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PROBLEMATICA JLIRIDICA
Y FILOSOFIA DEL DERECHO
Crisis de la Ciencia jurdica.
La Ciencia jurdica se halla actualmente en crisis porque se va eclipsando el esplendor de la dogmtica como tcnica de la valoracin jurdica para deducir del ordenamiento jurdico el valor de la realidad social
a travs de los hechos que examina, con el fin de conocer, interpretar
y sistematizar los principios y las normas del mismo ordenamiento
jurdico .
La Ciencia jurdica rehuye la tirana de los dogmas que ella misma
forma, siente recelo de la esclavitud a que la someten sus propias
deducciones. Sus dogmas temporales le impulsan a una revisin constante impuesta por la invasin permanente de la Historia, transformando y superando sus posiciones . Sobrepasar, superar y transfigurar
los propios dogmas es el destino de la dogmtica jurdica (1).
La Esfinge dogmtica del "Corpus iuris", como prototipo de la "Ratio scripta", y la Ciencia Pandectstca bajo la decisiva influencia de
Ihering y de Savigny, convirtieron la Dogmtica en una verdadera tcnica de la valoracin jurdica .
Mas surgi pronto la tendencia a la renovacin y actualizacin del
Derecho Romano con el mayor rigor y precisin. El propio Windscheid
hablaba de la "germanizacin" del Derecho Romano . Lo cierto es que
se van apreciando influencias histricas, tradicionales, romnticas, iusnaturalistas, etc., que ponen de manifiesto la aparicin de un evidente eclecticismo.
Por otra parte, como observa B. CROCE (2), la Dogmtica se transforma en Preceptstica como estudio o doctrina integrada por una serie
(1) CAPOGRASI : 11 Problema della Scienza del diritto. Roma, 1937 .
(2) En su primoroso prlogo a la obra de BETTi : Diritto Romano e dogmatica odierna.

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de conceptos de orientacin que surgen y nacen de un trabajo abstracto

y clasificado . . .
La evolucin dogmtica en una ascensin doctrinal que significa su
declive histrico, llega a explicar y justificar el imperativismo normativo del Estado, que ORLANDO describe grficamente en su famosa frase
"El principio cartesiano "cogito, ergo sum", aplicado al Estado se transforma en "jubeo .ergo
.. .sum",
El Estado existe en : cuanto manda y vale 'en cuanto : tiene la fuerza
de hacer respetar su mandato". As puede afirmar PIOVANI que todo el
racionalismo del Estado moderno halla su centro efectivo en este su
poder : Descartes y Maquiavelo se condicionan recprocamente, alternando a veces con la mediacin de Hobbes o de Rousseau . . .

La superacin de la Dogmtica pone de manifiesto el germen profundo de renovacin de la Ciencia jurdica a travs de los acontecimientos histricos y sociales .

La Dogmtica se convierte y transforma en Problemtica con el fin

de conocer la experiencia jurdica sin sujetarse al estrecho molde de
cnones rgidos, O dogmas que se distinguen por su fijeza y por su
carcter absoluto, como principios o reglas jurdicas generales que permiten y facilitan la interpretacin de la Ley y de la jurisprudencia.

La realidad jurdica ofrece caracteres y exigencias particulares y originales, presentando constantemente nuevos problemas cuyo planteamiento y solucin exigen nuevos mtodos, con la consiguiente y necesaria revisin de la Metodologa jurdica.
De la Dogmtica la Problemtica. Teora general del Derecho. Teora
de las conceptos jurdicos fundamentales .
El trnsito de la Dogmtica a la Problemtica ha sido facilitado y
favorecido por la Teora general del Derecho. En opinin de PIOVANI, la
"allgemeine Rechtslehre"-con sus principales representantes, BERG
BOHN y MERKEL-no habra elaborado sus "juristische Grundbegriffe"
si no hubiese heredado la vocacin conceptualista de la Dogmtica. En
este aspecto, la Teora general es el "opus mximum" de la Dogmtica,
segn frase feliz de CARNELUTTI . Al heredar la vocacin sistematzadora
de la Dogmtica, la Teora general del Derecho ha perpetuado y engran-

decido los defectos de la Dogmtica.

