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COMMON LAW
DERECHO RELIGIOSO
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VICTOR MOYA

UNIVERSIDAD NACIONAL PEDRO HENRIQUEZ UREA

NOMBRE: Vctor Moya.

CARRERA: Lic. En Derecho.

MATRICULA: 13-1418.

CODIGO DE CARRERA: 601.

MATERIA: Derecho Comparado.

CODIGO DE MATERIA: DER-373-02.

PRACTICA: Common Law y Derecho Religioso.

PROFESOR: Alexandra Mateo Beltre.

FECHA DE ENTREGA: 27/3/15.

Common Law.

El common law es el sistema de derecho que ha sido construido en Inglaterra

principalmente por la accin de las Cortes reales de justicia, a partir de la conquista
normanda. La familia del common law comprende, no solamente al derecho ingls,
que es su origen, y salvo algunas excepciones, a todos los derechos de los pases de

lengua inglesa. La influencia del common law ha sido considerable, no solamente

en los pases de idioma ingls, sino en forma general en la mayora de los pases,
por no decir en todos los pases que en alguna forma estuvieron vinculados o
asociados polticamente con Inglaterra. Estos pases pudieron haber conservado, en
algunos mbitos, algunas de sus tradiciones, de sus instituciones y de sus
conceptos que les eran propios. Sin embargo, la influencia inglesa ha marcado
profundamente, en todo caso, la manera de pensar de sus juristas. Ello por varias
razones: la organizacin administrativa y judicial por una parte, la materia del
procedimiento (civil o criminal) y el sistema probatorio por otra parte, han sido
redactadas y confeccionadas conforme al modelo ingls.

HISTORIA.

El derecho ingls no conoci ni la renovacin por el derecho romano, ni de la

renovacin por la codificacin, que son las caractersticas del derecho francs y de
los otros derechos de la familia romano-germnica. Se desarroll de manera
totalmente autnoma, y slo percibi de forma limitada y ocasional la influencia
del continente europeo. El jurista ingls, quien subestima la continuidad de los
derechos continentales al percibir que la codificacin significa una ruptura con la
tradicin de esos derechos, se complace en resaltar la continuidad histrica de su
derecho; el derecho ingls ha sido el producto de una larga evolucin, que no ha
sido perturbado por ninguna revolucin. Esta circunstancia ha devenido en un
orgullo, de la cual el jurista ingls deduce, no sin razn, la prueba de la gran
sabidura del common law, de sus facultades de adaptacin, de su valor
permanente, y de las calidades correspondientes de sus juristas y del pueblo ingls.
Se pueden reconocer en la historia del derecho ingls cuatro periodos principales.
El primero es el periodo anterior a la conquista normanda de 1066. El segundo, va
de 1066 al advenimiento de la dinasta de los Tudores (1485), el periodo de la
formacin del common law, en la cual un sistema de derecho nuevo, comn a todo
el reino, se desarrolla y substituye a las costumbres locales. El tercer periodo, de
1485 a 1832, est principalmente marcado por el desarrollo, paralelamente al
common law, de un sistema complementario y ocasionalmente rival, que se

manifiesta en las reglas de equity. El cuarto periodo, que empieza en 1832 y que
continua en la actualidad, es el periodo moderno en el cual el common law debe
afrontar un desarrollo sin precedente de la ley, acomodarse a una sociedad cada vez
ms dirigida por la administracin y confrontarse constantemente con el derecho
comunitario y europeo.

Relacin con el Equity.

El common law fue elaborado dentro de una estricta dependencia de los

procedimientos formalistas y estuvo expuesto a un doble riesgo: el primer riesgo
consistente en verse impedido de desarrollarse con la suficiente libertad para dar
satisfaccin a las necesidades de la poca, y el segundo consistente en una
esclerosis atribuida a la rutina de las personas que aplican la ley. Despus de haber
experimentado una expansin significativa en el siglo XIII, el common law no
pudo escapar a ninguno de esos dos riesgos, lo que a su vez lo hizo correr
adicionalmente otro riesgo grave: la formacin paralela de un sistema rival, que en
el transcurso del tiempo terminara por asfixiarlo y suplantarlo, en forma semejante
que el antiguo derecho civil en Roma, en la poca clsica, se vio suplantado por el
derecho pretoriano.
Este orden normativo rival es la Equity. La competencia acotada de las
jurisdicciones reales pudo llegar a ser tolerable mientras existiera paralelamente a
las cortes de common law, otras jurisdicciones, que tenan competencia para
sentenciar en el supuesto en que no existiese remedio alguno en el common law. El
declive y la desaparicin de estas otras jurisdicciones hicieron necesario encontrar
un nuevo correctivo a las insuficiencias del common law. Recurso ante la autoridad
real. Los obstculos que se presentaba en la administracin de la justicia impartida
por las cortes de Westminster tuvieron como resultado inevitable que a un nmero
significativo de controversias no se les daba una solucin justa. En estas
controversias al espritu de la parte afectada le asista una ltima posibilidad de
obtener justicia: recurrir directamente al monarca, fuente de toda justicia y de
gracia. En estos supuestos se estimaba que las jurisdicciones reales no haban
administrado correctamente la justicia; el monarca en consecuencia deba superar

el deficiente funcionamiento de la justicia de sus cortes. Este recurso supremo que

