MATERIAL DE APOIO

DIREITO DAS OBRIGAES

Apostila 03
Formas Especiais de Pagamento1
Prof. Pablo Stolze Gagliano

1. Revisando a Teoria do Pagamento

Vimos que o pagamento traduz o adimplemento voluntrio da obrigao.
Relembrando, compe-se o pagamento de trs elementos fundamentais:

a) o vnculo obrigacional: trata-se da causa (fundamento) do pagamento; no havendo

vnculo, no h que se pensar em pagamento, sob pena de caracterizao de
pagamento indevido;
b) o sujeito ativo do pagamento: o devedor, que o sujeito passivo da obrigao;
c) o sujeito passivo do pagamento: o credor, que o sujeito ativo da obrigao.

Para ser eficaz, o pagamento dever observar determinadas condies: Condies Subjetivas do
Pagamento (Quem Deve Pagar, A Quem se Deve Pagar). Temos, ainda, as Condies Objetivas do
Pagamento (Objeto do Pagamento e sua Prova, Lugar do Pagamento, Tempo do Pagamento).

Todavia, alm do pagamento natural, cujas condies elencamos acima, temos as formas especiais de
pagamento:

Tema ministrado neste semestre pelo querido amigo Professor Andr Barros.

a) consignao em pagamento;
b) pagamento com sub-rogao;
c) imputao do pagamento;
d) dao em pagamento;
e) novao;
f)

compensao;

g) transao;
h) compromisso (arbitragem);
i)

confuso;

j)

remisso.

Veremos, no decorrer do nosso curso, as principais formas especiais (ressalvando as que integram outras
grades do LFG), com investigao da posio jurisprudencial relevante para concurso.

2. Jurisprudncia Selecionada das Principais Formas Especiais de

Pagamento
1 - Consignao em Pagamento (tema da grade de Direito Processual Civil)

PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTRIO. AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL.

AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO. DISCUSSO ACERCA DO DBITO TRIBUTRIO E
POSSIBILIDADE DE PARCELAMENTO. INADEQUAO DA VIA ELEITA. PRECEDENTES. AGRAVO
REGIMENTAL A QUE SE NEGA PROVIMENTO.
1. pacfico o entendimento desta Corte Superior no sentido de que a ao de consignao em
pagamento via inadequada para forar a concesso de parcelamento e discutir a exigibilidade e a

extenso do crdito tributrio (precedentes citados: AgRg no Ag 1.285.916/RS, Rel. Min. Benedito
Gonalves, DJe 15.10.2010; AgRg no REsp 996.890/SP, Rel. Min. Herman Benjamin, DJe 13.3.2009; REsp
1.020.982/RS, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, DJe 3.2.2009; AgRg no Ag 811.147/RS, Rel. Min. Teori
Albino Zavascki, DJ 29.3.2007).
2. Agravo regimental a que se nega provimento.
(AgRg no REsp 1270034/RS, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em
23/10/2012, DJe 06/11/2012)
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE
CONSIGNAO EM PAGAMENTO. PEDIDO DE PARCELAMENTO COM EXCLUSO DOS ACRSCIMOS QUE A
AUTORA REPUTA INDEVIDOS. INADEQUAO DA VIA ELEITA. PRECEDENTES. INCIDNCIA DA SMULA
83/STJ.
1. Caso em que a agravante sustenta que a Ao de Consignao em Pagamento meio hbil para a
discusso de toda matria de fato e de direito relacionada com o crdito tributrio.
2. A jurisprudncia desta Corte unssona no sentido de que a ao de consignao em pagamento no
se apresenta como via adequada para fins de parcelamento de crdito fiscal, cujo escopo a
desonerao do devedor, mediante o depsito do valor correspondente ao crdito, e no via oblqua
obteno de favor fiscal, em burla legislao de regncia. Precedentes: REsp 1.020.982/RS, Rel.
Ministro Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, DJe 3/2/2009; REsp 1.095.240/RS, Rel. Ministra
Eliana Calmon, Segunda Turma, DJe 27/2/2009; AgRg no REsp 1.082.843/RS, Rel. Ministro Francisco
Falco, Primeira Turma, DJe 29/10/2008; AgRg no Ag 811.147/RS, Rel. Ministro Teori Albino Zavascki,
Primeira Turma, DJ 29/3/2007.
3. Agravo regimental no provido.
(AgRg no Ag 1256160/SP, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em
28/09/2010, DJe 07/10/2010)

CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA ENTRE A JUSTIA ESTADUAL E A JUSTIA FEDERAL. SISTEMA

FINANCEIRO DA HABITAO - SFH. EXECUO DE HIPOTECA E

AO DE CONSIGNAO EM

PAGAMENTO. CONEXO. PRESENA DA CEF NA LIDE. COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL.

1. A conexo afigura-se entre duas ou mais aes quando h entre elas identidade do objeto, ou da
causa de pedir, impondo a reunio das aes para julgamento em unum et idem judex, evitando, assim,
a prolao de decises incociliveis. Neste sentido, tivemos oportunidade de assentar , verbis: ...
possvel que duas aes mantenham em comum numa ao exatamente a mesma causa petendi
sustentando pedidos diversos. Assim, v.g., quando Caio pede, em face de Tcio, numa ao, a resciso do
contrato e noutra a imposio de perdas e danos por fora da infrao de uma das clusulas do contrato
lavrado entre ambos.
Esse vnculo entre as aes por fora da identidade de um de seus elementos denomina-se,
tecnicamente, de conexo e, conforme o elemento de ligao, diz-se conexo subjetiva, conexo objetiva
ou conexo causal.
A conseqncia jurdico-processual mais expressiva da conexo, malgrado no lhe seja a nica, a
imposio de julgamento simultneo das causas conexas no mesmo processo (simultaneus processus). A
razo desta regra deriva do fato de que o julgamento em separado das causas conexas gera o risco de
decises contraditrias, que acarretam grave desprestgio para o Poder Judicirio. Assim, v.g., seria
incoerente, sob o prisma lgico, que um juiz acolhesse a infrao contratual para efeito de impor perdas
e danos e no a acolhesse para o fim de rescindir o contrato, ou ainda, que anulasse a assemblia na
ao movida pelo acionista X e no fizesse o mesmo quanto ao acionista Y, sendo idntica a causa de
pedir.
O instituto da conexo tem, assim, como sua maior razo de ser, evitar o risco das decises
inconciliveis. Por esse motivo, diz-se, tambm, que so conexas duas ou mais aes quando, em sendo
julgadas separadamente, podem gerar decises inconciliveis sob o ngulo lgico e prtico. (FUX, Luiz,
Curso de Direito Processual Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2005, 3 Ed., p. 188/189).
2. In casu, a conexo entre a ao consignatria e a execuo de hipoteca resta evidenciada, eis que, em
ambas, discute-se os critrios de reajuste de prestao subjacente a contrato de mtuo hipotecrio para
aquisio de residncia prpria, balizado pelas regras do Sistema Financeiro da Habitao - SFH.

Portanto, a prolao de decises parcialmente contraditrias o suficiente para impor o julgamento

simultneo.
3. A competncia da Justia Federal ressoa inequvoca para processar e julgar ao consignatria
ajuizada em desfavor da Caixa Econmica Federal - CEF, empresa pblica federal, na qual se litiga a
respeito de contrato de mtuo hipotecrio pelas regras do SFH, ex vi do art.
109, I, da Carta Magna.
4. Consectariamente, a remessa dos autos da ao executiva ao Juzo Federal mister, posto a conexo
determinar a unidade do julgamento, prevalecendo, in casu, na Justia Federal.
5. A jurisprudncia emanada pela Primeira Seo deste sodalcio unssona ao assentar a competncia
da Justia Federal para processar e julgar, por conexo, execuo hipotecria e consignao em
pagamento tratando de contrato de financiamento para aquisio de casa prpria, regido pelo SFH, com
a presena da Caixa Econmica Federal - CEF na contenda. (Precedentes: CC 16.317 - SP, Relator Ministro
JOS DELGADO, Primeira Seo, DJ de 03 de junho de 1.996;
CC 15.381 - SC, Relator Ministro DEMCRITO REINALDO, Primeira Seo, DJ de 06 de maio de 1.996; CC
13.888 - RS, Relator Ministro FRANCISCO PEANHA MARTINS, Primeira Seo, DJ de 06 de fevereiro de
1.996).
6. Conflito conhecido para julgar competente o JUZO FEDERAL DA 4 VARA DA SEO JUDICIRIA DO
ESTADO DE SANTA CATARINA.
(CC 55.584/SC, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA SEO, julgado em 12/08/2009, DJe 05/10/2009)
TRIBUTRIO E PROCESSUAL CIVIL. AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO.
DISCUSSO SOBRE A EXIGIBILIDADE E A EXTENSO DO CRDITO TRIBUTRIO.
INADEQUAO DA VIA ELEITA. RECURSO ESPECIAL COM EVIDENTE CARTER PROTELATRIO.
JURISPRUDNCIA PACIFICADA H MAIS DE CINCO ANOS NO MBITO DESTA CORTE SUPERIOR.
LITIGNCIA DE M-F CARACTERIZADA.

1. Os rgos julgadores no esto obrigados a examinar todas as teses levantadas durante um processo
judicial, bastando que as decises proferidas estejam devida e coerentemente fundamentadas, em
obedincia ao que determina o art. 93, inc. IX, da Lei Maior. Isso no caracteriza ofensa ao art. 535, inc.
II, do CPC. Precedente.
2. pacfico o entendimento desta Corte Superior no sentido de que a ao de consignao em
pagamento via inadequada para forar a concesso de parcelamento e discutir a exigibilidade e a
extenso do crdito tributrio. Precedentes.
3. H pelo menos cinco anos foi firmada a orientao do Superior Tribunal de Justia no sentido de que
"[o] deferimento do parcelamento do crdito fiscal subordina-se ao cumprimento das condies
legalmente previstas. Dessarte, afigura-se inadequada a via da ao de consignao em pagamento, cujo
escopo a desonerao do devedor, mediante o depsito do valor correspondente ao crdito, e no via
oblqua obteno de favor fiscal, em burla legislao de regncia" (REsp 554.999/RS, Rel. Min. Luiz
Fux, Primeira Turma, DJU 10.11.2003).
4. Em razo da longevidade do entendimento da Corte Superior, tem-se, aqui, caso em que o recurso
especial tem ntido propsito protelatrio, o que atrai a aplicao dos arts. 17 e 18 do CPC.
5. Aplicao do decidido no REsp 979.505/PB, Segunda Turma, de minha relatoria, j. 26.8.2008: multa
por litigncia de m-f pela interposio de recurso especial, o qual funciona, na hiptese, unicamente
como obstculo do qual a parte lana mo para prejudicar o andamento do feito. Incidncia dos arts. 17
e 18 do CPC.
6. Recurso especial no-provido, com aplicao das conseqncias previstas no art. 18 do CPC e
expedio de ofcio para a Seccional da Ordem dos Advogados do Brasil competente para que sejam
apuradas as condutas do patrono da parte recorrente.
(REsp 1020982/RS, Rel. Ministro

MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em

09/12/2008, DJe 03/02/2009)

PROCESSUAL CIVIL. AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. PROCESSO CIVIL.

TRIBUTRIO. AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO. NATUREZA E FINALIDADE.

UTILIZAO PARA OBTER PROVIMENTO DE CARTER CONSTITUTIVO, MODIFICATIVO DO PRAZO DA
OBRIGAO. IMPOSSIBILIDADE.
1. A falta de prequestionamento da questo federal impede o conhecimento do recurso especial.
2. O depsito em consignao modo de extino da obrigao, com fora de pagamento, e a
correspondente ao consignatria tem por finalidade ver atendido o direito material do devedor de
liberar-se da obrigao e de obter quitao. Trata-se de ao eminentemente declaratria: declara-se
que o depsito oferecido liberou o autor da respectiva obrigao.
3. Sendo a inteno do devedor, no caso concreto, no a de pagar o tributo, no montante que entende
devido, mas sim a de obter moratria, por meio de parcelamento em 240 meses, invivel a utilizao
da via consignatria, que no se presta obteno de provimento constitutivo, modificador de um dos
elementos conformadores da obrigao (prazo).
4. Agravo regimental a que se nega provimento.
(AgRg no Ag 811.147/RS, Rel. Ministro

TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em

15.03.2007, DJ 29.03.2007 p. 224)

Direito civil e processual civil. Recurso especial. Embargos do devedor execuo. Cdula de crdito
comercial. Propositura de ao de consignao em pagamento. Causa interruptiva de prescrio.
Embargos de declarao. Ausncia de omisso, contradio e obscuridade.
- Inadmissvel o recurso especial quanto questo que, a despeito da interposio de embargos de
declarao, no foi apreciada pelo Tribunal estadual, que decidiu fundamentadamente a controvrsia,
sem omisses, contradies, ou obscuridades.
- O ajuizamento da ao de consignao em pagamento consiste em causa que interrompe a prescrio,
pois o devedor, por meio desta ao, pretende consignar em juzo o valor que entende devido,

importando, por conseguinte, em ato inequvoco de reconhecimento do direito do credor, nos termos do
art. 172, inc. V, do CC/16 (correspondncia: art. 202, inc. VI, do CC/02).
Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, provido.
(REsp 648.989/RS, Rel. Ministra

NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 25.09.2006, DJ

09.10.2006 p. 285)
RECURSO ESPECIAL - PROCESSUAL CIVIL - AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO - CHEQUE SEM
FUNDOS - RESGATE - POSSIBILIDADE - RECUSA NO RECEBIMENTO DO VALOR DO TTULO PELO CREDOR CONTRATO DE FINANCIAMENTO DE VECULO - DESCUMPRIMENTO CONTRATUAL - DISCUSSO QUE
DEVE SER OBJETO DE AO PRPRIA - DISSDIO JURISPRUDENCIAL - NO COMPROVAO.
1 - Conforme j decidiu esta Corte, cabvel a ao de consignao em pagamento nos casos de dvida
representada por ttulo cambirio.
2 - Tratando-se a pretenso do autor, com a presente consignatria, de possibilitar o resgate de cheques
emitidos sem suficincia de fundos, eventual discusso acerca da ocorrncia de descumprimento
contratual de financiamento de veculo e eventual saldo devedor remanescente deve ser efetivada pela
via adequada.
3 - Para a comprovao do dissdio necessrio que se proceda o efetivo confronto analtico entre as
decises supostamente divergentes, o que no foi feito. Por outro lado, no caso vertente, verifico a
ausncia de similitude ftica uma vez que o caso trazido a confronto trata de no cumprimento de
obrigao no tempo e modo convencionados e neste discute-se a possibilidade de consignatria nos
casos de dvida cambiria.
4 - Recurso no conhecido.
(REsp 849.539/MG, Rel. Ministro JORGE SCARTEZZINI, QUARTA TURMA, julgado em 21.09.2006, DJ
09.10.2006 p. 310)
EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO. ALIENAO FIDUCIRIA. REVISO CONTRATUAL. DECISO
MONOCRTICA. PROIBIO DE INSCRIO DO NOME DO DEVEDOR EM RGOS DE RESTRIO AO

CRDITO. CABIMENTO. Pretendendo o devedor discutir o montante do dbito por intermdio de ao de

reviso de contrato j proposta, cabvel a proibio de inscrio do seu nome em cadastros de
inadimplentes. MANUTENO NA POSSE DO BEM. A manuteno na posse do bem se justifica em
virtude de estar sendo discutida a cobrana abusiva de encargos contratuais, mediante plausvel
argumentao. DEPSITO DAS PARCELAS. Conquanto sem efeito liberatrio, prprio da ao de
consignao em pagamento, de ser admitido o depsito das parcelas referentes ao contrato sub
iudice, de acordo com o clculo apresentado pelo devedor. AGRAVO PROVIDO. TUTELA DEFERIDA.
(AGRAVO DE INSTRUMENTO N 70011045283, DCIMA QUARTA CMARA CVEL, TRIBUNAL DE JUSTIA
DO RS, RELATOR: ISABEL DE BORBA LUCAS, JULGADO EM 02/03/2005)

2 Pagamento com Sub-Rogao

PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL SISTEMA FINANCEIRO DE HABITAO.

FCVS. "CONTRATO DE GAVETA". TRANSFERNCIA DE FINANCIAMENTO. AUSNCIA DE
CONCORDNCIA DA CEF. POSSIBILIDADE.
1. A orientao jurisprudencial desta Corte considera ser o cessionrio de imvel financiado pelo
SFH parte legtima para discutir e demandar em juzo questes pertinentes s obrigaes assumidas
e aos direitos adquiridos atravs dos cognominados "contratos de gaveta", porquanto, com o
advento da Lei n. 10.150/2000, teve ele reconhecido o direito sub-rogao dos direitos e
obrigaes do contrato primitivo.
2. Recurso Especial no provido.
(REsp 868.058/PE, Rel. MIN. CARLOS FERNANDO MATHIAS (JUIZ CONVOCADO DO TRF 1 REGIO),
SEGUNDA TURMA, julgado em 17/04/2008, DJe 12/05/2008)

PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. FINANCIAMENTO DE IMVEL PELO SFH. COBERTURA PELO
FCVS. CESSO DE DIREITOS CELEBRADA SEM A INTERVENO DA ENTIDADE FINANCEIRA.
"CONTRATO DE GAVETA".
LEGITIMIDADE DO CESSIONRIO PARA PROPOSITURA DE AO REVISIONAL.

