falleci durante el trmite
de la causa penal. Se interpuso una accin de daos y perjuicios contra el titular del
registro. El juez de primera instancia hizo lugar a la demanda promovida. La Cmara
confirm la sentencia apelada.
DOCTRINA:
1. Debe responsabilizarse al escribano titular de un registro notarial por los daos
ocasionados al actor, en virtud de la actuacin fraudulenta desplegada por el notario
adscripto -en el caso, extensin de un testimonio falso-, sin que obste a ello el
hecho de que no hubiere mediado relacin contractual directa entre el accionante y
el titular, pues la responsabilidad de ste es extracontractual, y se basa en el riesgo
de la actividad con la que se beneficia, mxime cuando no prob haber controlado
adecuadamente los actos del adscripto, tal como lo impone el art. 23 de la ley
12.990 (Adla, VIII, 302).
2. La responsabilidad del escribano no se rige por lo previsto en el art. 1112 del
Cdigo Civil, que regula la responsabilidad de los funcionarios pblicos, sino que ser
contractual frente al requirente y extracontractual, si no media vnculo contractual
entre el notario y quien result perjudicado.
Tribunal: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala M.
Fecha: 6 de abril de 2009.
Autos: C., R. A. c. D., M. E.
Publicado en: La Ley, 16 de junio de 2009.

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6) Escribano - Responsabilidad disciplinaria - Inversin en hipotecas Fallas en el estudio de ttulos - Extensin de responsabilidad al Colegio de
Escribanos - Prdida de chance - Bases para su determinacin. Hechos: La Cmara
Nacional Civil, sala E, en autos F., I. I. v. S. de J., F., resolvi que existe
responsabilidad de la escribana actuante por cuanto ha violado las reglas que rigen
la correcta actividad notarial, ya que en las escrituras analizadas existen fallas
graves en el estudio de ttulo y, a su vez, debe extenderse la conducta por la
responsabilidad por las fallas en las tareas especficas de la escribana al Colegio de
Escribanos habida cuenta que el ser escribano y estar ejerciendo la funcin notarial
se encuadra indudablemente en el ejercicio de la funcin y es por eso que el fondo
debe responder por los daos y perjuicios causados con motivo del ejercicio de esa
funcin notarial.
Tribunal: Cmara Nacional Civil, sala E.
Fecha: 2 de octubre de 2008.
Autos: F., I. I. v. S. de J., F. s/responsabilidad del escribano.
Publicado en: Jurisprudencia Argentina. Newsletter Digital del 4 de diciembre
de 2008. Lexis N 70049995.
7) ESCRIBANO: Juicio de capacidad del requirente: La sentencia de primera
instancia declar la nulidad del testamento otorgado respecto de quien tena
previamente abierto un proceso de insania. Apelado el fallo por la escribana
demandada, la Cmara modifica el decisorio recurrido en cuanto establece que la
escribana no contribuy con su actuacin a la nulidad del testamento otorgado.
DOCTRINA
1. Cabe modificar la sentencia que declar que la negligente actuacin del escribano
contribuy

la

nulidad

del testamento

otorgado

respecto

de

quien

tena

previamente abierto un proceso de insania, pues est demostrado que aqul


ignoraba la previa internacin del testador en un hospital de salud mental, las
constancias de su historia clnica y la iniciacin de las actuaciones sobre declaracin
de incapacidad y al momento de otorgar el acto exista en el testador una apariencia
de manejo normal dentro de lo limitado de su avanzada edad, lo cual permite
concluir que el notario incurri en una apreciacin errnea inducida por las
apariencias atinentes a la forma de estar, movilizarse y conversar con el testador al
tiempo del acto -conforme nota art. 3616, Cdigo Civil-.

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Tribunal: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala H.