se presentaba ante el monarca, dentro de los postulados de la Edad Media, se
entendan en forma natural, y las cortes reales no se llamaban a sorpresa cundo
una las partes contendientes solicitaba al monarca el empleo de esta prerrogativa.
En ltimo trmino las cortes reales deban ellas mismas su desarrollo a la
implementacin de este mismo principio, consistente en recurrir al monarca, en
supuestos excepcionales, para obtener justicia. Desde el siglo XVI, en
consecuencia, todo particular que no hubiera podido obtener justicia de las cortes
reales o que el resultado por estas cortes le hubiese sido desfavorable, poda acudir
al monarca para solicitarle la gracia, de intervenir en su causa, con el nimo de
satisfacer su conciencia y como obra de caridad. El recurso, en casos similares, se
substanciaba ante el canciller; ste lo transmita, si le pareca oportuno, al monarca,
quien resolva en su Consejo este recurso. Si bien perfectamente justificado, y
aceptado sin reproche alguno en tanto que conservara su carcter excepcional, este
recurso al institucionalizarse se convirti en una fuente constante de conflictos ya
que desarrollaba un sistema de reglas jurdicas, en franca oposicin al estricto
sistema de derecho del common law. Esto fie lo que termin por ocurrir en ocasin
de la guerra de las Dos Rosas, debido a las dificultades que supuso para celebrar
las reuniones del Consejo. Por lo que el Canciller, a partir del siglo XV, se
transform lentamente en un juez autnomo; decida slo y a nombre del rey y del
Consejo, quienes le haban delegado su autoridad. Su intervencin, por otro lado,
era requerida cada vez con mayor frecuencia por los obstculos del procedimiento
y la rutina de los jueces, oponan al desarrollo deseable del common law. Sus
resoluciones, que originalmente se fundaban en la equidad del caso especfico, se
empezaron a transformar paulatinamente y en forma ms sistemtica, aplicando
doctrinas de equidad que conllevaban anexos, y correcciones, a los principios
jurdicos aplicados por las cortes reales. La equity bajo la dinasta de los Tudor.
El rgimen absolutista de la dinasta de los Tudor en el siglo XVI, se fundament
en el uso extensivo de la prerrogativa real. En materia penal, la famosa sala "de
las estrellas lleg a constituirse en una terrible amenaza para la libertad de los
sbditos, despus de haber servido eficazmente para reestablecer el orden despus
de la guerra civil. En materia civil, la jurisdiccin de la equity del canciller que se
fundaba igualmente sobre la prerrogativa real, adquiri tambin una extensin
considerable. El canciller, desde 1529 no es ms el confesor del rey y un
eclesistico; es cada vez ms un jurista. Examinaba las peticiones que le eran

dirigidas como un verdadero juez, pero que se substanciaba conforme a un

procedimiento, fundada en el derecho cannico que era completamente diferente
en sus principios, al procedimiento que serva de fundamento a las cortes del
common law. Estos principios en el fondo eran, en gran medida, similares a los del
sistema de derecho romano germnico y al sistema de derecho cannico. Estos
principios de manera general proporcionaban una mayor satisfaccin al
sentimiento del inters social y de bsqueda de justicia en los tiempos del
Renacimiento que las reglas arcaicas y obsoletas del common law. Por su celo de
justicia y de buena administracin, los soberanos de Inglaterra mostraron en esa
poca, su preferencia por la jurisdiccin del canciller.
Finalmente podra parecer ms simple elaborar un sistema de administracin de la
justicia completamente novedosa, absolutamente necesaria en la poca, que
efectuar reformas dentro del sistema del common law. El derecho ingls estuvo
muy prximo, en el siglo XVI, de unirse a la familia de derechos del continente
europeo por el triunfo de la jurisdiccin de equidad del canciller y al deterioro del
common law.
Compromiso entre el common law y la Equity (1616). Fueron diversas
circunstancias las que prevalecieron para que no prosiguiera el desarrollo descrito.
La resistencia natural de la judicatura tuvo que ser ponderada por los soberanos; las
cortes del common law haban formalizado, en defensa de su posicin y de su obra,
una alianza con el Parlamento, vinculados con las causas contrarias al absolutismo
real. La deficiente organizacin de la jurisdiccin atribuida al canciller, su
obstruccin y su venalidad, fueron razones suficientes que abundaron en beneficio
de sus detractores. Esta revolucin, que hubiera conducido a Inglaterra a militar en
la familia de los derechos romanistas, nunca acaeci; un compromiso haba sido
concluido para dejar subsistente, en un cierto equilibrio de fuerzas, las cortes del
common law y la jurisdiccin del canciller. Este compromiso no resultaba de una
ley, ni de una decisin formal tomada por la autoridad real o por la judicatura.
Antes al contrario, al trmino de una controversia y la presencia de una gran
violencia extrema, que se suscit entre las cortes del common law, encabezados por
el juez en jefe Coke, en la poca lder de la oposicin liberal en el Parlamento, y la
jurisdiccin del Canciller. El rey Jacobo I, en 1616 se pronunci en favor de sta
ltima. Los Cancilleres tuvieron la sabidura de no rebosarse por su victoria, no
obstante sus alcances, neutralizando en esa forma la hostilidad de un Parlamento

que ya haba quedado plenamente satisfecho al obtener en 1641 la supresin de la

sala toille. En lo concerniente a la Equity, se formaliz un acuerdo tcito para
preservar el statu quo.
La jurisdiccin del Canciller subsistira, pero deba ser cauto de no expandir su
competencia a expensas de las cortes del common law; stas por su parte deberan
de resolver de acuerdo a sus precedentes, y con ello deban liberarse del reproche
de arbitrariedad que le se les haba atribuido; se convino por otra parte que el
monarca se abstendra en lo sucesivo de emplear su prerrogativa de justicia para
crear nuevas jurisdicciones, independientes de las cortes del common law.