I - "O adquirente de imvel atravs de "contrato de gaveta", com o advento da Lei 10.150/200, teve
reconhecido o direito sub-rogao dos direitos e obrigaes do contrato primitivo. Por isso, tem o
cessionrio legitimidade para discutir e demandar em juzo questes pertinentes s obrigaes
assumidas e aos direitos adquiridos" (REsp n 705231/RS, Rel. Min. ELIANA CALMON, DJ de
16.05.2005).
II - Recurso especial provido.
(REsp 888.572/RS, Rel. Ministro FRANCISCO FALCO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 05.12.2006, DJ
26.02.2007 p. 566)

Pesquisa: SUBROGACAO
Processo : 2003.001.30063
CESSAO DE DIREITOS AQUISITIVOS SOBRE IMOVEL
LIBERACAO DE HIPOTECA
C.DE DEFESA DO CONSUMIDOR
DANO MORAL

"OBRIGAO DE FAZER. CESSO DE DIREITOS AQUISITIVOS. SUBROGAO. LEGITIMIDADE.

CANCELAMENTO DE HIPOTECA. APLICAO DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. DANO
MORAL 1. O adquirente sub-rogado no direito e ao do primitivo promitente comprador tem
legitimidade para requerer o cancelamento de hipoteca incidente sobre o imvel. 2. A indevida
resistncia ao atendimento do direito do adquirente do imvel, causando-lhe insegurana no
resultado do negcio jurdico, fato suficiente para gerar a reparabilidade do dano moral. 3.
Desprovimento do apelo."
Tipo da Ao: APELACAO CIVEL
Nmero do Processo: 2003.001.30063
Data de Registro : //
rgo Julgador: OITAVA CAMARA CIVEL - TJRJ
Des. DES. LETICIA SARDAS
Julgado em 04/05/2004

LOCAO. FIADOR QUE PAGA A DVIDA AO LOCADOR. SUB-ROGAO LEGAL2.

EXECUO CONTRA O LOCATRIO-AFIANADO. BEM DE FAMLIA. PENHORA.
IMPOSSIBILIDADE LEGAL.
1. A impenhorabilidade do bem de famlia regra, somente cabendo as excees legalmente previstas.
Nos termos da Lei n 8.009/90, art. 3, VII (includo pela Lei n 8.245/91, art. 82), possvel a
penhora do bem de famlia como garantia de obrigao decorrente de
fiana concedida em contrato de locao.
2. O fiador que paga integralmente a dvida a qual se obrigou, fica
sub-rogado nos direitos e garantias do locador-credor. Entretanto,
no h como estender-lhe o privilgio da penhorabilidade do bem de
famlia em relao ao locatrio-afianado, taxativamente previsto no
dispositivo mencionado, visto que nem mesmo o locador o dispunha.
3. Recurso conhecido e provido.
(RESP 255663/SP, Rel. Ministro EDSON VIDIGAL, QUINTA TURMA, julgado em 29.06.2000, DJ 28.08.2000
p. 125 - STJ)
A ttulo de complementao, vale registrar que o STJ, recentemente, tem firmado a possibilidade de
penhora do imvel do fiador, na locao:
PROCESSO CIVIL. LOCAO. FIANA. PENHORA. BEM DE FAMLIA.
2

Jurisprudncia anterior ao RE 352.940-4 (STF), que firmou a constitucionalidade da

penhora do imvel do fiador na locao.

POSSIBILIDADE. ART. 620 DO CPC. EXECUO MENOS GRAVOSA.

INSUFICINCIA DOS BENS OFERECIDOS PENHORA COMO GARANTIA DA DVIDA.
SMULA 7/STJ.
I - possvel a penhora do nico bem imvel do fiador do contrato de locao, em virtude da exceo
legal do artigo 3 da Lei 8.009/90. (Precedente: RE n 407.688, Pleno do STF, julgado em 08/02/2006,
maioria, noticiado no Informativo n 416, e publicado no DJU de 06/10/2006).
II - Tendo o e. Tribunal a quo manifestado-se no sentido de que os bens oferecidos penhora no seriam
suficientes para garantir o crdito exeqendo, bem como que estariam sujeitos constries
precedentes, infirmar tais posicionamentos demandaria o reexame do material ftico-probatrio
constante dos autos, o que encontra bice no Enunciado n. 7 da Smula desta Corte. Precedentes.
Agravo regimental desprovido.
(AgRg nos EDcl no Ag 775.734/SP, Rel. Ministro FELIX FISCHER, QUINTA TURMA, julgado em 28.11.2006,
DJ 05.02.2007 p. 341)
Confira ainda estes julgados:
LOCAO. EMBARGOS EXECUO EM CARTER REGRESSIVO. OUTORGA UXRIA EM FIANA. FALTA
DE PREQUESTIONAMENTO. SUB-ROGAO DO FIADOR QUE PAGA A DVIDA ORIUNDA DE DBITOS
LOCATCIOS. IMPENHORABILIDADE DO BEM DE FAMLIA DO LOCATRIO - A nova Lei do Inquilinato
restringiu o alcance do regime de impenhorabilidade dos bens patrimoniais residenciais institudo pela
Lei n 8.009/90, considerando passvel de constrio judicial o bem familiar dado em garantia por
obrigao decorrente de fiana concedida em contrato locatcio.
- Com o pagamento da dvida pelo fiador da relao locatcia, fica este sub-rogado em todas as aes,
privilgios e garantias que tinha o locador-credor em relao ao locatrio-devedor, nos termos do Cdigo
Civil, art. 988.

- A jurisprudncia j pacificou entendimento no sentido de ser vedada a penhora de bem de famlia do

locatrio, em execuo proposta pelo locador a fim de solver dvida advinda da relao locatcia.
- Se ao locador-credor no possibilitado constringir judicialmente o imvel do locatrio, e a subrogao transmite os direitos e aes que possua o credor, conseqncia lgica que ao fiador tal
privilgio no pode ser assegurado, de vez que no existia para o credor primitivo.
- Recurso especial conhecido e provido.
(REsp 263.114/SP, Rel. Ministro VICENTE LEAL, SEXTA TURMA, julgado em 10.04.2001, DJ 28.05.2001 p.
217)
LOCAO. FIADOR QUE PAGA A DVIDA AO LOCADOR. SUB-ROGAO LEGAL.
EXECUO CONTRA O LOCATRIO-AFIANADO. BEM DE FAMLIA. PENHORA.
IMPOSSIBILIDADE LEGAL.
1. A impenhorabilidade do bem de famlia regra, somente cabendo as excees legalmente previstas.
Nos termos da Lei n 8.009/90, art. 3, VII (includo pela Lei n 8.245/91, art. 82), possvel a penhora do
bem de famlia como garantia de obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao.
2. O fiador que paga integralmente a dvida a qual se obrigou, fica sub-rogado nos direitos e garantias do
locador-credor. Entretanto, no h como estender-lhe o privilgio da penhorabilidade do bem de famlia
em relao ao locatrio-afianado, taxativamente previsto no dispositivo mencionado, visto que nem
mesmo o locador o dispunha.
3. Recurso conhecido e provido.
(REsp 255.663/SP, Rel. Ministro EDSON VIDIGAL, QUINTA TURMA, julgado em 29.06.2000, DJ 28.08.2000
p. 125)

3 Novao

RECURSO ESPECIAL. INCORPORAO. EXTINO DA PERSONALIDADE JURDICA DA INCORPORADA.

DIREITOS E OBRIGAES TRANSMITIDOS INCORPORADORA.
SUCESSO A TTULO UNIVERSAL. NOVAO. INTENO DE NOVAR.
PREEXISTNCIA DE OBRIGAO. CRIAO DE NOVA OBRIGAO.
1. Na incorporao, uma sociedade empresarial engloba a outra, fazendo com que o ativo e o passivo da
incorporada passem a integrar o patrimnio da incorporadora e aquela deixe de possuir existncia.
A incorporao caracteriza-se pela absoro total do patrimnio da incorporada pela incorporadora
(direitos e obrigaes), bem como pela extino da personalidade jurdica da incorporada.
2. A novao constitui a assuno de nova dvida, tendo por consequncia a extino da anterior. Os
requisitos essenciais configurao da novao so: a inteno de novar, a preexistncia de obrigao e
a criao de nova obrigao; podendo tambm ser reconhecida em razo da evidente incompatibilidade
da nova obrigao com a anterior.
3. No caso em julgamento, a prpria autora Bortolazzo narra que firmou contrato verbal com a Vonpar
em 1982 para que fosse distribuidora de seus produtos. Aduziu na inicial que, na mesma poca, a Vonpar
possua uma empresa pertencente ao seu grupo societrio, a Transtil. Afirma que por esse mesmo
contrato verbal ficou convencionado que a distribuio dos produtos da Vonpar dar-se-ia em conjunto
pela Bortolazzo e pela Vonpar, por meio da Transtil.
4. Assim, tendo sido a Transtil incorporada Vonpar, operou-se a sucesso universal da incorporadora,
abarcando a transferncia de todos os direitos e obrigaes da empresa incorporada. Outrossim,
estando a Transtil extinta por causa da incorporao, logicamente no poderia firmar avena entre as
partes, incorporadora e Bortolazzo, que chancelou a existncia do contrato verbal anterior.
5. Em razo da sucesso universal decorrente da incorporao, caso a autora Bortolazzo vislumbrasse
algum prejuzo em face de suposto crdito existente com a incorporada, poderia ter pleiteado a anulao
da operao, na forma autorizada pela Lei das S.A.; ou, ainda mais, poderia contestar as clusulas
constantes do contrato posteriormente firmado, em que concordou com a quitao de todos os dbitos
e indenizaes de qualquer espcie.
6. O intento da autora Bortolazzo de cobrar valores supostamente devidos pela incorporada Transtil,
aps expressamente quitar toda e quaisquer dvidas com a incorporadora Vonpar, por meio de novao

da relao contratual havida entre as trs desde 1982, atenta contra o princpio da boa-f objetiva,
notadamente em sua vertente do venire contra factum proprium.
7. Consiste tal princpio em diretriz pautada sobretudo na boa-f, segundo a qual "a ningum lcito
fazer valer um direito em contradio com sua anterior conduta, quando essa conduta interpretada
objetivamente segundo a lei, os bons costumes ou a boa-f, justifica a concluso de que no se far valer
o direito, ou quando o exerccio posterior choque contra a lei, os bons costumes ou a boa-f" (Apud,
NERI JUNIOR, Nelson. Cdigo civil comentado (...), 6 ed. p.507).
8. Na esteira da jurisprudncia dominante desta Corte, mostra-se invivel, em sede de recurso especial, o
reexame dos critrios fticos utilizados pelo Tribunal a quo para fixao dos honorrios advocatcios,
ressalvadas as hipteses em que essa verba arbitrada em valor excessivo ou irrisrio. Isso porque a
discusso acerca do montante da verba honorria encontra-se, em regra, indissocivel do contexto
ftico-probatrio dos autos, obstando o revolvimento do valor arbitrado nas instncias ordinrias por
este Tribunal Superior em face do teor da Smula 7 do STJ.
9. Recurso especial da recorrente Vonpar provido para excluir a condenao quanto a verbas referentes
a "fretes"; recurso especial da recorrente Bortolazzo no conhecido.
(REsp 1297847/RS, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 17/10/2013, DJe
28/10/2013)
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO RESCISRIA.
AUSENCIA DE PREQUESTIONAMENTO. DEPSITOS EM CADERNETA DE POUPANA.
TERMO INICIAL DA CORREO MONETRIA.
1. A escritura de confisso de dvida, embora ressalve, expressamente, que de novao no se trata e
mencione os ttulos originrios, que incorpora, no juntados na inicial, ttulo hbil para a execuo,
podendo a omisso, se for o caso, ser suprida e melhor examinada a defesa deduzida pela via dos
embargos de devedor. (Eag 357375/AL, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, SEGUNDA
SEO, DJ 10/11/2003.) 3. Agravo regimental provido.
(AgRg no Ag 504.673/AL, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 17/02/2009,
DJe 02/03/2009)
ADMINISTRATIVO. SISTEMA FINANCEIRO DA HABITAO. FCVS. CONTRATO EXTINTO POR NOVAO.
REVISO JUDICIAL. POSSIBILIDADE. PRECEDENTES.

1. " pacfica a jurisprudncia desta Corte no sentido da possibilidade de reviso judicial de contratos j
extintos pelo pagamento ou objeto de novao." (AgRg no REsp 878.525/RS, 1 Turma, Min. Denise
Arruda, DJ de 30.04.2008).
2. Recurso especial a que se d parcial provimento.
(REsp 947.587/RS, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 18/12/2008,
DJe 04/02/2009)

CONTRATO BANCRIO. NOVAO. REVISO.

- A renegociao ou novao da dvida no veda a possibilidade de reviso dos contratos anteriores.
Incide a Smula 286.
- A no juntada dos contratos anteriores pelo credor, apesar de devidamente intimado para tanto,
acarreta a extino do processo executivo sem julgamento do mrito.
(AgRg no Ag 801.930/SC, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, TERCEIRA TURMA, julgado em
04/12/2007, DJ 14/12/2007 p. 401)

PROCESSUAL CIVIL - AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO - CONTRATO DE COMPRA E

VENDA DE EQUIPAMENTO - AO DECLARATRIA DE TTULOS LEVADOS A PROTESTO - NOVAO INOCORRNCIA - SMULA 7/STJ.
A concluso do Tribunal de origem, no sentido de que no foi consumada novao, tendo em vista no
ter nascido vlida e perfeita a nova obrigao, no pode ser afastada por implicar o revolvimento do
quadro ftico-probatrio, o que no se admite por fora da Smula 7 desta Corte: A pretenso de
simples reexame de prova no enseja recurso especial.
Agravo regimental improvido.
(AgRg no Ag 900.830/SP, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 09/12/2008, DJe
19/12/2008)

LOCAO. NOVAO. SMULAS 5 E 7/STJ. FIANA. PRORROGAO. PRAZO INDETERMINADO.

GARANTIA AT ENTREGA DAS CHAVES. PRECEDENTES.
I - Rever o acrdo recorrido, quanto ocorrncia de novao, implicaria reexame de clusulas
contratuais e revolvimento da matria ftico-probatria, procedimentos inadmissveis em mbito de
recurso especial, nos termos das Smulas 5 e 7/STJ.

II - Conforme jurisprudncia firmada pela Egrgia Terceira Seo, no julgamento do EREsp 566.633/CE,
havendo clusula expressa no contrato de locao, no sentido de que a responsabilidade dos fiadores
perdura at a efetiva entrega das chaves, no h que se falar em exonerao da garantia, ainda que haja
prorrogao por prazo indeterminado. Incidncia da Smula 83/STJ.
III - Recurso que no se conhece.
(REsp 959.073/SP, Rel. Ministra JANE SILVA (DESEMBARGADORA CONVOCADA DO TJ/MG), QUINTA
TURMA, julgado em 09/10/2007, DJ 29/10/2007 p. 311)

ADMINISTRATIVO FCVS SALDO DEVEDOR NOVAO ART. 2, 3, DA LEI 10.150/2000

DESCONTO INTEGRAL POSSIBILIDADES PRECEDENTES.
1. Este Superior Tribunal de Justia firmou orientao no sentido de que " direito do muturio a
manuteno da cobertura do FCVS e, por conseqncia, a liquidao antecipada do saldo devedor, com
desconto de 100% pelo Fundo, desde que o contrato tenha sido celebrado at 31 de dezembro de 1987
(art. 2, 3, da Lei n. 10.150/00), ainda que haja novao dos dbitos fundada em edio anterior da
Medida Provisria 1.981-52/2000, cujas regras foram mantidas quando convertida na Lei 10.150/2000".
2. Recurso especial no provido.
(REsp 1075284/MG, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 07/10/2008, DJe
04/11/2008)
PROCESSO CIVIL. EMBARGOS EXECUO FISCAL. DESISTNCIA. "REFIS".
ADESO. RENNCIA AO DIREITO EM QUE SE FUNDA A AO. REQUISITO.
1. A Lei 9.964/2000, no seu art. 2, 6, tem como destinatrios os autores das aes que versam os
crditos submetidos ao REFIS. Em conseqncia, tanto o particular em ao declaratria, quanto a
Fazenda que aceita a opo ao programa, renunciam ao direito em que se fundam as aes respectivas,
porquanto, mutatis mutandi, a insero no REFIS importa novao luz do art. 110 do CTN c/c o art. 999,
I, do CC.
2. Os embargos execuo tm natureza de ao de conhecimento introduzida no organismo do
processo de execuo. Em conseqncia, a opo pelo REFIS importa em o embargante renunciar ao
direito em que se funda a sua oposio de mrito execuo. Considere-se, ainda, que a opo pelo
REFIS exterioriza reconhecimento da legitimidade do crdito.
3. Encerrando a renncia ao direito em que se funda a ao ato de disponibilidade processual, que,
homologado, gera eficcia de coisa julgada material, indispensvel que a extino do processo, na

hiptese, com julgamento de mrito, pois o contribuinte, ao ingressar, por sua prpria vontade, no Refis,
confessa-se devedor, tipificando o art. 269, V do CPC. At porque, o no-preenchimento dos
pressupostos para a incluso da empresa no programa de parcelamento questo a ser verificada pela
autoridade administrativa, fora do mbito judicial.

