OBLIGACIONES

DERECHO CIVIL: OBLIGACIONES
*Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales.

*Las cosas incorporales son las que consisten en meros derechos, como los crditos y las
servidumbres activas.
En seguida, en el artculo 576 cuando se refiere a las cosas incorporales dice que stos son
derechos reales o derechos personales. Veamos los artculos 565 y 576:
Art. 565. Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales.
Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los
sentidos, como una casa, un libro.
Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos, y
las servidumbres activas.
Art. 576. Las cosas incorporales son derechos reales o personales
En verdad, el cumplimiento de aquel mandato bblico: te hars cada da ms dueo de la
naturaleza se realiza en el mbito jurdico a travs de alguno de estos dos derechos: un derecho
real o derechos personales o crditos. El verbo servir est destinado a las cosas, ellas deben ser
tiles a las personas, y la manera que tenemos de obtener la utilidad de las cosas es, o mediante
un poder directo sobre esa cosa, por ejemplo, el que ejerce el dueo sobre un bien que le
pertenece, o si no se tiene un poder directo, a travs o por medio de otra persona que s tiene
sobre esa cosa un poder directo. Si yo tengo un automvil y soy propietario de l, la ventaja del
automvil la puedo ejercer mediante el derecho de dominio. Como dueo, uso y me sirvo del
automvil. Y si no tengo un derecho de dominio sobre el automvil y me quiero trasladar con
rapidez, entonces busco a una persona, el dueo, y con l celebro un contrato de transportes, y a
travs de esa persona obtengo la utilidad que concede el auto.
Los derechos reales y personales tienen marcadas diferencias:
Diferencias entre los Derechos Reales y Personales
1 En cuanto al nmero:
a) Los derechos reales son limitados, y no existen ms derechos reales que los que establece la
ley. El cdigo civil nuestro tiene solamente 9 derechos reales (el dominio, la herencia, el usufructo,
el uso, la habitacin, la prenda, la hipoteca, las servidumbres activas y el derecho de censo, en
cuanto se persiga la finca acensuada). La legislacin minera consagra otro derecho real, y la
jurisprudencia ha consagrado tambin en el mbito administrativo el derecho real de concesin.
b) En cambio, los derechos personales son infinitos. Todo vnculo que respete la moral, la ley,
las buenas costumbres y el orden pblico es susceptible de ser amparado por el derecho, y por
consiguiente, las personas dentro de estos lmites tan amplios pueden convenir toda clase de
derechos personales.
2 Respecto a si son absolutos o relativos:
a) Los derechos reales son absolutos, como ustedes dicen son erga omnes, es decir, el titular
del derecho real los puede hacer respetar respecto de cualquier persona. El dominio que tiene
cada uno de ustedes sobre su lpiz, por ejemplo, lo pueden hacer valer respecto de cualquier
persona.
b) Los derechos personales son relativos. Yo prefiero decir que son respectivos, porque slo se
pueden ejercer respecto de determinadas personas, slo puedo ejercerlo respecto de mi deudor. Si
Pedro me debe dinero, yo no puedo ejercer mi derecho contra ustedes, sino slo respecto de
Pedro.
3 Respecto a si son perpetuos o efmeros:
a) Los derechos reales son perpetuos, son permanentes. El derecho real existe mientras no se
destruya la cosa sobre el cual recae. El derecho de dominio sobre el cuaderno que ustedes tienen
en este momento, existe como derecho de dominio mientras el cuaderno no sea destruido. Podr
ocurrir que exista una mutabilidad en la persona titular del derecho real (una persona le vende el
cuaderno a otra), pero ah slo habr cambio en el sujeto.
b) Los derechos personales son efmeros: No ocurre lo mismo con los derechos personales. Si
yo voy donde Pedro para que me pague, y Pedro abre un cajn y me entrega un milln de pesos,
el derecho personal se extingue, el derecho ha sido efmero, no ha durado ni siquiera un minuto.
Los derechos personales son efmeros.
4 En cuanto a su proteccin:
a) Los derechos reales estn protegidos por acciones reales. El dominio lo protege la accin
reivindicatoria. La herencia la protege la accin de peticin de herencia, etc. Y stas las podemos
hacer valer ante cualquier persona.
b) Los derechos personales, en cambio, estn protegidos por acciones personales, slo se
pueden invocar respecto de una persona, del obligado, del deudor. Todos los dems carecen de lo
que podramos llamar, con una idea procesal, de legitimacin pasiva.
5 En cuanto a la estructura.
a) El derecho real tiene una estructura simple. Un elemento objetivo y un elemento subjetivo: un
sujeto, el dueo por ejemplo, y un elemento objetivo, la cosa sobre la cual recae ese derecho.
b) En el derecho personal la estructura es ms compleja. Hay un elemento compuesto de un
sujeto activo, hay sujeto pasivo, hay un vnculo jurdico y una prestacin.
No ignoro que Plagniol ha dicho que no puede concebirse un derecho real que consista en una
relacin del titular sobre la cosa, porque desde el punto de vista de lgica pura la relacin es entre
personas, no hay relacin entre personas y cosas. Pero tambin, dentro de la idea de Plagniol, de
que los derechos reales son una relacin entre el titular del derecho y el resto de las personas de la
comunidad, existen diferencias, porque si pensamos que el derecho real fuese una relacin entre el
titular y el resto de las personas del grupo social, nos encontraramos con que ese derecho es
distinto a un derecho personal. En efecto, en el derecho personal tenemos un deudor que es
restringido, en nuestro ejemplo, el deudor es Pedro. En cambio, en el derecho real concebido como
Plagniol, es multitudinario, todos los dems, excepto el titular del derecho. Y, en seguida, en el
derecho personal, Pedro, mi deudor, tiene una obligacin que es determinada, tiene que hacer
algo, no hacer algo o dar algo a mi favor.
En el derecho real, segn la concepcin de Plagniol el sujeto pasivo, esa multitud de personas que
no son el titular tienen un deber negativo, su nico deber es no hacer nada que impida o perturbe
el ejerci del derecho del titular.
6 Nacimiento:
a) Los derechos reales nacen de la confluencia de dos elementos: de un ttulo y de un modo.
b) Todo derecho personal implica la existencia correlativa de una obligacin. No hay
obligacin personal sin un acreedor y sin un deudor. Por consiguiente, el derecho personal y/o la
obligacin son una misma cosa, una misma relacin jurdica mirada desde dos puntos de vista
distintos. Cuando hablamos de derecho personal, lo miramos desde el punto de vista del sujeto
activo; cuando hablamos de obligacin hablamos desde el punto de vista del sujeto pasivo.
Ahora, si los derechos reales son lo mismo que una obligacin, de acuerdo con toda lgica,
siempre que nace una obligacin, nace un derecho real. Los derechos reales nacen a travs de las
fuentes de las obligaciones (contrato, cuasi contrato, delito, cuasi delito o la ley).
Derecho real, derecho personal y obligacin
Hemos sealado diferencias entre los derechos reales y los derechos personales, pero nada es
absolutamente contrario, nada es absolutamente opuesto. Hay casos en que se junta un derecho
real con un derecho personal: se celebra un contrato de compraventa, y de ese contrato de
compraventa surgen, por lo tanto, obligaciones. Nace la obligacin del vendedor, por ejemplo, de
entregar la cosa vendida, y nace el derecho correlativo del comprador de exigir la entrega de la
cosa vendida. Nos encontramos, por lo tanto, en el mbito netamente de los derechos personales y
de las obligaciones. La fuente de ella, un contrato, una obligacin que nace y un derecho personal
que nace, y ocurre que el vendedor va a tener que entregar la cosa, va a tener que hacer tradicin
de ella, y para hacer tradicin de ella va a ser necesario que recurra a un modo de adquirir, la
tradicin. Por tanto, de un mbito que era de los derechos personales y de las obligaciones nos
estamos trasladando al mbito de los derechos reales. Y, en seguida, cuando utilizando la
tradicin, el vendedor que sea dueo de la cosa se la transfiere y se la entrega a su comprador: ha
nacido un derecho real. De un crdito hemos llegado a un derecho real.
- Recordemos el concepto de derecho real:

*Derecho real: es el que tenemos sobre una cosa, sin respecto a determinada persona.
Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a
determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso
o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca.
De estos derechos nacen las acciones reales.
Andrs Bello no ha dicho que es la relacin que tenemos sobre la cosa, sino que dice que es el
que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Por lo tanto, la crtica de
Plagniol no le alcanza, y si quisiramos incluso apoyar la decisin de Bello, podramos decir que lo
que Bello nos dice es que el derecho real es el poder que tenemos sobre una cosa sin respecto a
determinada persona.
Concepto de Derecho Personal
Art.578 Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse
de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la
ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el
prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el
padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales.
*Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que,
por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas.
Si quisiramos dar otro concepto de derecho personal, podramos decir que:
*Derecho personal: es la facultad que tiene su titular para que una persona d, haga o no haga
algo en su favor.
La Obligacin
Si sabemos lo que es un derecho personal, sabemos lo que es una obligacin.
*Obligacin: es un vnculo jurdico entre personas determinadas por el cual una de ellas debe dar,
hacer o no hacer alguna cosa a favor de la otra, estando facultada sta ltima para exigir su
cumplimiento.
Les dije que haba un concepto de obligacin, que est escrito en uno de los muros de esta
Escuela (al lado de la Biblioteca, en latn). Se ha dicho que esta definicin ha adormecido a los
tratadistas posteriores y que todas las definiciones descansan en la idea de que el deudor haga o
no haga algo a favor del acreedor, o d algo, y que se ha descuidado el rol del acreedor.
En Las Partidas de Alfonso X El Sabio se daba una definicin con la que ustedes lloraran de
emocin por su brevedad: ligamento segn ley y segn natura. Pero yo prefiero otra definicin,
cualquiera otra que ustedes encuentren competentemente en los tratados.
Elementos o Estructura de la Obligacin
1. Elemento subjetivo.
2. Elemento jurdico.
3. Elemento objetivo.
1 Elemento Subjetivo:
*Elemento subjetivo: corresponde a las personas que intervienen en la relacin obligacional, ac
encontramos a dos sujetos:
A) Sujeto activo: es el acreedor, es decir, la persona que en su patrimonio cuenta con un derecho
personal, el acreedor est facultado para exigir al deudor el cumplimiento de la prestacin.
a) Para el sujeto activo es un derecho personal. El sujeto activo tiene un crdito, tiene una facultad
para exigir que le paguen, es un acreedor, que proviene de creditore, es decir, l cree, l tiene fe en
que el deudor le va a cumplir.
b) Este sujeto activo puede estar constituido por una persona natural o por una persona jurdica.
c) Puede ser singular (un acreedor) o plural (varios acreedores).

d) El sujeto activo debe ser determinado, debe tratarse de una persona determinada. Si no
estuviese determinado el sujeto activo, no sabra el deudor a quien tiene que pagarle, ni quin tiene
que cumplir con el cumplimiento de la obligacin.
Excepcionalmente puede ocurrir que el acreedor sea inicialmente indeterminado: una persona
otorga testamento y deja 100 millones a quien descubra el remedio para el cncer. La persona que
deja el testamento muere y nace el derecho a estos 100 millones de pesos a favor de quien
descubra el remedio para el cncer, pero cuando se abre el testamento aun no se ha descubierto la
cura para el cncer, de manera que aunque la obligacin surge, est indeterminado el sujeto
activo. Llegar un momento, siempre que esto sea dentro de 10 aos, en que se descubra un
remedio para el cncer, y entonces vamos a saber quin es el sujeto activo.
El testador, en otra de sus clusulas, otorga 70 millones de pesos a los hijos de Raquel. Y cuando
el testador muere, Raquel tiene slo 7 aos, entonces cuando nazcan esos hijos sabremos quines
son el sujeto activo.
En otra clusula puede decir dejo mis bienes a los pobres. Segn el cdigo, se entiende que son
los pobres de la parroquia del testador, entonces vamos a tener que indagar, cuando estemos
cumpliendo el testamento, quines son los pobres de la parroquia del testador.
Art. 962. Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de
abrirse la sucesin; salvo que se suceda por derecho de transmisin,
segn el artculo 957, pues entonces bastar existir al abrirse la
sucesin de la persona por quien se transmite la herencia o legado.
Si la herencia o legado se deja bajo condicin suspensiva, ser tambin
preciso existir en el momento de cumplirse la condicin.
Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la
sucesin no existen, pero se espera que existan, no se invalidarn por
esta causa si existieren dichas personas antes de expirar los diez aos
subsiguientes a la apertura de la sucesin.
Valdrn con la misma limitacin las asignaciones ofrecidas en premio a
los que presten un servicio importante, aunque el que lo presta no haya
existido al momento de la muerte del testador.
Otro ejemplo: una persona extiende un documento comercial al portador, por ejemplo, un cheque, y
no le borra la palabra a la orden y deja abierto la palabra o al portador. Esa persona entrega el
cheque, la persona que lo recibe puede materialmente entregarlo a otra, y en ese momento el
acreedor es quien tiene el cheque en su poder; el que lo recibe en pago le entrega materialmente
el cheque a un tercero, y en ese momento el acreedor es ese tercero que lo recibi en pago. La
calidad de acreedor es de quien detenta el cheque materialmente. Por consiguiente, aqu nos
encontramos con que este documento al portador tiene un acreedor indeterminado, no sabemos
quin es el acreedor. Ms aun, en cada etapa que les he ido contando ha ido cambiando el
acreedor, pero llega un momento en que indefectiblemente tiene que determinarse el acreedor para
que se haga efectivo el crdito: por ejemplo, el que descubra el cncer, los hijos de Raquel, el que
tiene el cheque y lo cobra en el banco. En el momento del cobro el acreedor ha debido ser
determinado.
El profesor Opazo, seala que segn el concepto de obligacin, estos sujetos deben estar
determinados, pero esa determinacin necesariamente debe existir al momento de verificarse el
pago, en consecuencia puede haber una indeterminacin de los sujetos, la cual es temporal,
porque al verificarse el pago los sujetos deben estar determinados: Da los siguientes ejemplos:
1 Tratndose de los ttulos valores al portador: Por ejemplo un cheque al portador, como el cheque
es una orden de pago, el banco es el deudor y el acreedor ser el portador del cheque, ste puede
circular por la simple entrega manual, de manera que no se sabe quin en definitiva ser el
acreedor hasta que alguien se presente al banco para su cobro.
B) Sujeto pasivo: es el deudor, quien tiene en su patrimonio una obligacin, es la persona que
debe dar, hacer o no hacer algo a favor del acreedor.
a) Para el sujeto pasivo el vnculo es realmente una obligacin. Es el deudor, debitore. Si para el
sujeto activo este vnculo jurdico constituye un elemento del activo de su patrimonio, para el sujeto
pasivo este vnculo jurdico constituye un elemento del pasivo de su patrimonio.
b) El sujeto pasivo puede ser una persona natural o una persona jurdica.
c) Tambin puede ser singular, un slo deudor, o plural, varios deudores. El deudor debe ser una
persona determinada. Si no est determinado el deudor no sabra a quin tendra que cobrarle el
acreedor.
- Sin embargo, excepcionalmente es posible que inicialmente haya un deudor indeterminado. Por
ejemplo:
- Nos encontramos frente a un departamento de un edificio, es decir, de un sistema de
copropiedad. En la copropiedad hay una combinacin de un dominio singular, de un dominio que
tiene cada persona respecto de su departamento, y un dominio que constituye una copropiedad, es
decir, el dominio de los dueos de cada departamento, con relacin a los bienes comunes. Los
gastos de mantencin de los bienes comunes les compete a todos los dueos de los
departamentos en relacin con su cuota de dominio del total. Una persona que es duea de un
departamento tiene impagos los gastos comunes, esa persona debe los gastos comunes, y esa
persona es XZ. Pero XZ vende el departamento y lo compra AJ, y el deudor en ese momento pasa
a ser AJ, y AJ ms tarde vende el departamento, y el deudor de todas las expensas comunes pasa
a ser el actual propietario del departamento, porque las expensas comunes van anexas al
departamento. Y el dueo del departamento en ese momento es dueo no slo de las expensas
comunes que se han devengado durante su dominio, sino tambin de todas las expensas comunes
devengadas con anterioridad. Por consiguiente, nos encontramos aqu con que el deudor de las
expensas comunes es diferente segn quien sea propietario al momento que se vayan a cobrar las
expensas comunes. Pero esta indeterminacin termina desde el momento mismo en que le
estamos cobrando las expensas comunes.
La doctrina identifica una categora especial de obligaciones llamadas obligaciones reales. Las
obligaciones reales son aquellas que afectan a una persona por el slo hecho de ser duea o
poseedora de un bien gravado, en consecuencia el deudor est indeterminado porque el bien
puede cambiar de dueo, pero ello ser hasta que se verifique el pago, esto es lo que ocurre por
ejemplo con los gastos o expensas comunes en los condominios afectos a la ley de copropiedad
inmobiliaria.
- Una persona obtiene un crdito de un banco y el banco le pide una garanta, y l constituye una
hipoteca sobre una finca que le pertenece. Ms tarde este deudor hipotecario vende la finca, y este
comprador la vende a un tercero subadquirente, y el deudor de esta obligacin que est
garantizada con la hipoteca, cuando se ejerza la accin hipotecaria va a ser quien sea, en ese
momento, dueo de la finca gravada con la hipoteca. Al principio fue el deudor que contrajo el
prstamo, despus fue la persona que compr esta propiedad, despus va a ser el deudor, va ser
el subadquirente. Pero cuando el banco, frente a la circunstancia de que no le paguen, decide
hacer efectiva la hipoteca el deudor va a ser quien en ese momento es el dueo de la finca
hipotecada. Por consiguiente, en ese instante, desaparece la indeterminacin. Y ese sujeto que fue
indeterminado, que fue un sujeto pasivo, distinto en cada una de las etapas, pasa a ser una
persona cierta y determinada: el actual propietario de la finca hipotecada.
2 Elemento Jurdico o Tcnico:
El elemento jurdico est constituido por el vnculo jurdico que es la relacin que existe entre
acreedor y el deudor, el vnculo se llama jurdico porque se encuentra regulado y amparado por el
derecho.
Nos encontramos aqu frente a una relacin jurdica reconocida y amparada por el derecho. El
acreedor est vinculado con el deudor, y el deudor est vinculado con el acreedor, pero este
vnculo no es puramente social, sino que es jurdico, es decir, es un vnculo que tiene una eficacia
de derecho. Y tan cierto es que si el deudor no paga la obligacin oportunamente, el acreedor que
ejerce la accin jurdica lo demanda si tiene un ttulo ejecutivo: embarga la propiedad y por ltimo
recurre al auxilio de la fuerza pblica, para que con este auxilio obtenga el cumplimiento de la
obligacin. Por lo tanto es un ttulo no ideal ni abstracto, sino que tiene valor, tiene eficacia,
virulencia de derecho.
Naturaleza del vnculo jurdico
Encontramos distintas teoras
A) Teora clsica: Seala que el vnculo jurdico es una relacin que autoriza al acreedor a ejercer
un dominio sobre un determinado acto de otra persona, ahora, el dominio no es sobre la persona,
sino que sobre un comportamiento determinado de ste, de manera que su libertad se ve
restringida, pues debe observar una determinada conducta, quedando de este modo sometido a la
voluntad del acreedor.
Comentario: Esta teora ha sido superada, ya que se entiende que no es necesario recurrir a la
figura del dominio para explicar la naturaleza del vnculo.
B) Teora objetiva: Seala que el vnculo jurdico est relacionado al patrimonio del deudor, y aqu
encontramos dos variantes.
1 Para algunos la relacin ser entre el acreedor y el patrimonio del deudor.
2 Para otros la relacin ser entre el patrimonio del acreedor y el patrimonio del deudor.
Comentarios:
1- Esta teora ha sido criticada por cuanto no necesariamente se va a relacionar el patrimonio del
deudor, por ejemplo si este paga voluntariamente el acreedor no entra en relacin con el patrimonio
del deudor.
2- Tambin se critica porque las relaciones jurdicas se dan entre personas y no entre personas y
patrimonios y menos entre patrimonios.
C) Teora Alemana: Seala que la relacin obligacional es compleja, ya que est compuesta por
dos etapas o estadios distintos:
1 Hay una relacin de dbito que se da entre los sujetos y en la cual el acreedor solo tiene la
legtima expectativa que el deudor cumpla, se llama relacin de dbito porque aqu solo existe el
deber jurdico del deudor de cumplir.
2 Etapa de responsabilidad o relacin de responsabilidad: slo surge cuando el deudor no cumple
espontneamente, de manera que el acreedor se va a dirigir en contra del patrimonio del deudor,
ya sea para obtener el cumplimiento en naturaleza, que va a ser un cumplimiento forzado, o bien
para obtener un cumplimiento por equivalencia mediante la indemnizacin de perjuicios.
Situacin en chile
Los autores sealan que pese a que la teora alemana es posterior al cdigo, en nuestro pas hay
varias disposiciones que recogen esta teora, as:
1. La relacin de dbito estara consagrada en el Art. 1438, que bajo la aparente definicin de
contrato, en realidad se refiere a la prestacin.
2. La relacin de responsabilidad aparecera por ejemplo en los Artculos.
Art. 2465, donde se encuentra la garanta patrimonial universal de los acreedores.
Art. 2466 que consagra la accin oblicua subrogatoria.
Art. 2468 que regula la accin pauliana.
Art. 2469 que consagra el derecho de los acreedores a obtener el cumplimiento forzado de su
crdito mediante la realizacin de los bienes del deudor.
Art. 1438. Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se
obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte
puede ser una o muchas personas.
Aqu estara la definicin de dbito, se estara consagrando este deber jurdico.
Art. 2465. Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de
perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del
deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no
embargables, designados en el artculo 1618.
Ah est la garanta patrimonial universal.
Art. 2466.Sobre las especies identificables que pertenezcan a otras
personas por razn de dominio, y existan en poder del deudor insolvente,
conservarn sus derechos los respectivos dueos, sin perjuicio de los
derechos reales que sobre ellos competan al deudor, como usufructuario o
prendario, o del derecho de retencin que le concedan las leyes; en todos
los cuales podrn subrogarse los acreedores
Ah est la accin oblicua subrogatoria, los acreedores pueden subrogarse en los derechos del
deudor y obtener de esa manera el pago de sus crditos.
Art. 2468. En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin de bienes

o la apertura del concurso, se observarn las disposiciones siguientes:
1 Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos
onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya
otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el
adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del
primero.
En este caso el deudor sac bienes de su patrimonio para que cuando los acreedores vayan a
cobrar se encuentren con que los han dado, la accin pauliana permite revocar estos actos para
que estos bienes vuelvan al patrimonio del deudor.
Art. 2469. Los acreedores, con las excepciones indicadas en el artculo
1618, podrn exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta
concurrencia de sus crditos, inclusos los intereses y los costos de la
cobranza, para que con el producto se les satisfaga ntegramente si
fueren suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a prorrata, cuando
no haya causas especiales para preferir ciertos crditos, segn la
clasificacin que sigue.
(Ojo: Al decir realizacin de los bienes se refiere a la venta en pblica subasta).
3 Elemento Objetivo:
Nos estamos refiriendo al objeto de la obligacin, est constituido por la prestacin. Acerca de lo
qu es y lo que caracteriza a la prestacin, a travs del tiempo se han dicho las cosas ms vastas
y las cosas ms sutiles. Nos quedaremos en la mediana.
*Prestacin: es el objeto del vnculo obligacional, es la conducta o el comportamiento que el
vnculo le impone al deudor.
a) Cuando se contrae una obligacin y surge este vnculo, el deudor limita su libertad, porque en
virtud de este vnculo hay algo que imperativamente va a tener que dar, hacer o no hacer, y eso es
la prestacin.
b) En definitiva, este comportamiento o conducta lo podemos reducir a una sola palabra: pagar.
Eso es lo que le impone el vnculo obligacional: dar, hacer o no hacer algo a favor de su acreedor.
c) Este comportamiento recae o sobre una cosa del mundo externo o sobre un hecho del deudor.
As, si la obligacin consiste en pagar 10 millones de pesos, la conducta del deudor recae sobre
una cosa, los 10 millones, y su comportamiento consiste en dar a su acreedor 10 millones de
pesos. Por el contrario, si la obligacin consiste en ejecutar un concierto, el comportamiento del
deudor recae sobre un hecho del deudor, ejecutar el concierto. Si el comportamiento consiste en
no hacer algo, la conducta tambin recae sobre un hecho, negativo, abstenerse de realizar algo
que, si no existiera el vnculo jurdico, podra perfectamente haber ejecutado. Por ejemplo, la
persona se obliga a no viajar a Europa dentro del los 5 meses siguientes. Si no existiera el vnculo
podra perfectamente realizar el viaje.
Por tanto, la obligacin tiene un objeto: la prestacin. La prestacin es el comportamiento que el
vnculo le impone al deudor, y este comportamiento recae sobre su propio objeto: una cosa del
mundo externo (ejemplo dar 10 millones de pesos) o un hecho del hombre (positivo: dar un
concierto; negativo: no viajar al extranjero).
As el objeto de la obligacin es la prestacin, y a su turno la prestacin tiene su propio objeto que
puede ser una cosa del mundo externo o un hecho del hombre, distinguiendo as:
1. Objeto inmediato de la obligacin: la prestacin. (Por ejemplo en el comodato la obligacin de
restituir la cosa).
2. Objeto mediato de la obligacin: que es la cosa, hecho o abstencin sobre que recae la
prestacin. (Por ejemplo en el comodato la cosa misma que se restituye).
La prestacin debe reunir los requisitos del objeto del acto jurdico (si recae en una cosa del mundo
externo: real, comerciable, determinado, lcito; si recae sobre un hecho del hombre: posible y lcito).
Problema de la Patrimonialidad de la Prestacin

