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CASO

: 2013-90-0
CARPETA FISCAL
: 2012-1877-0
IMPUTADO
: Molina Huamani Americo
AGRAVIADO
: Kcampal Ccolquehuanca Mariano Concepcin
DELITO
: Usurpacin
PROCEDENCIA

2da.

FISCALIA

PROVINCIAL

PENAL

CORPORATIVA

DE

TAMBOPATA.

DISPOSICIN N 04-2013-FSP-MP-MDD.
Puerto Maldonado, uno de
julio de dos mil trece.VISTOS:
El escrito de recurso impugnatorio presentado por Mariano Kcampal
Ccolquehuanca a fs. 58/61, en contra de la Disposicin N 03-2013 de
fecha 08 de febrero de 2013 de fs. 51/54, que DISPONE: DECLARAR
NO
PROCEDE
FORMALIZAR
NI
CONTINUAR
CON
LA
INVESTIGACIN PREPARATORIA contra: Americo Molina Huamani,
por la presunta comisin del delito contra el patrimonio en su
modalidad de usurpacin en agravio del recurrente, disponindose el
archivo; y.
CONSIDERANDO:
PRIMERO.- DE LA ADMISIBILIDAD DE LA IMPUGNACIN.
De los actuados se desprende, en relacin a la impugnacin:
a) Fecha de notificacin: el 28-05-2013, a fs. 55.
b) Fecha de impugnacin: el 31-05-2013, a fs. 58/61.
De tal forma que estando a la fecha de notificada la disposicin y la
fecha de interposicin del recurso impugnatorio, conforme a lo
sealado por el artculo 12 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico y
la Directiva N 09-2012-MP-FN[1], sobre Plazo para impugnar las
disposiciones fiscales de archivo y reserva provisional [publicada en el
Diario Oficial El Peruano el 15 de agosto de 2012], el recurso
impugnatorio de queja de derecho o apelacin se encuentra dentro del
plazo establecido por Ley.
SEGUNDO.- CARGOS DE LA DENUNCIA.
En fecha 09 de setiembre de 2012, el denunciado Americo Molina
Huamani, habria usurpado el predio agricola denominado fundo
flores de posesin del denunciante que formara parte de asociacin
de productores agroforestales Los Manantiales de la Comunidad
1

Esta Directiva, unifica los criterios de interpretacin y aplicacin del Nuevo Cdigo Procesal Penal, teniendo como
base legal los artculos 158 y 159 de la Constitucin Poltica del Estado, el artculo 334.5 del Cdigo Procesal Penal y
el articulo 12 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico; establecindose como un criterio uniforme del plazo que tiene
el denunciante para impugnar la Disposicin Fiscal de archivo, plazo que esta contemplado en el artculo 12 del D.
Leg N 052 - Ley Orgnica del Ministerio Pblico, cual es 03 das hbiles y el plazo establecido en el artculo
334.5 del Cdigo Procesal Penal, 05 das, corresponde al plazo para elevar los actuados a la Fiscala
Superior.