La teora general, en frase de BOBBIO y de PIOVANI, es siempre
una teora general del Derecho positivo . Los confines de una Teora

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general son los confines de la posibilidad jurdica de la experiencia

estudiada. Reconociendo la interdependencia esencial de todos los conceptos del Derecho, ya que si todos los conceptos son fundamentales,
cada concepto postula como necesarios a todos los dems, es evidente
que la interdependencia advertida en la Teora general del Derecho
tiene sus lmites en su misma generalidad : es la limitacin que la
Teora general del Derecho encuentra a la propia generalidad como la
totalidad de una experiencia vista en su conjunto y precisamente dentro del mismo.
La Teora general del Derecho se presenta tambin como estudio
de las estructuras de que se compone y en que se integra un sistema
normativo, si se toma como punto de partida las ntimas relaciones
existentes entre Derecho y Lgica, y si se aplican, ante todo, las orientaciones de la Filosofa del lenguaje. Ahora bien, para evitar el retorno
al lamentable y censurado formalismo de los positivistas y a un ingenuo y confiado abandono a los sueos iusnaturalistas de la legislacin universal, recomienda BOBBIO (3), una prudente cautela y moderacin en el empleo y adopcin de los instrumentos puestos a disposicin de la perfeccionada Lgica formal, a fin de que la Teora general
que aspire a estudiar las estructuras de un sistema jurdico a travs
del lenguaje de su derecho, no caiga en nuevos excesos formalistas con
menosprecio de las estructuras histricas y sociales propias del ordenamento jurdico . Es de advertir, con WHITEHEAD, que "una generalizacin demasiado amplia tan slo conduce a la esterilidad ; y sin embargo es la amplia generalizacin, pero limitada por una afortunada
particularidad, la que contribuye a formar un concepto fecundo" .
La Teora general del Derecho ofrece una multiplicidad de aspectos
y de sentidos por ser una sistemtica de conceptos fundamentales usados en varias ciencias jurdicas particulares . Mas conviene distinguir entre el mtodo empleado por el formalismo jurdico para llegar en un
camino ascendente a la Lgica jurdica mediante conceptos y formas
cada vez ms generales y ms pobres de contenido, y entre la sistematizacin de conceptos fundamentales que pertenecen a la esfera de la
Filosofa del Derecho. Por eso dice A. M. QUINTAS que el trmino
"Teora general del Derecho" es ambiguo por referirse a dos tipos de
estudio que no pueden coexistir bajo la denominacin de una disciplina
nica, porque se sirven de mtodos especficamente diversos (4) .
(3)

("Diritto e Logica").
(4) ("Dommatica, Teora generale e Filosofa del Diritto").

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La Teora de los conceptos jurdicos fundamentales guarda gran analoga con la Teora general del Derecho, al pretender crear el Derecho
sobre normas formales como un sistema normativo abstracto, con estructura permanente y fija . Segn BIERLING, la Teora de los conceptos
jurdicos fundamentales es la exposicin sistemtica de aquellos conceptos y proposiciones fundamentales que en lo esencial son independientes de cualquier Derecho positivo determinado . Los principios jurdicos se obtienen metdicamente por induccin y clasificacin . De los
datos as obtenidos se deben extraer los caracteres generales, separando
lo homogneo de lo heterogneo y subsumiendo el Derecho como gnero superior o norma que ofrece determinaciones especficas (5).
Problemtica jurdica.
La multiplicidad de aspectos, la ambigedad de sistemas, la diversidad de orientaciones de las llamadas Teoras generales del Derecho
positivo, han dado fundados motivos para una calificacin doctrinal
muy antagnica . Pues mientras para unos autores todo ello no era ms
que esplndida manifestacin de la fecundidad doctrinal de la Teora
general, para otros era un smbolo y una prueba evidente de la debilidad
de su estructura fundamental y manifestacin ostensible de su decadencia, quedando reducida en su importancia a servir de trnsito a
nuevas orientaciones ms depuradas como superacin de ideales y de
sistemas de acuerdo con las exigencias del progreso jurdico .
La divisin de la Dogmtica en Enciclopedia jurdica, Introduccin
a la Ciencia del Derecho y Teora general del Derecho, con sus mltiples manifestaciones : Lgica jurdica, Normologa jurdica, Metodologa jurdica, Psicologa jurdica, Etnologa jurdica, etc., etc., no han
robustecido la realidad del "sueo dogmtico", que se ha ido desvaneciendo gradualmente a medida que el pensamiento iba despertando y
superando conceptos e ilusiones dogmticas .
Nos encontramos, en efecto, con la problemtica que surge de toda
realidad histrico-social . Problemas que surgen de la pluralidad de los
ordenamientos jurdicos.
La Dogmtica y la Teora general han evolucionado incesantemente
hasta convertirse en problemtica de la Filosofa del Derecho, integrando y enriqueciendo su contenido de acuerdo con las exigencias de
(5) ("Juristische Prinzipienlehre" . I, 1) .