El papel de los Jueces en la familia del derecho del Commom Law.

Como consecuencia de un desarrollo a partir de la institucin del juez, la necesidad
de legislacin se dio en un plano secundario, contrario a lo ocurrido en las
tradiciones romano-germnicas; as, la mentalidad de los habitantes de un pas
perteneciente al sistema del common law genera una creencia que se puede
expresar diciendo que si el derecho no ha sido tratado por un juez, no hay derecho.
Lo anterior tambin se manifiesta en el estudio de las controversias en el derecho
anglosajn, pues en ste el juez resuelve la situacin concreta, fundado en los
principios de equidad y el derecho consuetudinario, por lo que la respuesta se
encuentra en los derechos inherentes de las partes y a partir de ah se construye la
solucin del caso o lo que es, los jueces tienen que descubrir la premisa mayor
antes de poder determinar la norma en la que est comprendido el caso en
cuestin.
Respecto al papel del juez en el sistema estadounidense cabe sealar que, como se
indic al principio, siempre ha tenido un papel predominante en el desarrollo del

derecho, al grado tal que autores como Merryman sealan que el derecho comn
(common law) significa para nosotros el derecho creado y modelado por los jueces,
y todava pensamos que la legislacin desempea una especie de funcin
complementaria, adems de que, seala el mismo autor el juez no est obligado a
encontrar una base para decidir un caso dado en los trminos del cdigo.

Estructura y Fuentes del Common Law.

El derecho ingls fue ordenado al margen de toda preocupacin de la lgica, dentro

del marco impuesto por el procedimiento; es hasta una poca reciente, para ser
especficos, desde hace poco ms de un siglo, cundo al abolirse el antiguo sistema
de procedimiento, la ciencia del derecho pudo disear racionalmente su marco
legal de referencia. Si bien se han hecho esfuerzos notables, se han conservado
an, de manera general, las nociones y clasificaciones propias de su tradicin
jurdica. Son de mencionarse algunos ejemplos que muestran el vigor de la
tradicin. El ms ilustrativo es quiz la clebre definicin de la equity, a la que
concluye el ms notable expositor de la materia, F.W. Maitland. La equity
escribe Maitland, es ese cuerpo de reglas que, de no haber intervenido la reforma
de las Judicature Acts, seran aplicadas de manera exclusiva por jurisdicciones
especiales conocidas como cortes de equity. El derecho ingls de bienes se
clasifica en personal property y real property; la real property se refiere a los
derechos que, antes de la reforma de procedimiento de 1833, estaban garantizados
por acciones denominadas reales; en tanto la personal property se refiere a los
derechos que, antes de 1832, estaban garantizados por acciones denominadas
personales. La nocin inglesa de contrato se refiere a las convenciones sancionadas
antiguamente por la accin denominada assumpsit; fuera de su mbito quedan las
donaciones, el trust, los depsitos, entre otros. Estas ltimas instituciones han sido,
a travs de la historia, sancionados de otra forma por las diferentes acciones
procesales. La cita de estos ejemplos obedece al nico propsito de resaltar que las

categoras y conceptos del derecho ingls son totalmente diferentes a las categoras
y conceptos de la ciencia romanista.

Fuentes del Derecho del Common Law.

La jurisprudencia: decisiones emitidas por los jueces al resolver los casos

concretos,
que
les
corresponda
conocer.
Las costumbre: la palabra costumbre puede referirse a tres cosas distintas, la
costumbre general, la costumbre mercantil y la costumbre local.
La doctrina: libros jurdicos que se consideran fuentes del sistema jurdico y que
son aquellos que tienen cierta antigedad ya que los de origen ms reciente son
importante pero no se incluyen dentro de las fuentes en sentido estricto.

EL DERECHO DE ESTADOS UNIDOS DE NORTEAMRICA.

El derecho elaborado en Inglaterra desde la conquista normanda, por obra principal

de las Cortes Reales, tuvo una expansin considerable. El common law devino uno
de los grandes sistemas de derecho del mundo, paralelamente a los derechos
romanistas. La expansin del derecho ingls, sin embargo, no acaeci sin que el
common law en este devenir, tuviera ciertas alteraciones necesarias para adaptarlo
a las condiciones particulares de los pases en donde tuvo lugar la recepcin de este
sistema. Las transformaciones del common law, en estos pases son de importancia
y de naturaleza diversas, vinculadas ntimamente con las relaciones ms o menos
cercanas que el pas de recepcin conserv con Inglaterra, con la mayor o menor
diversidad de fuentes geogrficas, con la eventual influencia de una civilizacin
autctona an presente o con diversos elementos de diferenciacin.