Florida Baja, ubicado por el Km. 47 de la carretera Puerto Maldonado


Cusco, al interior a una distancia de 06 Km., asimismo a las diez
horas de la maana habria realizado daos a su propiedad (quema y
roce), motivo por el cual personal policial se constituy al lugar de los
hechos en compaa del denunciante en donde constataron y
verificaron que su fundo consta de 90 hectareas aproximadamente de
550 metros de frentera y 1800 metros de fondo (interior), la parte de
su frentera se encuentra totalmente quemada asi como tambien unos
350 metros hacia su interior, haciendo un aproximado de tres
hectareas la parte afectada, indicando que dentro de la parte quemada
habian tres arboles de madera de la especie forestal aliton y que el
denunciado habra cortado uno de ellos.
TERCERO.- CONTENIDO DE LA DISPOSICIN FISCAL MATERIA
DE IMPUGNACIN.
3.1.- El Fiscal Provincial de investigacin fundamenta su disposicion
fiscal de archivo de las diligencias preliminares enumerando los actos
de investigacin realizados y elementos de conviccin recabadas, en el
considerando tercero hace mencin al tipo penal previsto en el articulo
202 del Codigo Penal, sealando que es aplicable al caso concreto e
indica que es este tipo penal describe tres-tipos de comportamientos
en el delito de usurpacin, como son los actos de destruccin o
alteracin de linderos, actos de despojo y la turbacin de la posesin
de un inmueble, que en el presente caso la conducta tpica atribuida es
la que describe el inciso segundo del citado articulado y cuya tipicidad
objetiva consiste en despojar mediante violencia, amenaza,
engao o abuso de confianza, es decir deben darse estos elementos
para su configuracin; menciona que el bien jurdico tutelado en el
delito de usurpacin es; el goce de la posesin o tenencia de un bien
inmueble y el ejercicio de su derecho real; la posesin que es definida
por el articulo 896 de Cocido Civil, agrega adems sosteniendo para
que se configure dicho delito se requiere que el sujeto pasivo haya
ejercitado posesin del bien y que al momento del evento haya sido
despojado por el agente infractor mediante el uso de la violencia,
engao o el abuso de confianza. Seala tambin, en cuanto a la
tipicidad subjetiva se requiere necesariamente el dolo.(...).
3.2.- En el considerando quinto reitera los argumentos detallados en el
considerando tercero sealando, si bien existen indicios de que los
hechos denunciados hayan ocurrido, sin embargo, se debe tener en
cuenta para los delitos contra el patrimonio en su modalidad de
usurpacion consiste en despojar mediante violencia, amenaza, engao
o abuso de confianza a otro de la posesin de la tenencia - basta con la
existencia de un poder de hecho consolidado sobre el bien - o el
ejercicio de un derecho real sobre un inmueble, y en cuanto a la
tipicidad subjetiva se requiere necesariamente el dolo; asimismo, si
bien es cierto el elemento objetivo del delito de usurpacin se cumple
con la materializacin del despojo o perturbacin de la posesin,
tambin lo es que, debe darse el elemento subjetivo del tipo que se

induce con la conciencia y voluntad de despojar a otro de la posesin


mediante violencia, amenaza, engao o abuso de confianza, y que
permite establecer que dichos actos se cometen con la intencin de
permanecer en el inmueble, esto es, que la conducta est orientada a
despojar a alguien para ocupar el bien producto del despojo; en tal
sentido, para consumar el delito de usurpacin, es preciso que la
ocupacin sea material y efectiva, y que desde el primer momento se
realice con el propsito de mantenerse en el inmueble usurpado.
3.3.- Sin embargo del contenido de la Disposicion Fiscal cuestionada
no se aprecia en ninguno de sus extremos cuales son los elemetnos de
conviccin recabadas en la etapa preliminar para que concluya que no
procede formalizar o continuar con la investigacin preparatoria, lo
cual ser materia analisis mas adelante en el presente caso.
CUARTO.- FUNDAMENTO DEL REQUERIMIENTO.
4.1.- La recurrente seala entre otros argumentos, (...) que, de la
investigacin efectuada por los efectivos policiales existen indicios
razonables de la comisin del delito y la individualizacion del autor, sin
embargo el fiscal de investigacin no habria cumplido su funcin de
investigacin como titular de la carga de la prueba, muy por el
contrario en el considerando segundo de la cuestionada disposicion
fiscal, se ha sealado que no basta la sindicacin por parte del
denunciante sino que debe de acreditar los hechos materia de
denuncia, se seala tambien que ambas partes tendrian documentos
de posesin y ello sera un problema de lindeross, lo cual a criterio del
recurrente es erronea dicha apreciacin fiscal.
4.2.- Seala tambien que el representante del Ministerio Pblico no
habra valorado las pruebas aportadas mucho menos se ha identificado
los elementos del tipo penal denunciado con criterio y objetividad, asi
como no se ha agotado la investigacin preliminar incumpliendo en
investigar lo afirmado por el agraviado por cuanto los hechos son
calificadas como usurpacin, entonces deberan ser adecuadas como
por ejemplo a daos o delito ecologico, por lo que considera que debe
ampliarse la investigacin preliminar.
QUINTO.PRONUNCIAMIENTO
DESPACHO:

DE

ESTE

SUPERIOR

5.1.- Conforme el articulo 334.1 del Cdigo Procesal Penal Si el


Fiscal al calificar la denuncia o despus de haber realizado o dispuesto
realizar diligencias preliminares, considera que el hecho denunciado
no constituye delito, no es justiciable penalmente, o se presentan
causas de extincin previstas en la Ley, declarara que no procede
formalizar y continuar con la Investigacin Preparatoria, as como
ordenara el archivo de lo actuado.
5.2.- En el presente caso el Fiscal Provincial, apertur diligencias
preliminares para realizar los actos urgentes o inaplazables destinados
a determinar si han tenido lugar los hechos objeto de conocimiento y