4. A desistncia da ao condio exigida pela Lei n. 9.964/00 para que uma empresa, em dbito com
o INSS, possa aderir ao programa de recuperao fiscal denominado "REFIS". Precedentes: REsp
718712/RS Relatora Ministra ELIANA CALMON DJ 23.05.2005; EREsp 502246/RS Relator Ministro
FRANCIULLI NETTO DJ 04.04.2005; REsp 620378/RS Relator Ministro CASTRO MEIRA DJ 23.08.2004.

5. Agravo Regimental desprovido.

(AgRg nos EDcl no REsp 726.293/RS, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 15/03/2007,
DJ 29/03/2007 p. 219)
CIVIL. LOCAO. PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. FIANA. CONTRATO DE LOCAO. MAJORAO
DO ALUGUEL SEM A ANUNCIA DOS FIADORES.
NOVAO. SMULA 214/STJ. APLICABILIDADE. RECURSO ESPECIAL CONHECIDO E PARCIALMENTE
PROVIDO.

1. Tendo a locadora e o locatrio do imvel majorado o valor do aluguel sem a anuncia dos fiadores,
no respondem estes pelos acrscimos verificados, mas apenas pelo valor originalmente pactuado,
devidamente reajustado na forma prevista no contrato de locao.

2. "O fiador na locao no responde por obrigaes resultantes de aditamento ao qual no anuiu"
(Smula 214/STJ).

3. Recurso especial conhecido e parcialmente provido.

(REsp 437.040/PR, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, QUINTA TURMA, julgado em 06.03.2007, DJ
19.03.2007 p. 380)

Contratos bancrios. Reviso. Prescrio. Novao. Comisso de permanncia. Capitalizao.

Precedentes da Corte.
1. A prescrio para a ao revisional de contratos bancrios a ordinria no se aplicando a qinqenal
do antigo Cdigo Civil (art.
178, 10, III).
2. No h falar em novao quando, como no caso, o julgado deixa claro que h continuidade negocial,
permitida a reviso dos contratos anteriores, nos termos da Smula n 286 da Corte.
3. No caso dos autos admite-se, apenas, a capitalizao anual.
4. Possvel a cobrana da comisso de permanncia no cumulada com quaisquer outros encargos, nos
termos da assentada jurisprudncia da Corte.
5. Recurso especial conhecido e provido, em parte.
(REsp 685.023/RS, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em
16.03.2006, DJ 07.08.2006 p. 220)

CIVIL. NOVAO. Se o ajuste subseqente no incompatvel com o contrato originrio, s a

manifestao expressa das partes autoriza o reconhecimento da novao - inexistente no caso concreto.
Recursos especiais no conhecidos.
(REsp 183.509/RJ, Rel. Ministro

ARI PARGENDLER, TERCEIRA TURMA, julgado em 04.10.2005, DJ

21.11.2005 p. 224)

AGRAVO INTERNO. CONTRATO BANCRIO. REVISO. POSSIBILIDADE.

Os contratos bancrios so passveis de reviso judicial, ainda que tenham sido objeto de novao, pois
no se validam nem se ratificam obrigaes nulas.
Agravo a que se nega provimento.
(AgRg no Ag 605.908/RS, Rel. Ministro CASTRO FILHO, TERCEIRA TURMA, julgado em 17.03.2005, DJ
25.04.2005 p. 340)

RECURSO ESPECIAL. CONTRATOS BANCRIOS. ALEGAO DE NOVAO. SMULAS

05 E 07/STJ. CDC. REVISO. POSSIBILIDADE. LIMITAO DA TAXA DE

JUROS. AFASTAMENTO. LEI N. 4.595/64.

I - Afastada pelo tribunal de origem a ocorrncia de novao em
razo da continuidade negocial, o reexame da questo encontra bice
no enunciado das Smulas 05 e 07 desta Corte.
II Ainda que assim no fosse, pacfico o entendimento desta Corte
no sentido da aplicabilidade das disposies do Cdigo de Defesa do
Consumidor aos contratos bancrios, possvel sua reviso, sendo
certo que a novao no convalida clusulas ilegais.
III Da Lei n. 4.595/64 resulta no existir, para as instituies
financeiras, a restrio constante da Lei de Usura, devendo
prevalecer o entendimento consagrado na Smula 596 do Supremo
Tribunal Federal.
Recurso especial parcialmente provido.
(RESP 399716/RS, Rel. Ministro CASTRO FILHO, TERCEIRA TURMA, julgado em 21.10.2003, DJ 10.11.2003
p. 186)

4 Dao em Pagamento

RECURSO ESPECIAL - AO MONITRIA - FIANA E AVAL - DISTINO - O PRIMEIRO TEM NATUREZA

CAMBIAL E O SEGUNDO DE DIREITO COMUM - DAO EM PAGAMENTO - ORIGEM - RECEBIMENTO DE
COISA DISTINTA DA ANTERIORMENTE AVENADA - ACORDO ENTRE CREDOR E DEVEDOR - REQUISITOS EXISTNCIA DE OBRIGAO PRVIA - ACORDO POSTERIOR COM ANUNCIA DO CREDOR - ENTREGA
EFETIVA DE COISA DIVERSA - EXIGNCIA DE ANUNCIA EXPRESSA DO CREDOR - SEGURANA JURDICA AUSNCIA DE DEMONSTRAO, NA ESPCIE - INCIDNCIA DA SMULA 7/STJ - RECURSO ESPECIAL
IMPROVIDO.
I - O aval refere-se exclusivamente aos ttulos de crdito e, portanto, s se presta em contrato cambirio,
exigindo-se, por conseguinte, que o avalista pague somente pelo que avalizou, representando obrigao
solidria. Por sua vez, a fiana constitui-se em uma garantia fideijussria ampla, passvel de aplicao em
qualquer espcie de obrigao e tem natureza subsidiria. Na espcie, cuida-se, portanto, de fiana;

II - A origem do instituto da dao em pagamento (datio in solutum ou pro soluto) traduz a ideia de
acordo, realizado entre o credor e o devedor, cujo carter liberar a obrigao, em que o credor
consente na entrega de coisa diversa da avenada, nos termos do que dispe o art. 356, do Cdigo Civil;
III - Para configurao da dao em pagamento, exige-se uma obrigao previamente criada; um acordo
posterior, em que o credor concorda em aceitar coisa diversa daquela anteriormente contratada e, por
fim, a entrega da coisa distinta com a finalidade de extinguir a obrigao;
IV - A exigncia de anuncia expressa do credor, para fins de dao em pagamento, traduz, ultima ratio,
garantia de segurana jurdica para os envolvidos no negcio jurdico, porque, de um lado, d ao credor a
possibilidade de avaliar, a convenincia ou no, de receber bem diverso do que originalmente
contratado. E, por outro lado, assegura ao devedor, mediante recibo, nos termos do que dispe o art.
320 do Cdigo Civil, a quitao da dvida;
V - Na espcie, o recorrente no demonstrou, efetivamente, a anuncia expressa do credor para fins de
comprovao da existncia de dao em pagamento, o que enseja a vedao de exame de tal
circunstncia, nesta Corte Superior, por bice da Smula 7/STJ;
VI - Recurso especial improvido.
(REsp 1138993/SP, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, TERCEIRA TURMA, julgado em 03/03/2011, DJe
16/03/2011)
DIREITO CIVIL. DIREITO DAS OBRIGAES, DE FAMLIA E DE SUCESSES.
DAO EM PAGAMENTO. COTA DE IMVEL. DBITO ALIMENTAR. RECONHECIMENTO DE
ADIANTAMENTO DE LEGTIMA. PRETENDIDA ANULAO. IMPROCEDNCIA.
1. A transferncia de cota de bem imvel do alimentante para os alimentandos, com vistas a saldar
dbito alimentar e evitar priso civil, no pode ser encarada como adiantamento da legtima, e sim,
como dao em pagamento, no havendo, portanto, preterio de outros filhos.
2. Recurso especial provido.
(REsp 629.117/DF, Rel. Ministro HONILDO AMARAL DE MELLO CASTRO (DESEMBARGADOR CONVOCADO
DO TJ/AP), QUARTA TURMA, julgado em 10/11/2009, DJe 23/11/2009)

PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTRIO. RECURSO ESPECIAL. EXTINO DO CRDITO TRIBUTRIO. DAO EM

PAGAMENTO DE BEM IMVEL (CTN, ART. 156, XI).
PRECEITO NORMATIVO DE EFICCIA LIMITADA.

1. O inciso XI, do art. 156 do CTN (includo pela LC 104/2001), que prev, como modalidade de extino
do crdito tributrio, "a dao em pagamento em bens imveis, na forma e condies estabelecidas em
lei", preceito normativo de eficcia limitada, subordinada intermediao de norma regulamentadora.
O CTN, na sua condio de lei complementar destinada a "estabelecer normas gerais em matria de
legislao tributria" (CF, art. 146, III), autorizou aquela modalidade de extino do crdito tributrio,
mas no a imps obrigatoriamente, cabendo assim a cada ente federativo, no domnio de sua
competncia e segundo as convenincias de sua poltica fiscal, editar norma prpria para implementar a
medida.
2. Recurso especial improvido.
(REsp 884.272/RJ, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 06.03.2007, DJ
29.03.2007 p. 238)

HABEAS CORPUS. PRISO CIVIL. DEVEDOR DE ALIMENTOS. EXECUO NA FORMA DO ARTIGO 733 DO
CDIGO DE PROCESSO CIVIL.
O dbito, vencido h mais de dois anos e relativo a quatro anos de prestaes alimentcias, alcanando
alto valor, ainda que fruto de execuo sob o rito do artigo 733 do Cdigo de Processo Civil, pode ser
saldado por dao de imvel em pagamento.
Ordem concedida para suspender a priso pelo prazo de trinta dias, a fim de oportunizar a postulada
dao em pagamento.
(HC 20.317/SP, Rel. Ministro

CESAR ASFOR ROCHA, QUARTA TURMA, julgado em 25.06.2002, DJ

11.11.2002 p. 219)

5 - Compensao

AGRAVO REGIMENTAL. CONTRATO DE MTUO. DEDUO DO SALRIO DO CORRENTISTA, A TTULO DE

COMPENSAO, DE VALORES INADIMPLIDOS.
IMPOSSIBILIDADE. DECISO AGRAVADA. MANUTENO.

1.- Inadmissvel a apropriao, pelo banco credor, de salrio do correntista, como forma de
compensao de parcelas inadimplidas de contrato de mtuo.
2.- Agravo Regimental improvido.
(AgRg no REsp 1214519/PR, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 16/06/2011,
DJe 28/06/2011)
EXECUO. PENSO ALIMENTCIA. COMPENSAO.
Discute-se se as dvidas alimentcias podem ser objeto de compensao. No caso, as instncias ordinrias
reconheceram ser possvel a compensao do montante da dvida de verba alimentar com o valor
correspondente s cotas condominiais e IPTU pagos pelo alimentante, relativos ao imvel em que
residem os ora recorrentes, seus filhos e a me deles. Pois, embora o alimentante seja titular da nupropriedade do referido imvel e o usufruto pertena av paterna dos recorrentes, os filhos e a me
moram no imvel gratuitamente com a obrigao de arcar com o condomnio e o IPTU. Para o Min.
Relator, apesar de vigorar, na legislao civil nacional, o princpio da no-compensao dos valores
referentes penso alimentcia, em situaes excepcionalssimas, essa regra pode ser flexibilizada.
Destaca que a doutrina admite a compensao de alimentos em casos peculiares e, na espcie, h
superioridade do valor da dvida de alimentos em relao aos encargos fiscais e condominiais pagos pelo
recorrido, que arcou com a despesa que os alimentandos deveriam suportar, para assegurar-lhes a
prpria habitao. Assim, concluiu que, de acordo com as peculiaridades fticas do caso, no haver a
compensao importaria manifesto enriquecimento sem causa dos alimentandos. Isso posto, a Turma
no conheceu o recurso. Precedente citado: Ag 961.271-SP, DJ 17/12/2007. REsp 982.857-RJ, Rel. Min.
Massami Uyeda, julgado em 18/9/2008.

CIVIL E PROCESSUAL. AO DE INDENIZAO. DANOS MORAIS. APROPRIAO, PELO BANCO

DEPOSITRIO, DE SALRIO DE CORRENTISTA, A TTULO DE COMPENSAO DE DVIDA. IMPOSSIBILIDADE.
CPC, ART. 649, IV. RECURSO ESPECIAL. MATRIA DE FATO E INTERPRETAO DE CONTRATO DE
EMPRSTIMO.
SMULAS NS. 05 E 07 - STJ.

I. A controvrsia acerca do teor do contrato de emprstimo e da situao ftica que envolveu o dano
moral encontra, em sede especial, o bice das Smulas ns. 5 e 7 do STJ.
II. No pode o banco se valer da apropriao de salrio do cliente depositado em sua conta corrente,
como forma de compensar-se da dvida deste em face de contrato de emprstimo inadimplido, eis que a
remunerao, por ter carter alimentar, imune a constries dessa espcie, ao teor do disposto no art.
649, IV, da lei adjetiva civil, por analogia corretamente aplicado espcie pelo Tribunal a quo.
III. Agravo improvido.

(AgRg no Ag 353.291/RS, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em
28.06.2001, DJ 19.11.2001 p. 286)

Alimentos (prestao). Execuo. Compensao. No STJ h precedentes pela no-compensao da dvida

alimentar: REsp-25.730 e RHC-5.890, DJ's de 1.3.93 e 4.8.97. De acordo com a opinio do Relator,
admite-se a compensao em caso excepcional (enriquecimento sem causa da parte do beneficirio). 2.
Caso em que no era lcito admitir-se a compensao, mngua da excepcionalidade. 3. Recurso especial
conhecido e provido.
(REsp 202.179/GO, Rel. Ministro

NILSON NAVES, TERCEIRA TURMA, julgado em 10.12.1999, DJ

08.05.2000 p. 90)

6 Transao3

AGRAVO REGIMENTAL. AO DE INDENIZAO DECORRENTE DA PERDA DE INVESTIMENTOS COM A

DESVALORIZAO

CAMBIAL.

RESPONSABILIDADE

DA

INSTITUIO

FINANCEIRA.

ACORDO

EXTRAJUDICIAL. TRANSAO. QUITAO PLENA E GERAL. VALIDADE. RECURSO ESPECIAL DECIDIDO COM
BASE NO ART.
557 DO CPC. POSSIBILIDADE. AUSNCIA DE SINGULARIDADE DO CASO.
INOVAO DE ARGUMENTO EM SEDE DE AGRAVO REGIMENTAL. DESCABIMENTO.

O tema transao, tratado como forma contratual no CC, no integra a grade do

Intensivo 1.

I - A transao celebrada entre investidores e instituies financeiras em decorrncia da perda de

investimentos com a desvalorizao cambial ocorrida em 1999 vlida, ficando afastada a pretenso
deduzida pelos autores de que existiu vcio de vontade a macular o ato jurdico.

II - Por se tratar de matria que se encontra pacificada nas Turmas que integram a C. Segunda, e,
estando satisfeitos os requisitos de admissibilidade, admissvel o julgamento do recurso especial por
deciso monocrtica, com base no artigo 557, caput, do Cdigo de Processo Civil, o qual prescinde do
reexame de prova.

III - O fato de os agravantes terem obtido, na origem, liminar em processo cautelar assegurando-lhes o
direito de discutir futuramente os termos do acordo celebrado no apresenta maior relevo, devido ao
efeito de coisa julgada assumido pela transao, bem como em razo de a liminar concedida - assim
como o Acrdo recorrido -, encontrar-se divorciada da orientao jurisprudencial desta Corte sobre a
matria.