Autos: F., E. c. L., M. T. y otro.
Fecha: 9 de febrero de 2006.
Publicado en: La Ley, 7 de julio de 2006.
8) ESTUDIO DE TITULO: "Es ttulo perfecto el que por sus antecedentes no puede
dar temores fundados al comprador respecto de acciones reales, ni ofrecer
objeciones en los negocios inmobiliarios" (Cmara Nacional Civil, Sala F,16/10/62,
L.L., N 108, pg. 874). "Significa dar al comprador la certeza de no ser perturbado
por acciones reales promovidas por terceros" (Cmara Civil, Sala 2, 21/10/50, L.L.,
N 9, pg. 486). "Perfecto el ttulo que no puede ser afectado por una accin de
nulidad" (Cmara Civil, 5/10/58, L.L., N 12, pg. 153). Otra: "Ttulo perfecto es el
que rene dos elementos de valor: uno Jurdico y otro comercial o sea el aprecio que
merece por su curso pblico, del cual depende la mayor o menor eficacia para el
ejercicio de los derechos del propietario en las transacciones inmobiliarias o
constitutivas de derechos reales. Si uno de los elementos se observa disminuido, la
perfeccin no existe" (Suprema Corte, Buenos Aires, 6/3/36, L.L., N 2, pg. 368).
9) ESTUDIO DE TITULO: 1) La escribana que otorg un poder especial irrevocable
para la venta de un inmueble, cuyas firmas se comprob que eran falsas, es
responsable por el dao ocasionado a los propietarios del bien con motivo de la
posterior venta de ste, ya que un mnimo de precaucin, cuidado y diligencia en el
estudio de ttulos y en el cumplimiento de sus obligaciones hubieran evidenciado el
ilcito intentado por quienes concurrieron al acto portando documentos de identidad
falsos.
2) Habiendo la notaria codemandada reconocido la sustitucin de persona ocurrida
en la suscripcin de un poder especial irrevocable que fue utilizado para vender el
inmueble de propiedad de los actores y la falsedad de los documentos de identidad
que le fueron presentados, debe ser responsabilizada por dicha sustitucin a tenor
de los arts. 512, 1109, 1001 y 1002 del Cd. Civil, adems de la nulidad absoluta de
la escritura otorgada.
3) El escribano que otorg una escritura traslativa de dominio teniendo a la vista un
poder especial irrevocable cuyas firmas eran falsas es responsable por el dao
sufrido por los propietarios del bien, ya que si estudi en profundidad la escritura de

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adquisicin debi advertir la existencia de un poder anterior suscripto por aquellos y


debi requerirlo, pues ello le habra permitido observar la disimilitud de las firmas
insertas en ambos documentos y, por ende, no otorgar la venta al no haber podido
dar plena fe de conocimiento de la identidad de los vendedores.
4) Corresponde eximir de responsabilidad civil al escribano codemandado por los
daos sufridos por los actores con motivo de la maniobra por la cual fue vendido un
inmueble de su propiedad mediante un falso poder especial irrevocable, atento la
inexistencia de relacin de causalidad entre la conducta del notario y los daos
invocados, porque aqul se limit a extender una escritura de ampliacin del poder,
que no era necesaria para realizar la venta porque con ella o sin ella sta siempre
resultaba jurdicamente viable.
5) Sin perjuicio de la imprudencia del escribano que certific las firmas falsas
insertas en un pedido de segundo testimonio de la escritura de un inmueble, no
corresponde responsabilizarlo civilmente por el dao causado a los propietarios por
la venta del bien realizada mediante un falso poder especial irrevocable, pues la
gestin del notario fue inoficiosa porque la venta no se efectiviz por su intermedio,
lo cual permite concluir la inexistencia de relacin de causalidad entre su actuacin
profesional y los daos invocados.
6) Es improcedente condenar al adquirente de un inmueble a abonar una
indemnizacin por dao moral a los propietarios que fueron objeto de una maniobra
por la cual la venta se celebr mediante un falso poder especial irrevocable, pues la
manifestacin del escribano relativa a que el pago del precio se verific en su
presencia debe prevalecer sobre el resultado de la confesin ficta del contumaz, aun
cuando la escritura haya cado por vicios formales relativos a las firmas de las
partes, pero que nada tienen que ver con la expresin de reconocimiento apuntada,
porque el solo hecho de la nulidad no empece a que el instrumento pruebe los actos
jurdicos y/o hechos cumplidos.
7) La prueba de confesin ficta no tiene un valor absoluto, ya que ella debe ser
sopesada con las dems circunstancias de la causa y las dems pruebas producidas.
8) El notario que otorg una escritura traslativa de dominio teniendo a la vista un
poder especial irrevocable supuestamente otorgado por los propietarios y cuya
falsedad fue luego comprobada no puede ser responsabilizado por el dao causado a