su delictuosidad, asi como asegurar los elementos materiales de su


comisin, conforme lo seala el articulo 330.2 del CPP; sin embargo al
termino de las diligencias de investigacin inicial, el Ministerio Pblico
tiene que tomar una decisin, la cual impactar en la calificacin de la
denuncia, pero esta vez a mrito de lo obtenido durante las
indagaciones y esta decisin conforme seala el autor Hesbert
Benavente Chorres, puede ser positiva o negativa: son positivas,
aquellas que implican proseguir con el proceso a travez de la
formalizacin de la investigacin preparatoria, (...). En cambio, son
negativas aquellas que tienen como denominador comun: la no
continuacin del proceso punitivo; as tenemos el archivo de las
actuaciones, la reserva provisional de la investigacin y la aplicacin
del principio de oportunidad[2].
5.3.- Revisados los actos de investigacin y lgicamente los
argumentos que contiene la apelacin, para resolver el presente
caso es importante precisar, que el artculo 202.2[ 3] del Cdigo Penal,
contiene el delito contra el patrimonio, en la modalidad de usurpacin,
subtipo de despojo de la posesin, el cual est conformado por los
siguientes elementos constitutivos en el aspecto objetivo: A) TIPO
OBJETIVO: a) Sujetos: Tanto el sujeto activo como pasivo en este
delito puede ser cualquier persona. b) El Despojo: conforme aparece
descrito en el tipo penal materia de anlisis, se debe entender por
despojar (...) la accin por la cual el agente despoja, quita, arrebata,
desposee o usurpa el inmueble o el ejercicio de un derecho real de un
sujeto pasivo[4]. c) Medios comisivos: (...) el despojo mediante
'violencia', la cual importa el uso de una fuerza fsica suficiente por
parte del agente para poder desocupar al poseedor o al tenedor del
bien inmueble que pretende ocupar. (...) Por otro lado, si el despojo
acontece no por el uso de la violencia efectiva, sino por el anuncio de
realizacin, estaramos ante la modalidad de la amenaza. (...) El tercer
medio comisivo es el 'engao', el cual implica la desfiguracin de la
realidad de las cosas, el agente se vale de una serie de artificios (ardid,
medios fraudulentos) para presentar un estado fctico que no se
condice con la veracidad inherente. (...) Finalmente en el ltimo medio
comisivo (...) 'abuso de confianza', el cual debe ser entendido como
aquella situacin en la cual el agente mantiene una determinada
relacin con el sujeto pasivo, sea de naturaleza laboral, contractual,
etc., la cual se aprovecha para la desocupacin del sujeto pasivo del
inmueble[5]. d) Posesin: conforme a la definicin establecida en el
artculo 896 del Cdigo Civil por la cual la posesin es el ejercicio de
hecho de uno o ms poderes inherentes a la propiedad, la cual puede
ser mediata e inmediata, donde ambos tipos pueden ser afectados por
el delito de usurpacin, as se tiene que ser (...) inmediata cuando el
2

4
5

HESBERT BENAVENTE CHORRES, Calificacin de las Denuncias Penales, Poblemas y criterios para determinar su
procedencia o archivamiento, Gaceta Jurdica, Dialogo con la Jurisprudencia, Primera Edicin Octubre del 2012, Pg.
172.
Artculo 202.- Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos: (...)
2. El que, por violencia, amenaza, engao o abuso de confianza, despoja a otro, total o parcialmente, de la
posesin o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un derecho real. (...).
SALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho Penal Parte Especial. 3ra. Edicin, Editorial Grijley, Lima, 2008. p. 1153.

PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral. Derecho Penal Parte Especial. Tomo II. 3ra. Reimpresin,
editorial Idemsa, Lima, 2010. p. 472-476.