IV - Em sede de agravo regimental no se discute questo que, a despeito de ter sido suscitada nas
contra-razes do recurso especial, no foi debatida no Tribunal de origem, de modo a configurar o
prequestionamento, representando inovao de argumento.
Agravo regimental improvido.
(AgRg no Ag 702.604/RJ, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 04/09/2008, DJe
23/09/2008)

PROCESSUAL CIVIL. ALEGAO DE OFENSA AO ART. 535 DO CPC. NEGATIVA DE PRESTAO

JURISDICIONAL NO CONFIGURADA. FGTS. CORREO MONETRIA.
DIFERENAS. TRANSAO EXTRAJUDICIAL. OBSERVNCIA DA FORMA PREVISTA NO ART. 842 DO CDIGO
CIVIL. DESNECESSIDADE. NULIDADE DA TRANSAO POR OUTRO VCIO. RECONHECIMENTO EM AO
PRPRIA. HONORRIOS. ART.
29-C DA LEI 8.036/90, COM REDAO DADA PELA MEDIDA PROVISRIA 2.164-40/01. AES AJUIZADAS
ANTES DE 27.07.2001. INAPLICABILIDADE.
1. No viola o artigo 535 do CPC, nem importa negativa de prestao jurisdicional o acrdo que adota
fundamentao suficiente para decidir de modo integral a controvrsia posta. Precedentes: EDcl no AgRg

no EREsp 254949/SP, Terceira Seo, Min. Gilson Dipp, DJ de 08.06.2005; EDcl no MS 9213/DF, Primeira
Seo, Min. Teori Albino Zavascki, DJ de 21.02.2005; EDcl no AgRg no CC 26808/RJ, Segunda Seo, Min.
Castro Filho, DJ de 10.06.2002.
2. A transao prevista na Lei Complementar n 110/01 no se submete forma prevista no art. 842 do
Cdigo Civil, e sim forma prescrita pela lei que regula a hiptese especfica, que, observada, autoriza a
sua homologao judicial.
3. A nulidade da transao por vcio de vontade deve ser alegada, se for o caso, em ao prpria.
Precedentes: REsp 730053 / PR, 1 T., Min. Teori Albino Zavascki, DJ 06.06.2005; REsp 797484 / SC, 2 T.,
Min. Peanha Martins, DJ 26.04.2006.
4. O art. 29-C da Lei n 8.036/90, introduzido pela MP n 2.164-40/2001, norma especial em relao
aos arts. 20 e 21 do CPC, aplicando-se s aes ajuizadas aps 27.07.2001, inclusive nas causas que no
tm natureza trabalhista, movidas pelos titulares das contas vinculadas contra o FGTS, administrado pela
CEF.
5. Recurso especial a que se d provimento.
(REsp 890.078/SC, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 13.03.2007, DJ
09.04.2007 p. 241)

RECURSO ESPECIAL. ARTIGO 535 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. VIOLAO.

NO OCORRNCIA. TRANSAO. HOMOLOGAO. DECISO INTERLOCUTRIA.
RECURSO CABVEL. AGRAVO DE INSTRUMENTO.

1. No ocorre omisso quando o Tribunal de origem decide fundamentadamente todas as questes

postas ao seu crivo, assim como no h confundir entre deciso contrria ao interesse da parte e
inexistncia de prestao jurisdicional.

2. A deciso que homologa transao, mas determina o prosseguimento da execuo quanto aos
honorrios advocatcios, impugnvel por meio de agravo de instrumento.

3. Agravo regimental a que se nega provimento.

(AgRg no Ag 997.633/DF, Rel. Ministro PAULO GALLOTTI, SEXTA TURMA, julgado em 19/06/2008, DJe
25/08/2008)

PROCESSUAL CIVIL FGTS POSSIBILIDADE DE HOMOLOGAO DA TRANSAO PREVISTA NA LEI

COMPLEMENTAR N. 110/2001, INDEPENDENTEMENTE DE ASSISTNCIA DO ADVOGADO. RECURSO
ESPECIAL PROVIDO.
1. Se o negcio jurdico da transao j se encontra concludo entre as partes, impossvel a qualquer
delas o arrependimento unilateral. Assim, vlido o acordo celebrado, obriga-se o juiz sua homologao,
salvo se ilcito o seu objeto, incapazes as partes ou irregular o ato, o que no ocorreu no presente caso.
2. O fundista, nos termos do artigo 7 da LC n. 110/01, pode transigir extrajudicialmente com a Caixa
Econmica Federal, a fim de que sejam aplicados os ndices de correo monetria s suas contas.
Somente a homologao judicial e, nesta fase, faz-se necessria a presena de advogado. Precedentes
do STJ.
3. Recurso especial provido para homologar a transao.
(REsp 1057142/SP, Rel. Ministro CARLOS FERNANDO MATHIAS (JUIZ FEDERAL CONVOCADO DO TRF 1
REGIO), SEGUNDA TURMA, julgado em 17/06/2008, DJe 07/08/2008)

PROCESSO CIVIL. TRANSAO. AUSNCIA DE SENTENA CONDENATRIA.

HONORRIOS. DESCABIMENTO.
Se as partes transacionaram, no houve perdedor ou ganhador. Sendo
assim, no h que se falar em condenao verba honorria (art.26,
2).
Recurso desprovido.
(RESP 543749/MG, Rel. Ministro JOS ARNALDO DA FONSECA, QUINTA TURMA, julgado em 07.12.2004,
DJ 14.02.2005 p. 225)

FGTS. CORREO MONETRIA. DIFERENAS. TRANSAO EXTRAJUDICIAL.

PRESENA DO ADVOGADO. DESNECESSIDADE. NULIDADE DA TRANSAO POR
OUTRO VCIO. NECESSIDADE DE DILAO PROBATRIA. RECONHECIMENTO EM
AO PRPRIA.
1. A assistncia de advogado no constitui requisito formal de
validade de transao celebrada extrajudicialmente, mesmo versando

sobre direitos litigiosos. Precedentes.

2. A nulidade da transao por vcio de vontade (desconhecimento da
existncia de trnsito em julgado da sentena de mrito) deve ser
alegada, se for o caso, em ao prpria.
3. Recurso especial a que se d provimento.
(RESP 666400/SC, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 19.10.2004, DJ
22.11.2004 p. 292)

7 Confuso

PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. FIXAO DE VERBA HONORRIA EM FAVOR DE

DEFENSORIA PBLICA ESTADUAL CONTRA O PRPRIO ESTADO.
IMPOSSIBILIDADE. PRECEDENTES DO STJ. SMULA 421/STJ. RECURSO ESPECIAL PROVIDO.
1. Segundo a jurisprudncia do STJ, o Estado no pode ser condenado ao pagamento de
honorrios advocatcios sucumbenciais a favor de sua Defensoria Pblica estadual, tendo em vista a
ocorrncia do instituto da confuso. Incidncia da Smula 421/STJ.
2. Recurso especial provido.
(REsp 1281425/SP, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado
em 22/11/2011, DJe 01/12/2011)

PROCESSUAL

CIVIL.

ADMINISTRATIVO.

AGRAVO

REGIMENTAL

NO

AGRAVO

DE

INSTRUMENTO. FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO. PAGAMENTO DAS CUSTAS PROCESSUAIS PELO

ESTADO. CONFUSO ENTRE CREDOR E DEVEDOR. AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. SMULA
211/STJ. ACRDO FUNDADO NO EXAME DE MATRIA DE NDOLE LOCAL. SMULA 280 DO STF.
INCIDNCIA.
1. Cuida-se, originariamente, de ao ordinria, com pedido de antecipao de tutela,
movida contra o Estado do Rio Grande do Sul, na qual a autora busca o fornecimento de medicamento
para tratamento de doena que lhe acomete.

2. Em sede de recurso especial, o Estado alega que isento do pagamento das custas
processuais pois o sujeito ativo da relao tributria; e, portanto, caso pague as custas processuais,
configurada estaria a ocorrncia do instituto da confuso entre credor e devedor.
3. O acrdo de origem, mesmo com a oposio de embargos de declarao, no teceu
juzo interpretativo a respeito da matria dos arts. 267, X, do Cdigo de Processo Civil, 41, II e 381 do
Cdigo Civil/2002 e 119 do Cdigo Tributrio Nacional. Desatendido o requisito do prequestionamento,
tem incidncia o bice da Smula 282/STF.
4. A questo controvertida dos autos demanda a interpretao de direito local (Leis
Estaduais 12.613/06, 12.692, 8.121/85), pelo que de rigor a incidncia da Smula 280 do Supremo
Tribunal Federal, que assim expressa: "por ofensa a direito local no cabe recurso extraordinrio." 5.
Agravo regimental no provido.
(AgRg no Ag 1270048/RS, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado
em 21/09/2010, DJe 28/09/2010)
PROCESSUAL CIVIL - AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO - HONORRIOS
ADVOCATCIOS. DEFENSORIA PBLICA - CDIGO CIVIL - ART.
381 (CONFUSO). PRESSUPOSTOS.
1. Segundo noo do direito das obrigaes, ocorre confuso quando uma mesma pessoa
rene as qualidades de credor e devedor.
2. Em tal hiptese, por incompatibilidade lgica e expressa previso legal extingue-se a
obrigao.
3. Com base nessa premissa, a jurisprudncia desta Corte tem assentado o entendimento
de que no so devidos honorrios advocatcios Defensoria Pblica quando atua contra a pessoa
jurdica de direito pblico da qual parte integrante.
4. A contrario sensu, reconhece-se o direito ao recebimento dos honorrios advocatcios se
a atuao se d em face de ente federativo diverso, como, por exemplo, quando a Defensoria Pblica
Estadual atua contra Municpio.
5. Agravo regimental no provido.
(AgRg no Ag 1131351/MG, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em
20/08/2009, DJe 10/09/2009)
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL. INTERPOSIO NA PENDNCIA
DE JULGAMENTO DE EMBARGOS DECLARATRIOS. INTEMPESTIVIDADE.

JULGAMENTO EXTRA PETITA. MATRIA DE FATO. INEXISTNCIA.

DESAPROPRIAO POR INTERESSE SOCIAL AJUIZADA PELO INCRA. REA SITUADA EM FAIXA
DE FRONTEIRA. ESTADO DO PARAN. ANLISE DA LEGITIMIDADE DOS TTULOS NA AO DE
DESAPROPRIAO. POSSIBILIDADE.
PRECEDENTES.
1. " prematura a interposio de recurso especial antes do julgamento dos embargos de
declarao, momento em que ainda no esgotada a instncia ordinria e que se encontra interrompido o
lapso recursal" (REsp. n 776265/RS, Corte Especial, Rel. para acrdo Min. Cesar Asfor Rocha, publicado
em 06.08.2007).
2. A ofensa lei federal, para ensejar recurso especial, deve ser direta, como tal
considerada a que decorre de dico contrria ao preceito normativo. No tendo o acrdo recorrido
afirmado a possibilidade de deferimento de pedido no veiculado na inicial, inexiste controvrsia sobre a
interpretao do art. 460 do CPC a ser dirimida por esta Corte. A investigao a respeito de ter sido
deferido pedido no veiculado na inicial atividade que consiste, no em juzo sobre o contedo de
norma federal, e sim a respeito do contedo da petio inicial e de sua confrontao com os
fundamentos do acrdo recorrido. Trata-se de atividade estranha ao mbito constitucional do recurso
especial, vedada pela Smula 7/STJ.
3. De qualquer sorte, no se verifica, no caso, o vcio apontado. A inicial clara ao
sustentar a ilegitimidade do ttulo de domnio, no havendo falar em julgamento extra petita. E, ainda
que assim no o fosse, a Primeira Turma desta Corte decidiu que, "consectariamente, inocorre
julgamento extra-petita na anlise do domnio, no bojo da presente ao, porquanto h, em verdade,
impossibilidade jurdica de o titular expropriar bem prprio, o que encerra figura assemelhada
confuso" (REsp 784167 / PR, Min.
Luiz Fux, DJe 05.05.2008).
4. Esta Corte, por diversas vezes, assentou o entendimento de que "in casu, cuidam-se de
milhares de aes de desapropriao em curso na Justia Federal do Estado do Paran, cuja discusso
dominial assume relevncia amaznica, impondo-se o afastamento do bice em enfrentar a legitimidade
dos ttulos, sob pena de resultar em nefastas conseqncias aos entes envolvidos - expropriados, Incra,
Unio e Ministrio Pblico, como, v.g., duplicao do nmero de aes no judicirio e enriquecimento
sem causa, com prejuzos incalculveis" (REsp 721.768-PR, 1 Turma, Min. Luiz Fux, DJ de 18.06.2008).

5. Cabvel, no seio da ao de desapropriao em comento, a discusso atinente

titularidade das terras ao argumento de que h contornos especficos no caso (violncia e disputa de
terras concedidas a non domino) e, ainda em "respeito ao princpio do contraditrio e da ampla defesa e
realizao dos princpios da instrumentalidade das formas e da efetividade da prestao jurisdicional".
Precedentes da 1 Turma desta Corte: REsp 1029295/PR, Min. Teori Albino Zavascki, DJe de 20.08.2008;
REsp 728.795/PR, DJ de 19.06.2008; REsp 825.685/PR, DJ de 19.06.2008;
REsp 842.056/PR, DJ de 19.06.2008;REsp 848.965/PR, DJ de 19.06.2008;
REsp 850.935/PR, DJ de 18.06.2008, todos da relatoria do Ministro Luiz Fux.
6. Recurso especial do expropriado no conhecido; Recurso especial do Estado do Paran
parcialmente conhecido e, nessa parte, no provido.
(REsp 752.583/PR, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em
16/09/2008, DJe 22/09/2008)

PROCESSUAL CIVIL. OBRIGAO DE ENTREGAR COISA CERTA. MEDICAMENTOS.

ASTREINTES. FAZENDA PBLICA. MULTA DIRIA COMINATRIA. CABIMENTO.
NATUREZA. PROVEITO EM FAVOR DO CREDOR. VALOR DA MULTA PODE ULTRAPASSAR O VALOR DA
PRESTAO. NO PODE INVIABILIZAR A PRESTAO PRINCIPAL. NO H LIMITAO DE PERCENTUAL
FIXADO PELO LEGISLADOR.
1. A obrigao de fazer permite ao juzo da execuo, de ofcio ou a requerimento da parte, a imposio
de multa cominatria ao devedor, ainda que seja a Fazenda Pblica, consoante entendimento
consolidado neste Tribunal. Precedentes: AgRg no REsp 796255/RS, Rel. Min. Luiz Fux, Primeiro Turma,
13.11.2006; REsp 831784/RS, Rel. Min. Denise Arruda, Primeira Turma, 07.11.2006; AgRg no REsp
853990/RS, Rel.
Ministro Jos Delgado, Primeira Turma, DJ 16.10.2006; REsp 851760 / RS, Rel. Min. Teori Albino Zavascki,
Primeira Turma, 11.09.2006.
2. A multa processual prevista no caput do artigo 14 do CPC difere da multa cominatria prevista no Art.
461, 4 e 5, vez que a primeira tem natureza punitiva, enquanto a segunda tem natureza coercitiva a
fim de compelir o devedor a realizar a prestao determinada pela ordem judicial.
3. Os valores da multa cominatria no revertem para a Fazenda Pblica, mas para o credor, que faz jus
independente do recebimento das perdas e danos. Consequentemente, no se configura o instituto civil

da confuso previsto no art. 381 do Cdigo Civil, vez que no se confundem na mesma pessoa as
qualidades de credor e devedor.

4. O legislador no estipulou percentuais ou patamares que vinculasse o juiz na fixao da multa diria
cominatria. Ao revs, o 6, do art. 461, autoriza o julgador a elevar ou diminuir o valor da multa
diria, em razo da peculiaridade do caso concreto, verificando que se tornou insuficiente ou excessiva,
sempre com o objetivo de compelir o devedor a realizar a prestao devida.

5. O valor da multa cominatria pode ultrapassar o valor da obrigao a ser prestada, porque a sua
natureza no compensatria, porquanto visa persuadir o devedor a realizar a prestao devida.

6. Advirta-se, que a coero exercida pela multa tanto maior se no houver compromisso quantitativo
com a obrigao principal, obtemperando-se os rigores com a percepo lgica de que o meio executivo
deve conduzir ao cumprimento da obrigao e no inviabilizar pela bancarrota patrimonial do devedor.
7. Recurso especial a que se nega provimento.
(REsp 770.753/RS, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 27.02.2007, DJ 15.03.2007 p.
267)

PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. ART. 105, III, "B". EMENDA CONSTITUCIONAL N. 45/2004.
HONORRIOS DE ADVOGADO DEVIDOS PELO ESTADO DEFENSORIA PBLICA. IMPOSSIBILIDADE.
CONFUSO. ART. 1.049 DO CDIGO CIVIL DE 1916.