La cuestin consiste en determinar si la prestacin debe, necesariamente, tener un significado o
contenido econmico directo.
Si pensamos que tiene que tener un contenido econmico directo significa que sostenemos la
patrimonialidad de la prestacin. Si pensamos que puede haber prestaciones sin contenido
econmico directo, significa que sostenemos la idea de la no patrimonialidad de la prestacin.
1. Doctrinas sobre la patrimonialidad de la prestacin
Postulado: Sostienen sus autores que toda prestacin debe tener un contenido pecuniario.
Argumentos a favor de la patrimonialidad de la prestacin:
a) La obligacin es, mirada desde el punto de vista del acreedor, un crdito. Los crditos, es decir,
los derechos personales y los derechos reales, son las dos categoras de derechos patrimoniales,
por consiguiente, todo crdito es un derecho patrimonial. Si el crdito es un derecho patrimonial, la
obligacin, que no es sino la misma relacin jurdica, mirada desde el punto de vista pasivo,
tambin tiene por tanto un contenido econmico.
b) Si el deudor, contraviniendo lo que le impone el derecho y la equidad, no cumple
espontneamente con la obligacin, no ejecuta la prestacin debida, el acreedor puede pedir el
cumplimiento forzado de la obligacin. En tal circunstancia, y en el ltimo momento, vamos a
embargarle bienes al acreedor, y con el embargo de esos bienes, una vez vendido, vamos a
satisfacer al acreedor, y esto tiene un contenido econmico.
Si no es posible obtener el cumplimiento de la obligacin tal cual fue contrada, entonces el
acreedor tiene derecho a una indemnizacin de perjuicios, y sta es en dinero, por tanto, tiene
contenido econmico.
Por tanto, si el cumplimiento de la obligacin se traduce al final siempre en una suma de dinero,
significa que la obligacin necesariamente debe tener un contenido econmico.
2. Doctrina de la no patrimonialidad de las prestaciones
Postulado: Sostienen sus propulsores que la prestacin no necesariamente debe tener contenido
econmico. Argumentos a favor de la no patrimonialidad de las prestaciones:
a) No hay en el ordenamiento jurdico ninguna disposicin que exija que la prestacin tenga un
contenido econmico.
b) El derecho privado, el derecho civil, regula no slo las relaciones de orden econmico, sino
tambin relaciones carentes de contenido econmico directo, y por lo tanto, stas no pueden
quedar al margen del sistema de las obligaciones. Tendrn modalidades distintas, pero son
obligaciones sin contenido econmico. Es decir, el derecho civil no queda limitado a lo puramente
patrimonial. Por ejemplo, en el derecho de familia: cunto vale el deber fidelidad, de obediencia
de los hijos respecto de los padres? Son obligaciones que no pueden quedar al margen del
derecho.
3. Doctrina de las Escuelas Eclcticas
Sobre esto tambin hay una gran diversidad de opiniones. Les voy a indicar solamente las 2 ms
importantes en mi concepto:
1. Doctrina que distingue entre el inters y la prestacin: los autores partidarios de esta
doctrina sostienen que el inters que se persigue a travs de la obligacin puede no tener
contenido econmico, pero que la prestacin misma necesariamente tiene contenido
econmico.
Por ejemplo: un joven de Punta Arenas viene a estudiar derecho a Valparaso, trae en su
equipaje todo lo necesario, incluida la pena por dejar a su polola. Al despedirse, le cuenta este
sentimiento. Tan pronto despega el avin, va a donde un artista de la plaza y le pide que le pinte
su retrato, para envirselo a Valparaso. Cul es el inters de la mujer que manda a pintar el
retrato? Puramente emocional, sin contenido econmico, pero tuvo que pagar $50.000 al pintor.
Esa es la prestacin, y sin duda tuvo contenido econmico. El estudiante de Punta Arenas se
acostumbra a Valparaso, y un grupo de compaeros manda a hacer un busto de Andrs Bello,
y esto no tiene ningn contenido econmico, slo intelectual. Sin embargo, el busto de Andrs
Bello cost 100 mil pesos, pero el inters intelectual de los alumnos no es de valor econmico,
pero la prestacin misma, traducida en el busto de Bello, s tiene valor, 100 mil pesos.
2. Doctrina que distingue dos etapas de la relacin obligatoria:
1 Etapa del dbito: La primera etapa que va desde el nacimiento de la obligacin hasta su
cumplimiento no tiene una significacin econmica, sino que slo produce una especie de
presin psicolgica: el deudor psicolgicamente recuerda que llega un momento en que tiene
que pagar. Esta es la etapa del dbito. No tiene contenido econmico.
2 Etapa de la responsabilidad: corresponde a la etapa del cumplimiento, ya sea el
cumplimiento espontneo o un cumplimiento forzado, y es aqu cuando tiene que desprenderse
de dinero para pagar o cuando se le embargan bienes para venderlos y pagarle al acreedor,
esta es la etapa de la responsabilidad. Y la responsabilidad s tiene contenido econmico.
Patrimonialidad de la prestacin: Situacin en nuestro pas
La mayora de los autores nacionales, con la excepcin de Davis Stichkinz (ex rector de la
Universidad de Concepcin), sostiene que en nuestro pas es perfectamente posible que haya
obligaciones sin contenido econmico en su prestacin.
Ejemplo:
Volvamos a la historia del estudiante de Punta Arenas. ste ha debido acudir a una pensin, y
dentro de las pocas a que puede acceder, la duea es una seora que le impone la obligacin,
contenida en el contrato, de que no podr llevar amigos ni hacer fiestas en esa pieza. Esta
obligacin tiene o no contenido econmico? Creen ustedes que el estudiante hubiese aceptado
esta obligacin si la pensin no fuese barata? Acept porque le cobraron menos, si no, hubiese ido
a otro lugar donde no le impusieran esa obligacin.
Este estudiante, adems decide entrar a trabajar, pero ha convenido con la empresa que tendr
libre los domingos y los mircoles, y esta obligacin del estudiante de no ir a trabajar los das
mircoles y esta obligacin del que lo contrata de respetar que l no vaya los das mircoles tiene
contenido econmico? S, pues el empresario le va a pagar menos, pues le va a descontar por
trabajar menos. Lo ocurre es que no aparece directamente el contenido econmico.
Nomenclatura de los Derechos Personales
Estamos hablando de los derechos personales, y los autores discuten respecto de la propiedad de
esta denominacin.
a) Algunos autores dicen que no debemos llamarlos derechos personales porque si los
denominamos as nos estaramos refiriendo a los derechos de las personas, el derecho a la
privacidad, al honor, por ejemplo, y naturalmente, como vemos en la materia, estamos incidiendo
en otros derechos distintos de stos, por lo tanto se niegan a llamarlos derechos personales.
b) Podemos tambin llamarles crditos, pero tambin hay autores que sostienen que no podemos
llamarlos crditos, porque eso significara que descansa en la idea de la confianza (crdito viene
de creditote, que significa creer). Y es verdad, cuando la obligacin nace de un contrato, es
posible, y lo natural y corriente es que haya una confianza del acreedor con el deudor, porque si el
acreedor no tiene confianza en que el deudor le va a pagar, sencillamente no va a celebrar ningn
contrato. Si celebra un contrato es porque piensa que es una persona que realmente va a cumplir
con su prestacin.
Pero, los crditos no nacen slo de los contratos. Si nacen de los contratos sera adecuado
llamarlos crditos, pero nacen tambin de otras fuentes, nacen de los delitos y los cuasidelitos. Y
en el caso de un delito y un cuasidelito, naturalmente el acreedor no tiene ninguna posibilidad de
elegir a su deudor, porque en el delito y cuasi delito la obligacin nace de un hecho imprevisto cual
es que otra persona, que se transforma en deudor, ejecute un hecho ilcito cometido con dolo o
cometido con culpa y que caus un dao. Por consiguiente, no sera posible que llamramos
crditos a todos estos derechos, porque algunos nacen de hechos ilcitos en que no existe un
elemento de confianza.
c) Llammosle derechos de obligaciones, porque en verdad constituye la etapa activa de una
vinculacin jurdica obligacional.
Mirada general a las Fuentes de las Obligaciones

Las obligaciones constituyen una limitacin a la libertad de las personas, por tanto, las obligaciones
generan una consecuencia trascendente. Las obligaciones nacen de ciertos acontecimientos
importantes a los cuales la ley les hace producir la consecuencia de generar un vnculo obligatorio.
Estas son las fuentes de las obligaciones.
*Fuente de las obligaciones: son los hechos o los actos jurdicos que dan origen a las
obligaciones.
Clasificacin de las fuentes obligaciones del cdigo
En este punto el profesor Opazo y Moreno difieren en algunos aspectos, por lo que primero
sealar lo que ensea el profesor Moreno y luego lo que seala el profesor Opazo.
El cdigo contiene una agrupacin de las fuentes de las obligaciones que, en primer lugar, es
bipartita. Contiene enseguida una clasificacin que es quntuple. Y contiene finalmente una
clasificacin que es tripartita.
1. Agrupacin bipartita: distingue el hecho del hombre y la ley. Estas son las dos fuentes. Y est
contenida en el artculo 578.
Art. 578. Derechos personales o crditos son los que slo pueden
reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola
disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como
el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el
hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones
personales.
2. Agrupacin quntuple: reconoce como fuentes a los contratos, cuasi contratos, delitos,
cuasidelitos y ley.
Art. 1437 Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades
de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un
hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de
una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de
un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los
delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los
padres y los hijos sujetos a patria potestad.
3. Clasificacin tripartita: las obligaciones que se contraen sin convencin nacen de la ley o del
hecho voluntario del hombre: tenemos entonces la convencin, la ley y el hecho voluntario del
hombre. Atencin: 3 fuentes.
El cdigo dice las obligaciones que se contraen sin convencin, por lo tanto tenemos como
primera fuente la convencin, de la ley o de un hecho voluntario del hombre.
Ahora bien, el cdigo enseguida subdistingue en el hecho voluntario varias posibilidades:
- Si el hecho del que nace es lcito constituye cuasicontrato, por lo tanto el cuasicontrato es una
subcategora de la fuente hecho voluntario.
- Si es ilcito y con intencin de daar es un delito, por lo tanto el delito es una subfuente de la
fuente hecho voluntario.
- Y si es ilcito y sin intencin de daar es un cuasidelito, por lo tanto el cuasidelito es una
subfuente de la fuente hecho voluntario.
Art. 2284. Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la
ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley
se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un
delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye
un cuasidelito.
En este ttulo se trata solamente de los cuasicontratos.
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Por consiguiente, esta clasificacin distingue la convencin o contrato, la ley y el hecho voluntario
del hombre. Y el hecho voluntario subdistingue entre el delito, el cuasidelito y el cuasicontrato.
Ahora bien, Plagniol es partidario de la primera clasificacin. Esta clasificacin est el cdigo en el
artculo 578, la que distingue el hecho del deudor y la ley. Uno pudiera refinadamente en lo jurdico
decir que hay una sola fuente, porque en definitiva es la ley la que le reconoce al hecho del hombre
la posibilidad de que genere obligacin y en definitiva toda obligacin nace porque la ley la
consagra como tal. Pero debemos entender de la ley, como fuente de las obligaciones, que nos
estamos refiriendo a aquellas que nacen por el solo ministerio de la ley, en ausencia de toda
intervencin humana, lo que la distingue entre aquellas que nacen con la intervencin de las
personas de aquellas a la que la ley le otorga reconocimiento y amparo.
La clasificacin ms reconocida y ms tradicional es la que contempla
clasificacin pentagonal. Demos una mirada panormica a estas fuentes.
el artculo 1437, la
Clasificacin de las fuentes de las obligaciones segn el profesor Opazo:

La doctrina no es unnime a la hora de clasificar las fuentes de las obligaciones, as encontramos
diversos criterios.
1. Clasificacin clsica:
Es una clasificacin pentapartita, distinguiendo entre:
A. Contrato: Es la convencin generadora de obligaciones.
B. Cuasicontrato: Es el hecho voluntario, lcito y no convencional que genera obligaciones.
C. Delito: Es el hecho voluntario, ilcito, que cometido con dolo, causa dao.
D. Cuasidelito: Es el hecho voluntario, ilcito, que cometido con culpa, causa dao.
E. La ley que opera como fuente autnoma de las obligaciones en todas aquellas que nacen
directamente de la ley sin que exista un hecho del deudor, por ejemplo la obligacin alimenticia.
Crticas a esta clasificacin
1. La nocin cuasicontrato ha sido criticada, ya que da a entender que se tratara de una figura muy
parecida al contrato, en circunstancias que entre contrato y cuasicontrato hay diferencias
sustanciales. Por otra parte, el concepto mismo de cuasicontrato no nos dice nada, ya que en lugar
de sealar qu es el cuasicontrato, nos dice que no es. En efecto:
a) Al hablar de hecho voluntario nos est sealando que no se trata de obligaciones legales.
b) Al sealar que es un hecho lcito nos est diciendo que no es un delito o un cuasidelito.
c) Al sealar que es no convencional nos est diciendo que no es un contrato.
2. Por otra parte dentro de la nocin de cuasicontrato se estaran reuniendo distintas figuras que no
tienen relacin entre s, de manera que esta nocin agrupa toda fuente que no tenga cabida en otra
parte.
3. Esta clasificacin distingue entre delito y cuasidelito en circunstancias que tal distincin carece
de inters prctico.
En efecto, delito y cuasidelito generan la misma obligacin, que es una obligacin de indemnizar, y
el monto de la indemnizacin no depende de si estamos frente a un delito o frente a un cuasidelito,
sino que depende de la extensin del dao sufrido.
4. Esta clasificacin no comprende otras fuentes reconocidas por la doctrina y el derecho
comparado, como es la declaracin unilateral de voluntad y el enriquecimiento sin causa.
2. Clasificacin que distingue entre la ley y la voluntad.
Quienes defienden esta clasificacin sealan que lo fundamental es el rol que juega la voluntad en
la creacin de las obligaciones.
Para estos autores los cuasicontratos, los delitos y los cuasidelitos quedaran comprendidos en la
ley, porque las partes no han querido obligarse, sino que la obligacin nace porque la ley as lo
seala.
En cambio en los contratos, las partes han querido obligarse.
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3. Clasificacin: Los que consideran a la ley como nica fuente de las obligaciones.
Los defensores de esta opinin sealan que la voluntad sera insuficiente si la ley no la amparara y
protegiera, de manera que en ltimo trmino toda obligacin slo existe porque la ley as lo
dispone.
4. Clasificacin: Entre fuentes voluntarias, fuentes no voluntarias y la ley.
Los partidarios de esta opinin reconocen que en ltimo trmino toda obligacin encuentra su
fuente en la ley, pero entre la ley como fuente y las dems hay diferencias sustanciales, as:
a- Fuentes voluntarias: son aquellas en que la voluntad resulta fundamental para generar la
obligacin, ya sea que concurra otra voluntad en cuyo caso estamos frente a un contrato, o que
concurra sola, en cuyo caso estamos frente a la declaracin unilateral de voluntad.
b- Fuentes no voluntarias: son aquellas en que la obligacin nace de un hecho voluntario de una
persona, aunque no tenga la intencin de obligarse.
Aqu encontramos a los cuasicontratos, a los hechos ilcitos y al enriquecimiento sin causa.
c- La ley: Aparece como fuente directa de las obligaciones en todos aquellos casos en que se
prescinde de la voluntad o de un hecho voluntario de la persona que se obliga.
Fuentes de las Obligaciones del Artculo 1437
1 Primera fuente: Los Contratos
No es pernicioso recordar el concepto de acto jurdico:
*Acto jurdico: es una manifestacin de la voluntad humana destinada deliberadamente a crear,
modificar, extinguir derechos o producir otras consecuencias jurdicamente relevantes.
Los actos jurdicos, desde el punto de vista de las voluntades necesarias para nacer, pueden ser
unilaterales o bilaterales.
a) El acto jurdico unilateral es aquel que para nacer solo necesita de la voluntad de su
autor.
b) Y el acto jurdico bilateral es aquel que para nacer requiere del concurso real de las
voluntades de dos o ms partes.
Sabemos que el acto jurdico bilateral, que exige que concurran las voluntades de dos partes, se
llama convencin, porque convenire significa concurrir, y por tanto, acto jurdico bilateral y
convencin son sinnimos.
La convencin, que siempre es un acto jurdico bilateral como acto jurdico, cuando tiene como
objeto crear derechos y obligaciones correlativas en doctrina se llama contrato. Por tanto, el
contrato no es sino una convencin generadora de derechos personales y obligaciones
correlativas.
En doctrina, entre convencin y contrato hay una relacin de gnero a especie. El gnero es la
convencin, porque todo acto jurdico bilateral es una convencin. El contrato es una especie de
convencin: la convencin que hace nacer derechos personales y obligaciones correlativas.
Qu ocurre en nuestro cdigo? Nuestro cdigo define lo que es contrato, y nos dice que
contrato o convencin es un acto por medio del cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer
o no hacer alguna cosa, cada parte puede ser una o muchas personas
Art. 1438.
Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con
otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o
muchas personas.
*Contrato: o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no
hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas.
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Crticas a la definicin de contrato del cdigo

Los autores no han sido benevolentes con este artculo. Dicen que: Incurre en una confusin entre
el contrato y la convencin, siendo que sabemos que la convencin es el gnero y el contrato es la
especie. Sin embargo, en rigor lo que ocurre es que Andrs Bello quiso poner trmino a este
distingo adicional entre la convencin y el contrato, y conscientemente los hizo sinnimos y esto
queda de manifiesto si pensamos:
a) El artculo 1438 claramente dice contrato o convencin.
b) Si tenemos en consideracin el artculo 2284 que nos dice las obligaciones que se contraen sin
convencin, por consiguiente, est contemplando como fuente de obligaciones a la convencin y
por tanto lo est haciendo sinnimo a un contrato, porque contrato es la convencin que genera
obligaciones.
c) A propsito del pago y con respecto al lugar donde debe hacerse el pago, el cdigo dice que el
pago deber hacerse en el lugar sealado en la convencin. Ahora bien, estamos hablando del
pago, es decir, estamos hablando del cumplimiento de una obligacin (porque eso es el pago), y en
seguida nos dice que esa obligacin tenemos que cumplirla en el lugar sealado en la convencin
que dio origen a la obligacin que estamos pagando. Por consiguiente, de nuevo el cdigo nos est
advirtiendo que una convencin genera obligaciones, la obligacin que estamos extinguiendo
mediante el pago, y tenemos que hacerlo en el lugar en que esa convencin, fuente de esa
obligacin, se estipul para realizar el pago.
La idea de Bello, la idea implcita analizando estos artculos, de hacer sinnimos los conceptos de
convencin y de contrato, se justifica tambin en lo que pensaba Josserand. ste, refirindose al
cdigo civil francs, seala que la diferencia entre contrato y convencin es tan poco significativa
que el legislador cuando puede la olvida. Entonces, Bello quiso establecer de modo absoluto este
olvido y transform en sinnimos contrato y convencin.
Los contratos constituyen la principal fuente de las obligaciones y esto se demuestra
estadsticamente. Celebramos una gran cantidad de contratos todos los das, a veces de una
manera inconciente. Cuando todos los das toman un vehiculo de transporte estn celebrando un
contrato, o cuando le piden en prstamo un cuaderno a un compaero, cuando compran un diario,
etc.
Los pases tienen vida, y tienen una vida econmica, y la vida econmica significa simplemente un
trafico de bienes y el elemento jurdico para el trafico de bienes son los contratos. El cdigo civil
francs dedica ms de la mitad de su articulado a los contratos, lo que demuestra palmariamente
su importancia en el orden jurdico y nuestro cdigo civil le dedica a los contratos la totalidad de su
libro IV, que es el ms extenso de los libros del cdigo, que tiene 42 ttulos, y tambin los contratos
estn reglamentados, en lo que se refiere a los contratos mercantiles, en el Cdigo de Comercio,
tambin en el Cdigo de Minera, en el del Trabajo, en regulaciones especiales, etc., etc. Son la
fuente ms importante de nuestra legislacin.
El profesor Opazo seala las siguientes crticas a la definicin de contrato:

1- El art. 1438 define contrato o convencin como un acto por el cual una parte se obliga a dar
hacer o no hacer alguna cosa. Esta definicin ha sido criticada:
a) Confunde los conceptos de contrato y convencin, en circunstancias que la convencin es el
gnero y el contrato es la especie.
En efecto, la expresin convencin, designa todo acto jurdico bilateral, sea que tenga por objeto
crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones, en cambio el contrato es la convencin
generadora de obligaciones.
b) Para definir al contrato, emplea la expresin acto, siendo que el legislador, cuando emplea la
expresin acto, lo hace para referirse a los actos unilaterales, sin embargo ello no siempre es as,
ya que por ejemplo, el Art. 2468 al regular la accin pauliana seala que podrn revocarse los
actos fraudulentos del deudor e indiscutidamente esta disposicin se refiere tanto a los actos
unilaterales como a los bilaterales.
c) Bajo la aparente definicin de contrato, en realidad est definiendo a la prestacin.
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2 Segunda fuente: Los Cuasicontratos

- En los orgenes del ordenamiento jurdico universal y concretamente a la altura del derecho
romano, haba dos grandes fuentes de obligaciones: el contrato y el maleficio (delito), y los autores
no logran ponerse de acuerdo sobre cul surgi primero. Yo creo que naci primero el delito,
porque para que haya un contrato se requiere una mayor elaboracin mental de cultura, en
cambio, para que haya delito solo basta con la agresividad natural de la persona. Por eso
considero que primero apareci el delito como una sancin para una conducta impertinente en el
grupo social, y ms tarde naci el contrato.
.
Personalmente tengo la impresin de que primero naci el hecho ilcito, porque el contrato necesita
de una mayor elaboracin de orden intelectual, para que las partes converjan y celebren un
acuerdo de voluntades.
Por consiguiente, haba dos grandes fuentes en el derecho romano: el maleficio: que era el delito.
Y, en seguida, el contratus: que era el contrato.
- Sin embrago, los autores romanos se dieron cuenta que tambin haban otras obligaciones que
no nacan ni de un contrato ni de un delito. Por consiguiente, dijeron que tambin haba en materia
de nacimiento de las obligaciones, adems del contrato y del delito, varii causali figuri, es decir,
varias otras figuras que eran causa de las obligaciones. Y los romanos quisieron resolver a qu
rgimen jurdico se iban a someter las obligaciones que no nacan ni de un contrato ni de un delito,
y determinaron que algunas quedaron sujetas al rgimen de los contratos, y hablaron de
obligaciones et cuasicontrato, y que en otra, se regan por el estatuto de los delitos, y hablaron de
estas otras fuentes de las obligaciones: cuasi et delito.
- Fueron, no los romanistas como se dice, sino que los glosadores del derecho romano los que en
definitiva les dieron a estas dos fuentes, las categoras de tales, y ya nos encontramos con estas
cuatro fuentes: los contratos, los cuasi contratos, los delitos y los cuasi delitos.
No hay en doctrina, ni tampoco en el cdigo una definicin de lo que es un cuasicontrato, sino que
nos dice cuales son sus caractersticas, y juntando sus caracteres, se llega a la siguiente
conclusin:
*Cuasicontrato: es un hecho lcito, voluntario, no convencional, que produce obligaciones.
Y en nuestro ordenamiento jurdico, esto perfectamente puede apoyarse en los artculos: 1437 y
2284.
Art. 1437. Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades
de dos o ms personas, como los contratos o convenciones; ya de un hecho
voluntario de la persona que se obliga (all tenemos el requisito de la
voluntariedad), como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos
los cuasicontratos;
ya a consecuencia de un hecho que ha inferido
injuria ()
Y en seguida el 2284, nos dice:
delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin
intencin de daar,
constituye un cuasidelito.
Tenemos aqu el otro requisito: la licitud. Y como esta fuente de las obligaciones, es distinta de la
convencin, porque dice que las obligaciones que se contraen sin convencin significa que el
cuasicontrato es un hecho no convencional.
Cul es la explicacin jurdica del cuasicontrato?
1. Algunos autores dicen que est en la equidad, ya que sera equitativo que una persona resultara
obligada, sin embargo esta no parece ser una buena explicacin, porque se entiende que el
legislador siempre debe buscar la equidad.
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2. Para otros est en el enriquecimiento sin causa, por ejemplo: en una comunidad si algunos de
los comuneros no pagara para la mantencin de la cosa comn, se estara enriqueciendo sin
causa, sin embargo esta explicacin no nos sirve para justificar todos los cuasicontratos, por
ejemplo hay hiptesis en la agencia oficiosa como el art. 2289 en que no se advierte donde habra
enriquecimiento sin causa.
3. Para otros estara en la voluntad tcita del que resulta obligado, pero si hubiera voluntad tcita
estaramos frente a un contrato.
4. Para otros el fundamento est en la voluntad presunta del que resulta obligado, sin embargo ello
no siempre ocurre, ya que hay casos de agencia oficiosa en que el interesado resulta obligado aun
contra su voluntad.
5. Para otros cada cuasicontrato debiera considerarse una fuente autnoma de las obligaciones.
Caractersticas del cuasicontrato
1. El cuasicontrato es un hecho lcito: con lo que se quiere marcar la diferencia de que el
cuasicontrato no es un delito ni un cuasidelito, sino que es un hecho legitimado por el
ordenamiento jurdico.
2. El cuasicontrato es un hecho voluntario: en verdad, esto tambin lo separa
fundamentalmente de las fuentes de las obligaciones: la ley, porque en el caso de la ley la
obligacin nace sin consultar la voluntad del deudor.
3. El cuasicontrato es un hecho no convencional: con lo que se quiere diferenciar el
cuasicontrato de la convencin o del contrato, porque una cosa es que el cuasicontrato sea
voluntario y otra es que sea convencional. Es voluntario, porque el hecho que surge es voluntario,
no surge en virtud de un acuerdo entre acreedor y deudor, por consiguiente, no es convencional.
4. El cuasicontrato es una fuente de las obligaciones: hecho lcito, voluntario, no convencional,
que produce obligaciones.
Principales cuasicontratos
Nuestro cdigo civil contempla varios cuasicontratos, los principales cuasicontratos son:
a. La agencia oficiosa.
b. La comunidad.
c. El pago de lo no debido.
Leamos algunos artculos:
Art. 1437. Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades
de dos o ms personas, como los contratos o convenciones; ya de un hecho
voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una
herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un
hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos
y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los
hijos sujetos a patria potestad.
OJO: La aceptacin de una herencia o legado es un cuasicontrato? No, es un acto jurdico
unilateral, ya que manifiesta su voluntad en orden a lo que se est aceptando. La obligacin no
nace de la aceptacin, lo que se est aceptando es la calidad de heredero).
se expresan en ella. (atencin) Si el hecho de que nacen es lcito,
constituye un cuasicontrato.
delito.
intencin de daar,
Art. 2285. Hay tres principales cuasicontratos: la agencia oficiosa, el
pago de lo no debido y la comunidad.
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Pero estos son los principales cuasicontratos: la agencia oficiosa, el pago de lo no debido, y la
comunidad, pero diseminados en el cdigo encontramos otros cuasicontratos, por ejemplo:
Otros cuasicontratos: Hay dos figuras en las que se discute si propiamente constituyen
cuasicontrato:
a) El depsito necesario que se hace en poder de una persona menor adulta: que se
encuentra en su sano juicio, pero que no tiene la administracin de sus bienes, constituye un
cuasicontrato.
Como esta persona a quien se le hace el depsito no tiene la administracin de sus bienes, esta
persona no es capaz de celebrar un contrato, por consiguiente, la ley lo califica de cuasicontrato.
*Depsito: El depsito, propiamente tal, es un contrato. Una persona entrega bienes a otra, para
que se los guarde y luego se los restituya, y se necesita de la voluntad de ambas partes, el que
entrega los bienes: es el depositante, y el que recibe los bienes: es el depositario.
*Depsito necesario: Es aquel en que la eleccin del depositario no depende de la libre voluntad
del depositante.
En el depsito necesario, la persona celebra un acto entregando las cosas en depsito, que es
voluntario, pero que tiene una caracterstica propia: el depsito necesario es aquel en que la
eleccin del depositario no depende de la libre voluntad del depositante.
Es un hecho voluntario, pero no ha tenido la total amplitud de libertad para elegir, sino que ha
tenido que elegir dentro de ciertas opciones limitadas.
Por ejemplo: se produce un terremoto, y la persona quiere dejar algunos de sus bienes muebles en
depsito, y probablemente los va a dejar donde el vecino ms cercano que se los pueda guardar.
Si l pudiera elegir, dentro de lo normal, habra elegido probablemente a una persona distinta del
vecino, pero aqu con esta libertad restringida que tiene, elige a esa persona. Entonces, es un
depsito necesario.
Cuando este depsito necesario se hace en manos de un menor adulto, que tiene una sana razn,
pero que no tiene la libre administracin de sus bienes, nos encontramos con que no hay un
contrato, sino un cuasicontrato.
Algunos autores sealan que en estricto rigor, ac no hay cuasicontrato, porque si se celebra un
depsito con una persona incapaz, el depsito sera nulo, y si hay nulidad no puede haber
obligaciones, de manera que si el depositario resulta obligado, en rigor la obligacin encuentra su
origen en la ley.
El cdigo en el artculo 1437, que ustedes escucharon recin nos dice que:
Art. 1437. Las obligaciones nacen, ya del concurso
real de las
voluntades de dos o ms personas, como los contratos o convenciones; ya
de un hecho voluntario
de la persona que se obliga, como en la
aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ()
b) La aceptacin de una herencia o legado: Algunos autores sostienen, que la aceptacin de
una herencia es tambin un cuasicontrato, porque el articulo 1437 nos lo esta indicando como tal.
Doctrina que sostiene que no es as por las siguientes razones:
a) De la aceptacin de una herencia, surgen en verdad obligaciones, pero la aceptacin de una
herencia, no es un cuasicontrato, porque si fuera un cuasicontrato, la ley no habra dicho como en
la aceptacin de una herencia y en todos los cuasicontratos, porque ya estara incluida la
aceptacin de una herencia en los cuasicontratos. Es decir, el tenor literal del 1437 est separando
o distinguiendo a la aceptacin de una herencia o legado del cuasicontrato.
b) Por ltimo, si quisiera haber nombrado a ambas instituciones (asimilndolas), habra dicho:
como en la aceptacin de una herencia o legado y adems, en todos los otros cuasi contratos.
c) En estricto rigor, la aceptacin de una herencia o legado no es un hecho voluntario, sino un acto
jurdico unilateral (esto lo seala el profesor Opazo).
d) La obligacin no nace del hecho de aceptar la herencia o legado, sino que nace de la calidad de
heredero o legatario (esto lo seala el profesor Opazo).
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d) Por consiguiente, parece claro que la aceptacin de una herencia, (la tradicin) ? de una
herencia, no es un cuasicontrato.
Escuchbamos recin el artculo 2285 que nos deca los tres principales cuasicontratos: la agencia
oficiosa, el pago de lo no debido y la comunidad.
Demos una idea de cada uno de estos cuasicontratos:
A. La agencia oficiosa:
*Agencia oficiosa: es un cuasicontrato por el cual una persona sin mandato, administra los bienes
de otra y se obliga para con sta, y la obliga en ciertos casos.
Lo normal es que una persona, cuando no pueda administrar sus bienes ella, no obstante que es
una persona capaz, nombre a un mandatario, y que celebre un contrato de mandato.
*Mandato: es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms de sus negocios a
otra, que se hace cargo de ellos, por cuenta y riesgo de la primera.
Aqu hay un contrato, un acuerdo de voluntades entre el mandante y el mandatario, el mandante
confiando la gestin de sus negocios, el mandatario aceptando gestionar estos negocios, por
riesgo y cuenta del primero.
Pero, podemos pensar en la hiptesis de una persona que, por ejemplo, viaja al extranjero, y no
deja mandatario, y un amigo de esta persona se percata de que es necesario administrarle sus
bienes, porque o si no este amigo que est en el extranjero va a sufrir graves consecuencias, y
como aqu no hay un mandato, pero est la amistad, esta persona administra por su cuenta los
negocios de esta persona que ha salido fuera de las fronteras patrias.
Partes en la agencia oficiosa
Aqu nos encontramos con dos partes:
1 Gerente: El que administra los negocios de otra, sin tener un mandato de sta, se llama
gerente.
2 Interesado: La persona cuyos negocios son administrados.
Si el gerente hace una buena administracin, las obligaciones que ha contrado las tiene que
cumplir el interesado. Y adems, si el gerente hace una buena administracin, el interesado le
deber reembolsar los gastos en que el gerente ha incurrido administrndole sus negocios.
Entonces, la agencia oficiosa, es un cuasicontrato, por el cual una persona sin mandato, administra
los bienes de otra, y se obliga para con sta y la obliga en ciertos casos.
B. El cuasicontrato de comunidad:
*Comunidad: nos encontramos frente a una comunidad cuando dos o ms personas poseen una
cosa en comn, de una manera indivisa y sin que entre ellas haya contrato de sociedad y ninguna
otra convencin.
Por consiguiente, tenemos una cosa que pertenece en comn, pero los varios poseedores de esta
cosa no han celebrado un contrato de sociedad, y no han celebrado ningn otro contrato referido a
la administracin de la cosa comn.
En esta hiptesis, cada uno de los comuneros, cada uno de los participes, puede realizar actos de
administracin, y que segn las circunstancias, los dems comuneros se van a ver obligados, y los
que ejecutan actos de administracin tambin, se va a obligar respecto de los otros copartcipes. Y
como ustedes ven aqu, nace una obligacin. Aqu no hay una convencin, hay hechos voluntarios
y de all surgen consecuencias jurdicas.
C. El pago de lo no debido: una persona por error, cree que tiene una deuda y paga esa deuda.
Ahora bien, como la deuda no existe, el que recibe el pago queda obligado a restituir lo que ha
recibido, porque como no hay deuda no hay causa para que l retenga lo que recibe. Nos
encontramos aqu por consiguiente, frente al pago de lo no debido.
Conociendo cuales son los caracteres de un cuasicontrato, cual es su concepto, conociendo como
operan los principales cuasi contratos, veamos la critica que la doctrina ha hecho de esta fuente de
las obligaciones.
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Crticas de la doctrina al cuasicontrato