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aquellos, porque, dado que la escribana que otorg el citado poder dio suficiente fe
de conocimiento de los otorgantes, resultara excesivo requerirle al codemandado un
mayor estudio de ttulos que el efectuado, en tanto nada indicaba con grado de
sospecha relevante la posibilidad de fraude en el mandato (del voto en disidencia
parcial del doctor Molina Portela).
Cmara Nacional Civil, Sala K, noviembre 16 de 2004. Autos: Costa, Osvaldo c.
Ramos, Antonio y otro.
10) RESPONSABILIDAD DEL TITULAR POR LA ACTUACION DEL ADSCRIPTO
1) La actora se encuentra legitimada para reclamar la compensacin por gastos
mdicos, asesoramiento letrado en sede criminal y dao moral, como extremos
resarcibles derivados del ilcito que se configurara, y mediante el cual quedaba
afectada directamente, no por la constitucin de hipoteca primigeniamente, al estar
la nuda propiedad de su vivienda en cabeza de sus hijos, sino puntualmente por la
cancelacin espuria del derecho real de usufructo vitalicio que tena estipulado a su
favor y mediante el cual tiene asegurada la residencia de por vida. Es decir, lo que
en su nimo, en su salud y lo que en derecho ha costado la obtencin de la
procedencia de la declaracin de falsedad del instrumento pblico atacado.
2) La promocin de querella criminal suspende el curso de la prescripcin. 3) El dao
moral no requiere ninguna prueba especfica en cuanto ha de tenrselo por
demostrado por el solo hecho de la accin antijurdica prueba in re ipsa y es al
responsable del hecho daoso a quien incumbe acreditar la existencia de una
situacin objetiva que excluya la posibilidad de un dolor moral.
4) En general, las obligaciones que emanan de los servicios profesionales son
obligaciones de medios, y en lo que atae a la tarea del escribano, su desarrollo es
complejo, dado que las obligaciones del cumplimiento de su tarea profesional a
veces emanan del encargo de su cliente y otras de la ley, como es el caso de la fe de
conocimiento, acerca de la cual hay una posicin doctrinaria que sostiene que es de
resultado,

en

atencin

que

el

escribano

se

compromete

conocer

al

compareciente de forma tal que respondera ante el caso de sustitucin de personas,


por no haber producido el resultado prometido.
5) La obligacin de dar fe de conocimiento exige al notario un juicio de certeza dado
que la sola exhibicin del documento de identidad no es suficiente para brindarla,

- 138 -

MNICA NECCHI: Responsabilidad notarial


_________________________________________________________________________________

aun cuando pudieren aducirse razones para prestar confiabilidad al documento


cuando su examen, unido a otras circunstancias concurrentes, llevaren a la
conviccin sobre la identidad.
6) El nico medio supletorio de la fe de conocimiento, segn la legislacin vigente,
es el de los testigos de conocimiento, conforme prescribe el art. 1002 del Cd. Civil,
siendo integrativos el documento de identidad y otros elementos de los que pudiere
valerse el que cumple una tarea fedante para lograr la conviccin sobre la base de
la cual formular su juicio de valor.
7) Los escribanos adscriptos actuarn dentro del respectivo registro con la misma
extensin de

facultades

que el titular, pero

bajo su total dependencia y

responsabilidad.
El escribano titular es responsable directo del trmite y conservacin del protocolo y
responder de los actos de sus adscriptos en cuanto sean susceptibles de su
apreciacin y cuidado.
8) La responsabilidad del escribano titular por la actuacin de los adscriptos deriva
de la culpa in eligendo o de la culpa in vigilando, derivadas del principio del art.
1113 del Cd. Civil, o de la teora del riesgo creado, con base en que cualquiera que
hace nacer
un riesgo nuevo solicitud de designacin de un adscripto, que pueda perjudicar a
otro, se responsabiliza del dao originado por ese riesgo y las circunstancias que
pueden determinar que el adscripto deba responder por distintas responsabilidades
que el titular, pero ambos en relacin a la responsabilidad profesional.
9) No son los atributos de la persona lo que el escribano debe conocer sino la
identidad personal del otorgante para arribar, en definitiva, a una debida conviccin
acerca de la identidad de una persona.
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