1. Com o advento da Emenda Constitucional n. 45/2004, a hiptese de cabimento prevista na alnea "b"
do permissivo constitucional passou a ser limitada afronta de lei federal por ato de governo local,
transferindo-se ao Supremo Tribunal Federal a competncia para apreciar causas que tratam de afronta
de lei local em face de lei federal.

2. O Estado no paga honorrios advocatcios nas demandas em que a parte contrria for representada
pela Defensoria Pblica.

Precedentes.

3. Extingue-se a obrigao quando configurado o instituto da confuso (art. 381 do Cdigo Civil atual).
4. Recurso especial provido.
(REsp 734.115/RJ, Rel. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA, SEGUNDA TURMA, julgado em 06.03.2007,
DJ 26.03.2007 p. 223)

RECURSO ESPECIAL. PROCESSO CIVIL. HONORRIOS ADVOCATCIOS. PARTE VENCEDORA REPRESENTADA

PELA DEFENSORIA PBLICA ESTADUAL. CONDENAO DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO AO PAGAMENTO
DA VERBA ADVOCATCIA.
IMPOSSIBILIDADE. CONFUSO ENTRE CREDOR E DEVEDOR. PRECEDENTE DA COLENDA PRIMEIRA SEO.
Na assentada de 10.12.2003, a colenda Primeira Seo, quando do julgamento do EREsp 493.342/RS, da
relatoria do eminente Ministro Jos Delgado, firmou entendimento no sentido de que, se a parte
vencedora foi representada em juzo pela Defensoria Pblica Estadual, indevida a condenao do
Estado ao pagamento da verba advocatcia. A Defensoria rgo do Estado, sem personalidade jurdica
prpria, razo pela qual se confundem na mesma pessoa o credor e o devedor. Precedentes: REsp
595.112/RS, Relator Min.
Castro Meira, DJU 24/05/2004, REsp 536.010/RS, Relator Min. Teori Albino Zavascki, DJU 28/10/2003, e
REsp 620.057/RS, da relatoria deste Magistrado, DJU. 18.10.2004.
Recurso especial improvido.
(REsp 704.763/RJ, Rel. Ministro FRANCIULLI NETTO, SEGUNDA TURMA, julgado em 22.03.2005, DJ
20.06.2005 p. 236)

3. Remisso e Confuso
Embora no tenham a dimenso terica de outros institutos, como a novao ou o pagamento
com sub-rogao, cuidaremos de tecer algumas importantes consideraes sobre a remisso e a
confuso.

Comecemos com a remisso.

Inicialmente, cumpre-nos, lembrar que esta modalidade de extino da obrigao no se confunde

com a remio, escrita com a letra , que instituto jurdico completamente diferente (de
acentuado cunho processual).

Exemplo da aplicao processual do instituto a remio da dvida que est prevista no art. 651 do
vigente Cdigo de Processo Civil brasileiro, consistente no pagamento do total da dvida,
extinguindo a execuo4.

No do instituto processual, todavia, de que cuidamos.

A remisso aqui tratada traduz o perdo da dvida, expresso ou tcito, total ou parcial, e
que, para se configurar, exige a conjugao de dois requisitos bsicos:

a) nimo de perdoar;

b) Aceitao do perdo: Nesse sentido, observa ORLANDO GOMES: Para a

doutrina italiana a remisso de dvida negcio jurdico unilateral, uma
espcie particular de renncia a um direito de crdito5. Optou a nova Lei
Codificada, portanto, pela teoria oposta, no sentido do reconhecimento da
natureza bilateral da remisso (art. 385, CC).

Alm disso, o perdo no pode prejudicar a eventuais direitos de terceiros.

Confira os artigos de lei:

CPC: Art. 651. Antes de adjudicados ou alienados os bens, pode o executado, a todo
tempo, remir a execuo, pagando ou consignando a importncia atualizada da dvida, mais
juros, custas e honorrios advocatcios. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

GOMES, Orlando. Obrigaes. 8 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1992, pg. 150.

CAPTULO

IX

Da Remisso das Dvidas

Art. 385. A remisso da dvida, aceita pelo devedor, extingue a obrigao, mas sem prejuzo de terceiro.
Art. 386. A devoluo voluntria do ttulo da obrigao, quando por escrito particular, prova
desonerao do devedor e seus co-obrigados, se o credor for capaz de alienar, e o devedor capaz de
adquirir.
Art. 387. A restituio voluntria do objeto empenhado prova a renncia do credor garantia real, no a
extino da dvida.
Art. 388. A remisso concedida a um dos co-devedores extingue a dvida na parte a ele correspondente;
de modo que, ainda reservando o credor a solidariedade contra os outros, j lhes no pode cobrar o
dbito sem deduo da parte remitida.
Passemos, pois, agora, confuso.

Opera-se a confuso quando as qualidades de credor e devedor so reunidas em uma mesma

pessoa, extinguindo-se, conseqentemente, a relao jurdica obrigacional6.

o que ocorre, por exemplo, quando um sujeito devedor de seu tio, e, por fora do
falecimento deste, adquire, por sucesso, a sua herana. Em tal hiptese, passar a ser credor de si
mesmo, de forma que o dbito desaparecer por meio da confuso.

Nesse sentido, dispe o art. 381 do CC-02:

Nesse sentido, no h dvida na jurisprudncia:

AO DE INDENIZAO. Quando as qualidades de credor e devedor se confundem na
mesma pessoa ocorre a figura da confuso, sendo descabido o pedido de indenizao
recursos denegados. Deciso unnime. (TRIBUNAL DE JUSTICA DO PR
DATA DE
JULGAMENTO: 05/12/1989 RECURSO: APELACAO CIVEL NUMERO: 10259 RELATOR:
LUCIO ARANTES)

Art. 381. Extingue-se a obrigao, desde que na mesma pessoa se confundam as

qualidades de credor e devedor.

J o art. 384 do Cdigo, finalmente, ao tratar da confuso, poderia causar alguma dvida:

Art. 384. Cessando a confuso, para logo se restabelece, com todos os seus acessrios, a
obrigao anterior.

Para facilitar a compreenso da regra, vale transcrever o exemplo apresentado pelo ilustre LVARO
VILLAA AZEVEDO:

Seria o caso de operar-se a confuso, de acordo com o primeiro exemplo dado, tendo
em vista a sucesso provisria de B (ante sua morte presumida desaparecimento em
um desastre aviatrio). Neste caso, durante o prazo e as condies que a lei prev,
aparecendo vivo B, desaparece a causa da confuso, podendo dizer-se que A esteve
impossibilitado de pagar seu dbito, porque iria faz-lo a si prprio, por ser herdeiro de
B, como se, nesse perodo, estivesse neutralizado o dever de pagar com o direito de
receber.7

4. Texto Complementar
LEMBRETE:

Em outra grade do Curso, nas aulas de Teoria Geral dos Contratos, ser estudada a
principiologia constitucional aplicvel s Obrigaes e aos Contratos.

AZEVEDO, lvaro Villaa. Teoria Geral das Obrigaes. 9. ed. So Paulo: RT, 2001, pgs.
224-225.

No entanto, desde j, trazemos, para o seu estudo, um excelente texto do Prof. Paulo Lbo,
grande civilista brasileiro, a respeito da matria.
Observe, portanto, que o seu estudo de Direito das Obrigaes e dos Contratos somente ser
completo a partir de uma necessria conexo com os princpios constitucionais, como o da
funo social e o da boa-f objetiva.
Segue, pois, o texto do renomado jurista.
DEVERES GERAIS DE CONDUTA NAS OBRIGAES CIVIS*
Paulo Luiz Netto Lobo**

SUMRIO: 1. DEVERES ANEXOS PRESTAO E DEVERES GERAIS DE CONDUTA; 2. DEVER DE BOA-F

OBJETIVA NAS OBRIGAES; 2.1. Deveres pr e ps-contratuais; 2.2. Dever de no agir contra o ato
prprio; 3. DEVER DE REALIZAO DA FUNO SOCIAL DAS OBRIGAES; 4. DEVER DE EQUIVALNCIA
MATERIAL DE DIREITOS E DEVERES; 5. DEVER DE EQUIDADE; 6. DEVER DE INFORMAR; 6.1. Dever de
informar e efeito jurdico da publicidade; 6.2. Dever de informar e garantia de cognoscibilidade; 7.
VIOLAO POSITIVA DA OBRIGAO.

1. DEVERES ANEXOS PRESTAO E DEVERES GERAIS DE CONDUTA

H deveres que excedem do prprio e estrito dever de prestao, especialmente nas obrigaes
negociais, mas que so com ele necessariamente anexos, unidos ou correlacionados. Larenz denominaos "deveres de conduta", que resultam do que as partes estipularam, ou do princpio da boa-f, ou das
circunstncias, ou, finalmente, das exigncias do trfico, que podem afetar a conduta que de qualquer
modo esteja em relao com a execuo da obrigao. Para ele, esses deveres no podem ser
demandados autonomamente, mas sua violao fundamenta obrigao de indenizao ou, ante certas
*

Deveres gerais de conduta nas obrigaes civis . Jus Navigandi, Teresina, a. 9, n. 711, 16

jun. 2005. Disponvel em:<http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=6903>. Acesso

em: 03 jul. 2005.
**

Paulo Luiz Netto Lobo - doutor em Direito pela USP, advogado, professor dos

programas de Mestrado e Doutorado em Direito da UFPE, UFAL e UnB, membro do Conselho

Nacional de Justia.

circunstncias, a resoluo do negcio jurdico. Esses deveres resultam naturalmente da relao jurdica
obrigacional, mas se diferenciam por seu carter secundrio ou complementar do dever primrio de
adimplemento. Toda obrigao recebe seu carter distintivo (sua configurao como contrato de
locao, de compra e venda, de empreitada) precisamente atravs do dever primrio de adimplemento,
mas seu contedo total compreende ademais deveres de conduta mais ou menos amplos8.

Sem embargo da excelncia dessa construo doutrinria, que dilatou os efeitos das obrigaes,
no sentido da solidariedade social, e da cooperao, com positiva influncia na doutrina brasileira,
atente-se para duas importantes restries que delas resultam: a) os deveres de conduta seriam
imputveis apenas ao devedor; b) seriam derivados do dever primrio da prestao de adimplemento,
neste sentido qualificando-se como secundrios, ou complementares, ou acessrios, ou conexos, ou
anexos, segundo variada terminologia adotada na doutrina.

A doutrina jurdica portuguesa opta pela denominao "deveres acessrios de conduta", conforme
se v em Antunes Varela e em Menezes Cordeiro. Antunes Varela distingue os deveres acessrios de
conduta, assim entendidos os que esto dispersos no Cdigo Civil e na legislao avulsa, a exemplo de
no se vender coisa com vcio, e o "dever geral de agir de boa-f", que seria muito mais que um dever
acessrio. A generalidade dos deveres acessrios de conduta no daria lugar exigibilidade da prestao
ou do adimplemento, mas sua violao poderia obrigar indenizao dos danos causados outra parte
ou dar mesmo origem resoluo do contrato ou sano anloga9.Para Menezes Cordeiro so deveres
acessrios: a) os deveres in contrahendo, impostos aos contraentes durante as negociaes que
antecedem o contrato, revelados pelos deveres de proteo, de esclarecimento e de lealdade; b) deveres
de eficcia protetora de terceiros; c) deveres post pactum finitum, que subsistiriam aps a extino da
relao obrigacional; d) deveres que subsistem na nulidade10. Esses deveres remetem, de um modo ou
de outro, ao princpio ou dever geral de boa-f.
8

LARENZ, Karl. Derecho de obligaciones. Trad. Jaime Santos Briz. Madrid: ERDP,1958, p.

22.
9

VARELA, Joo de Matos Antunes. Das obrigaes em geral. Vol. I. Coimbra: Almedina,

1986, p. 117.
10

CORDEIRO, Antnio Manuel da Rocha e Menezes. Da boa f no direito civil. Coimbra:

Almedina, 1997, p. 603-31.

Todavia, a evoluo do direito fez despontar deveres de conduta que se revestiram da dignidade
de princpios normativos, de carter constitucional e infraconstitucional, que deixaram de ter "carter
secundrio, complementar, do autntico dever de adimplemento", referido por Larenz, que tanta
influncia exerceu e exerce na civilstica brasileira. Os deveres de conduta, convertidos em princpios
normativos, no so simplesmente anexos ao dever de prestar adimplemento. A evoluo do direito flos deveres gerais de conduta, que se impem tanto ao devedor quanto ao credor e, em determinadas
circunstncias, a terceiros. Esses deveres no derivam da relao jurdica obrigacional, e muito menos do
dever de adimplemento; esto acima de ambos, tanto como limites externos ou negativos, quanto como
limites internos ou positivos. Derivam diretamente dos princpios normativos e irradiam-se sobre a
relao jurdica obrigacional e seus efeitos, conformando e determinando, de modo cogente, assim o
dbito como o crdito. Os deveres gerais de conduta exigem interpretao de seus efeitos e alcances
diretamente conjugada aos dos princpios de onde promanam. A compreenso de uns implicam a dos
outros.

Os princpios so explcitos quando j positivados no ordenamento jurdico, como os referidos no

art. 170 da Constituio, para a ordem econmica (justia social, livre iniciativa, valorizao do trabalho
humano, funo social da propriedade, defesa do consumidor etc.); so implcitos quando so extrados
dos valores consagrados no ordenamento jurdico merc da interpretao sistemtica de seus preceitos.
No que respeita ao contrato em geral, o Cdigo Civil de 2002 verteu em princpios normativos explcitos
a boa-f objetiva ou de conduta e a funo social e, implicitamente, a equivalncia material. Esses
princpios engendram deveres gerais de conduta a qualquer obrigao e no apenas aos contratos, pois
tm sede constitucional, como desdobramento dos princpios da solidariedade social e da justia social
(arts. 3, I, e 170 da Constituio), que transformaram profundamente o paradigma individualista do
Cdigo Civil anterior.

Devemos esclarecer que corrente no Brasil a terminologia alem de clusula geral, ora com significado
semelhante ao de princpio, ora com significado mais restrito de valor ou conjunto de valores, cujo
contedo se concretiza na aplicao da norma que a contm. Preferimos tratar as duas hipteses como
princpios, assumindo os riscos da generalizao, como o faz Pontes de Miranda. Freqentemente,
ambas utilizam conceitos indeterminados, o que amplia a funo de aplicao do direito e,

consequentemente, a responsabilidade do aplicador. A preferncia por princpios crescente no direito

atual, como se v na denominao adotada na Unio Europia para o projeto de cdigo unificado de
direito contratual, da chamada Comisso Lando: "Princpios do Direito Contratual Europeu"11. Neste
caso, os princpios tero natureza dispositiva ou supletiva, podendo as partes integr-los ou no ao
contrato. No direito brasileiro, os princpios tm carter normativo cogente, com primazia sobre a
conveno das partes e integrao necessria ao ato ou negcio jurdico, salvo se se tratar de contrato
internacional, cuja lei nacional aplicvel pode ser escolhida.
No Cdigo Civil, os princpios assumem primazia, com enunciaes freqentes no contedo de
suas regras, s vezes ao lado de conceitos indeterminados. Os conceitos indeterminados ( e. g.:
"desproporo manifesta" e "valor real da prestao", do art. 317) complementam e explicitam o
contedo das regras jurdicas, mas no tm autonomia normativa. J os princpios so espcies de
normas jurdicas, podendo ter enunciaes autnomas ou estarem contidos como expresses nas regras.
No art. 187, as expresses "fim econmico e social", "boa-f" e "bons costumes" so princpios, pois o
ato jurdico que exceder os limites por eles impostos ser considerado ilcito e, consequentemente, nulo.
Relativamente ao contrato, o Cdigo Civil faz meno expressa "funo social do contrato" (art. 421) e,
nesse ponto, foi mais incisivo que o Cdigo de Defesa do Consumidor. Consagrou-se, definitivamente e
pela primeira vez na legislao civil brasileira, a boa-f objetiva, exigvel tanto na concluso quanto na
execuo do contrato (art. 422). A referncia feita ao princpio da probidade abundante uma vez que
se inclui no princpio da boa-f, como abaixo se demonstrar. No que toca ao princpio da equivalncia
material o Cdigo o incluiu, de modo indireto, nos dois importantes artigos que disciplinam o contrato de
adeso (arts. 423 e 424), ao estabelecer a interpretao mais favorvel ao aderente (interpretatio contra
stipulatorem) e ao declarar nula a clusula que implique renncia antecipada do contratante aderente a
direito resultante da natureza do negcio (clusula geral aberta, a ser preenchida pela mediao
concretizadora do aplicador ou intrprete, caso a caso).