1. El cuasicontrato no es un hecho lcito: recuerden que partimos diciendo que es un hecho
lcito. La doctrina contraargumenta diciendo que no es un hecho lcito. Y no es lcito, sealan,
porque detrs de cada cuasicontrato, hay un enriquecimiento sin causa.
Si una persona recibe algo que no le estn debiendo, y no estuviera en la necesidad de devolverlo,
se estara enriquecimiento sin causa, por ejemplo.
2. El cuasicontrato no es un hecho voluntario: para precisar que la obligacin que surge de un
cuasicontrato no se genera por la voluntad del deudor, sino que ella nace porque la ley establece
este deber de restituir, por ejemplo, el pago de lo no debido.
3. Hemos dicho que el cuasicontrato no es un hecho lcito, hemos dicho que no es un hecho
voluntario. Ahondando en la idea de que el cuasicontrato no es un hecho voluntario, se cree que si
una persona recibe algo que no le estn debiendo, esta persona desde el punto de vista
psicolgico puede encontrarse en una de estas dos situaciones:
a. Ella est tambin equivocada, porque cree tambin que le deben, por tanto, cuando le hacen
este pago, como ella cree que le estn debiendo, lo recibe, pero obviamente, no lo recibe para
devolverlo, porque cree que est recibiendo algo que efectivamente le deben. O bien
b. La persona que recibe el pago, el accipiens, sabe que no le deben nada, y a pesar de eso lo
recibe. Si una persona recibe algo sabiendo que no le deben, obviamente que no lo recibe con
una voluntad de restituirlo, obviamente que lo recibe para quedarse con ello que le estn
entregando.
4. El cuasicontrato no genera obligaciones: en verdad las obligaciones que surgen de la
agencia oficiosa, del pago de lo no debido y de la comunidad las establece la ley, por consiguiente,
el cuasicontrato no es una fuente de las obligaciones.
5. El cuasicontrato ni siquiera merece el nombre de tal: en verdad si hablamos de un
cuasicontrato estamos implicando una institucin muy parecida a un contrato, que casi es un
contrato, por un poquito ms sera un contrato, pero acontece que entre contrato y cuasicontrato
hay dos diferencias muy marcadas.
Diferencia entre contratos y cuasicontratos
Las normas sobre capacidad en materia de contratos son distintas de las normas sobre capacidad
en materia de cuasicontratos. El cuasicontrato, es clarsimo, no importa un acuerdo de voluntades,
no es una convencin, el contrato es inminentemente un acuerdo de voluntades.
Ustedes ven, la institucin del cuasicontrato ha sido duramente criticada, acerbamente criticada, ni
siquiera se le ha respetado el nombre. Luillo Saran, sin misericordia alguna, ha dicho: el
cuasicontrato es un monstruo legendario, que debe desaparecer del lenguaje jurdico. Si ustedes
quieren, aunque pienso que nunca ser la intencin ofender a alguien, dganle sencillamente
cuasicontrato.
3 y 4 Fuentes de las obligaciones: Delitos y Cuasidelitos
En materia de responsabilidad civil, hay dos grandes categoras:
1. Una responsabilidad contractual.
2. Una responsabilidad extracontractual.
Varias son las diferencias entre responsabilidad contractual y responsabilidad extracontractual,
pero por ahora, veremos las principales.
Principales diferencias entre responsabilidad contractual
y responsabilidad extracontractual
1. Responsabilidad contractual: en la responsabilidad contractual hay una obligacin
preexistente, que naci de un contrato, y en el cumplimento de esa obligacin o en su falta de
cumplimiento de la misma, se incurre en responsabilidad porque el deudor ha actuado con dolo o
culpa.
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2. Responsabilidad extracontractual: en la responsabilidad extracontractual no hay una

obligacin preexistente, sino que ocurre que el deudor ha realizado un hecho ilcito, y de ese hecho
ilcito surge una obligacin recin ahora, y esa obligacin consiste en reparar el dao que caus
con su hecho ilcito. Por ende, la responsabilidad extracontractual opera cuando nos encontramos
frente a un delito, o un cuasidelito civil.
*Delito civil: es un hecho ilcito, ejecutado con dolo, que causa dao a un tercero.
*Cuasidelito civil: es un hecho ilcito, ejecutado con culpa, que causa dao a un tercero.
Elementos comunes entre el delito y el cuasidelito civil
Por consiguiente, entre el delito y cuasidelito civil, hay dos elementos que son comunes:
1 La ilicitud.
2 Que causa dao a otra persona.
Elemento diferenciador entre delito y cuasidelito civil: Es el elemento subjetivo, que es
elemento de reproche:
1 Delito: le podemos reprochar a la gente su actuacin dolosa, intencional, deliberada.
2 Cuasidelito: le podemos reprochar a la gente su actuacin culpable, su negligencia.
Quiero advertirles desde ya, que no es mayor la responsabilidad en el caso del delito, que la
responsabilidad en el caso del cuasidelito. En ambas la magnitud, la extensin, es idntica, porque
lo nico que se persigue con la obligacin que nace de un delito y de un cuasidelito es: reparar el
perjuicio que se caus, siendo indiferente si se caus con dolo o se caus con culpa. Por
consiguiente, si lo que se busca es reparar el perjuicio causado, la medida de la indemnizacin es
la medida del perjuicio. Si el perjuicio es X, vamos a indemnizar con X, sea por perjuicio de dolo o
sea por perjuicio de culpa.
El concepto que les acabo de dar de delito y cuasidelito, surgen de los artculos 1437 y 1482.
Art. 1437. Las obligaciones nacen, ya del concurso
real de las
voluntades de dos o ms personas, como los contratos o convenciones; ya
de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin
de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia
de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los
delitos y cuasidelitos; ()
Y all est. Y el 2284 recuerden:
delito.
intencin de daar,
5 Quinta Fuente: La Ley
Artculo 1. La ley es una declaracin de la voluntad soberana que,
manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o
permite.
*Ley: es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la
Constitucin, manda, prohbe o permite.
Tomado del art. 8 del cdigo de Loussiana.
Ahora bien, les advert en clases anteriores que uno podra pensar que la ley es la nica gran
fuente de las obligaciones. Por ejemplo, es la ley la que le reconoce a los contratos la posibilidad
de generar obligaciones, es la ley la que establece que de un cuasicontrato nazcan obligaciones, la
ley es la que prescribe una obligacin frente a un delito o cuasidelito.
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Pero cuando hablamos de la ley, nos estamos refiriendo a aquellas obligaciones que nacen
por el slo ministerio de la ley, es decir, sin ninguna intervencin humana.
Ahora bien, las obligaciones que nacen por el slo ministerio de la ley, tienen ciertas
caractersticas.
Caractersticas de las obligaciones que nacen por el
slo ministerio de la ley
1) Estn establecidas por el legislador: y, por consiguiente, tiene que expresarse en la ley. El
artculo 2284 se encarga de precisarlo, nos dice las que nacen de la ley se expresan en ella
2) Son de derecho estricto: es decir, no puede aplicarse una norma que establezca una
obligacin por analoga, no admiten la aplicacin por analoga.
3) No se presumen: sino que deben ser probadas.
4) Normalmente tiene un fundamento de orden pblico: as por ejemplo, las obligaciones de los
padres con los hijos sujetos a patria potestad, o las obligaciones entre los cnyuges, etc.
5) El crdito correlativo a una obligacin legal no es renunciable: atendido lo anterior, el
crdito correlativo a una obligacin legal no es renunciable, porque se funda ese crdito en una
razn de orden pblico y, por consiguiente, no miran al solo inters individual del renunciante.
Ustedes recuerdan que para renunciar un derecho es necesario que miren al solo inters individual
del renunciante, y que no est prohibida su renuncia.
Art. 12. Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con
tal que slo miren al inters individual del renunciante, y que no est
prohibida su renuncia.
Ejemplos: Obligaciones legales en el mbito del derecho de familia, son frecuentes, tambin lo son
en el mbito del derecho administrativo; tambin en el mbito del derecho tributario, obligaciones
por ejemplo de pagar impuestos, nacen por la sola disposicin de la ley.
Criticas a la clasificacin de las fuentes de las obligaciones del 1437
Los autores dicen:
1. Esta clasificacin contempla como una fuente autnoma a los cuasicontratos, y advierten
que los cuasicontratos no constituyen una fuente, porque no responden a reglas generales o
comunes como corresponde a los contratos, sino que se trata de ciertos hechos independientes,
que el legislador artificialmente ha querido agrupar como una fuente.
2. Se seala que contempla en fuentes separadas los delitos y los cuasidelitos, siendo que
se deba hablar de una sola fuente: la de los hechos ilcitos, porque entre los delitos y los
cuasidelitos hay ms semejanzas que diferencias, segn veamos recin.
3. Se dice que esta clasificacin no contempla otra fuente del derecho civil moderno: la de la
manifestacin unilateral de voluntad.
4. Se agrega que esta clasificacin olvida otra fuente del derecho civil contemporneo: el
enriquecimiento sin causa.
Otras Fuentes del Derecho Civil Contemporneo:
Manifestacin Unilateral de Voluntad y el Enriquecimiento sin Causa
Demos una mirada rpida a estas dos fuentes:
1. Manifestacin unilateral de voluntad
Que una persona se obligue en virtud de celebrar un acuerdo con otra, configurando de esa
manera un contrato, nos parece algo sencillamente normal y corriente, pero el que una persona se
obligue por la sola manifestacin de su voluntad, nos parece una institucin que no responde a los
principios que conocemos en el mbito del derecho, pero en esto consiste la fuente que estamos
analizando.
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*La manifestacin unilateral de voluntad corresponde a una fuente de las obligaciones, en virtud
de la cual una persona queda obligada por el slo hecho de haber manifestado su voluntad en tal
sentido.
En el mbito de la doctrina y del derecho comparado, frente a la manifestacin unilateral de
voluntad, hay 3 posturas.
Postura de la doctrina acerca de la manifestacin unilateral de voluntad
a. Algunos sostienen que la manifestacin unilateral de la voluntad no es una fuente de
obligaciones y que, por consiguiente, mientras no haya un acuerdo de voluntades, es decir,
mientras no haya un contrato, no existe una obligacin.
b. Otros piensan que para que una obligacin nazca basta con la sola manifestacin de la
voluntad del que queda obligado. Y agregan que la necesidad de contar tambin con la voluntad
del acreedor no es para que nazca la obligacin, sino para que nazca su derecho al crdito.
c. Hay una teora intermedia que nos dice que solo sera posible aceptar la manifestacin
unilateral de la voluntad como fuente de las obligaciones cuando el trfico jurdico-econmico as lo
haga recomendable.
Manifestacin unilateral de voluntad en nuestro derecho
En las clasificaciones de las fuentes de las obligaciones que conocemos: artculo 578 con 2
fuentes; artculo 2284 con 3 fuentes; y artculo 1437 con 5 fuentes, no se incluye a la manifestacin
unilateral de voluntad como fuente de las obligaciones, sin embargo, hay algunas instituciones que
responden a esta idea, tal ocurre a propsito de la recompensa a quien encuentre una especie al
parecer perdida.
a) Oferta de recompensa a propsito de las cosas al parecer perdidas en la ocupacin:
Puede ocurrir que una persona haya extraviado un bien, y que formule una proposicin de una
recompensa para quien encuentre ese bien y lo devuelva. Si alguien encuentra el bien, noten, en
que manera es sensato el legislador si alguien encuentra ese bien al parecer perdido (porque si
estuviera perdido no lo podramos encontrar), si alguien encuentra ese bien al parecer perdido,
puede optar por la recompensa de quien hubiera perdido ese bien, o el premio que establece el
legislador.
La ley establece que si alguien encuentra una especie al parecer perdida, debe entregarla a la
autoridad correspondiente, que es la municipalidad, no los estudios de televisin ni la radio como
se cree. Entonces, la municipalidad despus de unos das procede a vender la especie, se le
devuelven los gastos en que hubiese incurrido el que encontr la especie, y despus se divide el
resto entre la municipalidad y la persona que encontr la especie, pero si el dueo de la especie
hubiere ofrecido una recompensa, el dueo de la especie puede optar entre esa recompensa, o el
premio por el salvamento.
Si la persona hace una oferta para quien encuentre la especie al parecer prdida, queda obligado a
pagar esa recompensa, no podra despus de que formul la oferta desdecirse y dejar sin efecto la
oferta.
Entonces, aqu nos encontramos que por el slo hecho de haber manifestado su voluntad,
ofreciendo una recompensa, queda obligado al pago de la misma. Habra, por consiguiente, una
obligacin por la sola manifestacin de voluntad.
Art. 632. Si aparece el dueo antes de subastada la especie, le ser
restituida, pagando las expensas, y lo que a ttulo de salvamento
adjudicare la autoridad competente al que encontr y denunci la especie.
Ustedes ven que el que ofreci la recompensa no puede dejarla sin efecto, qued obligado por la
sola manifestacin de voluntad.
b) La oferta a plazo: Habra tambin, pero lo veremos en el futuro, una expresin de la
manifestacin unilateral de la voluntad en el caso de que una persona le ofrece a otra celebrar un
contrato determinado.
Ahora bien, mientras la persona a la que se le hace la oferta para celebrar un contrato determinado
no la acepta, no hay contrato, hay solamente una manifestacin de voluntad, y esta persona, el
ofertante, el proponente, puede, antes que surja la aceptacin, dejar sin efecto la oferta, pero en
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ciertas hiptesis tendr que indemnizar a la persona a la cual le hizo la oferta, y aqu nos
encontraramos frente a una obligacin que naci por la sola manifestacin de voluntad.
Probablemente aqu hay una manifestacin de responsabilidad precontractual, una responsabilidad
anterior al contrato.
Respuesta: por un lado un concurso, manifestadas las bases del concurso, el que lo formula queda
obligado al cumplimento del mismo, s.
En verdad, esto aparece de una fuente que surge del derecho civil contemporneo, pero ello no es
as, porque yo recuerdo en el derecho romano, si una persona le haca una oferta a otra, a los
dioses, o le haca una oferta a la ciudad, no poda desdecirse, estaba obligado a cumplirla.
Explicacin del profesor Opazo de la oferta a plazo: Por regla general en nuestro pas la oferta
no es vinculante para el oferente, el cual la puede dejar sin efecto por su propia voluntad, a menos
que se haya obligado a esperar un determinado plazo y en tal caso no puede reconocerla, sino que
debe esperar el vencimiento del plazo.
Algunos autores sealan que el oferente se obliga por su propia voluntad, de manera que est
operando la declaracin unilateral de voluntad como fuente autnoma de las obligaciones, en
cambio otros autores sealan que aqu hay un precontrato formado por la oferta a plazo y la
aceptacin tcita de quien recibe la oferta y emplea el plazo para reflexionar.
2. Enriquecimiento sin causa
Es otra de las fuentes de las obligaciones que se critica, y que el cdigo civil no habra
contemplado.
Nos encontramos frente al enriquecimiento sin causa:
*Enriquecimiento sin causa, situacin en que el patrimonio de una persona se ve enriquecido a
expensas del patrimonio de otra sin que haya un motivo jurdico que lo justifique.
Elementos del enriquecimiento sin causa
1 Enriquecimiento de un patrimonio: es decir el patrimonio se ve favorecido, y quiero que
tengan presente que un patrimonio se puede favorecer de dos maneras:
a. Porque se incrementa el patrimonio: es decir, porque le agregamos bienes a ese patrimonio.
b. Porque le ahorramos un desembolso. Un patrimonio deba pagar una deuda, y si le
ahorramos esa deuda ese patrimonio se ve enriquecido, porque debiendo haber disminuido, no
disminuye, sino que se mantiene intacto.
2 Empobrecimiento de otro patrimonio: es decir el patrimonio de otra persona se ve disminuido.
El patrimonio de esa persona tambin se puede disminuir a travs de dos vas:
a. Porque emergen bienes de su activo, porque ahora tiene menos, o bien
b. Porque no se incorporan bienes que deberan ingresar a l.
3 Una relacin de causa efecto: nos encontramos aqu, como en sus estudios de fsica, con un
problema de lazos comunicantes, un patrimonio aumenta porque el otro disminuye, y el otro
disminuye porque el otro aumenta, es decir, hay una relacin de causa efecto entre la disminucin
y el enriquecimiento, entre enriquecimiento y disminucin.
4 Ausencia de una causa jurdica: el derecho, particularmente el derecho de las obligaciones y
de los contratos, permite que las personas obtengan utilidades y que otras soporten prdidas, pero
lo que no admite el derecho es que esa ganancia o esa prdida se produzcan sin una
fundamentacin jurdica, sin una causa jurdica, sin una razn jurdica.
5 Que no haya otra accin: es decir, si frente al enriquecimiento de un patrimonio a expensas de
otro, el ordenamiento jurdico contempla una accin propia, no aplicamos esta fuente del
enriquecimiento sin causa, el enriquecimiento sin causa es la ltima opcin, frente a la ausencia de
otro remedo jurdico.
Ustedes ya lo saben, el cdigo no contempla el enriquecimiento sin causa como fuente de las
obligaciones, ni el 578 con 2 fuentes, ni el 2274 con 3 fuentes, ni el 1437 con 5 fuentes.
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Pero hay instituciones que s responden a la misma fundamentacin de evitar un enriquecimiento

sin causa, veamos una:
Instituciones que buscan evitar el enriquecimiento sin causa
a) Prestaciones mutuas: Nos encontramos frente a una accin reivindicatoria, es decir, nos
encontramos frente a un dueo que no tiene posesin de la cosa que le pertenece y, en seguida a
un poseedor de un bien, que no tiene la calidad de dueo. Entonces, el dueo entabla una accin
reivindicatoria, que como ustedes recuerdan, es la que tiene el dueo de una cosa singular para
que el poseedor de ella sea condenado a restitursela.
Art. 889. La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo
de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de
ella sea condenado a restitursela.
Ahora bien, la sentencia de trmino acoge la accin reivindicatoria, por consiguiente, el poseedor
de ella tiene que devolverle la cosa al verdadero dueo. Pero, durante todo el tiempo que la cosa
estuvo en poder del poseedor han ocurrido eventos, la cosa ha generado frutos, la cosa ha
necesitado mejoras, y aqu hay que hacer un ajuste de cuentas, entre el dueo que la recupera y
entre el poseedor que deja de poseerla.
Si el poseedor, que ha percibido los frutos generados por la cosa, no tuviera que devolvrselos al
dueo, el poseedor se hubiera enriquecido sin causa Por qu? Porque las cosas producen para
su dueo, y el poseedor no era dueo, y en seguida el dueo hubiera recibido una disminucin,
porque l debi enriquecerse con los frutos, y as no ha ocurrido, por consiguiente el poseedor
tiene que pagarle al dueo. Pero el poseedor, para producir los frutos, tuvo que incurrir en gastos,
entonces, el dueo tiene que abonarle los gastos en que ha incurrido el poseedor, porque si el
dueo hubiese querido tambin que la cosa produjera hubiese tenido que tambin incurrir en
gastos.
En seguida, durante el tiempo que el poseedor tuvo la cosa en su poder le hizo mejoras, mejoras
necesarias, es decir, indispensables para la conservacin de la cosa. Si el poseedor le hizo
mejoras necesarias, le tienen que pagar lo que le costaron las mejoras. Si no lo hiciera, el dueo se
estara enriqueciendo, porque le ahorrara el gasto de las mejoras, y el poseedor se estara
empobreciendo, porque invirti en algo que no va tener.
Entonces, todo el mecanismo de las prestaciones mutuas que veamos el semestre anterior
responde en verdad a un enriquecimiento sin causa.
b) Las recompensas en el rgimen de sociedad conyugal: El matrimonio es una comunidad
personal y tambin patrimonial, por consiguiente, al rgimen de comunidad personal hay que
agregarle el rgimen econmico del matrimonio, y estos son los regmenes matrimoniales, es
decir, los regmenes pecuniarios de ese matrimonio. En nuestro pas hoy da es posible cualquiera
de estos 3 regmenes:
1. Sociedad conyugal.
2. Separacin total de bienes.
3. Participacin en los gananciales.
En el caso de la sociedad conyugal, hay varios haberes: est el haber de la sociedad conyugal,
est el haber propio del marido, lo que el marido recibi por herencia de sus padres por ejemplo;
est el haber propio de la mujer, lo que la mujer recibi por herencia; en seguida, si result una
mujer trabajadora va a tener el haber propio del artculo 150 del cdigo civil. Despus, si otra
persona le hiciera una donacin, o le dejara una herencia o legado a la mujer, con la condicin
precisa de que estos bienes no los administre el marido, surge tambin otro patrimonio. En las
capitulaciones, en los acuerdos prematrimoniales, marido y mujer tambin pueden convenir en
otros patrimonios, que va a administrar la mujer tambin con plena capacidad.
Por consiguiente, en un rgimen de sociedad conyugal puede haber varios patrimonios, y como
ustedes comprendern, entre estos varios patrimonios hay un trfico jurdico econmico, es decir,
hay elementos de un patrimonio que se incorporan a otro patrimonio, y viceversa. Ustedes pueden
entretejer una gran malla entre los patrimonios de la sociedad conyugal.
Ahora, si con dineros de la mujer construimos en un sitio de la sociedad conyugal, se ve
enriquecida, porque un terreno eriazo hoy da tiene un edificio, cuidadosamente calculado para que
ste no se destruya. Si la sociedad conyugal no le pagara a la mujer lo que cost construir el
edificio, nos encontraramos simplemente con un enriquecimiento sin causa.
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Si con dinero del marido, pagamos una multa que se le impuso a la mujer por conducir contra la va
del transito, lo que no es frecuente, significa que la mujer se est enriqueciendo, porque se est
ahorrando un pago que se ha hecho con dinero del marido. Entonces, el legislador establece que
el que hizo un pago beneficiando a otro patrimonio tiene derecho a un reembolso, y en la
nomenclatura de la sociedad conyugal estas se llaman recompensas.
*Las recompensas: son los crditos que el marido, la mujer y la sociedad conyugal se deben
recprocamente, y que se deben pagar al momento de liquidar la sociedad conyugal. Por qu esta
recompensa? Porque si as no fuera, habra un patrimonio enriquecido, un patrimonio disminuido,
una relacin causa efecto, sin un motivo, razn o fundamento jurdico.
Todo esto es, lo que yo debiera de decirles sobre esta visin panormica, que nos impone el
programa a la fuente de las obligaciones.
Resumen del tema del Enriquecimiento sin Causa, a partir del profesor Peailillo
Hay dos formas de mirar al enriquecimiento sin causa: como principio y como fuente:
*Enriquecimiento sin causa como principio: el derecho repudia el enriquecimiento de otro sin
causa que lo justifique.
*Enriquecimiento sin causa como fuente: atribucin patrimonial sin causa que lo justifique de
modo que constatado impone la obligacin de restituir.
Recordemos que esto es una opinin solamente, por ende puede ser discutible.
De acuerdo al texto Qu sera lo caracterstico o tradicional del enriquecimiento sin causa segn
la doctrina tradicional? Estas caractersticas se desprenden de los requisitos:
1 Enriquecimiento de una persona. Toda ventaja patrimonial, provecho o beneficio obtenido.
2 Empobrecimiento de una persona. Por eso se requiere ser reembolsado.
3 Que exista una correlacin entre empobrecimiento y enriquecimiento.
4 Ausencia de causa.
A partir de esta idea tradicional Cmo se define el enriquecimiento sin causa?
*Enriquecimiento sin causa segn la doctrina tradicional: Desplazamiento de valor de que
acarrea el empobrecimiento de un sujeto y el enriquecimiento de otro, aparentemente hecho
conforme a derecho, pero que en el fondo no tiene causa que lo justifique.
En relacin a esto ltimo resulta til sealar que de acuerdo a la opinin del profesor Peailillo, nos
dice que no es que el enriquecimiento sea sin causa, sino que sea injustificada.
De acuerdo entonces a la opinin tradicional el efecto del enriquecimiento sin causa es la de
restituir ese valor que se desplaz, por eso para esta opinin el enriquecimiento sin causa es
fuente de las obligaciones porque constituye la obligacin de restituir, esta restitucin se obtiene
por la accin im rem verso.
El titular de esta accin sera la persona que se empobreci, el sujeto pasivo sera el enriquecido,
el objeto pedido ser la restitucin de ese valor que sali de un patrimonio y que fue a parar a otro
patrimonio, y la causa de pedir seria el desplazamiento de valor sin causa justificada.
Procedencia de la accin im rem verso: La accin im rem verso debe ejercerse de forma
subsidiaria: Por qu es subsidiaria? Solamente procede a falta de otra accin, si el empobrecido
tiene una accin especfica para obtener la restitucin entonces ah no procede la accin im rem
verso. Imaginemos que en una compraventa el comprador no obtiene la cosa pero paga, l cuenta
con una accin especfica, y por esa razn no procede la accin im rem verso, lo mismo ocurre con
el caso del mutuante cuando no se le restituye el dinero, tendr una accin especfica.
De manera que esta accin solo proceder cuando no exista una accin especfica.
El profesor Opazo dice que est bien que esto sea as, esta bien aceptar el carcter subsidiario,
porque de contrario siempre se recurrira a ella, no tendra sentido que el legislador estableciera
reglas especficas si siempre podemos recurrir a la accin im rem verso.
Innovaciones en la visin de Peailillo
El enriquecimiento sin causa es una atribucin y adems innova al ver su doble aspecto.
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El profesor Peailillo ya no habla de desplazamiento patrimonial sino que sobre atribucin

patrimonial. Pero hay otra innovacin Cmo entiende l en enriquecimiento sin causa? Como
principio y como fuente de las obligaciones, esas son a grandes rasgos las dos principales
innovaciones que plantea el profesor Peailillo.
- l nos dice que este tema hay que examinarlo desde dos primas distintos, el enriquecimiento sin
causa puede ser una fuente de las obligaciones pero adems indiscutidamente es un principio, y el
principio sera el rechazo o repudio al enriquecimiento sin causa, y como principio dice el profesor,
no cabe ninguna duda que fue recogido en el cdigo, porque existen numerosas disposiciones que
cuando uno se pregunta cual es el fundamento de aquellas disposiciones, la respuesta es que de
no existir esta norma existe un enriquecimiento sin causa.
1) Un ejemplo de casos fundados en el enriquecimiento sin causa sera las restituciones mutuas en
caso que se declare la nulidad de un acto, pero hay excepciones: el que contrata con un incapaz
pierde su derecho a ser restituido, ya que se est aprovechando de la incapacidad y el legislador lo
sanciona privndolo del derecho de ser restituido, pero el cdigo plantea luego una contra
excepcin: que una persona contrate con un incapaz recupera el derecho a ser restituido: porque
de no haberse procedido de esta forma habra un enriquecimiento sin causa.
2) Otro ejemplo: El poseedor tiene derecho a que se le repongan algunas mejoras, recordemos que
las mejoras se clasifican en necesarias, tiles y voluptuarias. Las que se deben pagar siempre son
las necesarias, esas se pagan al poseedor de buena fe y tambin al poseedor de mala fe, se le
pagan a este ltimo porque independientemente de su actitud de todas formas el dueo habra
tenido que incurrir en ese gasto de manera que si no se pagan estas mejoras necesarias al
poseedor de buena o mala fe, en definitiva habra un enriquecimiento sin causa de parte del
propietario.
3) Un tercer ejemplo se da a propsito de la accesin de mueble a inmueble, haba dos hiptesis:
Si con materiales propios se construye en suelo ajeno o semillas propias en terreno ajeno, o se
planta en terreno propio con semillas ajenas o se construye en terreno propio con materiales
ajenos, en este caso se hace dueo de todo el dueo del inmueble, pero ste deber pagar porque
sino habra enriquecimiento sin causa.
Entonces es claro que en el cdigo est el enriquecimiento sin causa como principio.
- Pero despus nos queda una segunda parte est reconocido el enriquecimiento sin causa como
fuente de las obligaciones? El profesor Peailillo dice que s, el cdigo lo consagro aunque quizs
no expresamente, los argumentos que da son:
a) El 578 dice por un hecho suyo y esa expresin es muy amplia, puede comprender hechos
lcitos, hechos ilcitos y todava puede comprender al enriquecimiento injustificado.
personales.
b) El 1437 servir para justificar que est ah el enriquecimiento sin causa como fuente de las
obligaciones? El profesor Opazo dice que s.
Art. 1437 Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades
de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un
hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de
una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de
un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los
delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los
padres y los hijos sujetos a patria potestad.
El enriquecimiento sin causa el profesor cree que la respuesta de donde est el enriquecimiento sin
causa, estar dada segn cmo entendamos el enriquecimiento sin causa, por ejemplo: si creemos
que hay un desplazamiento patrimonial significa que hubo un patrimonio que se empobreci y
cuando se pide la restitucin se pide la restitucin de ese dao, es decir tal como ocurre con los
ilcitos.
25
El profesor Opazo cree que se encuentra en la frase ya de un hecho voluntario de la

