Reglamento

de Investigaciones Administrativas
de Bianchetti, Alba E.
Facultad de Derecho y Ciencias Sociales y Polticas - UNNE.
Salta 459 - (3400) Corrientes - Argentina.
Telfono/Fax: +54 (3783) 434569
E-mail: albad@compunort.com.ar
ANTECEDENTES

Se integra el equipo de Investigacin N 584, que encara el tema Potestades Disciplinarias de la Administracin,
bajo la direccin de la Dra. Mirta Sotelo de Andreau. En ese marco se har referencia al
Decreto N 467/99 -Reglamento de Investigaciones Administrativas- aplicable en la Administracin Pblica
Nacional. Dicha norma deroga el anterior rgimen vigente por el Decreto N 1798/80.
La norma citada, abarca a todo el personal comprendido en el Rgimen Jurdico Bsico de la Funcin Pblica, al
docente comprendido en estatutos especiales y tambin al personal comprendido en convenciones colectivas de
trabajo - en el marco de la ley 24.185 - que no tengan un rgimen especial.
DESARROLLO

El procedimiento administrativo especial Reglamento de Investigaciones Administrativas- es de naturaleza

correctiva interna, previsto para garantizar la proteccin de los derechos y el ejercicio de las responsabilidades
de los agentes pblicos.
Dicho procedimiento se sustanciar como informacin sumaria o como sumario administrativo, toda vez que un
hecho, accin y omisin pueda significar responsabilidad disciplinaria, haya o no, perjuicio fiscal.
El mismo rgimen, integra el procedimiento a seguir a fin de determinar las responsabilidades, en especial de los
agentes. La fijacin de un procedimiento escrito, obedece a la necesidad de contar con normas previas generales
y uniformes. Dispone tambin que tanto las informaciones como los sumarios, estarn a cargo de funcionarios
letrados de planta permanente.
La informacin sumaria se tramita cuando se requiere una investigacin para comprobar hechos que den lugar a
sumario, cuando haya urgencia, o se trate de una denuncia. Ella se tramita al solo efecto de comprobar hechos
irregulares, pero nunca vincula al imputado, expresa Carlos A. Apesteguia.
Y reafirma este argumento sosteniendo que la calidad de sumariado se adquiere con la convocatoria a prestar
declaracin indagatoria, llamado que resulta ineludible para poder expedirse sobre la responsabilidad del
funcionario respecto del hecho objeto de la pesquisa y cuya omisin afecta los actos que tienen como
presupuesto tal vinculacin, consignando que igual criterio es expuesto por la Procuracin del Tesoro en sus
dictmenes: 164:314; 193:127; 204:246.
El esquema bsico del procedimiento previsto para la informacin sumaria por el Dto 467/99 es:
Informacin sumaria: 20 das para sustanciarla
Instructor elabora informe final y aconseja:
No instruir sumario

Instruir sumario

Audiencia pblica

Autoridad dicta Resolucin

Se notifica al Imputado.
Se publica en el Boletn Oficial

No dispone sumario.
Fundamenta

Informe final se agrega al expediente.

Concluye el trmite

Autoridad dicta Resolucin. Concluye el trmite.