O Cdigo de Defesa do Consumidor uma lei eminentemente principiolgica, com vasta utilizao
no s dos princpios mas de conceitos indeterminados. De seus variados dispositivos podem ser
colhidos os princpios da transparncia, da harmonia das relaes de consumo, da vulnerabilidade do
consumidor, da boa-f, da segurana do consumidor, da equivalncia material entre consumidores e
11

Cf. HARTKAMP, Arthur. The principles of european contract law. Stvdia ivridica: colloquia

8. Coimbra, n. 64, p. 53-58, 2002.

fornecedores, da informao, de modificao de prestaes desproporcionais, de reviso por

onerosidade excessiva, de acesso justia, da responsabilidade solidria dos fornecedores do produto ou
do servio, da reparao objetiva, da interpretao favorvel ao consumidor, da equidade. Desses
princpios defluem direitos gerais de conduta correspondentes, nas relaes jurdicas de consumo.

Os deveres gerais de conduta, ainda que incidam diretamente nas relaes obrigacionais,
independentemente da manifestao de vontade dos participantes, necessitam de concreo de seu
contedo, em cada relao, considerados o ambiente social e as dimenses do tempo e do espao de sua
observncia ou aplicao. Essa sua caracterstica, razo porque so insuscetveis ao processo
tradicional de subsuno do fato norma jurdica, porque esta determina a obrigatoriedade da
incidncia da norma de conduta (por exemplo, a boa-f) sem dizer o que ela ou sem defini-la. A
situao concreta que fornecer ao intrprete os elementos de sua concretizao. Utilizando-se uma
metfora, uma moldura com tela em branco, para que o contedo (a pintura) seja necessariamente
concretizado dentro dos limites e condies que objetivamente se apresentem. No se confunde com
sentimentos ou juzos de valor subjetivos do intrprete, porque o contedo concreto determinvel em
sentido objetivo, at com uso de catlogo de opinies e lugares comuns (topoi) consolidados na doutrina
e na jurisprudncia, em situaes semelhantes ou equivalentes. O lugar e o tempo so determinantes,
pois o intrprete deve levar em conta os valores sociais dominantes na poca e no espao da
concretizao do contedo do dever de conduta. No deve surpreender que o mesmo texto legal, em
que se insere o princpio tutelar do dever de conduta, sofra variaes de sentido ao longo do tempo.

2. DEVER DE BOA-F OBJETIVA NAS OBRIGAES

A boa-f objetiva dever de conduta dos indivduos nas relaes jurdicas obrigacionais, especialmente
no contrato. Interessam as repercusses de certos comportamentos na confiana que as pessoas
normalmente neles depositam. Confia-se no significado comum, usual, objetivo da conduta ou
comportamento reconhecvel no mundo social. A boa-f objetiva importa conduta honesta, leal, correta.
a boa-f de conduta. Para Menezes Cordeiro12, a confiana exprime a situao em que uma pessoa
adere, em termos de atividade ou de crena, a certas representaes, passadas, presentes ou futuras,

12

CORDEIRO, 1997, p. 1.234.

que tenha por efetivas. O princpio da confiana explicitaria o reconhecimento dessa situao e a sua
tutela.

A boa-f objetiva no princpio dedutivo, no argumentao dialtica; medida e diretiva para

pesquisa da norma de deciso, da regra a aplicar no caso concreto, sem hiptese normativa prconstituda13, mas que ser preenchida com a mediao concretizadora do intrprete-julgador. Cada
relao obrigacional exige um juzo de valor extrado do ambiente social, considerados o momento e o
lugar em que se realiza; mas esse juzo no subjetivo, no sentido de se irradiar das convices morais
do intrprete. Como esclarece Larenz14, deve ser tomado como mdulo o pensamento de um intrprete
justo e eqitativo, isto , "que a sentena h de ajustar-se s exigncias geralmente vigentes da justia,
ao critrio refletido na conscincia do povo ou no setor social a que se vinculem os participantes (por
exemplo, comerciantes, artesos, agricultores)", desde que observados os valores de fidelidade e
confiana.

O Cdigo Civil estabelece, no art. 113, que "os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a
boa-f e os usos do lugar de sua celebrao". Essa regra cogente, no podendo ser afastada pelas
partes. Cada figurante (devedor ou credor) assume o dever prprio e em relao ao outro, de comportarse com boa-f, obrigatoriamente. Como se v, vai alm do simples dever anexo prestao. Ao regular o
abuso do direito, o art. 187 qualifica como ato ilcito, gerador de dever de indenizar, exercer o direito
contrariamente boa-f. No art. 422 refere-se a ambos os contratantes do contrato comum civil ou
mercantil, no podendo o princpio da boa-f ser aplicado preferencialmente ao devedor, neste caso
segundo a regra contida no art. 242 do Cdigo Civil alemo. Nas relaes de consumo, todavia, ainda que
o inciso III do art. 4 do CDC cuide de aplic-lo a consumidores e fornecedores, a estes que ele se
impe, principalmente, em virtude da vulnerabilidade daqueles. Por exemplo, no que concerne
informao o princpio da boa-f volta-se em grande medida ao dever de informar do fornecedor.

Alm dos tipos legais expressos de clusulas abusivas o Cdigo de Defesa do Consumidor fixou a boa-f
como clusula geral de abertura, que permite ao aplicador ou intrprete o teste de compatibilidade das
13

MENGONI, Luigi. Spunti per una teoria delle clausule generali. In: Il principio de buena

fede. Francesco D. Busnelli (Coord.). Milano: Giuffr, 1987, p. 10.

14

LARENZ, 1958, p. 143.

clusulas ou condies gerais dos contratos de consumo. No inciso IV do art. 51 a boa-f, contudo, a boaf est associada ou alternada com a eqidade ("... com a boa-f ou a eqidade"), a merecer
considerao, adiante.

Por seu turno, o art. 422 do Cdigo Civil de 2002 associou ao princpio da boa-f o que denominou de
princpio da probidade ("... os princpios da probidade e boa-f"). No direito pblico a probidade constitui
princpio autnomo da Administrao Pblica, previsto explicitamente no art. 37 da Constituio, como
"princpio da moralidade" a que se subordinam todos agentes pblicos. No direito contratual privado,
todavia, a probidade qualidade exigvel sempre conduta de boa-f. Quando muito seria princpio
complementar da boa-f objetiva ao lado dos princpios da confiana, da informao e da lealdade. Pode
dizer-se que no h boa-f sem probidade.

A boa-f no se confunde com o dever observncia dos bons costumes, os quais tm sentido mais amplo
de condutas socialmente aceitas, como traduo da moral comunitria dominante ao plano jurdico, que
lhe empresta juridicidade. A boa-f objetiva oferece dimenso mais especfica, como dever de conduta
dos participantes da relao obrigacional segundo fundamentos e padres ticos. Sabe-se que a moral e
as normas morais, existentes em cada comunidade, no se confundem com a tica, sublimada como
padres ideais de conduta. A moral extrai-se da realidade social, com suas contingncias e vicissitudes
(por isso, fala-se de moral crist, moral burguesa, por exemplo), enquanto a tica um dever ser
otimizado, ideal, que orienta a conduta humana mxima harmonia e perfectabilidade. Com risco de
simplificao, dizemos que os bons costumes esto mais prximos da moral, e a boa-f da tica.

2.1. Deveres pr e ps-contratuais

Questo relevante o dos limites objetivos do princpio da boa-f nos contratos. A melhor
doutrina tem ressaltado que a boa-f no apenas aplicvel conduta dos contratantes na execuo de
suas obrigaes mas aos comportamentos que devem ser adotados antes da celebrao (in contrahendo)
ou aps a extino do contrato (post pactum finitum). Assim, para fins do princpio da boa-f objetiva so
alcanados os comportamentos do contratante antes, durante e aps o contrato. O Cdigo de Defesa do
Consumidor avanou mais decisivamente nessa direo, ao incluir na oferta toda informao ou
publicidade suficientemente precisa (art. 30), ao impor o dever ao fornecedor de assegurar ao

consumidor cognoscibilidade e compreensibilidade prvias do contedo do contrato (art. 46), ao tornar

vinculantes os escritos particulares, recibos e pr-contratos (art. 48) e ao exigir a continuidade da oferta
de componentes e peas de reposio, aps o contrato de aquisio do produto (art. 32).
O Cdigo Civil no foi to claro em relao aos contratos comuns, mas, quando refere
amplamente (art. 422) concluso e execuo do contrato, admite a interpretao em conformidade
com o atual estado da doutrina jurdica acerca do alcance do princpio da boa f aos comportamentos in
contrahendo e post pactum finitum. A referncia concluso deve ser entendida como abrangente da
celebrao e dos comportamentos que a antecedem, porque aquela decorre destes. A referncia
execuo deve ser tambm entendida como inclusiva de todos os comportamentos resultantes da
natureza do contrato. Em suma, em se tratando de boa-f, os comportamentos formadores ou
resultantes de outros no podem ser cindidos.

Independentemente do alcance da norma codificada, o princpio geral da boa-f obriga, aos que
intervierem em negociaes preliminares ou tratativas, o comportamento com diligncia e considerao
aos interesses da outra parte, respondendo pelo prejuzo que lhes causar. A relao jurdica prcontratual submete-se incidncia dos deveres gerais de conduta. Construiu-se, no sculo XIX,
remontando-se ao jurista alemo Ihering, a teoria da culpa in contrahendo, para imputar a quem deu
causa frustrao contratual o dever de reparar, fundando-se na relao de confiana criada pela
existncia das negociaes preliminares; nessa poca de predomnio da culpa, procurou-se arrimo na
responsabilidade civil extranegocial culposa, gerando pretenso de indenizao. Larenz entende que no
apenas procede a indenizao do dano em favor da parte que tenha confiado na validade do contrato,
mas todo dano que seja conseqncia da infrao de um dever de diligncia contratual, segundo o
estado em que se acharia a outra parte se tivesse sido cumprido o dever de proteo, informao e
diligncia. Ou seja, na prtica, a infrao de dever de conduta pr-contratual deve ser regida pelos
mesmos princpios da responsabilidade por infrao dos deveres de conduta contratual15. Nesta ltima
direo, encaminha-se o direito positivo brasileiro, principalmente quanto aos efeitos da informao que
antecede. O art. 30 do Cdigo de Defesa do Consumidor estabelece que toda informao obriga o
fornecedor e "integra o contrato que vier a ser celebrado". Portanto, os dados de informao que

15

LARENZ, 1958, p. 110.

antecedem o contrato de consumo so partes integrantes deste, independentemente da vontade ou

culpa das partes.

2.2. Dever de no agir contra o ato prprio

Entre tantas expresses derivadas do princpio da boa-f pode ser destacado o dever de no agir
contra o ato prprio. Significa dizer que a ningum dado valer-se de determinado ato, quando lhe for
conveniente e vantajoso, e depois voltar-se contra ele quando no mais lhe interessar. Esse
comportamento contraditrio denota intensa m-f, ainda que revestido de aparncia de legalidade ou
de exerccio regular de direito. Nas obrigaes revela-se, em muitos casos, como aproveitamento da
prpria torpeza, mas a incidncia do dever no exige o requisito de intencionalidade.

Essa teoria radica no desenvolvimento do antigo aforismo venire contra factum proprium nulli
conceditur, significando que a ningum licito fazer valer um direito em contradio com sua anterior
conduta, quando esta conduta interpretada objetivamente segunda a lei, segundo os bons costumes e a
boa-f, justifica a concluso que no se far valer posteriormente o direito que com estes se choque. No
direito anglo-americano longa a tradio do instituto do estoppel, em razo do qual "uma parte
impedida em virtude de seus prprios atos de exigir um direito em detrimento da outra parte que
confiou em tal conduta e se comportou em conformidade com ela"16. A teoria encontra-se consolidada
na doutrina e na jurisprudncia. Puig Brutau sustenta que quem deu lugar a uma situao enganosa,
ainda que sem inteno, no pode pretender que seu direito prevalea sobre o de quem confiou na
aparncia originada naquela situao; esta aparncia, afirma-se, deu lugar crena da "verdade" de uma
situao jurdica determinada17.

O contedo desse dever tambm versado doutrinariamente sob a denominao de teoria dos
atos prprios, "que sanciona como inadmissvel toda pretenso lcita mas objetivamente contraditria
com respeito ao prprio comportamento anterior efetuado pelo mesmo sujeito". O fundamento radica
16

BLACK, Henry Campbell. Blacks law dictionary. St. Paul: West Publishing, 1990, verbete

estoppel.
17

PUIG BRUTAU, Jos. Estudios de derecho comparado: la doctrina de los actos proprios.

Barcelona: Ediciones Ariel, 1951, p. 102.

na confiana despertada no outro sujeito de boa-f, em razo da primeira conduta realizada. A boa-f
restaria vulnerada se fosse admissvel aceitar e dar curso pretenso posterior e contraditria. So
requisitos: a) existncia de uma conduta anterior, relevante e eficaz; b) exerccio de um direito subjetivo
pelo mesmo sujeito que criou a situao litigiosa devida contradio existente entre as duas condutas;
c) a identidade de sujeitos que se vinculam em ambas condutas18. J Anderson Schreiber, sob a tica do
direito brasileiro, considera como pressupostos de incidncia da vedao de venire contra factum
proprium: a) um factum proprium, isto , uma conduta inicial; b) a legtima confiana de outrem na
conservao do sentido objetivo desta conduta; c)um comportamento contraditrio com este sentido
objetivo; d) um dano ou, no mnimo, um potencial de dano a partir da contradio19.

O Cdigo Civil de 2002, nos preceitos destinados ao lugar do adimplemento, introduziu norma
(art. 330) cuja natureza corresponde ao dever de no contradizer o ato prprio: "O pagamento
reiteradamente feito em outro local faz presumir renncia do credor relativamente ao previsto no
contrato". Em outras palavras, o credor no pode fazer valer o estipulado no contrato contrariando a
conduta que adotou, ao admitir que o adimplemento se fizesse em outro lugar, pois gerou a confiana
do devedor que assim se manteria. Outra norma que realiza esse dever o pargrafo nico do art. 619,
relativamente ao contrato de empreitada, mediante o qual o dono da obra obrigado a pagar ao
empreiteiro os aumentos e acrscimos, segundo o que for arbitrado, se, sempre presente obra, por
continuadas visitas, no podia ignorar o que se estava passando, e nunca protestou; no pode prevalecer
o contrato contrariando essa conduta assim consolidada.

A aplicao da teoria ampla em situaes variadas; no direito das obrigaes podem ser
referidas: a) quando uma parte, intencionalmente ou no, faz crer outra que tal forma no
necessria, incorrendo em contradio com seus prprios atos quando, mais tarde, pretende amparar-se
nesse defeito formal para no cumprir sua obrigao; b) quando, apesar da nulidade, uma parte
considera vlido o ato, dele se beneficiando, invocando a nulidade posteriormente por deixar de
interess-la; c) quando um fornecedor oferece bonificaes nas prestaes ajustadas, cancelando-as sem
18

BORDA, Alejandro. La teoria de los actos proprios. Buenos Aires: Abeledo-Perrot, 1993, p.

12.
19

SCHREIBER, Andrson. A proibio de comportamento contraditrio: tutela da confiana e

venire contra factum proprium. Rio de Janeiro: Renovar, 2005, p. 271.

aviso prvio; d) quando uma parte aceita receber reiteradamente as prestaes com alguns dias aps o
vencimento, sem cobrana de acrscimos convencionados para mora, passando a exigi-los
posteriormente.

3. DEVER DE REALIZAO DA FUNO SOCIAL DAS OBRIGAES

O princpio da funo social determina que os interesses individuais das partes do negcio sejam
exercidos em conformidade com os interesses sociais, sempre que estes se apresentem. No pode haver
conflito entre eles pois os interesses sociais so prevalecentes. Qualquer obrigao contratual repercute
no ambiente social, ao promover peculiar e determinado ordenamento de conduta e ao ampliar o trfico
jurdico.
Para Miguel Reale o contrato nasce de uma ambivalncia, de uma correlao essencial entre o
valor do indivduo e o valor da coletividade. "O contrato um elo que, de um lado, pe o valor do
indivduo como aquele que o cria, mas, de outro lado, estabelece a sociedade como o lugar onde o
contrato vai ser executado e onde vai receber uma razo de equilbrio e medida"20.

No perodo do Estado liberal a inevitvel dimenso social do contrato era desconsiderada para
que no prejudicasse a realizao individual, em conformidade com a ideologia constitucionalmente
estabelecida; o interesse individual era o valor supremo, apenas admitindo-se limites negativos gerais de
ordem pblica e bons costumes, no cabendo ao Estado e ao direito consideraes de justia social.

A funo exclusivamente individual do contrato incompatvel com o Estado social, caracterizado,

sob o ponto de vista do direito, como j vimos, pela tutela explcita da ordem econmica e social na
Constituio. O art. 170 da Constituio brasileira estabelece que toda a atividade econmica e o
contrato o instrumento dela est submetida primazia da justia social. No basta a justia
comutativa que o liberalismo jurdico entendia como exclusivamente aplicvel ao contrato21. Enquanto
20
21

REALE, Miguel. O projeto do Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 1986, p. 10.