persona que se obliga como en la aceptacin de una herencia o legado y en
todos los cuasicontratos;
Si nosotros recordamos, en esta parte, se planteaba la discusin de si la aceptacin de una
herencia o legado era o no un cuasicontrato, y pareciera ser que no es un cuasicontrato, primero
por el tenor literal del 1437. Parece que en verdad no se trata de un cuasicontrato, si ahora
enfatizamos esa expresin como que emplea el 1437, uno podra reemplazar ese como por un
por ejemplo, podramos agregar por ejemplo en la aceptacin de una herencia o legado, por
ejemplo en los cuasicontratos, por ejemplo en el enriquecimiento sin causa.
- Respecto a la otra innovacin en esta materia, el profesor Peailillo dice que el enriquecimiento
sin causa es una atribucin patrimonial, no un desplazamiento de valor, ya que es perfectamente
concebible que haya enriquecimiento injustificado sin desplazamiento patrimonial. Nos dice que lo
fundamental es que haya alguien que se enriquezca injustificadamente, no es necesario que haya
desplazamiento de valor, ni persona que se empobrece. Da como ejemplo el que una persona se
va al extranjero y deja una parcela cerrada, llega un extrao y da en arrendamiento esa parcela a
un tercero y recibe por ello patrimonio, pero cuando regrese el dueo de la parcela la parcela est
tal y como la encontr. En este caso habra enriquecimiento sin causa sin correlatividad de
empobrecimiento.
Esta diferencia de hablar de atribucin patrimonial en vez de desplazamiento trae consecuencias
prcticas:
Cuando se ejercer esta accin im rem verso cambiar el monto a restituir segn si es atribucin
o si es desplazamiento? l dice que vara en caso de desplazamiento.
Si se cree que es un desplazamiento se dice que se pedir a ttulo de restitucin el menor valor
en caso que hayan diferencias.
Opinin del profesor Peailillo quien cree que lo fundamental en el enriquecimiento sin causa es
la atribucin, Cunto se pedir a ttulo de restitucin? Todo el valor de lo que se enriqueci, no
hay que estar a lo que me empobrec yo, no hay que estar al desplazamiento de valor, hay que
fijarse exclusivamente en lo que se enriqueci injustificadamente la otra persona, ah volvemos al
ejemplo de la persona que se va al extranjero, deber restitursele todas las rentas.
Ahora a opinin del profesor Opazo, cree que razonar en base al profesor Peailillo podemos
percatar que la accin im rem verso no es una accin indemnizatoria, debera existir elemento
dao para que se indemnice, en el ejemplo del profesor de la persona que viaja al extranjero en
principio no sufre ningn dao, y pese a ello establecer la accin in rem verso, l no puede
entablar acciones indemnizatorias ya que no se vio perjudicado. Como podemos ver entonces la
naturaleza de la accin im rem verso no es indemnizatoria.
Del texto al profesor le interesa que manejemos lo hablado en esta clase.
La concepcin tradicional de enriquecimiento sin causa.
La concepcin innovadora del enriquecimiento sin causa no solo como fuente sino tambin como
principio, recordar algunas manifestaciones de que es un principio, en segundo lugar las razones
de porque est reconocido como fuente, y recordar que para el profesor Peailillo lo importante es
que es una atribucin patrimonial, y finalmente recordar hablar de la accin im rem verso.
Importancia de la Teora y del Derecho Positivo
sobre las Obligaciones
Todo el ordenamiento jurdico referente a las obligaciones tiene trascendencia destacada en el
mbito del derecho, no slo en el derecho civil, y todo el derecho privado, sino que tambin en
otras ramas del derecho, por ejemplo, el derecho administrativo, e incluso el derecho pblico.
Manifestaciones de la importancia de las obligaciones
en el ordenamiento jurdico
1 Su permanencia: habiendo nacido en el derecho romano, todo lo referente a la dogmtica de
las obligaciones fue tan perfeccionado, que las grandes lneas permanecen hasta hoy intactas.
Quiero que lo entiendan bien, no es que hubiese habido una petrificacin del derecho obligacional,
y que sea exactamente igual al que conocieron los romanos, no, sino que ha habido un progreso y
una evolucin, pero los grandes principios son los del derecho romano, porque los grandes
26
principios, la parte ms elaborada, ms permanente del derecho romano lo es precisamente la de

la doctrina de las obligaciones.
2 Su universalidad: como ustedes comprendern, si vamos al derecho de familia, va a haber
muchas diferencias, segn sea la cultura en la cual est inserto el ordenamiento normativo. Lo que
ocurre con los pases que podramos llamar por una facilidad cultural, del mundo occidental en
materia del derecho de familia, es muy distinto a lo que ocurre en materia de familia en el mundo
oriental. Pero en cambio en materia de obligaciones, las ideas en lo fundamental son similares.
3 Su aplicacin: probablemente todo lo relativo a obligaciones sea lo ms frecuente. Les deca
que celebramos contratos a cada momento, incluso sin percatarnos, y creo que ninguno de
ustedes piensa que al momento de tomar un bus esta celebrando un contrato, ni cuando presta un
cdigo, o cuando recibe un cuaderno que le presta un compaero, ninguno de ustedes piensa de
que se est celebrando un contrato, y que est dando actualidad a toda la materia de obligaciones.
4 Principio de solidaridad: somos personas y por consiguiente, no podemos bastarnos a
nosotros mismos. Es absolutamente imposible que una persona pueda subsistir y progresar,
material, intelectual y espiritualmente, por s solo. Dependemos unos de otros. La persona aislada,
como lo dijera el filsofo: es un bruto o es un dios, es menos que un hombre o ms que un hombre.
Y como el derecho regula personas, a los hombres y las mujeres, nos encontramos aqu con un
principio de solidaridad, tenemos que recibir bienes y servicios de otro, tenemos que dar bienes y
servicios a otro, y por consiguiente hay aqu una cooperacin, y esto se realiza mediante los
contratos.
Trayendo nsitos los contratos innominados que nacen en Roma, se mantiene siempre: doy para
que des, doy para que hagas, hago para que des, hago para que hagas.
Esta es la urdimbre referente a las obligaciones, por consiguiente, todo referente a las obligaciones
es de aplicacin frecuente y multitudinaria, ya sea que lo hagamos para satisfacer necesidades
primarias y necesidades suntuarias, ya sea para satisfacer necesidades de uso corriente, o ya sea
para satisfacer necesidades de agrado , de placer, intelectual, material, etc., tenemos que recurrir a
los contratos.
5 Las economas van siendo cada da menos comunales: es decir, en cada momento se va
extendiendo la rbita en que operan las economas, vivimos en un mundo entrelazado por las
economas, y la manera de hacer los intercambios econmicos es a travs de los contratos.
Evolucin del Derecho de Obligaciones
Les deca recin que la parte ms reflexionada del derecho romano, lo constituyen precisamente
las obligaciones.
Ahora bien, les dije tambin en alguna oportunidad que no parece claro qu naci primero como
fuente de las obligaciones: si el contrato o el delito, y les seal que en nuestro concepto lo primero
que surgi fue el delito, frente a las dificultades que surgen de la convivencia primaria de los seres
en los grupos primitivos, y despus habra surgido el contrato.
Incluso algunos autores sostienen que la primera forma de contrato fue cuando frente a una
agresin fsica, en que una persona le causa dao a otra, en virtud del imperio de la mayor fuerza,
de la fuerza bruta, se reemplaz la venganza, por un acuerdo.
Desapareci el ojo por ojo diente por diente, y el primero que haba perdido uno de sus rganos
vitales no se venga, sino que acuerda con el otro que le pague una compensacin, y de esa
manera surge un acuerdo, un acuerdo compensatorio, estos estn de moda, con la nueva reforma
procesal penal en nuestro pas.
Perodo romano
Los contratos en Roma tuvieron un gran desarrollo a medida que el imperio se fue extendiendo, y
que fue necesario de esa manera aumentar los elementos jurdicos, para el trfico econmico, los
contratos quedaron en el derecho romano, que han permitido decir que constituyen una de las
maravillas del mundo antiguo. Avanzamos del derecho romano, y pasamos a la influencia de
derecho cannico.
Derecho cannico
Tenemos que exalt algunas ideas fundamentales, de las obligaciones y los contratos, y nos dijo:
1 Hay que pagar lo que se debe.
27
2 No hay que daar a otro.

3 La palabra empeada era una ley.
4 Reconoci que la voluntad de las personas es el mbito ms amplio para crear obligaciones y
derecho personales.
5 Exalt el principio de la buena fe en las relaciones contractuales.
poca de la Revolucin
Pasamos a los principios de la igualdad de los revolucionarios franceses, el principio de la
exaltacin de la voluntad hace que el contrato sea la piedra angular del derecho. De all lo toman
los tratadistas, y de all lo recogen ms tarde los cuerpos jurdicos, e influye en el cdigo civil
francs, y posteriormente pasa al cdigo tributario francs, como en el cdigo. Recordemos que en
el mensaje dice que en materia de obligaciones y contratos, hallaris en este proyecto muy poco
que no estrene ningn cdigo moderno, principalmente en el cdigo francs.
poca actual
En seguida con el avance del tiempo, de las tecnologas, con la ampliacin de las relaciones
polticas se van creando nuevos contratos, y hoy da hablamos de contratos novsimos, pero todos
estos contratos, en el fondo, descansan en las mismas ideas fundamentales que ya haban
sealado los juristas romanos.
Derecho personal y obligacin
Caractersticas
1) El derecho de las obligaciones es un derecho de alta perfeccin tcnica, se logra gran
abstraccin, por ende se expresa en frmulas generalizadas.
2) Su gran aplicacin prctica.
3) Su permanencia, ya que es la teora que menos ha variado desde el tiempo de juristas romanos
4) Su universalismo. Esto debido a una necesidad de reglas comunes en materias econmicas y
comerciales, de ah que se tienda a la unificacin internacional.
Importancia del derecho de las obligaciones
- Es importante ya que tiene gran campo de ocupacin en la vida diaria de las personas.
- Es importante ya que es legislacin general y supletoria, es decir va ms all del derecho civil.
Permanencia y evolucin
Ha permanecido vigente desde el derecho romano por:
a) Su gran perfeccin.
b) Porque se permite a los particulares en base al principio de autonoma de la voluntad
crear este derecho, o modificarlo al ser disposiciones supletorias.
Obligaciones en el derecho romano
- Se caracteriz por ser un derecho formalista y subjetivista, ya que en estos pactos el deudor
quedaba atado incluso con su persona.
- Luego esto evolucion pero nunca se desprendi del marcado subjetivismo y formalismo.
- Se destac el aspecto pasivo de la obligacin ms que el activo.
Canonistas
Tuvieron gran afn por moralizar las relaciones jurdicas, esto se tradujo en:
- El desarrollo de la responsabilidad extracontractual, ampliando su campo y superando los caso de
responsabilidad extracontractual nominada, para ellos habiendo culpa deba haber indemnizacin.
- El cumplimiento de las obligaciones y su consensualismo: en roma haban pactos nudos, sin
accin, para canonistas todo pacto deba cumplirse y adems abrieron paso al consensualismo en
base a que los pactos deben cumplirse.
Ideas liberales
- Propugnaron ideas individualistas, primando as la autonoma de la libertad en los contratos y la
libre contratacin.
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- Se dio auge a la fortuna mueble difundindose as la circulacin de valores mobiliarios,

representativos de crditos y derechos personales.
- Adquiri importancia el aspecto activo de la obligacin.
Tendencias actuales
1 Perfeccionamiento de la teora de las obligaciones, se ha ido volviendo abstracto permitiendo la
despersonificacin de la obligacin permitiendo la cesin o traspaso de deudas.
2 Tendencia a la unificacin.
3 Restriccin a la autonoma de la libertad por influencia de ideas socialistas, se entiende que no
siempre en la relacin jurdica se estar en situacin de igualdad.
4 Espiritualizacin y moralizacin del derecho de las obligaciones.
5 Atenuacin de la responsabilidad del deudor con su persona, incluso en cuanto a su patrimonio.
6 El formalismo moderno ya no se centra en perfeccionamiento, sino ms bien en publicidad y
prueba como forma de proteccin de terceros.
CLASIFICACIONES DE LAS OBLIGACIONES
Las obligaciones han sido agrupadas en categoras, algunas categoras las contempla
positivamente el ordenamiento nacional, por ejemplo, nuestro cdigo civil; otras responden a un
trabajo de la doctrina civilstica.
Existen diversos criterios para clasificar las obligaciones, a saber:
I. Clasificacin segn la eficacia del vnculo obligacional:
- Obligaciones civiles.
- Obligaciones naturales.
II. Clasificacin atendida al nmero de personas que integran el sujeto de la obligacin.
- De sujeto singular.
- De sujeto plural:
- Simplemente conjuntas.
- Solidarias.
- Indivisibles.
III. Clasificacin atendido a si producen sus efectos normales o no:
- Puras y simples.
- Sujetas a modalidad.
IV. Clasificacin de acuerdo a la naturaleza de la prestacin:
- Dar.
- Hacer.
- No hacer.
V. Clasificacin atendido al nmero de objetos que constituyen la prestacin.
VI. Clasificacin atendido a la determinacin del objeto de la prestacin:
- De gnero.
- De especie o cuerpo cierto.
VII. Clasificacin atendido al objeto de la prestacin:
- Positivas.
- Negativas.
VIII. Clasificacin atendiendo a la vinculacin con un objeto determinado:
- Obligaciones reales.
- Obligaciones personales.
IX. Clasificacin segn su ejecucin:
- De ejecucin inmediata.
- De ejecucin diferida.
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X. Clasificacin segn si pueden subsistir por s solas:

- Principales.
- Accesorias.
XI. Clasificacin de las obligaciones en obligaciones de resultado y de medio:
- Obligaciones de resultado.
- Obligaciones de medio.
I. Clasificacin de las Obligaciones: Segn la Eficacia del Vnculo Obligacional
Vamos a distinguir en:
1) Obligaciones civiles.
2) Obligaciones naturales.
**No tomen nota, quiero que escuchen y luego veamos: Las obligaciones son civiles y meramente
naturales:
- Civiles: son las que dan derecho para exigir su cumplimento,
-Naturales: las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas,
autorizan a retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas.
Tales son:
1 Las contradas por personas que han tenido suficiente juicio o discernimiento, pero que son sin
embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores adultos.
2 Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin.
3 Las que proceden de actos en que faltan las solemnidades que las leyes prescriben para su
valor, como las de un testamento que no ha sido otorgado en la forma debida.
4 Las que no han sido reconocidas en juicio, por falta de prueba.
Para que no pueda pedirse la restitucin en esta clase de obligaciones es necesario que el pago se
haya hecho voluntariamente, por el que tena la libre administracin de sus bienes.
Art. 1470. Las obligaciones son civiles o meramente naturales.
Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.
Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero
que cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn
de ellas.
Tales son:
1 Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y
discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes,
como los menores adultos;
2 Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin;
3 Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley
exige para que produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado,
impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida;
4 Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro clases
de obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho voluntariamente
por el que tena la libre administracin de sus bienes.
**
Obligaciones Civiles y Obligaciones Naturales
Cuando definimos la obligacin, dijimos que:
*Obligacin: era un vnculo jurdico entre personas determinadas, por el cual una de ellas deber
dar, hacer o no hacer alguna cosa a favor de ella, estando facultada sta ltima para exigir su
cumplimento.
As ms o menos definimos lo que era una obligacin, dentro de esa misma lnea definimos lo que
es una obligacin natural.
30
A. Obligaciones civiles: son aquellas que responden al concepto de obligacin, es decir, vnculo
jurdico entre personas determinadas, en cuya virtud una de ellas debe dar, hacer o no hacer algo
en favor de la otra, la cual se encuentra facultada para exigir el cumplimiento de la prestacin.
La regla general est dada por las obligaciones civiles, lo normal es que el acreedor est facultado
para exigir el cumplimiento de la obligacin.
B. Obligacin natural: Es un vnculo jurdico entre personas determinadas, en virtud del cual una
de ellas deber dar, hacer o no hacer alguna cosa a favor de la otra, careciendo sta ltima de
accin para exigir el pago, pero estando facultada para retener lo que se haya dado o pagado en
razn de ella. Por consiguiente, dos son los elementos que tipifican una obligacin natural.
Elementos o Rasgos de la Obligacin Natural
1. Elemento negativo: No hay accin para exigir el pago, es decir, no conceden accin para exigir
su cumplimiento.
2. Elemento positivo: Pagada voluntariamente por el deudor, el acreedor est facultado para
conservar o retener lo que se haya dado o pagado en virtud de esta obligacin natural. Es decir,
conceden excepcin para retener el pago voluntariamente hecho por el deudor.
El cdigo la define, nos dice que las obligaciones son civiles o puramente naturales:
*Civiles: las que dan derecho para exigir su cumplimiento.
*Naturales: las que no dan derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan
para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas.
Caractersticas de las obligaciones naturales.
1) Como ya fue dicho, tienen dos rasgos:
a- Rasgo negativo: No conceden accin para exigir su cumplimiento.
b- Rasgo positivo: Conceden excepcin para retener el pago voluntariamente hecho por el
deudor.
2) Son excepcionales ya que la regla general est dada por las obligaciones civiles, esto acarrea
las siguientes consecuencias:
a. Requieren de un texto legal expreso que las establezca.
b. Ese texto legal expreso debe interpretarse de forma estricta.
c. No se presumen, y quien alegue estar frente a una obligacin natural tendr que probarlo.
Obligacin Civil, Obligacin Natural, Deber Moral
Entre la obligacin civil y la obligacin natural, ya conocemos su diferencia, la obligacin civil,
confiere accin para exigir el pago, la obligacin natural, no otorga ese derecho.
En seguida, la obligacin natural s permite retener lo pagado, si el deudor voluntariamente lo
hubiere efectuado.
En la obligacin civil, y en la obligacin natural estn determinados todos sus elementos. En ambas
sabemos quin debe?; en ambas sabemos quin es el acreedor?; en ambas sabemos qu es
lo que se debe? En el deber moral, esto no es as.
Dado que la obligacin natural no faculta al acreedor a exigir su cumplimiento, ha llevado a algunos
autores a sealar que se tratara de un deber moral, sin embargo ello no es as, ya que entre
ambos hay diferencias.
El deber moral: es simplemente un deber de conciencia, y cuando cumplimos con un deber de
conciencia, como por ejemplo ayudar al desvalido, ese deber no tiene determinados sus
elementos. Quin tiene el deber de ayudar? Pedro, Juan, Diego, Rosala, Qu es lo que se debe
hacer para cumplir con un deber moral? Hay muchas maneras de cumplir con un deber moral. Por
consiguiente, nos encontramos con que no estn determinados los elementos de los que se est
ejecutando en prestacin de ella.
Diferencias:
1) Quien cumple una obligacin natural, jurdicamente est haciendo un pago, lo que no ocurre
cuando se cumple con un deber moral:
31
- En la obligacin natural se paga algo que se est debiendo, con la modalidad de que el acreedor
no tiene accin para demandarnos por lo que se est debiendo.
- En cambio, en el deber moral simplemente no se est debiendo nada, se hace simplemente una
liberalidad.
2) Respecto a si hay causa o no:
a) En la obligacin natural sabemos la causa de por qu se paga, en el deber moral no hay causa,
sino que simplemente responde a una generosidad.
b) En el deber moral, responde slo a lo que la conciencia y el corazn nos impone, por
consiguiente, no es lo mismo deber moral que obligacin natural.
3) Elementos de cada una:
a) La obligacin natural contiene todos los elementos de una obligacin.
b) En cambio ello no ocurre con el deber moral, por ejemplo de ser solidario, no hay un sujeto
activo determinado, no hay una prestacin, etc.
Breve referencia a la evolucin histrica de la obligacin natural
En Roma el derecho era esencialmente formalista. Una persona quedaba obligada porque cumpla
con ciertas formalidades; en verdad la persona quedaba obligada porque l haca una declaracin,
mediante la estipulatio. Esta persona haca la declaracin y por haberla hecho con las formalidades
surga la obligacin.
Ahora bien, en Roma, para que una persona en virtud de la estipulacin quedara obligada, era
necesario que fuese una persona capaz. Sin embargo, los civiles romanos, en muchas ocasiones,
encomendaron la gestin de sus negocios a siervos que, como ustedes recuerdan, no tenan
capacidad, porque no eran personas, eran cosas. Por consiguiente, la persona que gestionaba el
negocio de un patricio romano, porque no tena capacidad no poda obligar, pero sin embargo, el
que le haba encargado la gestin de su negocio voluntariamente pagaba, porque de su prestigio
dependa el futuro de ese comercio.
De la misma manera, los hijos de familia no tenan capacidad jurdica, pero un pater le encargaba
la administracin de un negocio, y el hijo de familia celebraba un contrato y el pater de familia
cumpla, y daba cumplimiento a obligaciones puramente naturales, no haba accin para exigir el
pago, pero se pagaban voluntariamente, y pagadas voluntariamente el acreedor retena lo que
haban pagado.
El cdigo civil francs no reglament adecuadamente las obligaciones naturales, solamente en el
artculo que establece que el acreedor puede conservar lo que se pag en virtud de una obligacin
natural.
El cdigo civil chileno, fundndose en el derecho romano, y en el derecho espaol, reglament
adecuadamente las obligaciones naturales, y all tenemos los artculos 1470, 1471, y 1472.
de ellas.
Tales son:
32
Art. 1471. La sentencia judicial que rechaza la accin intentada contra