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la unidad problemtica y dinmica del saber jurdico en la diversidad

de sus direcciones y articulaciones .
El problema del ser y de la realidad del Derecho que nos ofrece la
pluralidad de los ordenamientos jurdicos presenta una dimensin ontolgica estricta, porque el Derecho es forma de la vida social humana ;
y, como dice LEGAZ (6), la vida social es un sistema de usos y de vigencias colectivas que constituye la base de la dimensin normativa del
Derecho ; y al mismo tiempo la vida social es una vida jurdica en tanto que tiene un "sentido de justicia" y no puede dejar de tenerlo en
tanto que significa la instauracin de la persona, con lo que es "suyo"
en el orden de la convivencia.
He ah la realidad del Derecho, el ser del Derecha, que se manifiesta a travs de las estructuras jurdicas fundamentales que va formando la conducta humana en el transcurso de la vida social, ofrecindonos : A) la problemtica que entraa la idea y el concepto del Derecho en el dominio de la existencia humana y en la esfera de la vida
social : concepto del Derecho, relacin jurdica, orden jurdico, Derecho subjetivo, deber jurdico, etc. ; B) la problemtica que presenta el
Derecho en el conjunta del mundo, con su valoracin jurdica de acuerdo con las normas de la Axiologa jurdica, a la cual corresponde
1) la investigacin del carcter y naturaleza de los valores jurdicos (objetiva, subjetiva, psicolgica, ideal) ; 2) la conciliacin de la razn con
la historia, poniendo de acuerdo los valores ideales con la diversidad
histrica y los cambios sociales ; 3) el anlisis de la idea de la justicia
y la investigacin de los valores que deben emplearse para determinar
los criterios de equivalencia y de proporcionalidad, as como para saber
lo que debe ser considerado como lo "suyo" de cada uno ; 4) justificar
el rango superior que los valores realizados en el seno de las instituciones sociales (humanismo poltico y jurdico) ; C) los problemas fundamentales referentes a la vida prctica del Derecho y concernientes
a : interpretacin del Derecho, la funcin jurisdiccional, la funcin creadora del Derecho, la relacin entre la regla general y la norma individual, la valoracin jurdica y social a travs de la aplicacin y de la
interpretacin de Derecho, etc. (7).
La Problemtica jurdica pone de manifiesto con evidencia convincente : 1) la unidad del pensamiento filosfico-jurdico dentro de la
pluralidad de los ordenamientos jurdicos ; 2) la universalidad de la
(6) (A. F. D., nm. 7).
(7)

L . RECASNS :

Archives d Phidosoplue de Droit, nm.

7,

1962.

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idea de la justicia en la individualidad de los rdenes concretos ; 3) la

concepcin del mundo y de la vida, en que se desenvuelve la personalidad del hombre, sujeto del Derecho, y de los actos objeto de regulacin normativa y de valoracin jurdica ; 4) un sistema completo para profundizar en las diversas teoras jurdicas, caracterizado por su
incesante contacto con la realidad y por su eficaz mtodo de penetracin en los ordenamientos jurdicos ; 5) la perenne actualidad del pv~o~
blema del dilogo permanente, abierto, sincero, laborioso, entre el jurista
y el filsofo del Derecho, en una fecunda labor de cooperacin recproca, dentro del proceso de la unidad problemtica y dinmica del
saber jurdico .
ENRIQUE LUo PEA
(Catedrtico de Filosofa del Derecho de la
de la Universidad de Barcelona) .