No por acaso que um dos maiores tericos do neoliberalismo, Frederick Hayeck,

entende que a justia social o principal obstculo a ser removido. Em viso profundamente
individualista, diz que "ao contrrio do socialismo, deve ser dito que o liberalismo se dedica
justia comutativa, porm no quilo que se denomina justia distributiva ou, mais

houver ordem econmica e social haver Estado social; enquanto houver Estado social haver funo
social do contrato.
Com exceo da justia social, a Constituio no se refere explicitamente funo social do
contrato. F-lo em relao propriedade, em vrias passagens, como no art.170, quando condicionou o
exerccio da atividade econmica observncia do princpio da funo social da propriedade. A
propriedade o segmento esttico da atividade econmica, enquanto o contrato seu segmento
dinmico. Assim, a funo social da propriedade afeta necessariamente o contrato, como instrumento
que a faz circular.

Tampouco o Cdigo de Defesa do Consumidor o explicitou, mas no havia necessidade porquanto

ele a prpria regulamentao da funo social do contrato nas relaes de consumo.

No Cdigo Civil de 2002 a funo social surge relacionada "liberdade de contratar", como seu
limite fundamental. A liberdade de contratar, ou autonomia privada, consistiu na expresso mais aguda
do individualismo jurdico, entendida por muitos como o toque de especificidade do direito privado. So
dois princpios antagnicos que exigem aplicao harmnica. No Cdigo a funo social no simples
limite externo ou negativo mas limite positivo, alm de determinao do contedo da liberdade de
contratar. Esse o sentido que decorre dos termos "exercida em razo e nos limites da funo social do
contrato" (art. 421).

O princpio da funo social a mais importante inovao do direito contratual comum brasileiro
e, talvez, a de todo o Cdigo Civil. Os contratos que no so protegidos pelo direito do consumidor
devem ser interpretados no sentido que melhor contemple o interesse social, que inclui a tutela da parte
mais fraca no contrato, ainda que no configure contrato de adeso. Segundo o modelo do direito
constitucional, o contrato deve ser interpretado em conformidade com o princpio da funo social.

recentemente, justia social". Para ele, em uma ordem econmica baseada no mercado, o
conceito de justia social no tem sentido, nem contedo. No jogo econmico, somente a
conduta dos jogadores pode ser justa, no o resultado. HAYECK, Frederick. Liberalismo:
Palestras e Trabalhos. Trad. Karin Strauss, So Paulo: Centro de Estudos Polticos e Sociais,
1994, p. 51.

O princpio da funo social do contrato harmoniza-se com a modificao substancial relativa

regra bsica de interpretao dos negcios jurdicos introduzida pelo art. 112 do Cdigo Civil de 2002,
que abandonou a investigao da inteno subjetiva dos figurantes em favor da declarao objetiva,
socialmente afervel, ainda que contrarie aquela.

4. DEVER DE EQUIVALNCIA MATERIAL DE DIREITOS E DEVERES

O princpio da equivalncia material busca realizar e preservar o equilbrio real de direitos e

deveres no contrato, antes, durante e aps sua execuo, para harmonizao dos interesses. Esse
princpio preserva a equao e o justo equilbrio contratual, seja para manter a proporcionalidade inicial
dos direitos e obrigaes, seja para corrigir os desequilbrios supervenientes, pouco importando que as
mudanas de circunstncias pudessem ser previsveis. O que interessa no mais a exigncia cega de
cumprimento do contrato, da forma como foi assinado ou celebrado, mas se sua execuo no acarreta
vantagem excessiva para uma das partes e desvantagem excessiva para outra, afervel objetivamente,
segundo as regras da experincia ordinria. O princpio clssico pacta sunt servanda passou a ser
entendido no sentido de que o contrato obriga as partes contratantes nos limites do equilbrio dos
direitos e deveres entre elas.

No Cdigo Civil o princpio teve introduo explcita nos contratos de adeso. Observe-se, todavia,
que o contrato de adeso disciplinado pelo Cdigo Civil tutela qualquer aderente, seja consumidor ou
no, pois no se limita a determinada relao jurdica como a de consumo. Esse princpio abrange o
princpio da vulnerabilidade jurdica de uma das partes contratantes, que o Cdigo de Defesa do
Consumidor destacou.
O princpio da equivalncia material rompe a barreira de conteno da igualdade jurdica e formal,
que caracterizou a concepo liberal do contrato. Ao juiz estava vedada a considerao da desigualdade
real dos poderes contratuais ou o desequilbrio de direitos e deveres, pois o contrato fazia lei entre as
partes, formalmente iguais, pouco importando o abuso ou explorao da mais fraca pela mais forte.

O princpio da equivalncia material desenvolve-se em dois aspectos distintos: subjetivo e

objetivo. O aspecto subjetivo leva em conta a identificao do poder contratual dominante das partes e a
presuno legal de vulnerabilidade. A lei presume juridicamente vulnerveis o trabalhador, o inquilino, o

consumidor, o aderente de contrato de adeso, dentre outros. Essa presuno absoluta, pois no pode
ser afastada pela apreciao do caso concreto. O aspecto objetivo considera o real desequilbrio de
direitos e deveres contratuais que pode estar presente na celebrao do contrato ou na eventual
mudana do equilbrio em virtude de circunstncias supervenientes que levem a onerosidade excessiva
para uma das partes.

5. DEVER DE EQUIDADE

A equidade, entendida como justia do caso concreto, tem este como sua razo de ser, na
contemplao das circunstncias que o cercam; cada caso um caso. O apelo equidade o
reconhecimento pela prpria lei de que a prestao pode ser injusta. J Aristteles, em lio sempre
atual, dizia que a prpria natureza da equidade a retificao da lei onde esta se revela insuficiente pelo
seu carter universal, porque "a lei leva em considerao a maioria dos casos, embora no ignore a
possibilidade de falha decorrente dessa circunstncia"22. Nesses casos a equidade intervm para julgar,
no com base na lei, mas com base naquela justia que a mesma lei deve realizar.

Durante o predomnio do individualismo jurdico, a equidade praticamente desapareceu do direito

civil, principalmente do direito das obrigaes, em virtude da concepo dominante de insular as
relaes privadas em campo imune interferncia do Estado ou dos interesses sociais. A aplicao da
equidade, milenarmente construda como valor constituinte da justia, envolve necessariamente a
interveno do juiz, que o agente do Estado, e retomou sua fora no Estado Social, desenvolvido desde
as primeiras dcadas do sculo XX, como etapa da evoluo do Estado Moderno.

O juzo de eqidade conduz o juiz s proximidades do legislador, porm limitado decidibilidade

do conflito determinado, na busca do equilbrio dos poderes privados. Apesar de trabalhar com critrios
objetivos, com standards valorativos, a eqidade entendida no referido sentido aristotlico da justia
do caso concreto. O juiz deve partir de critrios definidos referenciveis em abstrato, socialmente
tpicos, conformando-os situao concreta, mas no os podendo substituir por juzos subjetivos de
valor.
22

ARISTTELES. tica a Nicmacos. Trad. Mrio de Gama Cury. Braslia: Ed.UnB, 1995, p.

109.

O Cdigo Civil determina explicitamente a formao do juzo de equidade, para soluo de certas
situaes com potencialidade de conflito, o que obriga o juiz a buscar os elementos de deciso fora da
simples e tradicional subsuno do fato norma. So exemplos dessa viragem equidade, aplicveis ao
direito das obrigaes: a) se os juros de mora no cobrirem o prejuzo do credor, e no havendo pena
convencional, pode o juiz conceder eqitativamente indenizao suplementar (art. 404); b) se a pena
civil ou clusula penal for manifestamente excessiva, deve ser eqitativamente reduzida pelo juiz (art.
413); c) se a obrigao do locatrio pagar o aluguel pelo tempo que faltar, pelo fato de devolver a coisa
antes do encerramento do contrato, for considerada excessiva, o juiz fixar a indenizao "em bases
razoveis", ou seja, equitativamente (art. 572); d) se o aluguel arbitrado pelo locador, aps notificado o
locatrio a restituir a coisa em razo do encerramento do prazo, for considerado manifestamente
excessivo, poder o juiz reduzi-lo (art. 575); e) se a prestao de servios for feita por quem no possua
ttulo de habilitao, mas resultar benefcio para a outra parte, o juiz atribuir uma "compensao
razovel", o que apenas ser feito mediante a equidade (art. 606); f) se ocorrer diminuio do material
ou da mo-de-obra superior a dez por cento do preo convencionado, no contrato de empreitada,
poder ser este revisto (art. 620); g) se as pessoas imputveis pela reparao dos danos causados pelo
incapaz no dispuserem de meios suficientes, o juiz fixar indenizao eqitativa que ser respondida
diretamente pelo incapaz, de modo a no priv-lo do necessrio (art. 928); se houver excessiva
desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir eqitativamente a indenizao
(art. 944).

O contrato pode estar submetido arbitragem por opo das partes, seja mediante clusula
compromissria nele includa, seja mediante especfico contrato de compromisso (arts. 851 a 853 do
Cdigo Civil), subtraindo-se da administrao regular de justia ou do juiz de direito, para soluo de
eventuais conflitos. O art. 2 da Lei n. 9.307, de 1996 (que regula a arbitragem), estabelece que a
arbitragem poder ser de direito (definindo qual) ou de equidade, a critrio das partes, e o art. 18 define
o rbitro como juiz de fato e de direito, e a sentena que proferir no fica sujeita a recurso ou
homologao do Poder Judicirio. Como juiz de fato, o rbitro decide segundo o largo alcance da
equidade, sem se ater a qualquer norma de direito. Mas, ainda que as partes tenham vinculado a
arbitragem a normas jurdicas, o dever geral de agir segundo a equidade integra o contrato.

6. DEVER DE INFORMAR

O direito informao e o correspectivo dever de informar tm raiz histrica na boa-f, mas

adquiriram autonomia prpria, ante a tendncia crescente do Estado Social de proteo ou tutela
jurdica dos figurantes vulnerveis das relaes jurdicas obrigacionais. Indo alm da equivalncia jurdica
meramente formal, o direito presume a vulnerabilidade jurdica daqueles que a experincia indicou
como mais freqentemente lesados pelo poder negocial dominante, tais como o trabalhador, o inquilino,
o consumidor, o aderente. Nessas situaes de vulnerabilidade, torna-se mais exigente o dever de
informar daquele que se encontra em situao favorvel no domnio das informaes, de modo a
compensar a deficincia do outro. O dever de informar exigvel antes, durante e aps a relao jurdica
obrigacional.

O ramo do direito que mais avanou nessa direo foi o direito do consumidor, cujo
desenvolvimento aproveita a todo o direito privado. A concepo, a fabricao, a composio, o uso e a
utilizao dos produtos e servios atingiu, em nossa era, elevados nveis de complexidade, especialidade
e desenvolvimento cientfico e tecnolgico cujo conhecimento difcil ou impossvel de domnio pelo
consumidor tpico, ao qual eles se destinam. A massificao do consumo, por outro lado, agravou o
distanciamento da informao suficiente. Nesse quadro, compreensvel que o direito avance para
tornar o dever de informar um dos esteios eficazes do sistema de proteo.

O dever de informar impe-se a todos os que participam do lanamento do produto ou servio,

desde sua origem, inclusive prepostos e representantes autnomos. dever solidrio, gerador de
obrigao solidria. Essa solidariedade passiva necessria, como instrumento indispensvel de eficaz
proteo ao consumidor, para que ele no tenha de suportar o nus desarrazoado de identificar o
responsvel pela informao, dentre todos os integrantes da respectiva cadeia econmica (produtor,
fabricante, importador, distribuidor, comerciante, prestador do servio). Cumpre-se o dever de informar
quando a informao recebida pelo consumidor tpico preencha os requisitos de adequao, suficincia e
veracidade. Os requisitos devem estar interligados. A ausncia de qualquer deles importa
descumprimento do dever de informar.

A adequao diz com os meios de informao utilizados e com o respectivo contedo. Os meios
devem ser compatveis com o produto ou o servio determinados e o consumidor destinatrio tpico. Os
signos empregados (imagens, palavras, sons) devem ser claros e precisos, estimulantes do conhecimento
e da compreenso. No caso de produtos, a informao deve referir composio, aos riscos,
periculosidade. Maior cautela deve haver quando o dever de informar veicula-se por meio da informao
publicitria, que de natureza diversa. Tome-se o exemplo do medicamento. A informao da
composio e dos riscos pode estar neutralizada pela informao publicitria contida na embalagem ou
na bula impressa interna. Nessa hiptese, a informao no ser adequada, cabendo ao fornecedor
provar o contrrio. A legislao de proteo do consumidor destina linguagem empregada na
informao especial cuidado. Em primeiro lugar, o idioma ser o vernculo. Em segundo lugar, os termos
empregados ho de ser compatveis com o consumidor tpico destinatrio. Em terceiro lugar, toda a
informao necessria que envolva riscos ou nus que devem ser suportados pelo consumidor ser
destacada, de modo a que "saltem aos olhos". Alguns termos em lngua estrangeira podem ser
empregados, sem risco de infrao ao dever de informar, quando j tenham ingressado no uso corrente,
desde que o consumidor tpico com eles esteja familiarizado. No campo da informtica, por exemplo, h
universalizao de alguns termos em ingls, cujas tradues so pouco expressivas, a exemplo do
aparelho denominado mouse.
A suficincia relaciona-se com a completude e integralidade da informao. Antes do advento do
direito do consumidor era comum a omisso, a precariedade, a lacuna, quase sempre intencionais,
relativamente a dados ou referncias no vantajosas ao produto ou servio. A ausncia de informao
sobre prazo de validade de um produto alimentcio, por exemplo, gera confiana no consumidor de que
possa ainda ser consumido, enquanto que a informao suficiente permite-lhe escolher aquele que seja
de fabricao mais recente. Situao amplamente divulgada pela imprensa mundial foi a das indstrias
de tabaco que sonegaram informao, de seu domnio, acerca dos danos sade dos consumidores.
Insuficiente , tambm, a informao que reduz, de modo proposital, as conseqncias danosas pelo uso
do produto, em virtude do estgio ainda incerto do conhecimento cientfico ou tecnolgico.

A veracidade o terceiro dos mais importantes requisitos do dever de informar. Considera-se

veraz a informao correspondente s reais caractersticas do produto e do servio, alm dos dados
corretos acerca de composio, contedo, preo, prazos, garantias e riscos. A publicidade no

verdadeira, ou parcialmente verdadeira, considerada enganosa e o direito do consumidor destina

especial ateno a suas conseqncias.

Em determinadas obrigaes o dever de informar particularizado para um dos figurantes ou

participantes. No Cdigo Civil, por exemplo, o comprador, se o contrato contiver clusula de preferncia
para o vendedor, tem o dever de a este informar do preo e das vantagens oferecidos por terceiro para
adquirir a coisa, sob pena de responder por perdas e danos (art. 518); o locatrio tem o dever de
informar ao locador as turbaes de terceiros, que se pretendam fundadas em direito (art. 569); o
empreiteiro que se responsabilizar apenas pela mo-de-obra tem o dever de informar o dono da obra
sobre a m qualidade ou quantidade do material, sob pena de perder a remunerao se a coisa perecer
antes de entregue (art. 613); o mandante tem o dever de informar terceiros da revogao do mandato,
sob pena de esta no produzir efeitos em relao queles (art. 686); o segurado tem o dever de informar
seguradora, logo que saiba, todo incidente suscetvel de agravar consideravelmente o risco coberto,
sob pena de perder o direito garantia, se provar que silenciou de m-f (art. 769); o promitente na
promessa de recompensa tem o dever de informar a revogao desta, utilizando a mesma publicidade,
sob pena de cumprir o prometido (art. 856); o gestor de negcio tem o dever de informar o dono do
negcio a gesto que assumiu, tanto que se possa faz-lo, sob pena de responder at mesmo pelos casos
fortuitos (art. 864). So todos deveres anexos prestao, no se enquadrando no conceito de deveres
gerais de conduta.

6.1. Dever de informar e efeito jurdico da publicidade

Dcadas atrs, Jean Carbonnier levantara a necessidade da anlise jurdica da publicidade, ao

afirmar que "o estudo do contrato na nossa poca no se deveria separar de um estudo da
publicidade"23. Para o Cdigo Brasileiro de Auto-Regulamentao Publicitria, publicidade "toda
atividade destinada a estimular o consumo de bens e servios, bem como promover instituies,
conceitos e idias"24. Para atingir suas finalidades, a publicidade deve observar os princpios bsicos de

23
24

CARBONNIER, Jean. Flexible Droit. 6 edio. Paris: LGDJ, 1988, p. 273.