el naturalmente obligado, no extingue la obligacin natural.
Art. 1472. Las fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales
constituidas por terceros para seguridad de estas obligaciones, valdrn.
Resumen: Estbamos viendo las obligaciones civiles y naturales. La clasificacin que atiende a la
eficacia del vnculo. El cdigo define las *obligaciones civiles diciendo que son aquellas que dan
derecho a exigir su cumplimiento. Y *obligaciones naturales son aquellas que no confieren
derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas autorizan para retener lo pagado en
razn de ellas.
Casos de Obligaciones Naturales en nuestro Derecho
El artculo 1470 contempla 4 categoras de obligaciones naturales y la doctrina las ha agrupado en
dos clases. A saber:
1. Las obligaciones civiles nulas, anulables o rescindibles: Son las del nmero 1 y 3 del
artculo 1470, y
2. Las obligaciones civiles desvirtuadas o degeneradas.
que cumplidas autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn
de ellas.
Tales son:
discernimiento, son, sin embargo, incapaces de obligarse segn las leyes
impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma debida.
El Art. 1470 contempla cuatro casos de obligacin natural, que la doctrina aglutina en dos grupos:
- Obligaciones civiles nulas o rescindibles.
- Obligaciones civiles desvirtuadas o degeneradas.
Estudiemos las categoras:
El primer caso sera obligacin nula o rescindible, pues estamos frente a personas incapaces, y ya
sabemos que la sancin en estos casos es la nulidad.
El segundo caso est categorizado dentro de las desvirtuadas o degeneradas.
El tercer caso estar en la categora de nulas o rescindibles, pues hay vicio de nulidad al no
cumplirse con formalidades.
El cuarto caso est dentro del caso de las desvirtuadas o degeneradas.
1) Obligaciones Civiles Nulas, Anulables o Rescindibles
(1470 N 1 y N 3)
*Obligaciones civiles nulas o rescindibles: Son aquellas que no obstante tener determinados los
elementos esenciales de la obligacin, carecen de eficacia por razones de tcnica jurdica. Estas
son las del artculo 1470 n 1 y 3.
A. Obligaciones civiles nulas, anulables o rescindibles del 1470 n 1: Las contradas por
personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces de
obligarse segn las leyes.
33
()Tales son:
1. Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y
Condiciones o requisitos
Deben reunirse dos condiciones para que nos encontremos frente a la obligacin natural de este
nmero 1:
1 Que se trate de personas incapaces de obligarse segn las leyes: por consiguiente, son
personas incapaces y por ello es que esta categora de obligaciones es una obligacin nula, si es
una nulidad absoluta; o anulable o rescindible si es una nulidad relativa.
2 Que estas personas tengan suficiente juicio y discernimiento. De manera que entre los
incapaces que conocemos tenemos que separar solamente a aquellos que siendo incapaces
tienen suficiente juicio y discernimiento. Distingamos:
A. Situacin de los absolutamente incapaces: Atendido lo anterior, quedan fuera los absolutamente
incapaces porque:
a) stos no tienen suficiente juicio y discernimiento,
b) Y porque adems al estudiar el artculo 1447 del cdigo, despus de sealar quienes son los
absolutamente incapaces, dice que sus actos no producen ni siquiera obligaciones naturales y no
admiten caucin, de manera que quedan excluidos los impberes y los dementes por ser
absolutamente incapaces.
B. Situacin de los relativamente incapaces:
a. Los menores adultos: quedan incluidos porque tienen suficiente juicio y discernimiento y porque
el cdigo lo seala expresamente en el artculo 1470 n 1. Hasta la ley 18.802 del ao 1989 el CC
contemplaba otro incapaz, la mujer casada en los casos en que le era necesaria la autorizacin del
marido, es decir, la mujer casada en el rgimen de sociedad conyugal, pero cuando la mujer
casada en rgimen de sociedad conyugal deja de ser incapaz se modifica el art. y se le elimina de
este elenco de obligaciones naturales.
b. El disipador interdicto: Con respecto al disipador interdicto los autores no estn de acuerdo si
sus actos producen o no producen obligaciones naturales:
Opiniones respecto al disipador interdicto:
1. Arturo Alessandri: sostiene que no producen obligaciones porque no tienen suficiente
juicio y discernimiento. Justamente se les somete a interdiccin porque carecen del suficiente
juicio y discernimiento, por eso estn sometidos a interdiccin.
2. Claro Solar: sostiene lo contrario. El disipador interdicto es una persona que tiene
suficiente juicio y discernimiento. Seala que puede ocurrir que su juicio y discernimiento no
sean perfectos, pero que de todas maneras alcanza a tener el suficiente juicio y discernimiento
como para generar una obligacin natural, adems del tenor literal del n1, es necesario
entender que es una enunciacin ejemplar.
Problema: Se requiere una sentencia que declare la nulidad de las obligaciones civiles nulas,
anulables o rescindibles nmero 1 y 3 del Art 1470? En otras palabras, para que la obligacin
exista como natural se necesita de una sentencia judicial que haya declarado la nulidad? porque
nos encontramos aqu con obligaciones nulas, anulables o rescindibles, entonces la pregunta es
se requiere una sentencia que declare la nulidad?
Opiniones:
a. Alessandri: sostiene que se necesita de una sentencia que declare la nulidad, porque en el
sistema nuestro no hay nulidad sin una sentencia que la pronuncie, por consiguiente, mientras no
se haya declarado por sentencia ejecutoriada la nulidad, la obligacin es una obligacin perfecta.
La nulidad slo produce sus efectos desde que es pronunciada judicialmente, y antes de la
declaracin de nulidad, el acto slo es anulable y produce todos sus efectos, de manera que las
obligaciones tendran el carcter de civiles.
34
Art. 1684. La nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino a
pedimento de parte; ni puede pedirse su declaracin por el ministerio
pblico en el solo inters de la ley; ni puede alegarse sino por aquellos
en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus herederos o
cesionarios; y puede sanearse por el lapso de tiempo o por la
ratificacin de las partes.
Necesita declaracin del juez.
Art. 1687. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de
cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo
estado en que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato
nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita. ()
Por consiguiente, exige que sea pronunciada por una sentencia que est ejecutoriada. En el
sistema del cdigo, dice Alessandri, la nulidad exige de una sentencia. Para que la obligacin
exista como natural se requiere de una sentencia.
b. Claro Solar, Somarriva, y Mesa Barros: piensan que no es menester que se declare la
nulidad. Argumentos:
a) Nos dicen que esto significara agregarle al artculo 1470 n 1 un requisito que no contempla,
que se haya declarado la nulidad por sentencia judicial.
b) Si bien es verdad, argumenta Claro Solar, que la regla en materia de nulidad es la necesidad de
un pronunciamiento por pura sentencia, para que la obligacin exista como natural existe una
excepcin y aqu no se necesita de una sentencia. Si se lee detenidamente el Art 1470 n 1 en
ninguna lnea exige una sentencia judicial.
c) El tenor literal del artculo 1470, que seala las contradas, es decir la obligacin tiene el
carcter de natural desde que se contrae.
d) El artculo 2370, ubicado a propsito de la fianza, concede al fiador dos acciones, una accin de
reembolso, y una accin indemnizatoria, sin embargo el artculo 2375 n1 seala que tales
acciones no proceden si la obligacin principal es natural, a menos que haya sido validada por la
ratificacin o por el transcurso del tiempo (ya que en ese caso se transforma en obligacin civil), es
decir, la obligacin natural se puede validar por cualquiera de estos medios, pero para que opere
cualquiera de ellos, es fundamental que no se haya dictado la sentencia judicial que declara la
nulidad. En consecuencia para que la obligacin tenga el carcter de natural no es necesaria la
sentencia, porque esta se opone a los mecanismos de validacin de la obligacin natural.
B. Obligaciones civiles nulas, anulables o rescindibles del 1470 n 3: Las que proceden de
actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles;
como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma
debida:
()
Tales son:
3. Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley
El nmero 3 de este artculo se refiere a obligaciones cuya fuente sera un acto jurdico, es decir,
un contrato, pero en que se han omitido las solemnidades que la ley exige para que ese contrato
produzca efectos civiles. En este caso estamos frente a un vicio de nulidad absoluta, cual es la
omisin de las solemnidades legales.
Ahora bien, este nmero 3 nos crea dos problemas: el primero dice relacin con la necesidad o no
de una sentencia judicial que declare la nulidad de ese acto o contrato y el segundo el significado
del vocablo acto.
Problemas respecto al 1470 n3
1. Necesidad o no de una sentencia judicial que declare la nulidad de ese acto o contrato.
2. Significado del vocablo acto.
35
1 Problema: Necesidad o no de una sentencia judicial que declare la nulidad de ese acto o
contrato
Con respecto al primer problema, si se requiere o no de una sentencia, existen las dos opiniones
ya sealadas.
a. Alessandri: dice que se requiere de una sentencia, porque la nulidad en nuestro pas exige
una sentencia que la pronuncie. La nulidad slo produce sus efectos en virtud de sentencia judicial,
antes de la sentencia la obligacin era civil.
b. Claro Solar: sostiene que el Art 1470 n 3 no seala este requisito, y por tanto, le estaramos
agregando a la ley un requisito que ella no contempla. La obligacin, desde un comienzo tiene el
carcter de natural, sin que sea necesaria la sentencia, por el tenor literal del n3.
2 Problema: Significado del vocablo acto:
La cuestin consiste en dilucidar si se refiere a los actos jurdicos unilaterales solamente o se
refiere tambin a los actos jurdicos bilaterales.
Opiniones:
A. El vocablo acto se refiere slo al acto jurdico unilateral:
Algunos autores sostienen que este nmero contempla exclusivamente las obligaciones surgidas
de un acto jurdico unilateral y para eso tienen los siguientes argumentos (Alessandri):
1) Argumento literal: el Art 1470 dice las que proceden de ACTOS.
2) El cdigo, a travs de su articulado, hace un distingo entre los actos unilaterales y los bilaterales
y as se refiere a los actos y se refiere a los contratos, y cuando habla de los contratos est
remitindose precisamente a los actos jurdicos bilaterales.
3) El ejemplo: el cdigo da un ejemplo, cual es, obligaciones que nacen de un testamento que no
se ha otorgado en la forma debida, es decir, un testamento que no se otorg con las solemnidades
legales, y nos dice el testamento es un acto jurdico tpicamente unilateral, de acuerdo al mensaje.
Los ejemplos determinan el verdadero sentido de la norma en que ese ejemplo est contenido. Por
consiguiente, el ejemplo nos permite afirmar la idea de que ese nmero se refiere solamente a los
actos jurdicos unilaterales. OJO: Siendo ms especficos, el cdigo seala en este ejemplo la
obligacin de pagar el legado impuesto por un testamento.
4) Si se refiriera a los actos jurdicos bilaterales llegaramos a una situacin de absurdo y lo
desarrolla a travs de un ejemplo: pensemos en un contrato de compraventa de bienes races. La
compraventa de bienes races es un contrato y por tanto, es un acto jurdico bilateral. La
compraventa de bienes inmuebles es solemne, necesita de escritura pblica, si no se otorga
escritura pblica adolece de una causal de nulidad absoluta. Ahora bien, si se celebra la
compraventa de un bien raz por un instrumento privado, lo que significa que adolece de una
causal de nulidad absoluta, y de aqu nacieran obligaciones naturales, significara que se podra
cumplir la obligacin que tiene el vendedor de entregar la cosa y respecto de los inmuebles esta
obligacin se cumple inscribiendo el ttulo en el registro de propiedad del conservador de bienes
races. Cuando el comprador lleva su escritura de compraventa al conservador de bienes races (la
escritura privada) el conservador no se la va inscribir porque l slo inscribe ttulos que consten de
instrumentos pblicos y ms concretamente de escrituras pblicas. Como el conservador no le
inscribe la propiedad al comprador, significa que no se ha podido cumplir una obligacin natural, y
las obligaciones naturales se caracterizan porque pueden cumplirse si buenamente el error as lo
resuelve. Entonces, habra que resolver la dificultad otorgando una escritura pblica para que el
conservador inscribiera el inmueble a nombre del comprador y, en ese caso, si hemos desarrollado
la compraventa mediante escritura pblica, esa compraventa es perfecta, no adolece de nulidad,
porque para que adoleciera de nulidad tendramos que haberla realizado mediante un instrumento
que no fuera un instrumento pblico. Por consiguiente, el resultado sera: o no podemos cumplir la
obligacin natural, o tenemos que otorgar una escritura pblica y en ese caso estamos cumpliendo
una obligacin civil.
B. El vocablo acto se refiere
bilaterales
tanto a los actos jurdicos unilaterales como a los
Claro solar piensa que se refiere tanto a los actos jurdicos unilaterales como a los bilaterales. Los
argumentos:
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1) La expresin acto es una expresin genrica que contempla tanto los actos jurdicos
unilaterales como los actos jurdicos bilaterales y en verdad, si uno le da una mirada al cdigo, en
algunos casos el cdigo separa actos y contratos y en otros se refiere solamente a los actos y en
varios de ellos que se refiere a los actos, no cabe duda que se refiere a los actos jurdicos
unilaterales y bilaterales.
Art. 1701. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra
prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y
se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa
reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una
clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno.
Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento defectuoso
por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr
como instrumento privado si estuviere firmado por las partes.
Aqu separa actos y contratos.
Art. 1709. Debern constar por escrito los actos o contratos que
contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades
tributarias.
No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de
modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se
alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, aun
cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una
cosa cuyo valor no alcance a la referida suma.
No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de
la especie o cantidad debida.
Los separa.
Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad es necesario: 1. que sea legalmente capaz; 2. que
consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de
vicio; 3. que recaiga sobre un objeto lcito; 4. que tenga una causa
lcita. (..)
Aqu no habla de contrato, sino que habla de acto o declaracin de voluntad, comprensivo tanto de
los actos unilaterales como los bilaterales y no cabe duda que tambin contempla los bilaterales
porque esta norma se refiere a que su consentimiento no adolezca de vicio y el consentimiento
solo tiene lugar en los actos jurdicos bilaterales.
o la apertura del concurso, se observarn las disposiciones siguientes:
1 Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos
primero.
2. Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente,
inclusos las remisiones y pactos de liberacin a ttulo gratuito, sern
rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los
acreedores.
3. Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en
un ao contado desde la fecha del acto o contrato.
Se est refiriendo tanto a los actos jurdicos unilaterales como bilaterales y emple la expresin en
un sentido omnicomprensivo, por consiguiente, en el cdigo vamos a encontrar artculos que le
pueden dar la razn tanto a Alessandri como a Claro Solar respecto a este argumento.
2) El ejemplo: En la opinin anterior se dice que el ejemplo es tpicamente un acto jurdico
unilateral; un testamento otorgado sin cumplir con las solemnidades. Entonces, estos otros autores
dicen que ese es simplemente un ejemplo, por consiguiente, de ah no se puede deducir que se
excluyan otros casos ejemplares en que habra un acto jurdico bilateral. Adems, agregan, ese
ejemplo fue tomado por Andrs Bello de las partidas y no hay ninguna argumentacin para
sostener que en las partidas se contemplaba como obligacin natural las que proceden de actos
jurdicos unilaterales. OJO: Siendo ms especficos, el cdigo seala en este ejemplo la obligacin
de pagar el legado impuesto por un testamento, siendo esta una referencia ejemplar.
3) Con respecto a aquella situacin que segn la opinin anterior conducira a un absurdo: nos
dicen que en verdad el ejemplo es extraordinariamente rebuscado, pero podramos idear otro
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ejemplo: pensemos en un contrato de compraventa de bienes races celebrado ante un notario

incompetente. Por ejemplo, se otorga un contrato de bienes races en la ciudad de Chilln y lo
autoriza un notario que sea incompetente, esa compraventa se refiere a un bien raz ubicado en
Via del Mar. Cuando al conservador de bienes races de Via del Mar le traigan la escritura de
compraventa lo ms posible es que ignore que el notario que la autoriz sea incompetente, por
consiguiente, va a inscribir la propiedad a nombre del comprador y de esa manera estamos
cumpliendo la obligacin natural.
2) Las Obligaciones Civiles Desvirtuadas o Degeneradas
Art.1470 N 2 y 4
()
Tales son:
2. Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin; ()
4. Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Obligaciones civiles desvirtuadas o degeneradas: son aquellas que nacieron como civiles a la
vida del derecho, pero posteriormente perdieron su eficacia (Opazo).
*Obligaciones civiles desvirtuadas o degeneradas: son aquellas que nacieron perfectas al
mundo del derecho, pero que posteriormente perdieron su eficacia.
As, en el n 2 la obligacin naci perfecta y tena por tanto la calidad de una obligacin civil, pero
por el transcurso del tiempo y de los dems requisitos legales perdi la accin como quiera que se
vio afectada por la prescripcin extintiva o liberatoria, y la del n 4 es una obligacin civil, pero que
tuvo una dificultad en el orden probatorio y por tanto no puede ser reconocida en juicio por falta de
prueba.
A. Las del 1470 n 2: Obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin.
Art. 1470. Las obligaciones son civiles o meramente naturales. ()
2. Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin;
La prescripcin tiene dos aspectos, es un modo de adquirir por una parte y por otro es un modo de
extinguir obligaciones y derechos personales. El cdigo define unitariamente la prescripcin
adquisitiva y extintiva y nos dice que:
*Prescripcin: la prescripcin es un modo de adquirir o de extinguir las acciones o derechos
ajenos por haberse posedo las cosas o por no haberse ejercicio dichas acciones o derechos
durante ciertos lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales.
Si separamos del artculo 2492 todo lo que corresponde a la prescripcin extintiva, nos queda lo
siguiente como concepto de prescripcin adquisitiva:
*Prescripcin adquisitiva: la prescripcin adquisitiva es un modo de adquirir las cosas o derecho
ajenos por haberse posedo las cosas durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems
requisitos legales.
Si apartamos del artculo 2492 todo lo referido a la prescripcin adquisitiva nos queda como
concepto de prescripcin extintiva el siguiente:
*Prescripcin extintiva: es un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos por no haberse
ejercido dichas acciones o derechos durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems
requisitos legales.
En estricto rigor el cdigo debi reglamentar la prescripcin adquisitiva en el Libro II, junto con los
dems modos de adquirir el dominio y los dems derechos reales, y la prescripcin extintiva en el
libro IV, pero dentro de los modos de extinguir las obligaciones. Sin embargo, no es as, y el cdigo
reglamenta toda la prescripcin en un slo ttulo que est en el Libro IV, y la reglamenta de una
manera conjunta, porque las 2 prescripciones tienen elementos que son comunes.
Elementos comunes entre la prescripcin adquisitiva y extintiva:
1. La inactividad: desde luego un elemento de ello es la inercia, la inactividad. En la prescripcin
adquisitiva hay una inactividad del titular del derecho, el dueo que no lo ejerce. En la prescripcin
extintiva hay una inercia del acreedor que no cobra lo que le estn debiendo.
2. Transcurso del tiempo: en ambas es trascendente el tiempo. Para poder operar la prescripcin
adquisitiva es menester el transcurso del tiempo que es un plazo de 2 aos (prescripcin ordinaria
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de una cosa mueble), 5 aos (cosa inmueble) o 10 aos (extraordinaria). En la prescripcin

extintiva tambin es indispensable el transcurso del tiempo, hay diversos plazos en materia de
prescripcin extintiva, pero la regla general la constituye un plazo de 5 aos contados desde que la
obligacin se ha hecho exigible.
Ahora bien, Qu es lo que genera la prescripcin extintiva? La definicin del artculo 2492
habla que se extinguen las acciones o derechos ajenos y en varias partes el cdigo hace una
referencia a la extincin del derecho, pero no es as. La prescripcin no priva al acreedor de su
derecho, lo priva de la accin para reclamar su derecho. Tan cierto es que el acreedor no queda
privado de su derecho que, cuando lo afecta la prescripcin, su crdito se transforma en un crdito
natural y tiene derecho a retener lo que buenamente el deudor le hubiera pagado. Lo que priva la
prescripcin al acreedor es el poder demandar y exigir, incluso con el auxilio de la fuerza pblica, el
cumplimiento de la obligacin.
Art. 2492. La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de
extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o
no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de
tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.
Una accin o derecho se dice prescribir cuando se extingue por la
prescripcin.
Problema: Es necesaria de sentencia judicial ejecutoriada que haya declarado la
prescripcin extintiva en el 1470 n2?
Qu problema nos presenta el artculo 1470 n 2? Para que la obligacin exista como natural Se
necesita de una sentencia judicial ejecutoriada que haya declarado la prescripcin extintiva?
Opiniones
a. Alessandri: sostiene que s:
1) Nos dice que en nuestro sistema la prescripcin debe ser alegada, (Artculo 2493), y enseguida,
debe ser pronunciada por el tribunal en sentencia firme o ejecutoriada. Mientras no haya una
sentencia que la declare la obligacin sera una obligacin civil. Una vez declarada la prescripcin
por sentencia nos encontraramos frente a una obligacin natural.
2) El artculo 2494 que seala que la prescripcin puede ser renunciada, si no fuese necesaria la
sentencia, ello significara que la prescripcin operara ipso iure al momento de cumplirse el plazo
de prescripcin, pero si esto fuese as se producira el absurdo que el prescribiente nunca podra
renunciar a la prescripcin.
b. Claro Solar: sostiene que la obligacin existe como natural desde que se cumplen los
requisitos de la prescripcin, sin necesidad de una sentencia que la declare, y argumentan
basndose en el Art. 2514 que seala que la prescripcin extintiva slo exige el transcurso del
tiempo, sin que dentro de l se hayan ejercido las acciones y derechos.
Para esta opinin, la secuencia es la siguiente:
1- Desde que se contrae la obligacin y hasta que se cumple el plazo de prescripcin, la obligacin
es civil. (Es decir hay accin para exigir el cumplimiento).
2- Desde que vence el plazo de prescripcin y hasta que se dicta la sentencia que declara la
prescripcin la obligacin sera natural.
3- Despus de declarada la sentencia que se pronuncia sobre la prescripcin, no hay obligacin y
si el deudor paga habra un pago de lo no debido.
Hay autores que piensan que una vez declarada por sentencia judicial la prescripcin, el deudor
estara pagando lo que deba, no estara pagando la obligacin natural.
B. Artculo 1470 n4: Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
En estricto rigor estamos frente a una obligacin civil, el acreedor ejerci la accin para obtener el
cumplimiento, pero no pudo probar la existencia o los trminos de la obligacin, de manera que la
sentencia rechaza la demanda, pero tiene que consignar que la razn por la cual se rechaza la
demanda es por falta de prueba.
Observaciones:
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a) En este caso indiscutidamente se requiere de sentencia judicial.

b) Esta disposicin se encuentra acorde al Art. 1698 Leamos esta disposicin.
Art. 1698
Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aquellas o
sta ()
Al acreedor incumbe probar las obligaciones a quien alega aquella, es decir tiene que probar, la
carga de la prueba corresponde al acreedor, en caso que no cumpla con la carga de la prueba se
rechaza la demanda y la obligacin ser una obligacin natural.
Es necesaria una sentencia judicial ejecutoriada en el caso del 1470 n4?
Aqu los autores concluyen que se necesita una sentencia judicial y esto es obvio. Para que nos
encontremos en esta hiptesis es menester que el acreedor haya demandado al vendedor, que el
acreedor, a quien le corresponde, segn el principio del onus probandi, la existencia de su crdito y
por tanto, la existencia de la obligacin del demandado no lo pudo acreditar y la sentencia recada
en este juicio precisamente rechaza la demanda por falta de prueba. Si rechazada la demanda por
falta de prueba posteriormente el deudor cumpliere, por un imperativo tico, y decide pagar, el
acreedor est autorizado para retener lo recibido porque le estn pagando una obligacin natural.
de ellas.
Tales son:
4. Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Carcter del artculo 1470 del Cdigo
Los autores discuten si esta disposicin es taxativa o no, debemos preguntarnos por qu surge
este problema de la taxatividad o no del 1470.
Lo desarrollaremos en tres captulos:
1. En el primer captulo veremos cules casos dentro del cdigo, e incluso fuera del cdigo, se
produce una situacin similar a la de una obligacin natural: el acreedor sin accin para exigir el
cumplimiento, pero con excepcin para retener lo dado o pagado en razn de ella.
2. En el segundo captulo veremos la opinin de quienes piensan que el artculo 1470 es taxativo y
que, por consiguiente, todos los casos anteriores no son de obligaciones naturales, sino que
corresponden a otra justificacin.
3. En el tercer captulo veremos la opinin y el argumento de quienes piensan que el artculo 1470
es meramente enunciativo, y por tanto, fuera de esta norma hay otros casos de obligaciones
naturales. Entonces:
1 Carcter del artculo 1470: Casos de posibles obligaciones naturales.
2 Carcter del artculo 1470: Opiniones de quienes piensan que el artculo 1470 es taxativo.
3 Carcter del artculo 1470: Opiniones de quienes piensan que el artculo 14710 es meramente
enunciativo.
1 Carcter del artculo 1470: Casos de posibles obligaciones naturales
1. Pago de multa en los esponsales.
2. Juego lcito con predominio del esfuerzo intelectual.
3. No se podr repetir lo que se haya dado o pagado por un objeto ilcito a sabiendas.
4. Pago de intereses no estipulados en el mutuo.
5. Deudor que goza del beneficio de competencia y paga ms de lo que buenamente puede.
6. Heredero que goza del beneficio de inventario.
7. Deudor que paga ms all de lo convenido con los acreedores.
1. Pago de multa en los esponsales: los esponsales o desposorio constituyen un contrato. El
cdigo lo define:
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*Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio mutuamente aceptada.

Art. 98. Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio
mutuamente aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten
enteramente al honor y conciencia del individuo, y que no produce
obligacin alguna ante la ley civil.
No se podr alegar esta promesa ni para pedir que se lleve a efecto el
matrimonio, ni para demandar indemnizacin de perjuicios.
a) Por consiguiente, para que haya esponsales tiene que haber sido aceptada la promesa de
matrimonio, no opera la unilateralidad.
b) Los esponsales o desposorio segn el cdigo no producen obligacin alguna ante la ley civil y
quedan sujetos enteramente al honor y conciencia del individuo.
c) Por consiguiente, celebrado el contrato de esponsales, ninguno de los esposos puede exigir su
cumplimiento, es decir, no puede exigir que se celebre el matrimonio prometido, tampoco puede
exigir una indemnizacin de perjuicios.
d) Si los esposos hubieren estipulado una multa para el caso en que alguno de ellos no cumpliere
con los esponsales, el otro contratante no puede exigir el pago de la multa, pero si el esposo
arrepentido paga la multa, el otro contratante que perseveraba en la idea del matrimonio est
facultado para retener lo pagado. Por consiguiente, el esposo que quiere el cumplimiento de los
esponsales no tiene accin para exigir la multa convenida, pero tiene excepcin para retener si se
le paga voluntariamente.
Art. 99. Tampoco podr pedirse la multa que por parte de uno de los
esposos se hubiere estipulado a favor del otro para el caso de no
cumplirse lo prometido.
Pero si se hubiere pagado la multa, no podr pedirse su devolucin.
e) Por consiguiente, nos encontramos aqu con lo que constituye una obligacin natural, un
acreedor sin accin, pero dotado de excepcin para retener el pago
Hay obligacin natural?
Algunos autores sostienen que hay aqu una obligacin natural.
Pero la opinin mayoritaria sostiene que se trata de una sancin para el esposo que ha
incumplido un deber moral y justamente se le sanciona privndolo de la posibilidad de pedir que le
devuelvan la multa que l ha entregado.
2. Juego lcito con predominio del esfuerzo intelectual: en materia de juego y apuesta existen
los juegos lcitos y juegos ilcitos.
a- Juegos ilcitos son los juegos de azar, y las obligaciones que nazcan de stos adolecen de un
objeto ilcito y son por tanto una causal de nulidad absoluta.
b- En materia de juegos lcitos tenemos dos variantes:
- Aquellos en que hay un predominio de un esfuerzo corporal: aqu el que gana tiene accin y
excepcin, por consiguiente, el triunfador tiene derecho para exigir el pago y una vez que le pagan
tiene derecho a retener el pago, por consiguiente, estamos frente a una obligacin del tipo civil; en
cambio en los
- Juegos lcitos con predominio del esfuerzo intelectual: el que gana no tiene accin para exigir el
pago, pero si el perdedor paga voluntariamente tiene excepcin para retener lo que le han pagado.
De manera que, tratndose de los juegos lcitos con predominio del esfuerzo intelectual, no hay
accin, pero hay excepcin, de manera que existen aqu los dos elementos de una obligacin
natural.
Ahora bien, los autores se encuentran divididos:
Algunos sostienen que nos encontramos frente a una obligacin natural.
Pero la mayora piensa que el que no se pueda pedir la devolucin de lo pagado tiene por objeto
desalentar los juegos lcitos con predominio del esfuerzo intelectual y, por ello, para desalentarlos,
es que no se otorga derecho a pedir la repeticin de lo pagado, y stos se quieren desalentar
porque producen perniciosas consecuencias para la sociedad.
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3. No se podr repetir lo que se haya dado o pagado por un objeto ilcito a sabiendas:
a) Cuando las obligaciones estaban cumplidas y despus de ello se declara la nulidad, la regla es
que las partes contratantes se deben restituir lo que haban recibido, porque se vuelve al estado
anterior a la celebracin del acto o contrato declarado nulo.
b) Sin embargo, no hay lugar a restitucin cuando a sabiendas de que haba un objeto o causa
ilcita se celebr el acto o contrato. Esto porque esto es una sancin, la persona tena conciencia
de la ilicitud, y sabiendo de la ilicitud de todos modos procedi, y esta expresin a sabiendas
segn la jurisprudencia, significa que la persona tiene un conocimiento real de la ilicitud, no basta
con la ficcin del Art 8.
Art. 1468. No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto
o causa ilcita a sabiendas.
c) Por consiguiente, el acreedor aqu no tena accin, porque haba una nulidad, pero si el deudor
pag a sabiendas no puede pedir la devolucin. Nos encontramos con la accin que no tiene el
acreedor, pero s est provisto de la excepcin para retener. La gran mayora de los autores
sostiene que aqu no hay obligacin natural, sino que es una sancin para quien acta a sabiendas
de la ilicitud que est cometiendo.
4. Pago de intereses no estipulados en el mutuo:
a) El mutuo es un contrato de prstamo de consumo, es decir, el mutuante le entrega al mutuario
cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero o calidad.
Lo ms frecuente es el mutuo de dinero.
b) En el mutuo civil no se genera intereses por el slo hecho que se celebre el mutuo, es decir, el
mutuo civil es naturalmente gratuito, lo que significa que se pueden estipular que se devenguen
intereses.
c) Ahora, si no se estipul que el mutuo iba a devengar intereses, pero a pesar de ello el mutuario
le paga intereses al mutuante, el cdigo establece que no se puede pedir la devolucin y tampoco
se puede pedir que lo intereses se imputen al capital, es decir, estos intereses que se pagaron que
no estaban estipulados los retiene el mutuante, pero l no tena accin para exigir el pago de
intereses porque justamente no se haban convenido intereses.
Art. 2208. Si se han pagado intereses, aunque no estipulados, no podrn
repetirse ni imputarse al capital.
d) No se haban estipulado intereses, el deudor pag los intereses sin que el acreedor tuviera
accin para exigirlos, pero cuando recibe los intereses est facultado para conservarlos. No hay
accin, pero hay excepcin. Estaramos frente a una obligacin natural.
e) Sin embargo, se ha sostenido que esta es una figura distinta y se dice: se ha celebrado un
contrato de mutuo que no devengaba intereses porque no se estipularon, pero cuando el mutuario
le pag intereses al mutuante, tcitamente modificaron el acuerdo primitivo, y ahora tcitamente
acordaron que este mutuo era a inters, y por consiguiente, lo que est cumpliendo el mutuario es
una obligacin civil porque habran modificado el acuerdo original.
5. Deudor que goza del beneficio de competencia y paga ms de lo que buenamente puede:
a) Un principio fundamental en materia de pago es que el pago debe ser ntegro, por consiguiente,
el deudor tiene que pagar todo lo que est debiendo y eso comprende la cosa pedida, los intereses
si los devengaron, los accesorios y las indemnizaciones que puedan proceder.
b) No obstante ello, hay ciertos deudores que se encuentran en una situacin peculiar y son los
deudores que gozan del beneficio de competencia.
*Beneficio de competencia: es aquel que se concede a ciertos deudores para no ser obligados a
pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndole, en consecuencia, lo necesario para una
modesta subsistencia segn su clase y circunstancia, y con cargo de devolucin cuando mejore de
fortuna.
c) Obviamente que para gozar de este beneficio tiene que haber un vnculo muy particular entre el
deudor y el acreedor: debe tratarse de cnyuges, de padres e hijos, de consocios, o de una
42
persona que hizo una donacin cuantiosa y que luego disminuy su fortuna, etc. Por eso el
acreedor debe tener un trato especial con estos deudores.
d) Ahora bien, si el deudor haciendo valer el beneficio de competencia slo poda pagar una
cantidad determinada y paga ms que eso, el acreedor est facultado para retener lo que pag o
sobre el lmite que tena que satisfacer. El acreedor no tena accin para exigir ms de lo que
buenamente poda pagar el deudor, pero cuando le pagan ms que eso tiene excepcin para
conservar lo pagado.
e) Nos encontramos frente a una hiptesis similar al de una accin natural, no hay accin, pero s
excepcin. Pero los autores estn de acuerdo en que aqu no hay una obligacin natural, sino que
el deudor hace una renuncia de su derecho a no pagar ms de lo que buenamente pueda
.
Este beneficio demuestra dos cosas respecto del cdigo, una nota de sensibilidad, y enseguida
demuestra una lnea de esperanza.
6. Heredero que goza del beneficio de inventario:
a) Cuando una persona fallece, sus herederos (no sus sucesores) tienen que responder por las
deudas que dej pendiente el causante y tambin tendr que cumplir las deudas que surgen del
testamento del causante si ste hubiese dejado tal.
b) Los herederos responden con las deudas, incluso si el monto de las deudas es superior a lo que
reciben por concepto de herencia. Pero la ley les concede a los herederos una manera de limitar su
responsabilidad, hasta el monto de lo que perciben por herencia, que es el beneficio de inventario.
*Beneficio de inventario: consiste en no hacer responsable a los herederos por las deudas
hereditarias y testamentarias, sino hasta el monto de lo que reciben por concepto de herencia.
Art. 1247. El beneficio de inventario consiste en no hacer a los
herederos que aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y
testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que
han heredado.
c) Ahora bien, un heredero goza de este beneficio y a pesar de eso paga ms, paga el saldo sobre
el monto de lo recibido. A este heredero que goza del beneficio de inventario los acreedores slo le
podan pedir el monto de lo heredado, pero si paga un monto mayor no puede pedir la devolucin
de esto, porque los acreedores que no tenan accin para exigir el monto total, estn facultados
para retener lo que recibieron por parte del heredero.
d) Hay obligacin natural? Al igual que en el caso anterior, los autores dicen que el heredero
simplemente ha renunciado al derecho de pagar solamente hasta el monto que ha recibido por
concepto de herencia.
7. Deudor que paga ms all de lo convenido con los acreedores:
a) Un deudor que tiene varios acreedores puede celebrar un convenio con sus acreedores. ste
puede celebrarse antes de la declaratoria de quiebra y es un convenio preventivo, o puede
celebrarse luego de declarada la quiebra y es un convenio solucin.
b) Ahora bien, supongamos que en el convenio se establece que el deudor va a responderle a sus
acreedores solamente con el 70% de sus crditos. Este convenio, cuando se aprueba por las
mayoras legales, es obligatorio incluso para los herederos que no hubieren concurrido al convenio,
ms aun, es obligatorio para los acreedores que se hubiesen opuesto al convenio.
c) Celebrado el convenio el deudor que solamente tena que pagar el 70% de cada obligacin,
paga ms que eso, los acreedores no tenan accin para exigir el pago total del crdito, pero
cuando el deudor paga ms all de lo acordado en el convenio no puede pedir ms tarde la
devolucin. Por consiguiente, no hay accin de los acreedores, pero s excepcin para conservar lo
pagado por sobre lo establecido en el convenio.
d) Hay aqu obligacin natural? No, hay aqu la renuncia de un derecho en los trminos del Art 12
del cdigo civil.
2 Carcter del artculo 1470: Opiniones de quienes
piensan que el artculo es taxativo
Los autores que sostienen que no hay ms obligaciones naturales que las contempladas en el
artculo 1470, esgrimen las siguientes razones:
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1. El sistema del cdigo civil nuestro es que hay obligacin natural donde hubo o pudo haber
habido una obligacin civil, y todos estos casos estn el artculo 1470:
a) La del n 2: obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin, hubo obligacin civil;
b) La del n 4: no reconocida en juicio por falta de prueba, hubo obligacin civil;
c) La del n 1: pudo haber habido obligacin civil si el incapaz hubiese actuado con las
formalidades habilitantes;
d) La del n 3: pudo haber habido obligacin civil si se hubiese actuado con las formalidades que la
ley prescribe.
Por consiguiente, todos los casos en que hubo o pudo haber habido obligacin civil estn
contenidos en el artculo 1470.
2. En la redaccin del artculo 1470 y siguientes, Andrs Bello tuvo mucha cautela, porque su
propsito era reglamentar ntegramente las obligaciones naturales aqu, y por ello, por el afn de
incorporar todos los casos, cuando se percataron en la comisin revisora del proyecto, que tal
como vena el proyecto faltaba un caso, el del nmero 3, lo incorporaron.
3. El artculo 1470 define las obligaciones naturales y despus nos dice tales son utilizando una
expresin categrica para dar a entender que lo que viene a continuacin es una enumeracin
taxativa.
4. El inciso final del artculo 1470 nos dice para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de
estas 4 clases de obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el que
tena la libre administracin de sus bienes, por consiguiente, est remarcando que son estos
cuatro casos de las obligaciones naturales porque solamente respecto de estos cuatro casos no
puede pedirse la devolucin.
Art. 1470. ()
5. El artculo 2296, cuando seala que no se podr repetir lo que se haya dado o pagado en virtud
de las obligaciones naturales enumeradas en el artculo1470, se remite directamente al artculo
1470.
Art. 2296.
No se podr repetir lo que se ha pagado para cumplir una obligacin
puramente natural de las enumeradas en el artculo 1470.
Por consiguiente, respecto a las obligaciones se remite al art. 1470, por tanto, no hay ms
obligaciones naturales.
3 Carcter del artculo 1470: Opiniones de quienes piensan que el artculo
es meramente enunciativo
1. El cdigo define las obligaciones naturales y siempre que nos encontremos en una hiptesis que
se encuadre en esta definicin, hay obligacin natural. Para el cdigo obligacin natural es aquella
que no confiere derecho para exigir su cumplimiento, pero cumplida autorizan para retener lo dado
o pagado en razn de ella. De manera que siempre que haya una situacin que no confiere
derecho para exigir su cumplimiento, pero que autoriza para retener lo dado o pagado en razn de
ella, cuando se cumple, estamos respetando el concepto de obligacin natural y es una obligacin
natural.
2. Basta que aceptemos uno de los varios casos de posibles obligaciones naturales para destruir la
idea de la taxatividad. Cuando clausuramos una idea y podemos descubrir un slo caso que no
est incluido en la clausura perdemos esa posesin.
3. No siempre las palabras tales son anuncian una enumeracin taxativa y sealan que en el
artculo 570 el cdigo tambin se emplea la frase tales son y todos estn de acuerdo en que la
enumeracin de bienes inmuebles por destinacin a que se refiere esa norma no es taxativa, sino
que es puramente ejemplar.
X En verdad este argumento es una falacia porque el artculo 570 dice tales son por ejemplo. En
cambio el artculo 1470 dice tales son, por consiguiente, no es posible sostener que la
enunciacin se vaya a transformar en taxativa.
44
Art. 570.
Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas que
estn permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un
inmueble, sin embargo de que puedan separarse sin detrimento. Tales son,
por ejemplo: ()
Efecto de las Obligaciones Naturales