poseedor se encuentre en posesin directa del inmueble, en tanto que


ser mediata cuando el poseedor no este en directa posesin del
inmueble sino que lo tenga al cuidado de un tercero (servidor de la
posesin) u ocupando otro lugar, constantemente realice actos de
disposicin sobre aqul[6]. B) TIPO SUBJETIVO: En este supuesto
delictivo el agente acta con conciencia y voluntad de hacer uso de la
violencia, amenaza, engao o abuso de confianza con la finalidad de
despojar la posesin de un inmueble.
5.4.- Se debe incidir para efectos del presente caso, que cuando se
despoja la posesin haciendo uso de violencia (...) importa el uso de
una fuerza fsica suficiente por parte del agente para poder desocupar
al poseedor o al tenedor del bien inmueble que pretende ocupar[ 7].
En ese sentido Paredes Infanzon, sostiene que la "violencia en el
despojo es entendida como violencia fisica sobre las personas; es la
aplicacin de una energa que puede estar dirigida a anular la
capacidad de decisin y resistencia de la victima, neutralizando su
capacidad discrecional"[8]. A mayor abundamiento en el recurso de
nulidad N 1384-93[9] se ha declarado como jurisprudencia vinculante,
el "empleo de la violencia para el despojo debe ser ejercida a la
persona mas no as al objeto".
5.5.- Ahora bien, revisado la disposicin fiscal que obra a fojas 51 al
54 que dispone: declarar no procede formalizar y continuar
investigacin preparatoria que es materia de impugnacin en el
presente caso, en la parte considerativa donde debe fundamentarse las
razones facticas y jurdicas que sustentan una decisin cuidando no
vulnerar el principio de interdiccin o prohibicin de la arbitrariedad,
el cual surge del Estado Democrtico de Derecho (artculo 3 y 43 de
la Constitucin Poltica), no se seala cual o cuales de los elementos
constitutivos del tipo penal de usurpacin previsto y sancionado en el
numeral 2 del articulo 202 del CP, no concurren, tampoco se seala
cuales son los elementos de conviccin que fueron recabadas a nivel
de investigacin preliminar, y que ello acredite que no concurre los
elementtos constitutivos del tipo penal materia de analisis, solo existe
una relacin de diligencias preliminares [segundo considerando de la
disposicin impugnada] en donde no se menciona que relacin tienen
estos actos de investigacin con los sucesos fcticos que considera el
denunciante que el hecho constituye delito, o en todo caso, que
acreditan en relacin a los hechos verificados en la investigacin
preliminar realizada por el fiscal por el cual se concluye que no es
delito el hecho investigado.
5.6.- Otro aspecto importante a tomar en cuenta en el presente caso,
es que el recurrente en el acta de constatacin policial que obra a fojas
[02], hace constar que el denunciado ha usurpado su predio y ha
realizado daos a su propiedad refiriendo que ha talado arbol de la
especie aliton, ha quemado y ha realizado roce dentro de su posesin
6
7
8
9

SALINAS SICCHA, Ramiro. Loc. Cit. p. 1155.


PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral. Loc. Cit. p. 472.
PAREDES INFANZON, Jelio; Delitos contra el Patrimonio Gaceta Juridica, Lima 1991, Pg. 293.
Recurso de Nulidad Exp. N 1384-93-Lima. (PRINCIPIO JURISPRUDENCIAL VINCULANTE).

de predio agricola, y en efecto dicha aseveracin se constata y se


verifica por el personal policial y el Gobernador Distrital, verificandose
que en un area de 03 hectareas ha sido quemada y dentro de esta area
habrian existido 03 arboles maderables de la especie aliton; de los
cuales obran registros fotograficos a fojas [11-13], as como el
recurrente en su declaracin testimonial a fojas [19-20] corrobora lo
sealado en la constatacin policial respecto a los daos que alega y
sobre la tala, roce y quema de bosque por el denunciado. Sin embargo
en la diposicin fiscal impugnada el Fiscal Provincial de Investigacin
que ha llevado el caso, no se ha pronunciado respecto de los hechos
antes sealados en su integridad, slo se ha pronunciado respecto a
los hechos que se considera delito de usurpacin, es decir a omitido
calificar respecto de los hechos alegados sobre daos y tala, quema,
roce de bosques, las mismas que han sido verificadas en la etapa
preliminar de la presente investigacin.
5.7.- Como puede advertirse, la citada disposicin refleja una
motivacin aparente o inexistencia de motivacin. Al respecto el
Tribunal Constitucional {en adelante TC} seala que Est fuera de
toda duda que se viola el derecho a una decisin debidamente
motivada cuando la motivacin es inexistente o cuando la misma es
solo aparente, en el sentido de que no da cuenta de las razones
mnimas que sustentan la decisin o de que no responde a las
alegaciones de las partes del proceso, o porque solo intenta dar un
cumplimiento formal al mandato, amparndose en frases sin ningn
sustento fctico o jurdico.[10]
5.8.- Los pronunciamientos del TC, referidos a la motivacin de las
decisiones, se entiende judiciales, administrativas, fiscales, etc., van
dirigidas a que las mismas no recaigan en actos arbitrarios, que a su
vez implica que tal derecho encuentre su fundamento ltimo en un
principio ms general del Derecho Pblico, cual es, la proscripcin o
interdiccin de la arbitrariedad.
Aunque no explcitamente, al
reconocer en los artculos 3 y 43 de la Constitucin, el Estado social
y democrtico de Derecho, se ha incorporado el principio de
interdiccin o prohibicin de todo poder ejercido en forma arbitraria e
injusta. Este principio tiene un doble significado: (i) en un sentido
clsico y genrico, la arbitrariedad aparece como el reverso de la
justicia y el derecho; (ii) en un sentido moderno y concreto, la
arbitrariedad aparece como lo carente de fundamentacin objetiva, lo
incongruente y contradictorio con la realidad que ha de servir de base
a toda decisin. Es decir, como aquello desprendido o ajeno a toda
razn de explicarlo[11].
5.9.- El principio de interdiccin de la arbitrariedad, ligado
estrechamente a la labor de los representantes del Ministerio Pblico,
(...) es un principio y una garanta frente a la facultad discrecional
que la Constitucin ha reconocido al Ministerio Pblico. (...)[ 12].
10