Los primeros establecimientos ingleses en lo que es actualmente el territorio de los

Estados Unidos de Amrica, se remontan al siglo XVII: la fundacin de las
colonias por los Ingleses en Jamestown, en Virginia (1607), en Plymouth, en
Massachusetts (1620), en Maryland (1632); la colonia de Nueva York, fundada
inicialmente por los holandeses, pero que se convirti en inglesa en 1664; la
colonia de Pennsylvania, cuyo origen fue sueco, se convirti en inglesa en 1681.
Es en esta forma como emergen las trece colonias que fueron constituidas en
1722. A qu derecho estaban sometidas estas trece colonias inglesas? Si la
interrogante se formula en la plaza de Londres la respuesta a esta pregunta se
referir al clebre caso Calvin, resuelto en 1608, y consiste en la siguiente
respuesta: el common law de Inglaterra es en principio aplicable; este derecho
migra con los sbditos ingleses, quienes lo portan con ellos, en especial cuando los
sbditos ingleses se establecen en territorios que no estn sometidos a naciones
civilizadas. Las colonias inglesas en Amrica se encontraban en este supuesto. El
common law en consecuencia fue el derecho que fue recibido, y con el common
law la legislacin (estatutos) que, hubieren sido promulgadas con anterioridad a la
colonizacin, y que pudieron haberlo completado o modificado. La fecha
considerada es segn Kant, para el conjunto de las trece colonias americanas, es
1607, ao en el cual la primera colonia fue fundada.
El common law de Inglaterra era aplicable, en las trece colonias en la medida en
que estas reglas fuesen apropiadas a las condiciones de vida prevaleciente en esas
colonias. De considerar las condiciones de vida prevalecientes en el territorio
de las antiguas colonias americanas en el siglo XVII, la restriccin ms que el
principio del precedente Calvin, fue la que prevaleci. Las reglas del sistema del
common law de Inglaterra fueron en efecto poco apropiadas para las condiciones
de vida de los colonos. ntimamente vinculada a un procedimiento muy antiguo,
que requera de tcnicos muy avezados, el common law era sencillamente
inaplicable en territorios donde no exista prcticamente ningn jurista, sea cual
hubiera sido la variedad de su poblacin, y donde no exista la inquietud de hacerle
venir a ningn jurista o de instruir a uno; las reglas del common law, por otra parte,
haban sido elaboradas por y para una sociedad feudal, respecto de la cual los
primeros asentamientos humanos americanos estaban e muy distantes.
Los problemas que emergan entre los colonos americanos eran totalmente nuevos
y respecto a los cuales common law no provea de respuestas satisfactorias. El

sistema de derecho del common law estaba muy lejos de agradar a los colonos
americanos; es innecesario recordar que en muchos casos los primeros colonos
americanos se haban visto obligados a emigrar por su carcter de fugitivos, y por
lo mismo poco preparados para percibir el common law, como los juristas ingleses,
el bastin de las libertades de la persona. Por ltimo, en suelo americano no se
conoca el common law: conforme a la expresin del distinguido jurista americano
Roscoe Pound: ...la ignorancia sera el principal factor de formacin del derecho
americano. Cul es el derecho que se aplicaba? Si se dejaba al margen las
disposiciones particulares que emanaban de las autoridades locales, se aplicaba en
la prctica un derecho bastante rudimentario, que se fundaba en algunas colonias
en el texto bblico y en donde campeaba la discrecionalidad de los jueces. Cmo
una reaccin en contra de la arbitrariedad de stos, se inici en diversas colonias un
movimiento de codificacin del derecho; estos cdigos sumarios que fueron
promulgados, desde 1634 (en Massachusetts) hasta 1682 (en Pennsylvania)
conceptualmente se encontraba muy distante de la tcnica moderna de la
codificacin. Su objetivo fundamental radicaba incuestionablemente, ms que en
su contenido, en el postulado que los inspiraba: los colonos americanos en el siglo
XVII, consideraban favorable a sus intereses la ley escrita, contrariamente a los
ingleses que, en la misma poca, vean en la ley un sntoma de arbitrariedad, y una
amenaza para sus libertades. Se observa desde el inicio, una divergencia
fundamental entre la percepcin inglesa y norteamericana, y una tendencia de los
colonos norteamericanos hacia las frmulas que no eran precisamente las que
beneficiaban a los juristas ingleses.
El estado de cosas cambiara dramticamente en el siglo XVIII, con la mejora de
las condiciones de vida de los colonos y la transformacin de su economa y de
sus percepciones. Se observa en este siglo la necesidad de proveerse de un derecho
ms evolucionado. El common law comienza por otra parte, gradualmente, a ser
percibido de diferente manera; poda ser utilizado para defenderse en contra del
absolutismo real, pero por otro lado era considerado como un vnculo con todo lo
que era ingls, y un valladar en contra de la amenaza provenientes de la Luisiana
francesa y del Canad francs. No obstante lo expuesto se discute en qu medida
era aplicable el common law y en qu medida fue realmente aplicado; an se nota
la carencia de juristas, y es raro que los jueces hayan recibido una formacin
jurdica. No obstante, se produce un movimiento que es favorable a una aplicacin