Dispone sumario.
Contina trmite

Se notifica al imputado

La informacin sumaria sigue en lo general similar procedimiento previsto para los sumarios, pero simplificando
las diligencias y prescindiendo de todo trmite que no fuere directamente conducente al objeto investigado.
Se podra poner reparos a la realizacin de la Audiencia Pblica cuando el consejo del Instructor sea, de no
instruir sumario, en consideracin a la simplicidad que en un principio se pens para este tipo de trmite.
Aunque tambin es cierto, que la Audiencia responde a garantas de otros principios, tal como publicidad de los
actos, garanta de defensa, entre otros.
En cuanto al procedimiento especfico de sumarios administrativos, el plazo otorgado para su finalizacin es de
90 das. Plazo que en la prctica resulta imposible de cumplir, cuando la actividad sumarial en un organismo es
intensa, debido a las diligencias probatorias, que terminan prorrogando el trmite en exceso, con relacin al
plazo mnimo sugerido por la norma.
Nuevamente citando a Apesteguia, podemos decir que: el sumario est formado por el conjunto de piezas de un
expediente, los cuales sern oportunamente examinadas por los sujetos procesales para hacer mritos de ellas en
la faz crtica.
La norma que comentamos, prev el procedimiento de las notificaciones, como garanta del debido proceso y la
defensa en juicio; as como la fijacin expresa de distintos plazos, para distintos trmites o diligencias.
El sumario es secreto hasta que el instructor de por terminada la prueba de cargo, no se admiten debates ni
defensas, salvo solicitudes de algunas medidas de prueba. Esta disposicin, si bien no es nueva, tiene fuerte
crtica en doctrina.
Hay autores que sostienen que el procedimiento del sumario administrativo, se asemeja al procedimiento penal.
Ms all de algunas similitudes, vale la pena destacar las diferencias. En materia penal, para que la conducta
reprochable sea pasible de ser sancionada, ha de estar previamente tipificada en un delito. Este principio tiene
raigambre constitucional en el art. 18: Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo
fundado en ley anterior al hecho del proceso. El mbito de lo penal se mueve en el marco de la libertad de las
conductas individuales.
En materia administrativa, si bien tambin tiene a travs de la enumeracin de deberes y prohibiciones un
detalle de conductas descriptas, la relacin no se da en un mbito de total libertad, toda vez que ocurre en el
marco de una relacin de dependencia, la relacin de empleo pblico.
En ese esquema se inscribe la potestad disciplinaria del Poder Ejecutivo Nacional, expuesto por el Decreto
467/99, en el Considerando tercero, cuando afirma: Que dentro de las atribuciones asignadas a la
Administracin se destaca la sancionadora, que emerge como consecuencia de la potestad imperativa del
PODER EJECUTIVO NACIONAL, por la cual imparte rdenes y las hace cumplir mediante el dictado de los
pertinentes actos administrativos.
En similar postura se expide Juan Carlos Cassagne, opinando que las sanciones disciplinarias nacen del poder de
supremaca especial que posee la Administracin en la relacin empleo pblico, instituida con la finalidad de
mantener la continuidad del servicio a su cargo y en general proteger su estructura organizativa, tanto personal,
como patrimonial. Tambin el Dr. Gustavo A. Revidatti sostuvo que la potestad administrativa para sancionar,
deriva de la relacin jerrquica que se da en la relacin de empleo pblico.
En el campo de la potestad sancionadora de la administracin, debemos aclarar que ellas se plasman en
reglamentaciones, que establecen deberes o prohibiciones y tambin son previstas las sanciones, para los casos
de incumplimiento. Por ello, la Administracin verifica las faltas o infracciones de los funcionarios
pertenecientes a la misma. Dejamos fuera de la consideracin de este trabajo, aquellas sanciones que la
Administracin aplica a los particulares, como por ejemplo las multas, contravenciones, etc.
Para que la Administracin aplique una sancin a sus agentes, debe existir una norma previa que describa la
conducta o el hecho reprochable.
Se puede adems reclamar la reparacin, para el caso que hubiere daos causados. Cuando hay dao patrimonial,
la Administracin adems de aplicar sanciones, reclamar la reparacin integral. Ello se fundamenta en que el
dao se compensa con el valor equivalente a la prdida sufrida.
Bsicamente, en el campo de las sanciones administrativas se pueden diferenciar las siguientes situaciones: a)
para aplicar una sancin administrativa, hay una norma especfica previa, se realiza sumario y surge un acto
administrativo tpico con presuncin de legalidad y ejecutoriedad y b) cuando hay dao, lo que se persigue es su
reparacin integral, de acuerdo a las normas de fondo comunes. Tambin el procedimiento difiere. Cuando hay
perjuicio fiscal, primero se intenta su recupero en sede administrativa y si el resultado es infructuoso y no fuera
antieconmico, se inciarn las acciones judiciales pertinentes.
La conducta de los agentes o funcionarios de la Administracin Pblica, puede generar responsabilidades
diferentes: administrativa, civil, penal poltica, sin que por ello se vulnere el principio de no penar
dos veces por la misma causa.
La responsabilidad administrativa tiene por objeto sancionar conductas que lesionan el buen funcionamiento
de la administracin. Se origina en una accin u omisin de los deberes o prohibiciones del estatuto y origina la
potestad disciplinaria de la administracin.