Las obligaciones naturales producen las siguientes consecuencias:
1. Derecho a retener.
2. Pueden ser caucionadas.
3. Las obligaciones naturales pueden ser novadas.
4. Las obligaciones naturales pueden servir para novar otra obligacin anterior.
5. Las obligaciones naturales no pueden ser compensadas legalmente.
1) Derecho a retener: pagada una obligacin natural, si el deudor ms tarde quisiere pedir la
restitucin de lo que l pago, sosteniendo que el acreedor no tena derecho para exigir el
cumplimiento, el acreedor goza del derecho de retener lo que se hubiere dado o pagado en razn
de esta obligacin natural. Por consiguiente, cuando el deudor quiere pedir la devolucin y
demanda, el acreedor opone una excepcin.
Requisitos para retener el pago de una obligacin natural
Para que se produzca este efecto del pago de una obligacin natural se necesita:
i. Que el pago se haya hecho voluntariamente.
ii. Que el deudor tenga la libre administracin de sus bienes.
iii. Que en lo dems se cumplan con los requisitos y condiciones generales de este modo de
extinguir las obligaciones, cual es, el pago.
i. Que el pago se haya hecho voluntariamente: el artculo 1470 nos dice que para que no
pueda pedirse la restitucin de lo pagado ser necesario que el pago se haga voluntariamente.
Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento,
pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado
en razn de ellas.()
Para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro
clases de obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho
voluntariamente por el que tena la libre administracin de sus bienes.
Significado de la expresin voluntariamente
a. Sostienen algunos que el pago es voluntario toda vez que el deudor natural lo efecta libre y
espontneamente, es decir, sin ser vctima de error, de fuerza ni de dolo.
b. Otros son ms exigentes y dicen que el pago es voluntario cuando el deudor paga libre y
espontneamente, pero adems exigen que pague sabiendo que est satisfaciendo una
obligacin natural. Por consiguiente, para esta segunda opinin, si el deudor paga sin error,
fuerza ni dolo, pero cree que est pagando una obligacin civil ese pago no sera voluntario.
ii. Que el deudor tenga la libre administracin de sus bienes
Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento,
pero que cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado
en razn de ellas.()
Para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro
clases de obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho
voluntariamente por el que tena la libre administracin de sus bienes.
45
Ahora bien, en verdad, la circunstancia de que el deudor est pagando y que requiera de esta
capacidad de la libre administracin de sus bienes es inherente a todo acto jurdico, y el pago
es un acto jurdico. Por consiguiente, es necesario que tenga capacidad.
Enseguida, si se trata de una obligacin natural cuya prestacin consista en dar y, por
consiguiente, se deba transferir el dominio de una cosa no bastar con la capacidad general de
libre administracin sino que ser preciso, adems de eso, que tenga una facultad dispositiva,
porque como est pagando y tiene que transferir el dominio es preciso que l pueda disponer
de la cosa que entrega en pago.
iii. Que en lo dems se cumplan con los requisitos y condiciones generales de este modo
de extinguir las obligaciones, cual es el pago. Por ejemplo, si lo que se est pagando
consiste en la transferencia de un bien raz ser menester que se haga mediante una escritura
pblica que pueda inscribirse a nombre del acreedor en el registro del conservador de bienes
races.
2) Efectos de las obligaciones naturales: Estas obligaciones pueden ser caucionadas. Las
obligaciones naturales se pueden caucionar, se pueden asegurar, por consiguiente, se pueden
constituir una prenda, una hipoteca, una clusula penal, una fianza, para asegurar esta obligacin
natural.
Art. 1472. Las fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales
constituidas por terceros para seguridad de estas obligaciones, valdrn.
Ahora bien, caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se contrae para seguridad de
una obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la hipoteca, la prenda, la fianza, etc.
Art. 46. Caucin significa generalmente cualquiera obligacin que se
contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies
de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda.
Requisitos de estas cauciones
i. Deben ser constituidas por terceros
ii. Que la garanta se constituya una vez que la obligacin ya exista como obligacin natural
i. Las cauciones deben ser constituidas por terceros: por consiguiente, si la caucin la
constituye el propio deudor natural, esa caucin no vale. La fianza siempre la constituye un tercero,
una persona distinta del deudor. La prenda la puede constituir el propio deudor o un tercero y lo
mismo ocurre con la hipoteca, pero tratndose de una obligacin natural ser indispensable que
esa prenda o hipoteca est constituida por terceros.
Las cauciones son accesorias a una obligacin principal y los autores explican que si el acreedor
no tiene accin para exigir el cumplimiento de la obligacin principal, tampoco tendra para exigir el
cumplimiento de una caucin constituida por el propio deudor.
Ahora bien, el cdigo expresamente exige que est constituida por un tercero la garanta, pero la
justificacin no parece razonable. Por ejemplo, supongamos que un deudor contrae una obligacin
siendo menor de edad sin cumplir con las formalidades habilitantes, esa obligacin es una
obligacin natural (artculo 1470 n 1). Pensemos enseguida que, posteriormente cuando
transcurre el tiempo y el menor adulto pasa a ser mayor, l otorga una garanta; no vemos por qu
esta garanta que cumple con todos los requisitos, que est constituida por una persona
plenamente capaz, vaya a ser ineficaz. Lo es porque el artculo 1472 as lo seala, pero el
fundamento es falso.
ii. Que la garanta se constituya una vez que la obligacin ya exista como obligacin natural.
Modalidades de la fianza de una obligacin natural
Tratndose de la fianza de una obligacin natural no tienen lugar dos derechos, que s operan en la
fianza de una obligacin civil, a saber; los derechos de excusin y los derechos de reembolso. Por
consiguiente, el fiador de una obligacin natural no tiene derecho de excusin ni de reembolso.
*Derecho de excusin: es la facultad que tiene el fiador reconvenido para el pago, para exigir que
antes de proceder en contra de l se persiga el pago de la deuda en los bienes del deudor principal
y en las prendas e hipotecas que ste hubiere constituido.
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Por consiguiente, cuando el acreedor demanda al fiador, el fiador se excusa y dice antes de
exigirme yo pague, cbrele al deudor principal y solo cuando no sea posible pagarse respecto del
patrimonio del deudor principal, entonces respondo yo Por qu? porque la fianza es una
obligacin subsidiaria, el fiador paga en reemplazo, en subsidio, es decir, en defecto del deudor
principal. Ahora bien, explicablemente cuando la fianza es de una obligacin natural el fiador no
tiene derecho de excusin, no puede pedirle al acreedor que le cobre primero al deudor principal,
porque no tiene accin para exigirle el pago al deudor principal.
*Derecho de reembolso: tampoco tiene este derecho. El derecho de reembolso es la facultad que
tiene el fiador que paga, para obtener que el deudor principal le restituya lo que el fiador ha
invertido en el pago, incluso comprendiendo los gastos y los perjuicios que pudiera haber sufrido.
Por consiguiente, el fiador paga, pero despus demanda al deudor principal para que le devuelva
todo lo que signific cumplir con la obligacin. Ahora, este derecho lo tiene el fiador porque l se
subroga en los derechos que tena el acreedor por el solo ministerio de la ley. Por consiguiente, el
fiador cuando paga ocupa el lugar del acreedor y tiene todas las facultades que tena el acreedor
en contra del deudor. Ahora bien, respecto a una obligacin natural el acreedor no tena derecho de
exigir el pago, por consiguiente, el acreedor que lo remplaza tampoco tiene derecho a pedir esta
restitucin.
Explicacin de este efecto por el profesor Opazo:

Estas obligaciones pueden ser caucionadas, pero para que tenga valor la caucin deben reunir dos
requisitos:
A. Que la obligacin sea caucionada cuando ella tenga su carcter de natural.
B. Que la caucin sea constituida por un tercero.
En relacin a este requisito cabe tener presente que la hipoteca y la prenda en general pueden ser
constituidas por el deudor o un tercero, pero si se cauciona una obligacin natural, necesariamente
debe ser constituida por un tercero.
En cambio la fianza siempre ser constituida por un tercero.
Por qu la hipoteca o la prenda no la podra estar constituyendo el propio deudor natural? Porque
no tendra sentido que la hipoteca y la prenda la constituyera el deudor, ya que el acreedor si no
tiene accin para exigir el cumplimiento de la obligacin no podra tener accin para exigir el
cumplimiento de la obligacin accesoria (en este caso la prenda o la hipoteca).
Por qu razn se exigir que la caucin sea constituida cuando la obligacin ya tiene el carcter
de natural?
Pensemos que se tiene una obligacin y se cauciona la obligacin civil, pero aplicamos el caso del
n 2, prescribe la accin principal, es decir con ello en el caso del 2416 prescribe la accin
accesoria. No tendra sentido decir que se constituye antes ya que producida la ineficacia de la
obligacin principal se producir la ineficacia de la obligacin accesoria.
Observacin: Por regla general la fianza concede al fiador 2 beneficios, que son el beneficio de
excusin y el beneficio de reembolso.
a. Beneficio de excusin: Es aquel que tiene el fiador para exigir al acreedor que primero dirija su
accin en contra del deudor principal y solo en el evento que ste no satisfaga el crdito se dirija en
contra del fiador.
b. Beneficio de reembolso: Es aquel que tiene el fiador que paga para que el deudor principal a
su turno le pague todos los gastos en que incurri, incluyendo los intereses y los perjuicios que
hubiere sufrido.
Qu principio est detrs de este beneficio de reembolso? El repudio al enriquecimiento sin
causa.
Tratndose de la fianza constituida sobre una obligacin natural, el fiador carece de estos dos
beneficios.
Por qu en el caso de la fianza constituida sobre una obligacin natural el fiador carecer de
estos dos beneficios?
Analicemos por separado.
47
Carece de beneficio de excusin: Porque carece de accin en contra del deudor principal.
Carece de beneficio de reembolso: Si el acreedor no tena accin contra el deudor principal
tampoco tendr accin contra el deudor subsidiario.
Comentarios: Cabe tener presente que la sentencia judicial que rechaza la accin intentada en
contra del naturalmente obligado, no extingue la obligacin natural.
3) Efectos de las obligaciones naturales: Las obligaciones naturales pueden ser novadas:
*La novacin: es la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior que ocupa el lugar de la
primera.
Podramos decir que la novacin es el pago de una deuda con otra deuda diferente. Ahora, si la
obligacin que vamos a dejar sin efecto, la que podramos llamar obligacin antigua, es una
obligacin natural, sta puede ser remplazada por otra obligacin sea civil o natural. Por
consiguiente, una obligacin natural puede ser novada, puede ser remplazada por otra obligacin
civil o natural.
Art. 1628. La novacin es la substitucin de una nueva obligacin a otra
anterior, la cual queda por tanto extinguida.
Art. 1630. Para que sea vlida la novacin es necesario que tanto la
obligacin primitiva como el contrato de novacin sean vlidos, a lo
menos naturalmente.
4) Efectos de las obligaciones naturales: Las obligaciones naturales pueden servir para
novar otra obligacin anterior. Veamos recin a una obligacin natural remplazada por otra
obligacin natural o civil, vemos ahora a una obligacin natural o civil remplazada por otra
obligacin natural Por qu? porque el CC exige que tanto la nueva obligacin como la primitiva
valgan, a lo menos, naturalmente.
Art. 1630. Para que sea vlida la novacin es necesario que tanto la
obligacin primitiva como el contrato de novacin sean vlidos, a lo
menos naturalmente.
El cdigo llama contrato de novacin a la nueva obligacin que ocupa el lugar de la obligacin que
queda extinta.
5) Efectos de las obligaciones naturales: Las obligaciones naturales no pueden ser
compensadas legalmente.
*La compensacin: es un modo de extinguir las obligaciones recprocas existentes entre las
mismas partes hasta la concurrencia de la de menor valor.
Ejemplo: Pedro le debe a Mara 10 millones, Mara le debe a Pedro 8 millones, se compensan y
queda subsistente solamente una obligacin por 2 millones. Ahora bien, la compensacin puede
ser una compensacin legal, convencional o judicial. La compensacin legal opera por el solo
ministerio de la ley cuando se renen los requisitos que el legislador prescribe. El cdigo exige,
para que opere la compensacin legal, que ambas deudas sean actualmente exigibles y,
tratndose de una obligacin natural, sta no es exigible, porque el acreedor no tiene accin para
exigir el pago, por consiguiente, no hay compensacin legal.
Sentido del artculo 1471
La norma nos dice que la sentencia judicial que declara extinguida una obligacin, no afecta a la
obligacin principal. Qu es esto? El acreedor demanda al deudor y la sentencia que recae en
este juicio rechaza la demanda, porque el acreedor no tena accin, como quiera que la obligacin
que le sirve de fundamento de su pretensin jurdica era una obligacin natural. Esta sentencia que
rechaza la accin intentada contra el naturalmente obligado no extingue la obligacin natural.
Art. 1471. La sentencia judicial que rechaza la accin intentada contra
el naturalmente obligado, no extingue la obligacin natural.
Por qu? Porque la sentencia aqu ha rechazado el carcter civil de la obligacin, por tanto, no
afecta a la naturaleza natural de esa deuda.
Ahora bien, supongamos que el acreedor demanda haciendo valer una accin civil al deudor en lo
principal de su libelo de demanda y en subsidio demanda, para el evento que el tribunal no acoja lo
pedido en lo principal, demanda la obligacin natural. La sentencia va a rechazar la peticin
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principal porque nos encontramos frente a una obligacin natural y si al mismo tiempo la sentencia
rechaza la peticin subsidiaria porque no se rene un requisito de la obligacin natural, entonces,
obviamente que esa obligacin natural s que ser afectada y se ve extinguida. La sentencia que
no afecta la obligacin natural es la que rechaza la accin civil de la que el acreedor no estaba
provisto porque sencillamente no era un acreedor civil, sino que era un acreedor natural.
***pero si la sentencia se pronuncia tambin sobre la obligacin natural y no_ para ello*** entonces
esa sentencia s que produce efectos porque si ms tarde hubiera otra demanda, se podr alegar
el valor de la cosa juzgada, el asunto ya est resuelto.
II. Clasificacin de las Obligaciones: Atendido al nmero de personas que integran el sujeto
de la obligacin
En toda obligacin hay dos sujetos: un sujeto activo, el acreedor, /y un sujeto pasivo: el deudor, y
cualquiera de estos dos roles, el acreedor o el deudor, puede estar constituido por una sola
persona o por varias personas. El artculo 1438, despus de que define el contrato, nos dice que
cada parte puede ser una o muchas personas.
Art. 1438. Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se
obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte
puede ser una o muchas personas.
Desde este punto de vista vamos a clasificar las obligaciones en obligaciones de sujeto singular y
obligaciones de sujeto plural. Las obligaciones de sujeto plural vamos a subdividirlas en
simplemente conjuntas, solidarias e indivisibles. Ese es el esquema.
1) Obligaciones de sujeto singular.
2) Obligaciones de sujeto plural.
1- Obligaciones simplemente conjuntas.
2- Obligaciones solidarias.
3- Obligaciones indivisibles.
Art. 1511. En general, cuando se ha contrado por muchas personas o para
con muchas la obligacin de una cosa divisible, cada uno de los deudores,
en el primer caso, es obligado solamente a su parte o cuota en la deuda,
y cada uno de los acreedores, en el segundo, slo tiene derecho para
demandar su parte o cuota en el crdito.
Pero en virtud de la convencin, del testamento o de la ley puede
exigirse a cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el
total de la deuda, y entonces la obligacin es solidaria o inslidum.
La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que
no la establece la ley.
1) Obligaciones de sujeto singular: Son aquellas en que tanto el acreedor como el deudor estn
constituidos, respectivamente, por una sola persona. Esta persona puede ser una persona natural
o una persona jurdica.
Las obligaciones de sujeto singular constituyen la regla y por consiguiente, nada en particular
tenemos que analizar a su respecto, carecen de normas especiales, de manera que se rigen por
las normas generales en materia de obligaciones.
2) Obligaciones de sujeto plural: Son aquellas en que el acreedor y/o el deudor estn
constituidos, respectivamente, por varias personas. Por consiguiente, la pluralidad subjetiva puede
asumir tres formas:
a. Plural slo respecto del acreedor, es decir, va haber varias personas como acreedores y una
sola como deudor.
b. Plural slo respecto del deudor, es decir, va a haber una sola persona como acreedor y
varias como deudores.
c. Mixta, es decir, va a haber varias personas como acreedores y varias personas como
deudores.
49
Segn la manera como estn vinculados los diversos acreedores y/o diversos deudores, estas
obligaciones de sujeto plural pueden ser:
a) Obligaciones simplemente conjuntas.
b) Obligaciones solidarias.
c) Obligaciones indivisibles.
Ahora, la regla de las obligaciones de sujeto plural es que tengan el carcter de simplemente
conjuntas, por consiguiente, si lo nico que sabemos es que hay varios acreedores y/o varios
deudores tenemos que concluir que esa obligacin es simplemente conjunta. Por tanto, la
excepcin es que la obligacin de pluralidad de sujetos sea solidaria o indivisible.
Origen de la pluralidad subjetiva
Por qu razn o causa una obligacin puede tomar esta forma en que hay varios acreedores y/o
varios deudores? La pluralidad puede ser originaria o derivativa.
a) Pluralidad originaria: Es originaria cuando la obligacin nace con varios deudores y/o varios
acreedores. Por ejemplo: Pedro, Juan y Diego le piden prestado a Mara 9 millones, la obligacin
nace con una pluralidad de deudores. O bien, Jos obtiene un prstamo por 12 millones, y este
prstamo se lo hacen 4 amigos, A, B, C y D, la obligacin nace con una pluralidad de acreedores.
b) Pluralidad derivativa: Puede ocurrir que esta obligacin sea derivativa, es decir, que la
obligacin naci como una obligacin de sujeto singular y durante la vigencia de la obligacin se
convirti en una obligacin de sujeto plural. Por ejemplo, A le debe a B 30 millones, A muere y deja
3 hijos que suceden por partes iguales, cada hijo ahora va a estar obligado a pagar una parte de la
deuda, por tanto, nos encontramos aqu con una obligacin inicialmente de sujeto singular que ha
devenido durante su transcurso en una obligacin de sujeto plural.
Dijimos que hay tres clases de obligaciones con sujeto plural. Simplemente conjuntas, solidarias e
indivisibles.
A) OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS
(Obligacin de sujeto plural)
*Obligaciones simplemente conjuntas: Son aquellas en que hay varios acreedores y/o varios
deudores, en que la prestacin recae sobre un objeto naturalmente divisible, de manera que cada
acreedor slo puede exigir su parte o cuota en el crdito y cada deudor slo est obligado a
satisfacer su parte o cuota en la deuda y el pago que hace un deudor de su cuota slo extingue la
obligacin respecto de l y no respecto de los dems.
Obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas: Son aquellas en que hay varios
acreedores y/o varios deudores en que hay unidad de prestacin, la cual recae sobre una cosa de
naturaleza divisible, de manera que cada acreedor solo puede exigir su cuota en el crdito y cada
deudor solo puede ser compelido a pagar su cuota en la deuda. Luego el pago hecho por un
deudor a uno de los acreedores slo extingue el vnculo entre ellos. Y subsiste respecto de todos
los dems acreedores y deudores (Opazo)
Elementos de las obligaciones simplemente conjuntas
1) Pluralidad subjetiva:
a. Varios acreedores y un slo deudor,
b. Un slo acreedor y varios deudores o,
c. Varios acreedores y varios deudores a la vez.
2) Unidad de la prestacin. Todos deben estar debiendo una misma cosa, porque o si no habra
varias obligaciones diferentes: lo debido por muchos y/o a muchos, debe ser una misma cosa.
3). Naturaleza divisible de la cosa objeto de la prestacin. La cosa que se debe por muchos o a
muchos tiene que ser naturalmente divisible porque o si no, no sera posible el cumplimiento por
cuotas. Es decir, la prestacin es de naturaleza divisible, y esto es evidente porque slo de esta
forma es posible que cada acreedor pueda cobrar su cuota en el crdito y cada deudor pueda
pagar su cuota en la deuda.
4) Cada acreedor slo puede exigir su parte en el crdito / cada deudor slo est obligado a
satisfacer su parte en el crdito. El pago de un deudor a un acreedor solo extingue la obligacin
y el crdito respecto a ellos y subsiste respecto de los dems.
50

demandar su parte o cuota en el crdito.()
Cul es la parte o cuota de cada acreedor en el crdito y cul es la parte o cuota de cada
deudor en la deuda?
a. Esto depende la convencin que hizo nacer la obligacin. Por consiguiente, si las partes han
estipulado la cuota que le corresponde a cada acreedor o a cada deudor, debe estarse a lo que las
partes convinieron.
b. A falta de estipulacin, el dbito y el crdito se divide en partes iguales. Es decir, si se deben 90
millones y hay tres deudores, cada uno debe 30 millones.
El profesor Opazo agrega una opinin moderna: Modernamente algunos autores sealan que la
cuota es proporcional al inters que tenga cada deudor. Por ejemplo: Si en el total del dinero
prestado el 60% es para uno de los deudores, su cuota ser del 60%.
Una ltima cosa, y tal como se dijo al principio, cuando hay una pluralidad subjetiva, la regla es que
la obligacin sea simplemente conjunta. Por consiguiente, le aplicaremos a estas obligaciones
simplemente conjuntas todo lo que sepamos de obligaciones con pluralidad de sujetos.
Efectos de las obligaciones simplemente conjuntas
Podra decirles una idea general: en las obligaciones simplemente conjuntas, podemos razonar
descansando en la idea de que hay tantos vnculos obligatorios como acreedores y/o deudores
hubiere. Esto demuestra la independencia entre los distintos acreedores y/o deudores.
Consecuencia de lo anterior:
1 Cada acreedor solo puede exigir su parte o cuota en el crdito.
2 Cada deudor slo est obligado a satisfacer su parte o cuota en la deuda.
3 El pago que el deudor hace de su parte o cuota solo extingue la obligacin respecto de ese
deudor y queda vigente respecto de todos los dems deudores. Si la pluralidad es crediticia,
cuando al acreedor un deudor le paga una cuota, se extingue solo esa parte del crdito, en lo
dems el crdito contina vigente.
4 La constitucin en mora de uno de los deudores no constituye en mora a los dems.
5 Si el acreedor constituye en mora a un deudor, no quedan constituidos en mora los dems
deudores.
6 La interrupcin de la prescripcin que favorece a uno de los acreedores, no favorece a los
dems.
7 La interrupcin de la prescripcin que perjudica uno de los acreedores no perjudica a los dems.
Aclaracin: El nmero 4 se refiere a que el deudor quede constituido en mora. El nmero 5 significa
que un acreedor logre constituir en mora a un deudor. Por ejemplo: los dos somos acreedores. En
la segunda parte (nmero 5) t lo constituyes en mora, no yo. Por consiguiente, tal como ustedes
ven y les dije al principio, en verdad aqu es como que hubiera tantos vnculos obligatorios como
acreedor y/o deudor existieran.
B) OBLIGACIONES SOLIDARIAS
(Obligaciones de sujeto plural)
Reglamentacin:
Ttulo IX, libro 4, artculo 1511 y siguientes.
Cuando hay varios deudores y/o acreedores se produce una dispersin de los vnculos, y nos
podemos preguntar habr una manera de evitar esto y provocar la unidad del vnculo, aun cuando
haya varios deudores y/o acreedores? Una de las formas es mediante la solidaridad, y esto va a
operar slo en caso de excepciones cuando haya una fuente de la solidaridad.
51
*Obligacin solidaria: Es aquella en que hay varios acreedores y/o varios deudores, cuya
prestacin recae sobre una cosa naturalmente divisible, que en virtud de la convencin, del
testamento o de la ley cada acreedor slo puede exigir y cada deudor est obligado a satisfacer la
totalidad de la prestacin. De manera que el pago hecho por uno de stos a cualquiera de aquellos
extingue ntegramente la deuda respecto de todos.
*Obligaciones solidarias: Son aquellas en que hay varios acreedores y/o varios deudores en que
hay unidad de prestacin, la cual recae sobre una cosa naturalmente divisible, pero en virtud de la
estipulacin de las partes del testamento o de la ley, cada acreedor est facultado para exigir el
total del crdito, y cada deudor puede ser compelido a pagar el total de la deuda, de manera que el
pago hecho por uno de los codeudores a uno cualquiera de los acreedores extingue ntegramente
la obligacin respecto de todos.
Elementos de una obligacin solidaria
1 Pluralidad subjetiva: hay varios acreedores o bien hay varios deudores, o bien varios deudores
y acreedores a la vez.
2 Unidad de la prestacin: todos los deudores deben una misma cosa, a todos los acreedores se
les debe una misma cosa. Atencin: sin embargo, se pueden ver de una manera diferente. Por
ejemplo, si se debe una suma de dinero por 3 deudores, pero uno lo debe pura y simplemente, otro
lo debe bajo una condicin y otro lo debe a plazo. Los 3 estn debiendo 9 millones: uno debe
pagarlo de inmediato, porque lo debe puro y simplemente. Otro lo pagar cuando se cumpla la
condicin suspensiva, y el otro lo pagar cuando venza el plazo. Lo debido es lo mismo, dinero, 9
millones, pero debido de 3 maneras diferentes.
3 Naturaleza divisible del objeto de la obligacin: la prestacin recae sobe una cosa
naturalmente divisible, es decir, que se puede fraccionar en partes, manteniendo cada uno de ellas
la sustancia, y teniendo un valor proporcional al todo. Si pensamos en una animal, por supuesto
que no lo podemos dividir en 4 partes, por ejemplo, una vaca. Si lo hacemos, cada uno de esos
cuartos no es una vaca, y si lo hacemos, no vale la cuarta parte del valor del animal, pero si
dividimos una barra de oro de un metro en 10 porciones iguales, cada dcimo sigue siendo oro y
cada porcin vale la dcima parte del total. Si usted va a vender algo dentro, el comprador
simplemente lo pesa y de acuerdo con su peso le pagar ese valor. Por lo tanto, una barra de oro
es divisible, porque cada parte conserva su naturaleza, su sustancia y cada parte tiene un valor
proporcional al todo. La vaca no es fsicamente divisible.
Aqu el objeto es divisible, porque si no lo fuera estaramos frente a otra categora de las
obligaciones plurales, que son las obligaciones indivisibles, y el ser indivisible una obligacin no le
da el carcter de solidaria.
1525. El ser solidaria una obligacin no le da el carcter de indivisible
4 Una fuente de solidaridad: Hasta este momento tendramos elementos de una obligacin
simplemente conjunta, y como la obligacin solidaria es una excepcin a la simplemente conjunta,
ahora entra el elemento que lo hace distinta: una fuente de la solidaridad. Estas son:
1. La convencin: la convencin donde se acord que el pago tendra que ser total.
2. El testamento: el testamento donde el testador dijo que el pago tendra que ser total
3. La ley: es la ley la que establece que el pago debe ser total y debe hacerlo cualquiera de los
deudores.
5 Cada acreedor puede exigir y cada deudor est obligado a satisfacer la totalidad de la
prestacin, y el pago hecho por un deudor a cualquiera de los acreedores extingue
ntegramente la deuda respecto de todos.
demandar su parte o cuota en el crdito.
Pero en virtud de la convencin, del testamento o de la ley puede
exigirse a cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el
total de la deuda, y entonces la obligacin es solidaria o inslidum.
La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que
no la establece la ley.
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Observacin: Habiendo pluralidad de acreedores o de deudores, se produce una dispersin del