general del common law; las cortes americanas manifiestan su intencin de aplicar
diversas leyes inglesas, como el Estatuto de Fraudes, de 1677 o bien los
Comentarios sobre el common law de Blackstone son impresos en Filadelfia
durante los aos de 1771-1772.
La independencia americana, proclamada en 1776 y consumada definitivamente en
1783, cre para las antiguas colonias inglesas, convertidas en los Estados Unidos
de Amrica, condiciones completamente novedosas. La amenaza francesa,
atemperada por la anexin por Inglaterra de Canad en 1763, se desvaneci
completamente con la adquisicin por parte de los Estados Unidos de Amrica de
la Luisiana francesa en 1803. Francia se convirti para Estados Unidos de Amrica
en un amigo y aliado; los sentimientos hostiles se reservaron para Inglaterra. El
postulado de autonoma del derecho americano deba alinearse con la
independencia poltica recientemente adquirida, y deba ser popular. El ideal
republicano y el sentimiento de derecho natural deban por otra parte favorecer la
codificacin; hubiera resultado esperable que las Declaraciones de Derechos, y la
Constitucin de Estados Unidos (promulgada el 17 de septiembre de 1787),
pudieron haber sido completadas por cdigos.
El common law triunf en los Estados Unidos de Amrica; este triunfo nadie lo
discute. La legislacin, en un gran nmero de entidades federativas, se pronunci
por especificar que el common law, en la situacin en la que se encontraba en una
poca determinada, era el que se encontraba en vigor. En otras entidades
federativas no se consider til precisarlo. El conflicto que, despus de la
independencia de Estados Unidos de Amrica se suscit en ese pas y que se
prolong durante ms de medio siglo, entre los sistemas de derecho romanogermnico y el del common law, no fue sin embargo estril. Este conflicto
contribuy justamente a darle al common law de los Estados Unidos de Amrica,
caractersticas particulares en relacin al common law vigente en Inglaterra. Se
puede asegurar que los Estados Unidos de Amrica permanecen como un pas de
sistema de derecho de common law, al haber conservado de manera general los
conceptos, las formas de razonar, y la teora de las fuentes de derecho ingls. En la
familia del common law, sin embargo, el derecho de los Estados Unidos de
Amrica ocupa un lugar particular; ms que ningn otro derecho, se singulariza por
caractersticas que lo destacan por su originalidad; son precisamente estas
caractersticas las que con frecuencia parecieran aproximarlo a los derechos de la

familia romano-germnica, por la que se ha visto atrado en un momento

determinado de su historia.

Estructura del derecho de los Estados Unidos de Norteamrica.

El sistema Jurdico de Estados Unidos se expresa en dos mbitos: el estatal y el

federal, que adopta el matiz jurisprudencial del common law Este sistema tiene
como norma jurdica la figura del precedente. El derecho de E. U. es el common
law que se distingue por ser cambiante, flexible, pragmtico y rpido.
En su sistema el juzgador el protagonista central de la dinmica jurdica. Junto al
precedente surgen en forma constante el estatuto, el acta, el tratado internacional,
el cdigo, la regla, y la regulacin administrativa etc.
La autoridad bsica es la Constitucin Federal o Ley Suprema del pas. Esta
constitucin la de mayor antigedad en nuestros tiempos, ha conservado su texto
original hasta el presente. La preminencia de la Constitucin se reconoce en la
clusula de la Supremaca que establece las leyes federales distadas para su
aplicacin. La Constitucin comprende 27 enmiendas, estas son propuestas por un
voto de ambas cmaras en el Congreso y ratificadas por las legislaturas.
La judicatura estadounidense obedece al arraigado federalismo caracterstico en
todos los quehaceres estatales En los mbitos de competencia federal la
organizacin judicial de las entidades federadas.
Estados Unidos posee una judicatura federal y las 50 judicaturas estatales. La
multiplicidad de estructuras judiciales no solo se traducen en las dispares jerarquas
de los jueces estatales, sino en el derecho procesal, con base en cual funcionan, los,
jueces intervienen activamente en el proceso de creacin y desarrollo jurdico.

Estructura de los tribunales.

Es dual, todos y cada uno de los estados cuentan con su propia organizacin
judicial local, tienen instancias intermedias, cortes de apelacin, y en ltima
instancia la corte suprema. Los tribunales federales cuentan con 3 niveles
jerrquicos; cada una de las instancias desempea una funcin independientemente
de su naturaleza federal y estatal delimitan los hechos en un asunto determinado y
deciden la consecuencia de derecho que debe corresponderle; los tribunales de
apelacin intermedia revisan la actuacin procesal del juez de origen y su criterio
al practicar la ley en caso concreto. Los tribunales de apelacin final pueden
ejercer poder en cuestiones de derechos novedosos.

Tribunales federales: El sistema judicial federal de Estados Unidos est integrado

por tribunales creados por la constitucin y el congreso, las cortes de distrito son
los tribunales federales de origen con jurisdiccin general, y se determina
bsicamente por el tamao de poblacin y la geografa del estado. Las cortes de
apelacin son 13 tribunales de apelacin intermedia y conocen de impugnaciones a
sentencias dictadas por las cortes de distrito; existe una corte de apelacin
adicional con carcter temporal se integra por jueces provenientes de otros
tribunales federales.

La corte suprema: El congreso organiza la corte suprema existe un magistrado

presidente, y 8 magistrados asociados, los cuales son nombrados por el presidente
y aprobados por el senado, la corte suprema conoce de asuntos decididos por las
cortes de apelacin, y no slo decide casos y controversias reales, tambin otorga
opiniones en asuntos no contenciosos.

Fuentes del derecho de los Estados Unidos de Norteamrica.