En este orden de ideas, responsabilidad administrativa y responsabilidad disciplinaria seran conceptos

sinnimos. Siguiendo en este punto a Marrienhoff, podemos destacar que La responsabilidad penal existe
cuando el acto irregular del funcionario o empleado, constituye un delito previsto y penado en el cdigo
respectivo o en leyes especiales y la responsabilidad civil aparece cuando el acto irregular del agente haya
causado un dao a la Administracin Pblica o a terceros.
Estas especies de responsabilidades, pueden a su vez fundamentarse en el dolo, culpa o negligencia de cualquier
persona fsica. Es a lo que se refiere el art. 130 de la Ley 24.156, cuando dispone: Toda persona fsica que se
desempee en las jurisdicciones o entidades sujetas a la competencia de la Auditora General de la Nacin
responder de los daos econmicos que por su dolo, culpa o negligencia en el ejercicio de sus funciones sufran
los entes mencionados siempre que no se encontrare comprendida en regmenes especiales de responsabilidad
patrimonial.
En nuestro derecho, la imputabilidad se refiere a la conciencia que tuvo el infractor de su accionar. O sea la
facultad de una persona normal de valorar esos derechos que le son impuestos y de obedecerlos. Por ello, el
derecho se ha ocupado de captar tambin situaciones en que esa conciencia est ausente y aparecen causales de
inimputabilidad.
Continuamente hemos hecho referencia a sancin, o tipo de sanciones; pero qu es en s misma la sancin?
En principio dira, que la sancin es un acto administrativo punitivo, porque generalmente la pena provoca un
menoscabo, trata de restaurar la autoridad de la norma, por ejemplo el descuento sin goce de haberes y sin
prestacin de servicios, por reiteradas inasistencias sin justificar.
Para definir, utilizaremos el concepto desarrollado por Susana Lorenzo de Viega Jaime, que expresa: Sancin
administrativa es el evento daoso (menoscabo) impuesto por un rgano estatal, actuando en funcin
administrativa como consecuencia de la violacin de un deber impuesto por una norma.
La gradacin de sanciones administrativas previstas por la normativa, va desde el simple apercibimiento, hasta
suspensin sin prestacin de servicios y sin goce de haberes la cesanta. Y la ms grave; la exoneracin.
El fundamento de esta potestad sancionadora de la Administracin, es un tema que ha ocupado a los juristas y
no es pacfica la doctrina, en ese sentido. Se detectan al menos dos grandes grupos doctrinarios: los que asimilan
la sancin administrativa con la penal y los que niegan o diferencian tal circunstancia. Un sector de la doctrina
opina que slo el Derecho Penal estara legitimado para el uso de la potestad sancionatoria.
En nuestro derecho esta discusin se acenta por cuanto nuestra Constitucin nada dice al respecto. En cambio
en el derecho comparado y citando a Espaa, su texto constitucional legitima la potestad sancionatoria
administrativa.
Las fuertes discusiones se originan, justamente, cuando se pretende introducir el derecho penal en el derecho
administrativo, o considerarlo como un derecho penal administrativo. En este sentido, James Goldschmidt fue
quien postul la existencia de esa rama del derecho penal administrativo.
Mas all de que se comparta o no tal criterio, lo que s podemos destacar es que el nuevo procedimiento de
investigaciones administrativas (Dto. 467/99), visiblemente incorpora abundantes elementos de la disciplina
penal; tanto en el lenguaje, forma y estilos utilizados, mucho ms acentuado que en el procedimiento derogado.
A manera de ejemplo: se menciona al imputado, como aqul agente en estado de sospecha, que declarar sobre
hechos personales que pudieran implicarlo. Su llamamiento implica la vinculacin como sumariado, con la
garanta de recibirle declaracin, sin exigir juramento ni promesa de decir verdad. Ello se asimila al principio de
que nadie est obligado a declarar en contra de s mismo.
Esa dispensa del juramento de decir verdad, implica que no se ejercer sobre el imputado administrativo,
coaccin ni amenaza, ni medio alguno para obligarlo a declarar en contra de su voluntad, ni podr ser obligado a
reconocer documentos privados que obraren en su contra. Ntese como se utiliza un lenguaje penal, en sede
administrativa.
El procedimiento contempla para garanta de la defensa en juicio, todo tipo de pruebas. Se regula la declaracin
de testigos, la realizacin de careos, las pericias, pruebas instrumentales e informativa, inspeccin ocular por
parte del instructor en el lugar de los hechos, entre otras.
Como novedad, en el actual procedimiento de investigaciones, se incorpora la Audiencia Pblica. Dicha
audiencia es oral y pblica, presidida por la autoridad jerrquica que orden el sumario, donde se presentan: el
informe del Instructor Sumarial, el de Fiscala de Investigaciones Administrativas si existe, puede participar la
Sindicatura General de la Nacin, y por supuesto el descargo y alegato del sumariado.
En cuanto al rgimen recursivo; el Dto. 467/99 prev recurso administrativo contra las decisiones finales, cuando
exista una errnea aplicacin del Rgimen Jurdico Bsico, inobservancia o errnea aplicacin del
procedimiento. Lo que motivar quizs planteamientos futuros, es la consideracin por parte de este
procedimiento, que el recurso administrativo previsto para sanciones no expulsivas, sea optativo de las vias
impugnativas previstas en la Ley 19.549.
Conviene recordar que, cuando un ciudadano se ve afectado por un acto administrativo puede interponer contra
ellos en sede administrativa- todos los recursos disponibles. Y si an no ve satisfecha sus aspiraciones, puede
recurrir a la va judicial, quien controlar jurdicamente las actuaciones de la administracin.