A diretiva europia n 84/450/CEE define a publicidade como "qualquer forma de

comunicao feita no mbito de uma atividade comercial, artesanal ou liberal tendo por fim

liberdade, identificao, veracidade, lealdade e ordem pblica. Porm, h uma distino qualitativa com
a informao em sentido estrito. A publicidade tem por fito atrair e estimular o consumo, enquanto a
informao visa a dotar o consumidor de elementos objetivos de realidade que lhe permitam conhecer
os produtos e servios e exercer suas escolhas. Sem embargo da distino, ambas so espcies do gnero
informao, incidindo o dever de informar. At o advento e consolidao do direito do consumidor, a
publicidade no gerava conseqncias jurdicas a quem dela se utilizasse ou mesmo abusasse. Entendiase que era o preo a pagar ou a ser suportado pela sociedade, para o desenvolvimento das atividades
econmicas, em favor do irrestrito princpio da livre iniciativa. Afirmava-se que era um dolus bonus,
tolerado ou desconsiderado pelo direito, pois sua funo era apenas a de estimular e atrair ao consumo.
Mas, j se disse que "a evoluo contempornea do direito positivo, caracterizado pela proteo e
informao dos consumidores, a regulamentao da publicidade, a fora obrigatria dos documentos
publicitrios e o desenvolvimento da obrigao de informar, parece deixar um lugar muito reduzido ao
dolus bonus"25. No nosso entendimento, no h mais lugar algum ao dolus bonus.

Para realizar o direito fundamental informao, o direito do consumidor toma a publicidade sob
dois aspectos: no primeiro, a publicidade preenche os requisitos de adequao, suficincia e veracidade,
considerando-a lcita; no segundo, a publicidade ultrapassa limites positivos e negativos estabelecidos na
lei, para defesa do consumidor, tornando-a ilcita. A publicidade ilcita enganosa quando divulga o que
no corresponde ao produto ou servio, induzindo em erro; abusiva quando discrimina pessoas e
grupos sociais ou agride outros valores morais. A publicidade ilcita no produz efeitos em face do
consumidor, que pode resolver o contrato por esse fundamento. A Constituio portuguesa (art. 60)
probe todas as formas de publicidade oculta ou indireta. Do mesmo modo, a Lei de Defesa dos
Consumidores portuguesa rejeita a publicidade que no seja inequivocamente identificada e desrespeite
a verdade e os direitos dos consumidores. O sentido de "inequivocamente identificada" resulta em
tornar ilcito o merchandising. Considera-se merchandising a apario ou insero camuflada de
produtos em programas de televiso, rdio, em filmes, em espetculos teatrais, sem indicao da
natureza de mensagem publicitria. No direito brasileiro no clara a proibio, havendo entendimento
promover o fornecimento de bens ou de servios, incluindo os bens imveis, os direitos e as
obrigaes".
25

GHESTIN, Jacques. Trait de droit civil: la formation du contrat. 3 edio. Paris: LGDJ,

1993, p. 534.

doutrinrio de sua possvel admissibilidade, desde que seja adaptada ao princpio da identificao26.
Pensamos, ao contrrio, que no preenche o requisito de adequao do dever informar, porque no
utiliza a transparncia na publicidade, alcanando o consumidor de surpresa e de modo subliminar.

6.2. Dever de informar e garantia de cognoscibilidade

O direito fundamental informao visa concreo das possibilidades objetivas de

conhecimento e compreenso, por parte do consumidor tpico, destinatrio do produto ou do servio.
Cognoscvel o que pode ser conhecido e compreendido pelo consumidor. No se trata de fazer com
que o consumidor conhea e compreenda efetivamente a informao, mas deve ser desenvolvida uma
atividade razovel que o permita e o facilite. um critrio geral de apreciao das condutas em abstrato,
levando-se em conta o comportamento esperado do consumidor tpico em circunstncias normais. Ao
fornecedor incumbe prover os meios para que a informao seja conhecida e compreendida.

A cognoscibilidade abrange no apenas o conhecimento (poder conhecer) mas a compreenso

(poder compreender). Conhecer e compreender no se confundem com aceitar e consentir. No h
declarao de conhecer. O consumidor nada declara. A cognoscibilidade tem carter objetivo; reporta-se
conduta abstrata. O consumidor em particular pode ter conhecido e no compreendido, ou ter
conhecido e compreendido. Essa situao concreta irrelevante. O que interessa ter podido conhecer
e podido compreender, ele e qualquer outro consumidor tpico destinatrio daquele produto ou servio.
A declarao de ter conhecido ou compreendido as condies gerais ou as clusulas contratuais gerais
no supre a exigncia legal e no o impede de pedir judicialmente a ineficcia delas. Ao julgador
compete verificar se a conduta concreta guarda conformidade com a conduta abstrata tutelada pelo
direito.

Pretende-se com a garantia de cognoscibilidade facilitar ao consumidor a nica opo que se lhe
coloca nos contratos de consumo massificados, notadamente quando submetidos a condies gerais,
isto , "pegar ou largar" ou avaliar os custos e benefcios em bloco, uma vez que no tem poder
26

BENJAMIN, Antnio Herman de Vasconcelos. in Cdigo Brasileiro de Defesa do

Consumidor. Ada Pellegrini Grinover et al. (Coord.). Rio de Janeiro: Forense Universitria,
1998, p. 266.

contratual para modificar ou negociar os termos e o contedo contratual. O Cdigo do Consumidor

brasileiro (arts 46 e 54) estabelece que os contratos de consumo no sero eficazes, perante os
consumidores, "se no lhes for dada a oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu contedo",
ou houver dificuldade para compreenso de seu sentido e alcance, ou se no forem redigidos em termos
claros e com caracteres ostensivos e legveis, ou se no forem redigidos com destaque, no caso de
limitao de direitos.

Todas essas hipteses legais configuram elementos de cognoscibilidade, situando-se no plano da

eficcia, vale dizer, sua falta acarreta a ineficcia jurdica, ainda que no haja clusula abusiva (plano da
validade). Os contratos existem juridicamente, so vlidos mas no so eficazes. O direito do
consumidor, portanto, desenvolveu peculiar modalidade de eficcia jurdica, estranha ao modelo
tradicional do contrato. No lugar do consentimento, desponta a cognoscibilidade, como realizao do
dever de informar.

7. DEVER DE COOPERAO

Tradicionalmente, a obrigao, especialmente o contrato, foi considerada composio de

interesses antagnicos, do credor de um lado, do devedor de outro. Por exemplo, o interesse do
comprador seria antagnico ao interesse do vendedor. Tal esquema era adequado ao individualismo
liberal, mas inteiramente inapropriado realizao do princpio constitucional da solidariedade, sob o
qual a obrigao tomada como um todo dinmico, processual, e no apenas como estrutura relacional
de interesses individuais. O antagonismo foi substitudo pela cooperao, tido como dever de ambos os
participantes e que se impe aos terceiros, como vimos na tutela externa do crdito. Revela-se a
importncia no apenas da absteno de condutas impeditivas ou inibitrias, mas das condutas positivas
que facilitem a prestao do devedor. O dever de cooperao mais exigente nas hipteses de relaes
obrigacionais duradouras.

Perlingieri ressalta que "a obrigao no se identifica no direito ou nos direitos do credor; ela
configura-se cada vez mais como uma relao de cooperao". Isso implica mudana radical de
perspectiva: a obrigao deixa de ser considerada estatuto do credor, pois "a cooperao, e um

determinado modo de ser, substitui a subordinao e o credor se torna titular de obrigaes genricas
ou especficas de cooperao ao adimplemento do devedor"27.

Ainda que no distinga os deveres gerais de conduta (salvo quando se refere boa-f) dos que
denomina deveres acessrios de conduta, reconhece Antunes Varela que estes tanto recaem sobre o
devedor como afetam o credor, "a quem incumbe evitar que a prestao se torne desnecessariamente
mais onerosa para o obrigado e proporcionar ao devedor a cooperao de que ele razoavelmente
necessite, em face da relao obrigacional, para realizar a prestao devida"28. Entendemos, porm, que
a cooperao no efeito secundrio dos deveres acessrios, mas ela prpria dever geral de conduta
que transcende a prestao devida para determinar a obrigao como um todo.
O dever de cooperao resulta em questionamento da estrutura da obrigao, uma vez que, sem
alterar a relao de crdito e dbito, impe prestaes ao credor enquanto tal. Assim, h dever de
cooperao tanto do credor quanto do devedor, para o fim comum. H prestaes positivas, no sentido
de agirem os participantes de modo solidrio para a consecuo do fim obrigacional, e h prestaes
negativas, de absteno de atos que dificultem ou impeam esse fim.
Em certas obrigaes o dever de cooperao mais ressaltado, especialmente quanto ao credor.
Orlando Gomes, referindo-se a Von Tuhr, demonstra que em algumas " indispensvel a prtica de atos
preparatrios, sem os quais o devedor ficaria impedido de cumprir a obrigao" citando o exemplo
clssico da escolha do credor nas obrigaes alternativas. Se o credor se nega a praticar o ato
preparatrio, torna-se responsvel pelo retardamento no cumprimento da obrigao29.

Fonte: http://www.flaviotartuce.adv.br/secoes/artigosc.asp, acessado em 03 de outubro de

2008.

27

PERLINGIERI, Pietro. Perfis do direito civil: introduo ao direito civil constitucional. Trad.

Maria Cristina de Cicco. Rio de Janeiro: Renovar, 1997, p. 212.

28

VARELA, 1986, p. 119.

29

GOMES, Orlando. Obrigaes. Rio de Janeiro: Forense, 1998, p. 102.

5. Bibliografia Bsica do Curso

Novo Curso de Direito Civil Obrigaes, vol. II, Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho, Ed.
Saraiva (www.saraivajur.com.br ou www.editorajuspodivm.com.br).

6.

Fique por Dentro

Colacionamos, aqui, editorial publicado em nosso site sobre o instigante e atual tema Duty to Mitigate.
Vale a pena conferir!

Editorial 13 Duty to Mitigate

Importante figura, desenvolvida no Direito Norte-Americano, e que, especialmente nos ltimos tempos,
tem despertado a ateno da nossa doutrina e da jurisprudncia ptria, consiste no duty to mitigate
(dever de mitigar).
A sua noo simples.
Como decorrncia do princpio da boa-f objetiva, deve, o titular de um direito (credor), sempre que
possvel, atuar para minimizar o mbito de extenso do dano, mitigando, assim, a gravidade da situao
experimentada pelo devedor.
EMILIO BETTI, ilustre professor de Direito da Universidade de Roma, em sua clssica obra Teoria Geral
das Obrigaes (Bookseller, 2006, 1. Ed), j reconhecia, na atualidade, a existncia de uma verdadeira
crise de cooperao entre as partes da relao jurdica obrigacional.
Em verdade, a exigncia de que o credor posto seja titular de um direito deva atuar, em sendo
possvel, para minimizar a situao do devedor, traduz uma recomendvel atenuao desta crise
relacional, em prol inclusive do princpio da confiana.
Figuremos um exemplo.
Imagine que FREDIE BACANA conduz o seu carro no estacionamento da Faculdade. Em uma manobra
brusca e negligente, colide com o carro de SALOM VIENA. Esta ltima, vtima do dano e titular do direito
indenizao, exige que FREDIE chame um guincho. Muito bem. Enquanto FREDIE se dirigia secretaria
da Faculdade para fazer a ligao, SALOM credora do direito indenizao verificou que uma
pequenina chama surgiu no motor do carro. Poderia, perfeitamente, de posse do seu extintor, apag-la,
minimizando a extenso do dano. Mas assim no agiu. Em afronta ao princpio da boa-f e ao dever de
mitigar, pensou: quero mais que o carro exploda, para que eu receba um novo.
Neste caso, se ficar demonstrado que o credor poderia ter atuado para minimizar o dano evitvel (avoid
his avoidable damages), no far jus a um carro novo. Apenas receber, por aplicao do duty to
mitigate, o valor correspondente coliso inicial.

Observe, amigo leitor, a multiplicidade de situaes reais em que este instituto poder ser aplicado, a
exemplo da hiptese em que o credor, beneficiado por uma medida judicial de tutela especfica,
podendo fornecer ao Juzo elementos concretos para a sua efetivao, prefere rolar a multa diria,
para, ao final do processo, perceber uma vultosa quantia. Se ficar demonstrado que poderia ter atuado
para efetivar a medida de imediato, e no o fez, deve o juiz reduzir o valor devido, com fulcro no aludido
dever de mitigar.
Ao encontro de todo o exposto, colacionamos recente deciso do Superior Tribunal de Justia:
DIREITO CIVIL. CONTRATOS. BOA-F OBJETIVA. STANDARD TICO-JURDICO.
OBSERVNCIA PELAS PARTES CONTRATANTES. DEVERES ANEXOS. DUTY TO MITIGATE THE LOSS. DEVER
DE MITIGAR O PRPRIO PREJUZO. INRCIA DO CREDOR. AGRAVAMENTO DO DANO. INADIMPLEMENTO
CONTRATUAL. RECURSO IMPROVIDO.
1. Boa-f objetiva. Standard tico-jurdico. Observncia pelos contratantes em todas as fases. Condutas
pautadas pela probidade, cooperao e lealdade.
2. Relaes obrigacionais. Atuao das partes. Preservao dos direitos dos contratantes na consecuo
dos fins. Impossibilidade de violao aos preceitos ticos insertos no ordenamento jurdico.
3. Preceito decorrente da boa-f objetiva. Duty to mitigate the loss: o dever de mitigar o prprio
prejuzo. Os contratantes devem tomar as medidas necessrias e possveis para que o dano no seja
agravado. A parte a que a perda aproveita no pode permanecer deliberadamente inerte diante do
dano. Agravamento do prejuzo, em razo da inrcia do credor. Infringncia aos deveres de cooperao
e lealdade.
4. Lio da doutrinadora Vra Maria Jacob de Fradera. Descuido com o dever de mitigar o prejuzo
sofrido. O fato de ter deixado o devedor na posse do imvel por quase 7 (sete) anos, sem que este
cumprisse com o seu dever contratual (pagamento das prestaes relativas ao contrato de compra e
venda), evidencia a ausncia de zelo com o patrimnio do credor, com o consequente agravamento
significativo das perdas, uma vez que a realizao mais clere dos atos de defesa possessria diminuiriam
a extenso do dano.
5. Violao ao princpio da boa-f objetiva. Caracterizao de inadimplemento contratual a justificar a
penalidade imposta pela Corte originria, (excluso de um ano de ressarcimento).
6. Recurso improvido.
(REsp 758.518/PR, Rel. Ministro VASCO DELLA GIUSTINA (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RS),
TERCEIRA TURMA, julgado em 17/06/2010, REPDJe 01/07/2010, DJe 28/06/2010)
Diante disso, fico muito feliz por constatar que o novo Direito Civil tem se aperfeioado constantemente,
segundo parmetros de eticidade to relevantes para a construo da sociedade democrtica e
igualitria que tanto queremos.
E tanto sonhamos.
Um abrao, meus amigos!
Fiquem com Deus!
Pablo Stolze.
23 de outubro de 2010.

7. Mensagem

A Aranha

Uma vez um homem estava sendo perseguido por vrios malfeitores que queriam mat-lo. O homem,
correndo, virou em um atalho que saa da estrada e entrava pelo meio do mato e, no desespero, elevou
uma orao a Deus da seguinte maneira:
- "Deus Todo Poderoso fazei com que dois anjos venham do cu e tapem a entrada da trilha para que os
bandidos no me matem!!!"
Nesse momento escutou que os homens se aproximavam da trilha onde ele se escondia e viu que na
entrada da trilha apareceu uma minscula aranha. A aranha comeou a tecer uma teia na entrada da trilha.
O homem se ps a fazer outra orao cada vez mais angustiado:
- "Senhor, eu vos pedi anjos, no uma aranha."
- "Senhor, por favor, com tua mo poderosa coloca um muro forte na entrada desta trilha, para que os
homens no possam entrar e me matar..."
Abriu os olhos esperando ver um muro tapando a entrada e viu apenas a aranha tecendo a teia. Estavam os
malfeitores entrando na trilha, na qual ele se encontrava esperando apenas a morte. Quando passaram em
frente da trilha o homem escutou:
- "Vamos, entremos nesta trilha!"
- "No, no est vendo que tem at teia de aranha!? Nada entrou por aqui. Continuemos procurando nas
prximas trilhas..."
F crer no que no se v, perseverar diante do impossvel. s vezes pedimos muros para estarmos
seguros, mas Deus pede que tenhamos confiana n'Ele para deixar que sua glria se manifeste e faa algo
como uma teia, que nos d a mesma proteo de uma muralha.
Fonte: http://www.bilibio.com.br/mensagem.exibir.php?codmsg=179
acessado em 03 de outubro de 2008.

Um abrao!
Fique com Deus!
At a prxima aula!

O amigo,
Pablo.

www.facebook.com/pablostolze
@profpablostolze
www.pablostolze.com.br

C.D.S. 2014.1