El derecho de los Estados Unidos de Amrica al igual que el derecho ingls como
se ha venido sosteniendo, son derechos eminentemente jurisprudenciales. Esta
aseveracin no admite reserva alguna en cuanto se refiere a la estructura del
derecho y a la nocin misma de la regla de derecho; sin embargo pudiera suscitar
algunos comentarios en contrario, si se atiende a la funcin que en nuestra poca
les ha sido adscrita a la legislacin y a la jurisprudencia. El reciente desarrollo de
tendencias de una legislacin impregnada de elementos de intervencin, tanto en
los Estados Unidos como en la propia Inglaterra, tiende a expandir la importancia
de la legislacin; la evolucin del derecho en la actualidad est gobernada por la
legislacin, en mltiples e importantes mbitos. Este fenmeno, relativamente
reciente en el derecho de Inglaterra, no lo es tanto en el derecho de los Estados
Unidos; el cual se enmarca en una serie de eventos que contribuyeron, desde la
independencia americana, a dar un mayor relieve a la ley escrita; en este contexto
la ley de mayor relevancia es sin lugar a dudas la misma Constitucin federal, a la
que se le ha adscrito una Declaracin de derechos (Bill of Rights), que se significa
por ser el pilar mismo de las instituciones americanas y el fundamento de las
libertades pblicas (civil rights) en los Estados Unidos de Amrica.
La jurisprudencia: los juristas de los Estados Unidos, al igual que los
juristas ingleses, admitirn nicamente como regla de derecho, la regla
jurisprudencial que se formula en la especie, a travs de un precedente cuya
vocacin es dar en la especie una solucin a la controversia al margen de
todo proceso de interpretacin. Si por el contrario, se considera la funcin
que han desempeado los precedentes judiciales como fuente de derecho en
los los Estados Unidos de Amrica, existen diferencias notables entre el
derecho ingls y el derecho americano. En la visin de estricta tcnica
jurdica, las Supremas Cortes (Corte suprema de los Estados Unidos y
Cortes Supremas de las entidades federativas) no se han considerado nunca
vinculadas, en Estados Unidos, por sus propios precedentes.
Legislacin: el congreso federal y casi todas las legislaturas estatales estn
organizadas bicameralmente, la primera es la cmara de representantes y la
segunda es el senado. El proceso legislativo se inicia cuando el presidente o
un legislador introducen una iniciativa de ley conocida como Bill.
La Doctrina: se considera doctrina a las opiniones emanadas de las
decisiones judiciales.

DERECHO RELIGIOSO.

Derecho Musulmn.

El Derecho Musulmn no es una rama autnoma del conocimiento, sino que es una
de las facetas de la religin del Islam, que se compone de una teologa (que fija sus
dogmas y creencias) y un char el camino a seguir y esto constituye lo que se
llama Derecho Musulmn. Es por eso que es aplicable nicamente a los
musulmanes. La concepcin islmica de la sociedad es teocrtica. Ningn
estudioso del Islam puede ignorar el Derecho Musulmn.
-Races y ramas: el saber jurdico se divide en estas 2 ramas, completamente
separadas:
a) Races: explica los procedimientos, mediante los cuales a partir de
determinadas fuentes sea llegado al conjunto de soluciones que constituyen
el char, la ley divina.
b) Ramas: soluciones sustantivas ofrecidas por el char.

-Fuentes del Derecho Musulmn:

1) Corn: Primera fuente del Derecho Musulmn, constituido por el conjunto de
revelaciones d Allah a Mahoma, el ltimo de sus profetas y enviados. Sus
disposiciones
jurdicas
soninsuficientes para considerarlo un cdigo. Los doctores han llevado una interpre

tacinautntica del Corn y los jueces slo deben referirse a las obras de estos, sin
interpretarlo
2) Sunna: representa el modo de ser y de conducirse de Mahoma, cuyo recuerdo
debe servir de gua para los creyentes.
3) El Idjma: constituido por el acuerdo unnime de los doctores en asuntos que el
Corn y Sunna no pueden resolver, surgi para suplir esta insuficiencia. No tiene
nada que ver con la costumbre de nuestro derecho, es el acuerdo unnime, pero
de los ms competentes: los jurisconsultos del Islam.
4) Los ritos musulmanes: la comunidad musulmana reconoce la existencia de
diferentes vas, denominadas ritos, cada una de las cuales constituye una cierta
escuela que interpreta a su modo el Derecho Musulmn. Hay ritos ortodoxos o
sunitas y heterodoxos (el principal esel xiita). Las diferencias entre los distintos
ritos son numerosas y en muchos aspectos.
5) El Taqlid: es el deber que el Derecho Musulmn impone de reconocer la
autoridad de los doctores de las generaciones pasadas que han interpretado el
Derecho, por lo que a la doctrina no se le permite ni aportar ni corregir nada, slo
labor de exgesis y sus opiniones no descansan sobre la razn, sino sobre la
revelacin. El Fiqh: sistema doctrinal fundado sobre la autoridad de las fuentes
reveladas o cuya infalibilidad ha sido reconocida.
6) El razonamiento por analoga o Quiys: el Derecho Musulmn es un derecho
cerrado, pero hay muchos asuntos que no es posible resolver con las fuentes
disponibles, es por eso que sea convenido admitir la licitud del razonamiento por
analoga, el que ha sido elevado al rango de fuente del Derecho (slo los zhahiritas
lo rechazan), es un modo de interpretacin y aplicacin del Derecho. Valindose de
este razonamiento, muchas veces se puede, a partir delas normas del fiqh, descubrir
la solucin que debe darse a un caso concreto.

El Derecho Chino.