Tal como lo manifiesta Fernando R. Garca Pulles, el reconocimiento de una potestad sancionadora en la
Administracin en modo alguno resulta alterada por la circunstancia de permitirse la revisin judicial posterior a
la aplicacin de sanciones, ni an por el hecho de declararse necesaria esa revisin judicial posterior como
condicin de la constitucionalidad del sistema
Para concluir y consciente que la presente comunicacin, slo tiene una finalidad informativa, se entiende que el
nuevo procedimiento de Investigaciones Administrativas es un hecho y su aplicacin est en curso.
Obviamente que no resulta posible desarrollar de manera completa en el presente informe las crticas a algunas
fallas del procedimiento, que sern expuestos en las conclusiones de la investigacin encarada, con los
argumentos acerca la legitimidad, fundamentos constitucionales y normativos de la potestad disciplinaria/
sancionadora de la Administratacin, en orden a:
1) Potestad en distintas jurisdicciones: Nacin, Provincia y Municipios.
2) De acuerdo a los sujetos: agentes, funcionarios y particulares administrados.
3) Plena vigencia del principio constitucional, a partir de la incorporacin del Pacto de San Jos de Costa
Rica, de la presuncin de inocencia mientras no se establezca legalmente, culpabilidad.
4) Posibilidad de una sistematizacin del procedimiento sancionador de la Administracin.

BIBLIOGRAFIA

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