Fundamento 07, literal a) de la Sentencia del TC, Expediente 0728-2008-PHC/TC, Caso Llamoja, su fecha 13 de
octubre del 2008
11 Fundamento 17 de la Sentencia del TC, Expediente 00535-2009-PA/TC, Caso Oroya Gallo, su fecha 05 de febrero de
2009.
12 Fundamento 10 de la Sentencia del TC, Expediente 06204-2006-PHC/TC, Caso Chavez Sivina, su fecha 09 de agosto

Asimismo (...) en reiterada jurisprudencia se ha precisado que si bien


la actividad del Ministerio Pblico en la investigacin preliminar del
delito, al formalizar la denuncia, al formular la acusacin fiscal o al
emitir opinin sobre el grado, se encuentra vinculada al principio de
interdiccin de la arbitrariedad y al debido proceso, (...)[13]. Se
entiende que tal labor debe estar enmarcada bajo los parmetros de la
debida y adecuada motivacin de sus decisiones (disposiciones y
requerimientos) y la prohibicin de la arbitrariedad.
5.10.En ese sentido, conforme se tiene a los fundamentos de la
Disposicin N 02, folios 51/54, se advierte motivacin aparente o
inexistencia de motivacin, tomando en cuenta lo expuesto, el Fiscal
Provincial en su condicin de ser titular del ejercicio de la accin penal
pblica, en quien recae la carga de la prueba y como director de la
investigacin, deber emitir nuevo pronunciamiento con mayor
objetividad, enmarcado por los principios del Debido Proceso y
Prohibicin de la Arbitrariedad, lo cual implica que se encuentre
debidamente motivado, evitando una incoherencia narrativa, a fin que
pueda establecerse claramente las razones en las que se funda su
decisin. Para ello, este nuevo pronunciamiento deber emitirse en un
plazo adicional perentorio de cinco das; plazo en el cual, adems,
deber realizarse con un estudio adecuado y detallado de todos los
elementos incorporados a la presente carpeta fiscal, asicomo deber
pronunciarse de todos los hechos alegados y verificados en la
investigacin preliminar.
POR LO EXPUESTO, de conformidad con lo establecido en el artculo
334, inciso 6 del NCPP;
SE DISPONE:
PRIMERO.- Declarar FUNDADO en parte el recurso de queja
presentado por Mariano Kcampal Ccolquehuanca a fs. 58/61, en contra
de la Disposicin N 03-2013 de fecha 08 de febrero de 2013 de fs.
51/54.
SEGUNDO.- REVOCAR la Disposicin N 03-2013 de fecha 08 de
febrero de 2013 de fs. 51/54, que DISPONE: DECLARAR NO
PROCEDE FORMALIZAR NI CONTINUAR CON LA INVESTIGACIN
PREPARATORIA contra: Americo Molina Huamani, por la presunta
comisin del delito contra el patrimonio en su modalidad de
usurpacin en agravio del recurrente.
TERCERO.- DISPONER que el Fiscal Provincial emita nuevo
pronunciamiento en el plazo perentorio de cinco das, esta vez
teniendo en cuenta los fundamentos expuestos en la parte
considerativa de esta disposicin, en especial debe pronunciarse
respecto a los hechos que se han sealado en el fundamento 5.6 de la
presente disposicin fiscal. Tmese razn y hgase saber.-

13

de 2006.
Fundamento 4 de la Sentencia del TC, Expediente 0945-2009-PHC/TC, Caso Calmell del Solar, su fecha 26 de mayo
de 2009.