Para los chinos, el fundamento del orden social no est constituido por el Derecho,
sino por los ritos, estos prescriben a los individuos en todas las circunstancias de la

vida un comportamiento en armona con el orden natural de las cosas. Debido a su

carcter abstracto, las leyes no podran tomar en cuenta la variedad infinita de las
situaciones posibles, y su aplicacin estricta pondra en peligro el sentimiento de
justicia innato en el hombre. Slo se debe recurrir al juez para dar solucin a un
problema en ltimo extremo. Para los Chinos, el Derecho es necesario, pero
deplorable, cuya aplicacin supone una alteracin del orden natural de las cosas y
que por ello debe usarse en ltima medida y lo menos posible. As es la doctrina de
Confucio.
Fuentes:
-La fuente esencial del Derecho para los chinos es la costumbre, slo esta puede
precisar, en conformidad con el sentimiento popular, los derechos y obligaciones
de cada uno, segn el orden natural de las cosas. A ellos todos los procesos le
producen desconfianza, por lo que es comn encarcelar al demandante, demandado
e incluso testigos en el curso de un proceso, pues todos ellos tienen responsabilidad
en la alteracin al orden natural, se considera mejor magistrado al que dicta menor
nmero de sentencias. La profesin de abogado no existe en China, porque slo
atrae desprecio.
-Los ritos: Para Confucio la base fundamental de la sociedad china no es el
Derecho, sino la moral y los ritos, pero no como nosotros lo conocemos, la
traduccin china sera en la idea de uso social, conducta honesta.
La preservacin del
orden universal
es la misin
esencialdel prncipe (emperador) y no se logra por la aplicacin de normas abstract
as.

Derecho Japons.

Hasta 1853 Japn no haba tenido ningn contacto con Occidente.Solamente

mnimo contacto con China.

un

Los ritsury.
El sh. Por influencia China se introduce un intervencionismo estatalmoralizador

. Dividen a la sociedad en filas y cada clase debe cumplir en el Estado una

misin definida perfectamente, estas obligaciones estn en los repertorios jurdicos
llamados ritsu-ry el que tambin establece el reparto de tierras. El sh es un
seoro
japons,
inviolable y exento de cargas, hereditario. El seor del sh ejerce en l poderes j
urisdiccionales soberanos.
La casta militar (buke, bushi, samuri) vive de acuerdo a un Derecho
consuetudinario que constituye una ley personal, regido por el cdigo de
caballera y se funda en la idea de un deber de fidelidad absoluta del vasallo hacia
su seor.
En la poca del shogun, un perodo de anarqua y de guerras civiles hace triunfar
un rgimen llamado del feudalismo unitario. El pas se divide en algunos grandes
seoros independientes y la reglamentacin de los ritsu-ry cae en desuso.
A partir de 1945, sumada a la influencia de los derechos romanistas, ha habido una
gran influencia anglo-americana. La cosa es saber en qu medida, tras esta fachada
de occidentalizacin, Japn se ha transformado en sus estructuras y ha acogido
verdaderamente las ideas de justicia y de Derecho propias de Occidente.
Derecho pblico: Los japoneses no son propensos a intervenir en asuntos pblicos,
prefieren dejar gobernar a los poderosos, siguen ignorando que son dueos de su
propio destino. El Tribunal Supremo en sus primeros 15 aos de existencia no
haba anulado ninguna ley ni decreto.
Derecho privado: la idea de Derecho no ha penetrado en la vida de los japoneses,
para ellos lo esencial sigue estando en las normas de conducta (girininjo) establecidas para cada tipo de relacin humana por la tradicin y fundadas
en los sentimientos de afeccin (ninjo) que los unen.
Los japoneses muestran buena disposicin para todas las ideas modernas, al
promulgar sus cdigos los dirigentes japoneses no tienen la intencin
de transformar los modos de vida de su pueblo (a diferencia de lo qu
ocurre con los pases socialistas).
Los acontecimientos de 1945 (II GM) han golpeado fuertemente a Japn, de forma
que
an
no
es
posible
medir.
Entre
los
pases

industrializadoses el nico que propugna un principio jerrquico, lo que se supone

cambiar con la intensificacin de las relaciones con el extranjero.

Derecho de la India.

El Derecho de India est basado en gran parte en el Common Law ingls, a causa
del largo perodo de la influencia colonial britnica. Muchas de las leyes indias
contemporneas muestran una gran influencia europea y estadounidense. Varios
actos y ordenanzas primero introducidas por los britnicos estn an vigentes.
Durante el diseo de la Constitucin de la India, leyes de Irlanda, de los Estados
Unidos, Reino Unido, y Francia fueron sintetizadas para conseguir un conjunto de
leyes indias, las que estn actualmente en vigor. Las leyes de la India se adhieren
tambin a las pautas de Naciones Unidas sobre el Derecho de los derechos
humanos y Derecho ambiental.
Ren David explica el derecho tradicional hind, como gente que mezclan religin,
ley y moral, como el Derecho Hind. Siendo para Ren David el derecho nacional
Hind el Common Law. Existen jurisdicciones del common law que tienen la
caracterstica (diferente del common law norteamericano) que una vez tuvieron
cmara de Lords. Una vez los tribunales superiores de la India remitan sus
consultas definitivas a la cmara de los Lords inglesa. Quiere decir que aqu se
encontrar una jurisdiccin plena dividida en dos partes. Una jurisdiccin con
precedentes obligatorios de la cmara de los Lords (hasta el fin de la dominacin
inglesa) y luego un derecho nacional hind a la imagen de lo que hicieron ellos con
posterioridad.

En el caso hipottico de que Mahatma Gandhi no fuera abogado el sistema del

Common Law hubiera desaparecido de la India. En uno de sus discursos l
expres que de Inglaterra haba que asumir las bondades, las cosas buenas, y que
uno de ellas era el sistema legal. Mahatma Gandhi era un abogado educado y
creado por el sistema ingls.
Sobre el sistema tradicional hind hay que decir que la religin hind parte de dos
criterios bsicos: los personalistas dicen que la gente es suficientemente Dios como
para ser parte integral de l. Es decir que todos nosotros tenemos un pedazo de
Dios dentro, por lo tanto nuestras acciones estn lejos de lo lgico legal mientras
usted persiga o no la perfeccin de su pedacito de Dios.
Los impersonalitas dicen que Dios est fuera, en lo alto y que la forma de
manifestar lo lgico es que usted se parezca cada vez ms a ese Dios. Si le
sumamos la idea reencarnista de la religin hind (el nico proceso reencarnista
del mundo que va hacia delante o hacia detrs) tenemos que la idea legal
tradicional es un apego cada vez ms irrestricto a lo que es Dios. SI usted dedica
su vida a no parecerse a Dios entonces usted retrocede en la prxima vida, en su
prxima reencarnacin.
Para los hindes, todo lo que te puede pasar en la vida de malo, hay que
atriburselo a los sentidos, porque los sentidos son un elemento mgico de engao.
Es decir, para satisfacer los sentidos es que se cometen actos malos. Segn ellos el
tacto es el peor de todos los sentidos porque es el que genera el poco xito del
sexo.
En esa idea del maya estriba la idea del proceso tradicional Hind. Si te portaste
tan mal como para dejarte dominar por tus propios sentidos, retroceders. Todo
este marco conceptual hay que entablarlo en una idea piramidal de castas.
Las castas son organizaciones sociales inamovibles en donde usted puede
evolucionar o involucionar. Es decir, existen los brahmanes como la casta
superior, los chatrias, los vainazas y los parias, los parias son las personas que
carecen de derechos.

Derecho Africano.

Todas las sociedades han creado, a lo largo de su historia, un conjunto de

principios, leyes y tabs para regular las relaciones humanas entre sus miembros.
Desde la creacin de los estados modernos africanos, en todos ellos se crearon
instituciones judiciales similares a las existentes en sus antiguas metrpolis,
aunque respetando, en algunos casos, algunas instituciones tradicionales.
Hay infinidad de variaciones en estas instituciones tradicionales, segn los factores
histricos, religiosos, sociales,... que hayan influido en su desarrollo. As, son muy
diferentes las instituciones de los pueblos ganaderos de las de agricultores o
cazadores y recolectores; las heredadas de los antiguos Estados centralizados (muy
similares a las instituciones judiciales contemporneas), de aquellas desarrolladas
en pueblos que tuvieron estructuras descentralizadas.
Suelen tener caractersticas diferentes las normas legales en las sociedades
matrilineales y patrilineales. En las primeras, la autoridad familiar, la
descendencia, la herencia, siguen la lnea materna; en tanto que en las sociedades
patrilineales siguen la lnea paterna. Aunque en la mayora de las sociedades
africanas, la familia ha tenido una jerarqua estricta de autoridad segn la cual los
varones han gobernado, en las sociedades patrilineales, el marido, o en su caso el
hombre de ms edad, es la principal autoridad familiar; en cambio, en las
matrilineales, generalmente ser el hermano mayor de la esposa la autoridad
familiar.
Y esto rige para todos los asuntos legales familiares. En la sociedad matrilineal,
ser la familia de la esposa quien decida el reparto de su herencia y ser ella la
destinataria de todos los bienes de la familia. En caso de que la autoridad de una
comunidad tenga un carcter hereditario, a la muerte de un jefe, su descendiente
ser nombrado de entre los hijos varones de su madre, de su hermana mayor, etc.
En cuanto a las penas impuestas, depende de la gravedad de los delitos y, en
general, suelen ser considerados como los ms graves los delitos de brujera,
asesinato
y
robo.
En muchos casos, una persona que es culpada por brujera no tena ninguna
oportunidad de defenderse ni de reparar el mal causado y, a menudo, su destino era
la muerte o el destierro.
A parte de estas condenas fsicas, el ostracismo de la comunidad ha sido el castigo
ms severo. Quien es castigado de esta manera supone que no podr compartir la
vida de la comunidad. Y en el caso habitual de que la sancin fuera impuesta a la

familia, esta no recibir ms visitas, se le negar el saludo, no se les comprar ni

vender ningn tipo de artculo.
El sistema africano de proteccin de los derechos humanos es el ms reciente y el
menos evolucionado de los sistemas regionales actualmente en funcionamiento. El
principal instrumento convencional con el que cuenta es la Carta Africana de los
Derechos Humanos y de los Pueblos, aprobada el 27 de junio de 1981 en el marco
de la XVIII Conferencia de Jefes de Estado y de Gobierno de la Organizacin para
la Unidad Africana (OUA) y que entr en vigor en octubre de 1986. En dicha Carta
se expresa un concepto peculiar de los derechos humanos, concepto que es reflejo
de las propias singularidades del continente africano pero que al mismo tiempo es
una parte constitutiva importante de un concepto universal de los derechos
humanos.
En cuanto a las aportaciones y caractersticas de dicho concepto africano de
derechos humanos inserto en la Carta, la ms importante de ellas, en opinin de la
mayora de los especialistas, consiste en su reconocimiento de los derechos
humanos de tercera generacin, en especial del derecho de los pueblos al
desarrollo. Nos encontramos ante el nico tratado internacional de derechos
humanos que consagra explcitamente este nuevo tipo de derechos, lo que nos da
una idea clara de cules son las prioridades del continente africano en materia de
derechos humanos.

-Este Derecho busca principalmente:

El Derecho a elegir.
Derecho a la participacin.
Derecho a la educacin.
Derecho a la vida.