crdito y de la deuda, lo que se evita a travs de la solidaridad, pero adems si hay varis deudores
la solidaridad opera como una caucin personal, ya que el acreedor o acreedores tendrn tantos
patrimonios en los cuales hacer efectivos sus crditos como codeudores solidarios existan.
Caractersticas de las obligaciones solidarias
1. Son excepcionales ya que la regla general est constituida por las obligaciones simplemente
conjuntas.
2. En consecuencia, para que haya solidaridad se requiere de una fuente de la solidaridad que
segn el artculo 1511 puede ser: la convencin de las partes, el testamento o la ley.
3. La solidaridad no se presume y quien alegue estar frente a una obligacin solidaria debe
probarlo.
4. Cuando la solidaridad tiene su origen en la ley, la disposicin legal que la establece debe ser
interpretada en forma estricta.
Clasificacin de las obligaciones solidarias
1 Atendiendo al sujeto donde existe la pluralidad. Puede ser:
a. Obligacin solidaria activa: si hay varios acreedores y un solo deudor
b. Obligacin solidaria pasiva: si hay varios deudores y un solo acreedor
c. Obligacin solidaria mixta: si hay varios deudores y varios acreedores a la vez.
2 Atendida su fuente. Puede ser:
a. Solidaridad Convencional: atendida si hubo acuerdo entre sus partes.
b. Solidaridad Testamentaria: si proviene de la voluntad del testador.
c. Solidaridad Legal: impuesta por el legislador. El legislador puede establecer una solidaridad por
varios motivos. Por ejemplo, como una sancin, los distintos responsables de un delito o de un
cuasidelito civil son solidariamente responsables de la indemnizacin.
3 Atendiendo a si la obligacin naci o no como solidaria:
a. Solidaridad original: es aquella en que la obligacin tiene el carcter de solidaria desde que
naci a la vida del derecho.
b. Solidaridad derivativa: si la obligacin adquiere el carcter de solidaria despus de haber nacido
a la vida del derecho, esto ocurre por ejemplo si una persona es deudora y en su testamento
impone a sus herederos que solidariamente debern pagar esa deuda.
Art. 2317. Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms
personas, cada una de ellas ser solidariamente responsable de todo
perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito, salvas las
excepciones de los artculos 2323 y 2328.
Todo fraude o dolo cometido por dos o ms personas produce la accin
solidaria del precedente inciso.
Quiero advertirles que en materia de responsabilidad extracontractual, que es la que tiene lugar
cuando existe un delito o cuasidelito, si hay varios responsables esta responsabilidad es solidaria.
Pero en materia de responsabilidad contractual, es decir, la que surge de una responsabilidad
emanada de un contrato, si hay varios deudores la responsabilidad es simplemente conjunta, sin
perjuicio de algo que les dir ms adelante.
Como les deca, el legislador establece una responsabilidad solidaria, por ejemplo, como una
sancin a los distintos responsables de un delito o un cuasidelito, o bien la establece como una
garanta, por ejemplo, si un pupilo tiene varios tutores o curadores, la responsabilidad de stos es
solidaria, esto es una garanta para el pupilo. Si hay varios albaceas, la responsabilidad de los
albaceas en el cumplimiento tambin es solidaria, tambin por seguridad.
I. Clasificacin de las obligaciones solidarias: Atendiendo al sujeto
o rol donde existe la pluralidad
A.SOLIDARIDAD ACTIVA
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*Obligaciones solidarias activas: Es aquella en que hay varios acreedores y un slo deudor,
cuya prestacin recae sobre un objeto de naturaleza divisible, y que en virtud de la convencin, del
testamento o de la ley cada acreedor puede exigir el cumplimiento ntegro de la prestacin y el
pago hecho por el deudor a cualquiera de aquellos extingue totalmente la deuda respecto de todos
los acreedores.
*Obligaciones solidarias activas: es aquella en que hay varios acreedores y un deudor en que
hay unidad de prestacin la cual recae sobre una cosa de naturaleza divisible, pero en virtud de la
convencin de las partes, del testamento o de la ley cada acreedor puede exigir el pago del total
del crdito al deudor de manera que el pago hecho por el deudor a uno cualquiera de los
coacreedores extingue ntegramente el crdito respecto de todos los dems coacreedores. (Opazo)
Ahora bien, les he indicado este concepto como fuente de las obligaciones solidarias activas, pero
debo decirles que casi no hay solidaridad activa proveniente de la ley. Probablemente habr un par
de casos, que son adems discutibles, uno de ellos en el cdigo de comercio.
Fundamento de la solidaridad activa
Por qu si la cosa es naturalmente divisible cada acreedor puede exigir el total del crdito y no
slo su parte o cuota? Hay dos teoras
1. Doctrina romana: segn esta doctrina hay aqu una ficcin, en cuya virtud cada acreedor es
tenido como acreedor exclusivo y nico, por tanto, si se tiene por acreedor nico l puede exigir la
satisfaccin de todo el crdito y, en seguida, como se le tiene como acreedor nico l puede
ejecutar respecto del crdito cualquier acto, incluso actos que perjudiquen al crdito. Por ejemplo,
el acreedor podra condonar la deuda, y lo podra hacer no obstante ello podra ser perjudicial por
cuanto se le tiene como acreedor nico. Podramos decir, aunque de un modo imperfecto, que l
es el acreedor nico de la acreencia y dispone del modo que l estime a su arbitrio.
2. Teora francesa: dice que cada acreedor slo es titular de su parte o cuota en el crdito y que
respecto de las dems partes o cuotas l acta como un mandatario. Se trata entonces de la
existencia de un mandato tcito y recproco entre todos los acreedor. Tcito, porque no hay una
estipulacin, y reciproco porque el acreedor le est otorgando este mandato a cada uno de los
acreedores y viceversa, etc. Entonces, cuando el acreedor ejerce algn acto respecto del crdito,
lo hace con relacin a su cuota como titular, y con relacin a la cuota de los dems acreedores,
como apoderado.
Art. 1512. La cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos, ha
de ser una misma, aunque se deba de diversos modos; por ejemplo, pura y
simplemente respecto de unos, bajo condicin o a plazo respecto de otros.
Es lo que les explicaba respecto de la unidad de la prestacin.
Situacin en Chile:
1. Razones para afirmar que nuestro cdigo adopta la teora romana en cuanto a la
obligacin solidaria activa: (Opinin del profesor Moreno, Claro Solar y Alessandri):
a) El artculo 1513, en su inciso segundo, le permite a cada acreedor condonar la deuda,
compensar la deuda, novar la deuda, es decir, le reconoce a cada acreedor ejercer actos que
impliquen perjudicar al crdito, como existe, por ejemplo, si se condona la obligacin.
Art. 1513. El deudor puede hacer el pago a cualquiera de los acreedores
solidarios que elija, a menos que haya sido demandado por uno de ellos,
pues entonces deber hacer el pago al demandante.
La condonacin de la deuda, la compensacin, la novacin que intervenga
entre el deudor y uno cualquiera de los acreedores solidarios, extingue
la deuda con respecto a los otros, de la misma manera que el pago lo
hara; con tal que uno de stos no haya demandado ya al deudor.
b) Hay una nota de Andres Bello a uno de los proyectos de cdigo, al artculo correspondiente al
que hoy es el inciso segundo del 1513 y dice en este punto el proyecto se aparta del cdigo
francs.
Ahora, bien, les he dicho que la mayora de los autores sostiene que hay aqu una afiliacin al
sistema romano. El sistema se habra alejado del sistema francs, y por tanto estara recogiendo la
teora romana, pero tambin se ha argumentado que cuando se dice que el cdigo se aparta en
este punto del cdigo francs se estara refiriendo slo a este punto, al punto referente a la
condonacin, novacin y compensacin, pero en todo lo dems habra aceptado la doctrina
francesa.
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2. Otros autores sealan que hay que distinguir:

a) Tratndose de la solidaridad activa: el cdigo habra recogido la teora romana.
b) Tratndose de la solidaridad pasiva: el cdigo sigui la teora francesa.
Argumentan sobre la base de los mismos argumentos de la opinin anterior, ya que el artculo 1513
se est refiriendo a la solidaridad activa y adems esa nota marginal de Andres Bello dice que en
esa parte o sea para la solidaridad activa se ha seguido al derecho romano.
3. La jurisprudencia: ha sostenido que tanto solidaridad activa como la pasiva se explican por
la idea del mandato tcito y recproco de la teora francesa.
Elementos
1) Pluralidad subjetiva: hay varios acreedores y un deudor.
2) Unidad de prestacin: lo debido a muchos debe ser una misma cosa.
3) Cosa de naturaleza divisible: porque si fuese indivisible el pago slo podra ser total.
4) Una fuente de la solidaridad: que puede ser la convencin de las partes, el testamento o la ley.
Como ya se dijo, algunos autores (entre esos el profesor Moreno), sealan que tratndose de la
solidaridad activa slo son fuentes de la solidaridad: la convencin de las partes y el testamento
pero no la ley. Argumentan sealando que todos los casos de solidaridad legal corresponden a
casos de solidaridad pasiva. En rigor, si bien esto es cierto, nada obsta a que la ley pueda
establecer casos de solidaridad activa.
Efecto de las obligaciones solidarias activas
Vamos a distinguir los efectos teniendo presente dos estadios temporales: primero, durante la
vigencia de la obligacin, que mira a los efectos entre los varios acreedores y el deudor nico y,
segundo, una vez extinguida la obligacin, que mira a las relaciones internas entre los diversos
acreedores.
1Efecto de las obligaciones solidarias activas entre los varios acreedores y el deudor nico
1 Cada acreedor puede exigir el cumplimiento total de la obligacin.
2 El deudor extingue la obligacin pagndole a cualquiera de los coacreedores.
Excepcin: sin embargo, si uno de los acreedores ya hubiese demandado al deudor, ste tiene que
pagarle al acreedor demandante.
Nuestro cdigo en este sentido es ms claro que el francs. Nuestro cdigo deja claro que para
que opere la excepcin es menester que uno de los acreedores ya haya demandado al deudor.
Ms aun, es necesario que la demanda le haya sido notificada al deudor, y desde este momento l
ya no puede elegir al acreedor a quien pagarle.
3 El pago hecho por el deudor a cualquiera de los acreedores extingue ntegramente la obligacin
respecto de todos los otros coacreedores.
4 Todo otro modo de extinguir las obligaciones respecto de un acreedor, la extingue tambin para
los dems. As, escuchbamos recin que si el deudor y cualquiera de los acreedores celebra una
condonacin, una novacin o una compensacin, la obligacin se extingue no slo respecto del
deudor que celebra estos actos, sino que respecto de todos los dems acreedores.
Les repito, el acreedor es tenido por acreedor nico y puede ejecutar actos incluso perjudiciales
para el crdito.
5 La interrupcin de la prescripcin que perjudica a uno de los acreedores o la interrupcin de la
prescripcin que favorece a uno de los acreedores, favorece a todos los dems.
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6 Si un acreedor constituye en mora al deudor, ste se entiende constituido en mora respecto de

todos los otros acreedores.
7 Las medidas precautorias obtenidas por uno de los acreedores, beneficia a todos los dems
acreedores.
2 Efecto de las obligaciones solidarias activas una vez extinguida la obligacin
El deudor ha pagado a uno de los acreedores. Ahora debemos resolver internamente las relaciones
entre los distintos acreedores. Debe procederse a un ajuste interno entre ellos. El acreedor ha
recibido el pago del total, pero a l le corresponde slo una cuota, por tanto, debe compartir el
pago recibido con el resto de los acreedores, y de esa forma ajustar internamente sus relaciones.
Por qu el acreedor tiene que compartir con todos los acreedores el pago recibido?
- Teora romana: porque la ficcin de que cada acreedor es un acreedor nico, slo mira a las
relaciones con el deudor, no a las relaciones internas entre los codeudores. Extinguida la deuda,
han terminado las relaciones con el deudor, y ahora queda la verdad: cada acreedor es dueo de
una cuota, no del todo.
- Teora francesa: el mandato ha terminado. El mandato era para percibir el precio, por tanto, el
encargo se ha cumplido y el acreedor que recibi la prestacin, que es el mandatario, como
mandatario tiene que rendirle cuenta a sus mandantes y entregarles la cuota que recibi en lugar y
a nombre de cada acreedor que entreg el poder.
Leamos de nuevo:
Art. 1512. La cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos, ha
de ser una misma, aunque se deba de diversos modos; por ejemplo, pura y
simplemente respecto de unos, bajo condicin o a plazo respecto de otros.
Art. 1513. El deudor puede hacer el pago a cualquiera de los acreedores
solidarios que elija, a menos que haya sido demandado por uno de ellos,
pues entonces deber hacer el pago al demandante.
La condonacin de la deuda, la compensacin, la novacin que intervenga
entre el deudor y uno cualquiera de los acreedores solidarios, extingue
la deuda con respecto a los otros, de la misma manera que el pago lo
hara; con tal que uno de stos no haya demandado ya al deudor.
El cdigo seala expresamente que se debe demandar, el cdigo francs seala en cambio que
se debe requerir, que puede ser judicial o extrajudicial. El nuestro remarca demandar y de
acuerdo con los principios procesales las actuaciones slo producen efecto una vez que han sido
notificadas.
Art. 1514. El acreedor podr dirigirse contra todos los deudores
solidarios conjuntamente, o contra cualquiera de ellos a su arbitrio, sin
que por ste pueda oponrsele el beneficio de divisin.
Explicacin y problema
Explicacin: hemos visto que en las obligaciones solidarias activas, cualquier acreedor puede
exigirle el pago total al deudor. Si uno de los acreedores demanda al deudor, podra ms tarde
otro acreedor demandar al deudor en el evento de que la primera demanda no hubiese obtenido un
resultado satisfactorio? Pensamos que se puede, siempre que el acreedor que dedujo la primera
demanda no se haya desistido, porque si lo ha hecho, nos encontraramos frente a la extincin de
la deuda. Esto sin perjuicio de que se alegue una litis pendencia.
Problema: hemos visto que la interrupcin de la prescripcin que realiza uno de los acreedores
beneficia a todos lo dems. Qu ocurre con la suspensin de la prescripcin? En trminos
generales podemos decir que la suspensin de la prescripcin es la detencin del curso de la
prescripcin, beneficio establecido por la ley, a favor de ciertas personas, generalmente incapaces,
y que dura lo que dura la razn que la motiva. Supongamos que hay 3 acreedores y uno de ellos
es menor de edad. De acuerdo con el cdigo, la prescripcin se suspende a favor de los dems. La
pregunta es se suspende tambin a favor de los otros acreedores mayores?
La respuesta puramente tcnica es que NO, porque la suspensin es un beneficio
exclusivamente de las personas respecto de las cuales lo establece la ley, es un beneficio
excepcional y no puede hacerse una extensin por analoga.
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Sin embargo, algunos autores franceses han hecho la siguiente argumentacin: la

suspensin de la prescripcin, en el fondo, es una interrupcin de la prescripcin que opera
por el slo ministerio de la ley. Si la interrupcin favorece a todos los acreedores, la
suspensin, que es una interrupcin legal, tambin favorece a todos los acreedores.
Yo llego a la siguiente conclusin desalentadora: en este ejemplo en que hay un menor y
todos los dems son mayores, supongamos que la prescripcin no se suspenda a favor de
los acreedores mayores, eso significa que va a llegar un momento en que los acreedores no
van a poder ejercer la accin, porque est prescrita, ya que respecto de ellos no se
suspendi. Entonces, qu hay que hacer? Hay que pedir al menor, aquel en cuyo favor se
suspendi la prescripcin, que ejerza la accin, que l demande, porque respecto de l la
accin no est prescrita, y cuando hemos logrado que este menor demande, una vez que
llega a la mayora de edad y obtiene el cobro, le pedimos que nos entregue a cada uno de
los acreedores mayores su parte o cuota del crdito. En definitiva, entonces, aqu nadie ha
salido perjudicado.
Problema: Qu sucede si respecto de un acreedor opera una prrroga de competencia? Los
autores sealan que la competencia se entiende prorrogada respecto de todos los dems
acreedores.
Vimos las obligaciones solidarias, y particularmente la solidaridad activa Qu fue lo ltimo que
vimos? Hemos visto el concepto de la solidaridad activa, hemos visto los elementos, hemos visto la
fundamentacin de la teora romana y la teora francesa, hemos visto el efecto en dos estadios
temporales:
1 Durante la vigencia de la obligacin: que mira a las relaciones entre, los varios acreedores y el
deudor nico, y en seguida, el segundo estadio temporal
2 Una vez extinguida la obligacin: que mira la relacin entre los coacreedores, que es un ajuste
interno de la obligacin.
Utilidad de la solidaridad activa e inconveniente de la misma
Utilidad: Se seala que la solidaridad activa tiene como beneficio el que facilita el cumplimiento de
la obligacin, como quiera que el deudor le pueda pagar a cualquiera de los varios acreedores, y
en seguida tambin, cualquiera de los acreedores puede pedirle al deudor el pago ntegro de lo
que se debe. Es decir:
a) Facilita el cobro: porque cualquiera de los acreedores puede exigir el pago total sin que sea
necesario que lo hagan todos los coacreedores.
b) Facilita el pago: porque permite al deudor pagar ntegramente a cualquiera de los
coacreedores sin necesidad de tener que entenderse con cada uno de ellos.
Inconveniente: Sin embargo, s tiene un inconveniente, porque cuando uno de los acreedores
recibe el pago total de la deuda, los dems coacreedores quedan entregados a la suerte de lo que
ocurra con el acreedor que recibi el pago. Es decir, lo que suceda con los dems acreedores
depender del comportamiento que observe el acreedor que recibi el pago.
Como ustedes saben, este acreedor que recibi el pago tiene que compartirlo con los dems
acreedores, entonces, este reparto, esta institucin va a depender del acreedor que recibi el
pago.
Los autores sealan que es preferible, con respecto a una solidaridad activa, cuando hay varios
acreedores, es no una solidaridad, sino que, habiendo varios acreedores, se otorguen stos
recprocamente un mandato. Y por consiguiente, si hay varios acreedores, y no existe solidaridad,
y existe un mandato, el acreedor que recibe el pago, en su calidad de mandatario, tiene la
obligacin de rendirle cuenta a cada uno de los dems acreedores, porque stos son sus
mandantes.
Yo pienso que este es un asunto muy discutible, porque si el mandatario es una persona tambin
de dudoso cumplimiento, a lo mejor no le va a rendir cuenta adecuada a su mandante. Entonces,
puede encontrarse con que en ese caso los mandantes le pueden pedir judicialmente una
rendicin de cuenta, s, pero en el caso de la solidaridad activa, tambin se puede recurrir a la
justicia para imponerle al acreedor que recibi el pago que haga la distribucin de ste con lo
dems acreedores.
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A lo mejor, la razn podra estar en que el mandato es un contrato de confianza, los acreedores al
otorgar el mandato, han elegido a una persona de suficiente honradez y de suficiente solvencia.
Comentario: los autores sealan que en la prctica la solidaridad activa carece de mayor
aplicacin porque se tratara ms bien de una exigencia del deudor que no quiere pagar a cada
uno de los acreedores, sino que prefiere entenderse con uno de ellos, pero resulta que este mismo
efecto se puede lograr con otras figuras jurdicas, por ejemplo, con el mandato y es por ello que la
solidaridad activa no tiene mayor aplicacin.
B. SOLIDARIDAD PASIVA
*Obligacin solidaria pasiva: es aquella en que hay un acreedor y varios deudores, en que la
prestacin recae sobre un objeto de naturaleza divisible, pero, en virtud de la convencin, del
testamento o de la ley, cada deudor debe satisfacer ntegramente la deuda, y el pago hecho por
uno de los deudores extingue la obligacin totalmente respecto todos los dems.
Elementos de la solidaridad pasiva
Son los mismos que los elementos de una solidaridad activa, con los cambios lgicos de que ahora
la pluralidad se encuentra en el sujeto pasivo y no en el activo, es decir, son los mismos.
Por consiguiente los elementos son:
1 Una pluralidad pasiva: Aqu la pluralidad se encuentra en el rol pasivo, aqu son varios los
obligados, es decir, aqu hay varios deudores.
2 Unidad de la prestacin: es decir, todos los deudores deben deber una misma cosa.
Recordemos que si es verdad que todos los deudores deben deber una misma cosa, pueden
deberla de manera diferente. Por ejemplo, si hay 3 deudores, uno puede deber de inmediato, otro
puede tener un plazo para hacerlo, y otro estar subordinado a una condicin suspensiva.
3 Divisibilidad natural del objeto de la prestacin: por consiguiente, la prestacin recae sobre
una cosa naturalmente divisible. Si el objeto de la prestacin fuera una cosa indivisible, el pago
tambin tiene que ser total, pero no en razn de una solidaridad, sino que en razn de que la cosa
que se debe no puede pagarse parcialmente, porque naturalmente no se puede dividir.
4 Una fuente de la solidaridad: que recordemos puede ser: el testamente, la ley o la convencin.
5 Cada deudor est obligado a satisfacer ntegramente la prestacin, y el pago que hace
uno de ellos al acreedor nico, extingue la deuda respecto de todos los obligados. (Esto el
profesor lo considera un inconveniente).
Utilidad de la solidaridad pasiva
Veamos recin la utilidad y el riesgo de la solidaridad activa, veamos la ventaja de la solidaridad
pasiva.
Si bien es verdad que la solidaridad activa tiene pocas ventajas, y tiene un inconveniente, no es
menos cierto que la solidaridad activa es realmente beneficiosa, y por ello es que en la prctica
tiene una gran aplicacin En qu consiste la ventaja de la solidaridad pasiva? Como seala el
profesor Opazo, la solidaridad pasiva es una verdadera caucin personal, toda vez que el acreedor
cuenta con tantos patrimonios en los cuales hacer efectivo su crdito como codeudores solidarios
existan, en este sentido se asemeja a una fianza, pero tiene ventajas respecto a esta. No obstante
lo anterior, digamos que:
1 Facilita el cobro del crdito: en efecto, el acreedor nico le puede cobrar a cualquiera de los
varios deudores.
2 Constituye la caucin personal ms eficaz: recordemos que caucin significa, generalmente,
cualquiera obligacin que se contrae en seguridad de una deuda propia o ajena.
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Las cauciones pueden ser:

a) Cauciones reales y
b) Cauciones personales.
a. Cauciones reales: se caracterizan porque un determinado bien queda afecto particularmente al
cumplimiento de una deuda. As por ejemplo, la hipoteca es una caucin real, porque al
cumplimiento de la deuda queda afecta particularmente la finca hipotecada, y lo mismo ocurre con
la prenda: la cosa empeada queda afecta particularmente al cumplimiento de esa obligacin.
b. Las cauciones personales: se caracterizan porque existe ms de un patrimonio respecto del
cual el acreedor puede perseguir el pago de su acreencia.
Ahora bien, la fianza es una cancin personal, porque el acreedor puede demandar al deudor
principal, pero tambin puede demandar al fiador. Por consiguiente, tiene ah dos patrimonios a su
disposicin. Sin embargo, la fianza es una obligacin subsidiaria, de tal manera que el acreedor
slo puede perseguir los bienes del fiador cuando ha fracasado en la persecucin de los bienes del
deudor personal.
La solidaridad pasiva es tambin una fianza personal, pero tiene ventajas con respecto a la fianza,
desde luego en la solidaridad pasiva cada uno de los deudores no es un deudor subsidiario, sino
que son todos deudores directos.
Ventajas de la solidaridad pasiva con respecto a la fianza:
1 En la fianza, el fiador goza del beneficio de excusin. No ocurre esto en la solidaridad pasiva.
2 Si hubiere varios fiadores, stos tienen el beneficio de divisin, y esto no ocurre en la solidaridad
pasiva.
Beneficio de excusin: cuando hablbamos de las obligaciones naturales veamos en que consista
el beneficio de excusin, *beneficio de excusin: es el beneficio que la ley concede al fiador
requerido para el pago, para exigir que antes de proceder en contra de l, el acreedor persiga la
deuda en los bienes del deudor principal, y en las prendas e hipotecas que ste le hubiese
constituido.
Solo una vez que el acreedor no se pudo pagar en el patrimonio del deudor principal, puede
recurrir a demandar al fiador. Si el acreedor demanda directamente al fiador, ste tiene este
beneficio, en cuya virtud vamos a oponer una excepcin diciendo: el deudor principal tiene estos
bienes, embrguele estos bienes al deudor principal, y si no consigue el pago, entonces me
demanda a m.
De esa manera, el acreedor en el caso de la fianza, no se puede dirigir directamente en contra del
fiador. En cambio, en la solidaridad pasiva, el acreedor puede, a su arbitrio, demandar
directamente por el total a cualquiera de los codeudores, y el deudor demandado, no le puede decir
primero demande a otro de los codeudores.
Beneficio de divisin: en la fianza, si hubiere varios fiadores, cada uno de ellos tiene derecho para
exigir que el monto total de la deuda se divida entre todos los fiadores, respondiendo cada fiador,
por la parte que le quepa en su responsabilidad subsidiaria.
Por consiguiente, si hay 3 fiadores, y el acreedor demanda a uno de ellos, ste puede exigir que
solamente se le haga cumplimiento de la obligacin afianzada por un tercio de la deuda y que los
otros dos tercios sean respondidos por los otros dos fiadores. En la solidaridad pasiva, esto no
existe, por consiguiente el acreedor demanda a cualquiera de los codeudores y ste no puede
pedir o exigir que se divida la obligacin entre todos los codeudores.
Por ello, es que en la vida de los negocios, la solidaridad pasiva constituye una garanta de uso
frecuente, particularmente en las obligaciones de orden monetario o de orden financiero.
Justificacin de la solidaridad pasiva
La naturaleza jurdica o el fundamento de la solidaridad pasiva tambin tiene las dos mismas
escuelas que existen con respecto a la solidaridad activa, por consiguiente est la escuela
romanista y la escuela francesa.
1. Teora romana: en la solidaridad pasiva existe una ficcin y en virtud de esta ficcin, se entiende
que cada deudor es deudor de toda la obligacin. Por consiguiente, si que cada deudor es deudor
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de toda la obligacin, cada deudor puede actuar respecto de ella soberanamente, pudiendo
realizar actos que lo beneficien, y dentro de esto no habra ninguna dificultad, pero tambin puede
realizar actos que lo perjudiquen, as por ejemplo, si un deudor en una obligacin solidaria renuncia
a la prescripcin, esto perjudica a todos los dems.
2. Teora francesa: sostiene que cada uno de los codeudores, es deudor de su cuota, y es
mandatario respecto de la cuota de cada uno de los otros codeudores.
Teora aceptada por nuestro cdigo
Como les seal la clase anterior, la gran mayora de los autores sostiene que nuestro cdigo est
inspirado en la teora romana, atendido que nos encontramos frente a la idea de que cada uno de
los varios sujetos de una obligacin solidaria, puede ejecutar actos que beneficien y perjudiquen.
Y tambin por aquella nota de Andrs Bello, diciendo que en este punto, el proyecto se aparta de
la legislacin francesa, pero tambin les cont que eso se puede interpretar diciendo que en ese
punto, es decir en ese punto especfico, se aparta de la legislacin francesa, pero en el resto en
materia de solidaridad podra conformarse con la idea del cdigo francs. Sin embargo, la idea
predominante consiste en sostener que nuestro cdigo est inspirado y recepciona la teora
romanista.
Efectos de las obligaciones solidarias pasivas
Recordemos que segn la idea dominante, en materia de solidaridad pasiva, cada deudor es un
deudor de toda la obligacin, y esto va a justificar el comportamiento que puede tener cada uno de
estos deudores, porque en el fondo se va a comportar como deudor nico respecto de la integridad
de la prestacin.
Los efectos los vamos a ver tambin en dos estadios temporales:
1. Efectos de las obligaciones solidarias pasivas durante la vigencia de la obligacin solidaria
pasiva: este estadio temporal mira las relaciones entre el acreedor nico y los varios deudores.
2. Efectos de las obligaciones solidarias pasivas una vez extinguida la obligacin solidaria pasiva: y
este efecto mira a la relacin en particular entre diversos codeudores.
1. Efectos de las obligaciones solidarias pasivas durante la vigencia de la obligacin
solidaria pasiva
Recordemos, mira las relaciones entre el acreedor nico y los varios codeudores. Las
consecuencias de esto son:
1) El acreedor le puede exigir a cualquiera de los codeudores el pago total de la deuda: ahora
bien, con respecto a esto, y para que ustedes tengan un panorama absolutamente completo, les
quiero decir que el acreedor puede tener las siguientes actitudes:
Actitudes del acreedor en la solidaridad pasiva:
a. El acreedor puede demandar a todos los codeudores, pidindoles a cada uno de ellos su
cuota.
b. El acreedor puede demandar a algunos de los codeudores y no a todos, pidindoles a estos
codeudores el pago de toda la obligacin.
c. El acreedor puede demandar a uno slo de los codeudores exigiendo el cumplimiento
ntegro.
d. El acreedor puede demandar a un codeudor, y si no obtiene el pago total, sino que solamente
obtiene el pago de una parte de la deuda, puede con respecto del saldo insoluto, pedirle a
cualquiera de los otros codeudores el pago de lo que est pendiente.
e. El acreedor puede demandar a uno de los codeudores, y no lograr el pago, porque ste
puede ser insolvente, entonces, puede posteriormente demandar a cualquiera de los otros
codeudores, pidindole el pago total.
Importancia de estas precisiones: La idea de que el acreedor pueda demandar a cualquiera
de los deudores, en verdad cubre todas estas fases o estos matices, pero en la vida corriente,
en la vida de un tribunal, en muchas oportunidades me han preguntado si esto significa que no
se puede ejercer estas otras posibilidad de las que les acabo de sealar. Entonces, prefiero
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que me pregunten aqu, y no me pregunten en el tribunal: el acreedor puede ejercer todas estas
cosas.
2) Cada deudor est obligado a pagar ntegramente la deuda.
3) El pago de toda la deuda que hace cualquiera de los codeudores extingue la obligacin
ntegramente respecto de todos los codeudores.
4) Cualquier otro modo de extinguir la obligacin, por ejemplo, el vencimiento del plazo para cobrar
la deuda, o bien, la novacin, etc., que la extinga respecto de un deudor, la extingue respecto de
todos los dems.
Problema: Qu ocurre con la prescripcin?
Preguntamos esto porque segn el artculo 1512, la obligacin puede ser pura y simple respecto de
alguno de los codeudores, puede estar sujeta a condicin suspensiva o a plazo suspensivo
respecto de los dems codeudores. Luego, podra ocurrir que cuando la obligacin se haga
exigible respecto de algn codeudor ya haya operado la prescripcin respecto de otro codeudor.
Puede el primer codeudor oponer la prescripcin que oper a favor del segundo codeudor?
Respuesta: El cdigo no resuelve expresamente el problema y los autores han entendido que debe
aplicarse por analoga lo dispuesto en el artculo 1518 a propsito de la remisin parcial de la
deuda. Por lo tanto el acreedor puede cobrar a cualquiera de los otros codeudores solidarios el
total de la deuda con deduccin de la cuota de aquellos codeudores en cuyo favor oper la
prescripcin.
5) Constituido en mora un deudor, quedan constituidos en mora todos los dems deudores.
6) La interrupcin de la prescripcin que opera respecto de uno de los deudores, perjudica a todos
los dems codeudores.
Problema: Si el acreedor demanda a uno de los codeudores le puede embargar bienes a otro de
los codeudores, atendida la solidaridad que los afecta a todos stos? El acreedor demanda a
Pedro, pero resulta que Pedro no tiene bienes conocidos, entonces resulta que el acreedor en ese
caso le embarga bienes a Juan que s tiene.
No es posible, y no es posible porque va en contra de la convergencia procesal, es decir, el
embargo es una diligencia dentro del juicio ejecutivo, por consiguiente, si yo me dirijo en contra de
uno de los codeudores, como ejecutado mi convergencia procesal me obliga a embargarle los
bienes a ese ejecutado y no a los otros. Pero les digo esto slo como advertencia profesional, uno
podra tener la concepcin de que como todos son codeudoramente responsables, bueno si le
embargo a ste, tambin puedo embargarle a ste, pero no es as, el problema no es un problema
sustantivo, sino de convergencia procesal.
Problema: Qu ocurre con la prdida de la especie que se debe?
Hay que distinguir:
1 Si la prdida es total:
Subdistinguimos:
a) Si es fortuita: se extingue la obligacin
b) Si es culpable: la obligacin subsiste pero cambia de objeto, se debe el precio
solidariamente y la indemnizacin de perjuicios solo la deber el deudor por cuya culpa se
extingui la especie.
2 Si es parcial:
Subdistinguimos
a) Si es fortuita: se debe lo que reste solidariamente.
b) Si es culpable: se debe el resto solidariamente y la indemnizacin de perjuicios slo la
deber el codeudor culpable.
Defensa de los codeudores de una obligacin solidaria pasiva
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El acreedor ha demandado a uno de los codeudores o a varios Cmo pueden defenderse los
demandados? Ustedes saben que el demandado se puede defender mediante excepciones, o
defensas, saben tambin que las excepciones pueden ser dilatorias o perentorias:
1- Dilatorias: las que tienen por objeto corregir vicios del procedimiento, es decir, enderezar
adecuadamente la litis.
2- Perentorias: las que tiene por objeto enervar la accin deducida, es decir, detener la accin
deducida.
Las excepciones perentorias, en materia de obligacin solidaria pasiva, que pueden invocar los
codeudores, se agrupan en 3 categoras:
A. Excepciones reales o comunes.
B. Excepciones personales.
C. Excepciones mixtas.
A. Excepciones reales o comunes
*Excepciones reales: Son aquellas inherentes a la obligacin misma.
Caractersticas:
a) Son inherentes a la obligacin misma, es decir afectan a la obligacin misma, prescindiendo de
toda consideracin a la calidad o situacin personal de los codeudores solidarios.
b) Como consecuencia de ser inherentes a la obligacin misma, pueden ser alegadas por
cualquiera de los codeudores.
c) Y acogida la excepcin real por el tribunal, va a beneficiar a todos los deudores. Por eso se
llaman comunes, porque son comunes a quienes las pueden ejercer, y son comunes por el
beneficio que reporta una vez declarada por el tribunal. Son las siguientes:
a. La nulidad absoluta: aprendieron ustedes que la nulidad absoluta la puede alegar todo aquel que
tenga inters en su declaracin. Por consiguiente, si hay una nulidad absoluta que afecta a la
obligacin cuyo pago se est requiriendo, cualquiera de los codeudores que tenga inters en la
declaracin de nulidad la puede hacer tambin, y cuando el juez acoja la nulidad absoluta de la
obligacin, se van a beneficiar tambin todos, porque a ninguno de ellos se le puede pedir el
cumplimiento de una obligacin nula.
Sin embargo, Barros Errzuriz, piensa que si la causal de nulidad es la incapacidad absoluta de
uno de los codeudores, esta debera ser, y en su concepto es, una excepcin de carcter personal.
b. Beneficios o modalidades que afectan a la obligacin con respecto a todos los codeudores: por
ejemplo, hay un plazo para pagar la deuda, y si al acreedor se le ocurre cobrar antes, cualquiera de
los codeudores va a alegar que hay un plazo pendiente, y cuando el tribunal lo acoja, los va a
beneficiar a todos; o bien, hay una condicin suspensiva pendiente, y sta la puede tambin alegar
cualquiera de los codeudores, y por consiguiente, una vez acogida va a beneficiarlos a todos. Por
qu? Porque es inherente a la obligacin, porque se est subordinando el cumplimiento de la
obligacin al cumplimiento del plazo, o a la condicin que se debe realizar.
c. Modo de extinguir la obligacin que se refiere a todos los codeudores: por ejemplo, la obligacin
est pagada y por tanto, lo va a poder alegar cualquiera de los codeudores; si es acogida por el
tribunal los va a beneficiar a todos. O se produjo una novacin, se remplaz la obligacin, y fue
sustituida por una nueva obligacin que tiene un elemento distinto, lo puede alegar cualquiera, y
beneficia a todos. Por qu? Porque afecta y es inherente a la obligacin que se tiene que pagar.
B. Excepciones personales
*Excepciones personales: Son aquellas que dicen relacin con una calidad especial o particular
de alguno de los codeudores.
Como est referida una situacin propia de uno de los codeudores, solo ste la puede alegar, y
acogida por el tribunal, solo va a beneficiar a este codeudor.
Caractersticas
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a) Encuentran su origen en una calidad especial de ciertos codeudores.

b) Slo pueden ser invocadas por el codeudor que se encuentra en esa situacin especial.
c) En caso de ser acogidas por el tribunal, slo benefician al codeudor que se encuentra en esa
situacin especial:
Son las siguientes:
a. Nulidad relativa: recuerden que la nulidad relativa slo puede ser alegada por las personas en
cuyo favor las hayan establecido las leyes. Por consiguiente, si uno de los codeudores es menor
adulto, solamente l podr alegar la excepcin de incapacidad relativa, no la pueden alegar los
otros codeudores, porque la excepcin debe de atender a la calidad especial de ese codeudor.
b. Modalidades respecto de alguno de los codeudores y no de todos: Veamos recin que la cosa
debida tiene que ser la misma, pero que se puede deber de distintas maneras. As por ejemplo, si 3
son los codeudores, puede suceder que uno tenga un plazo, bueno, l que va a alegar el plazo, el
nico que puede alegar el plazo, es aquel en cuyo favor se convino el plazo. Si el otro tiene una
condicin pendiente, ste la pueda alegar, no nosotros, y en seguida, que haya otro que deba sin
plazo ni condicin, es decir, ste simplemente tampoco va a poder alegar el plazo ni la condicin
que existe respecto de sus codeudores, y cuando el tribunal la acoja, la va a acoger y solamente va
a beneficiar a ese menor adulto en el primer caso, o va a beneficiar aquel con el que se convino el
plazo o que tiene una condicin pendiente.
c. Beneficios de los cuales gozan ciertos deudores: por ejemplo, uno de los codeudores es un hijo
del acreedor, y este codeudor hijo del acreedor puede alegar el beneficio de competencia,
recuerden que es el beneficio que se concede en favor de ciertos deudores, para no ser obligados
a pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndose en consecuencia, lo necesario para una
modesta subsistencia, segn su clase y circunstancia, y con cargo y deduccin, cuando su suerte
mejore. Los otros codeudores que no son hijos del acreedor, no pueden alegar el beneficio de
competencia, y cuando el tribunal declare el beneficio de competencia, slo va a beneficiar al
deudor hijo del acreedor, en el sentido que le va a limitar su responsabilidad, para pagar no toda la
deuda, sino solamente lo que buenamente pueda.
Art. 1625. Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos
deudores para no ser obligados a pagar mas de lo que buenamente puedan,
dejndoseles
en
consecuencia
lo
indispensable
para
una
modesta
subsistencia, segn su clase y circunstancias, y con cargo de devolucin
cunado mejoren de fortuna.
Atr. 1626. el acreedor es obligado a conceder este beneficio:
1. A sus descendientes o ascendientes; ()
All en este caso es un hijo, y como se entiende a ste, se le otorga el beneficio de competencia.
Tambin puede ser el beneficio de inventario. Supongamos que se trata de una deuda que dej
pendiente el deudor, antes de su fallecimiento, y supongamos que lo heredan sus dos hijos. Ahora
bien, uno de los hijos acepta la deuda con beneficio de inventario, y el otro hijo, acepta la herencia
pura y simplemente. El hijo que acepta la herencia con beneficio de inventario, cuando lo demanda
el acreedor, va a poder hacer valer el beneficio de inventario, para limitar su responsabilidad hasta
el monto de lo que hubiera recibido por concepto de herencia, y cuando el tribunal acoja esta
excepcin, solamente va a beneficiar a este heredero con beneficio de inventario.
Pero si el acreedor demanda al primero, que acept sin beneficio de inventario, ste tiene que
pagar toda la deuda, no le puede alegar una limitacin, no le puede pedir, digamos bsicamente,
prestado el beneficio de inventario de su hermano, para hacrselo valer al primero.
Art. 1247. El beneficio de inventario consiste en no hacer a los
herederos que aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y
testamentarias, sino hasta la concurrencia del valor total de los bienes
que han heredado.
d. Ciertos modos de extinguir las obligaciones, que se refieran a alguno de los deudores y no a
todos.
C. Excepciones mixtas:
*Excepciones mixtas: Son aquellas que dicen relacin con la calidad especial de uno de los
deudores, pero que pueden ser alegadas por todos ellos y, sin embargo, al acogerlas el tribunal
solamente benefician al codeudor que tiene relacin con dicha situacin especial.
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Caractersticas:
a) Son intrnsecamente personales, es decir provienen de una calidad o situacin especial en que
se encuentra alguno de los codeudores.
b) De acogerse por el tribunal solo benefician al deudor que se encuentra en esa situacin
personal.
c) Sin embargo, bajo ciertos respectos pueden ser invocadas por los dems codeudores.
En verdad, son excepciones que tienen el carcter de personales, y sin embargo, la pueden hacer
valer todos los deudores, y no obstante, en definitiva, solo beneficia al codeudor que est vinculado
con esa excepcin. Son la remisin particular de la deuda y la compensacin. (El profesor Opazo
agrega la prescripcin que slo ha operado respecto de algunos de los codeudores).
a. Remisin particular de la deuda: es la condonacin o perdn de la deuda. Lo que hace el
acreedor es renunciar a su derecho de crdito, lo que es perfectamente concordante con el artculo
12 del cdigo civil, porque mira a su slo inters individual y su renuncia no est prohibida por la
ley.
Clases de remisin
i. Atendido el monto de la deuda perdonada.
ii. Atendido a los codeudores en cuyo favor se remite la deuda.
Por consiguiente, hay dos puntos de referencia para que clasifiquemos.
Ahora bien, los autores o los manuales utilizan, para estas dos clasificaciones, una misma
nomenclatura, y cuando estamos usando los mismos vocablos para significados diferentes, se nos
produce una confusin, por eso vamos a utilizar palabras distintas.
i. Atendido el monto de la deuda perdonada: Con respecto a la condonacin de la deuda, referida
al monto de la obligacin, dicha remisin puede ser:
a) total: si el acreedor renuncia ntegramente a su crdito, el creditore renuncia al crdito
b) parcial: si el acreedor renuncia a una parte de su crdito, y ste lo expresa as.
ii. Atendido a los codeudores en cuyo favor se remite la deuda: Luego, con respecto al nmero de
codeudores beneficiados, la remisin puede ser:
a) general: aquella que beneficia a todos los codeudores.
b) particular: aquella que beneficia a uno de los codeudores, o ms de uno.
Ahora bien, la que constituye la excepcin mixta es la remisin particular de la deuda, se
trate mirndola ahora desde el punto de vista del monto, de una remisin total o de una remisin
parcial. Por consiguiente, nos estamos refiriendo a que el acreedor le perdon la deuda a uno de
los codeudores.
La remisin particular de la deuda, que dice referencia con uno de los codeudores es una
excepcin que lo vincula con una calidad especial de ese codeudor, y por tanto tiene un brazo de
excepcin personal.
Ahora bien, como puede invocarla cualquiera de los codeudores, tiene un brazo de excepcin real,
y cuando combinamos los brazos de las excepciones, tenemos una excepcin mixta. Y esta
excepcin vuelve, como un hijo prodigo, a su hogar verdadero, en definitiva vuelve a ser real,
porque va a beneficiar solo al deudor a quien el acreedor le perdon la deuda.
Por consiguiente, la excepcin es remisin particular de la deuda.
* Pregunta alumno: cul puede ser el fundamento de que cualquiera pudiera alegar la remisin
particular de la deuda, siendo que beneficia solo a uno de esos codeudores?
Si condon la deuda, la deuda ya est extinguida. En consecuencia, no puedo cobrar, pero llega la
hora de la verdad: a quin quise realmente beneficiar? Solamente a este codeudor
b. La compensacin: es un modo de extinguir las obligaciones recprocas y personales, existente
entre las mismas partes, hasta la concurrencia de la de menor cuanta o valor.
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La compensacin tiene una finalidad esencialmente prctica. Si Pedro le debe a Jorge 10 millones,
y Jorge le debe a Pedro 14 millones, lo obvio es que ambas obligaciones se extingan hasta los 10
millones y quede solo vigente un crdito por los 4 millones restantes.
*No anoten: Y esto tiene bastante aplicacin en el mundo de los negocios, por ejemplo en lo que se
llama el play house. Piensen ustedes que a un banco llega una gran cantidad de cheques, que
pertenecen a otro banco distinto de ste, y lo que le ocurre a este banco, no solamente con este
banco sino con todos lo bancos que operan dentro de la plaza, entonces, se hace necesario que
llegado el momento, este banco fuera a los otros 20 bancos y les cobrara los cheques, y los otros
20 bancos le van a cobrar los cheques suyos que pagaron. Entonces no se hace as, sino que
simplemente se renen, dos veces al da, los representantes del banco, y solo se pagan la
diferencia, si uno dice voy por 100 millones y el otro dice voy por 12 mil, all solo se paga la
diferencia, en consecuencia se pagan solamente 20 mil. Por consiguiente esto es un ahorro, desde
el punto de vista jurdico, econmico, y desde el punto de vista de la seguridad, y esto hace que
economas particulares y economas bancarias, la compensacin tenga algn sentido de garanta,
porque si t me debes a m, y si yo te debo a ti, no parece razonable que te pague todo antes, y
que despus, lo hagas t, lo importante es que t me pagues la diferencia, porque t me estas
debiendo ms de lo que yo te debo a ti, entonces, de alguna manera incluye implcita o
concretamente una compensacin.*
Para que haya compensacin es menester, en el caso de la obligacin solidaria pasiva, que el
acreedor sea deudor de uno de los coacreedores, porque para que haya compensacin se
necesita que existan obligaciones recprocas. Por consiguiente, el acreedor de todos los
codeudores, al mismo tiempo es deudor de uno de los codeudores.
Ejemplo: Pedro, Juan y Diego le deben a Mara 9 millones de pesos, y Mara le debe a Pedro 3
millones de pesos. Si el acreedor demanda al codeudor a quien ste le est debiendo, es decir, si
Mara demanda a Pedro, el codeudor le puede oponer la excepcin de compensacin. Si el
acreedor demanda a un codeudor, a quien no le est debiendo, ste no le puede oponer la
excepcin de compensacin, es por eso que aqu est el rasgo personal de la compensacin.
Ahora, si el acreedor demand al deudor al cual le est debiendo, y ste le opone la excepcin de
compensacin, entonces, acogida la excepcin de compensacin, cuando ms tarde el acreedor
demanda a otro de los codeudores, a quienes no le est debiendo, ste puede hacer valer la
excepcin de compensacin que ya fue alegada, y en tal sentido los va a beneficiar a todos, pero
cuando llegue el ajuste de las cuentas, el nico que no va a tener que pagar nada, es ste
codeudor que a su vez era acreedor del acreedor.
Ahora, si el acreedor demanda de partida a un codeudor a quien no le debe, no se puede oponer la
excepcin de compensacin. Es indispensable que demande al codeudor a quien le debe, y
cuando ste la alega, la pueden utilizar los dems codeudores, lo repito, llegado el momento del
ajuste, solo va a beneficiar al codeudor que es acreedor del acreedor de los codeudores.
c. La prescripcin que slo ha operado respecto de algunos de los codeudores: Esto porque se
aplica por analoga el artculo 1518.
2. Efecto de las obligaciones solidarias pasivas una vez extinguida la obligacin solidaria
pasiva
Este segundo estadio mira, como ustedes ya saben, a las relaciones entre los diversos
codeudores. Un acreedor y varios deudores, uno de los deudores ha pagado la obligacin, y por
consiguiente, ahora es necesario ajustar las relaciones entre ellos.
Ahora bien, cuando hay varios deudores, nos podemos encontrar con la posibilidad de que la
deuda concerna a todos ellos, es decir, todos tenan un inters en la obligacin, por ejemplo, un
banco le prest una suma de dinero a los 5 deudores, y cada uno de ellos tom un quinto de ese
capital.
Pero tambin puede suceder que la deuda solamente concerna a alguno de los deudores y no a
todos, por ejemplo el banco el prest a 5 personas, pero solamente 4 de ellos tenan inters y entre
4 de ellos se repartieron el dinero. Con respecto al 5to, no tena inters, no recibi ninguna suma
de dinero, y en el fondo slo fue llevado como una especie de fiador, el banco exiga a una persona
que tuviera una solvencia suficiente, entonces consiguieron que apareciera como codeudor
solidario tambin esta otra persona. Como ustedes comprendern, la situacin de reembolso ser
diferente segn si la persona que pag la deuda fuese una persona a quien le concerna la
obligacin, o fuese una persona dentro de los codeudores a quien no le concerna la obligacin.
Y en seguida, todo esto tendr aplicacin cuando la deuda se extinga mediante el pago o por otro
modo equivalente al pago, que le signifique, a quien la extingui, un desembolso. Porque si la
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deuda se extingue mediante un modo no oneroso, el vnculo se extingue, pero si no hubo ningn
desembolso de ninguno de los codeudores, aqu no hay nada que arreglar internamente. Por
ejemplo, se declar nula la obligacin, la deuda se extingui, y esto no signific desembolso para
ninguno de los codeudores, por tanto, no hay ningn ajuste interno que deban realizar entre ellos.
Formas de extinguir la obligacin entre los codeudores de una obligacin solidaria pasiva:
Por consiguiente, vamos a distinguir, para saber cules son los efectos de esta segunda etapa de
la solidaridad pasiva segn si la obligacin se extingui por un medio no oneroso u oneroso.
a. Si la obligacin se extingui por un medio no oneroso: En este caso ninguno de los
codeudores hizo ningn desembolso, o sacrificio de orden econmico. Por este motivo, no
procede ningn ajuste de cuenta entre ellos.
Por ejemplo, se declar prescrita la obligacin, o bien, se produjo el cumplimiento de una condicin
resolutoria, o bien, se destruy fortuitamente lo que se estaba debiendo, o bien el acreedor le
remiti el total de la deuda a todos los codeudores.
Comentario: Los autores sealan que puede ocurrir que se haya llegado a juicio, por ejemplo: si el
acreedor demanda a un codeudor y ste opone con xito la excepcin de prescripcin. En ese
caso, el codeudor demandando habr incurrido en gastos, y tiene derecho a que los dems
codeudores le reembolsen sus respectivas cuotas, esta accin de reembolso en contrara su
origen en un enriquecimiento sin causa.
b. Si la deuda se extingui por un medio oneroso: En este caso uno de los codeudores tuvo
que hacer un desembolso. Por ejemplo la deuda, se extingui por el pago, o por otro modo
equivalente al pago. Es decir, por el pago, o por una accin equivalente al pago, o por una
compensacin, o por una novacin, etc.
En cualquiera de estos casos el codeudor que pag se subroga en los derechos del acreedor, y
desde esa posicin va a exigir el reembolso a los dems codeudores.
Por consiguiente, este deudor que cumpli con la obligacin, va a ocupar el lugar que tena el
acreedor.
Art. 1610. Se efectuara la subrogacin
y aun contra la voluntad del acreedor,
las leyes, y especialmente a beneficio,
3 del que paga una deuda a que se
subsidiariamente. ()
por el solo ministerio de la ley,

en todos los casos sealados por
()
halla obligado solidariamente o
Forma de operar la subrogacin real en la solidaridad pasiva

Vamos a distinguir:
a) La obligacin interesaba a todos los codeudores: el codeudor que la extingui, por alguno
de estos modos onerosos, y que ha subrogado en los derechos del acreedor, tiene accin para que
cada uno de los otros codeudores le reembolse, pero slo puede pedir a cada uno ellos su parte o
cuota en la deuda. Es decir la obligacin se transforma en simplemente conjunta.
Por consiguiente, la subrogacin no opera exactamente como si estuviera el acreedor, porque el
acreedor puede pedirle a cualquiera de los codeudores el pago ntegro, aqu no, aqu solamente
puede pedirle a cada uno de los codeudores el pago de su parte o cuota en la deuda.
*No tomen nota: si no fuera as, entraramos en un crculo infernal Por qu? Porque el codeudor 1
paga la deuda, si pudiera pedirle a los otros el total, le pedira a alguno de estos 2 que le pague la
deuda, este podra pedirle al codeudor 3 el total de la deuda, y as entraramos en un sin fin, que
no tendra solucin, por eso en ese caso el codeudor que pag, o que extingui por cualquier otro
modo de pago, solo recupera de cada uno de estos codeudores la parte o cuota que stos tenan
en la deuda.*
b) La obligacin no concerna a todos los codeudores: en este caso el codeudor a quien no le
concerna la obligacin, se mira como un fiador. Varias posibilidades:
i. La obligacin concerna a uno de los codeudores: y pag precisamente a quien le concerna.
Los dems, recuerden, se constituyeron como fiadores.
En este caso no hay reembolso: l era el nico deudor real de la deuda y l fue quien pag.
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ii. La obligacin slo concerna a algunos de los codeudores, pero no a todos: paga uno de los
codeudores, a quien le concerna la obligacin, ste tiene derecho a reembolso.
En este caso tiene el reembolso y tiene accin en contra de los otros codeudores a quienes les
concerna la obligacin. Puede pedirle a cada uno de ellos su parte o cuota dentro de la deuda. No
puede reembolsarse respecto de los deudores a quienes la deuda no les concerna, porque stos
no tenan inters.
iii. La obligacin no concerna a todos los codeudores, paga uno de los codeudores, a quien la
obligacin no le concerna: Se puede dirigir contra otros codeudores a quienes la obligacin s les
concerna, Cunto les puede pedir cada uno de estos? Cobrndoles el total de la obligacin,
porque este codeudor pag, pese a no tener ningn inters en la obligacin.
Le puede pedir a cualquiera de los codeudores que les concerna la obligacin. Aqu el que pag,
realmente, se transform en acreedor. Ese deudor respecto de los otros codeudores, respecto de
la obligacin que no le concerna va a regular su parte en particular.
Repaso:
- Si la obligacin se extingue por un modo no oneroso qu pasa? Hay un ajuste interno? No, no
hubo ningn desembolso respecto de los codeudores, por consiguiente, no tiene nada de que
reembolsarse.
- La obligacin se extingui mediante un medio oneroso. Si la obligacin concerna a todos los
codeudores, el que pag se dirige en contra de sus dems codeudores y les cobra su parte o
cuota, porque la deuda concerna a todos.
Entonces, en este ejemplo, los codeudores son 3, uno que desembols 3 millones y pag 9, se
dirige en contra de los otros 2 codeudores en 3 millones a cada uno. 3 millones le entrega Jorge,
ms 3 millones que le entrega Juan, y ms los 3 que entreg el son 9, ya que ste desembols 9,
recupera 6, ya que los otros 3 los deba el.
-La obligacin no concerna a todos, sino que concerna a uno solo: Cmo consideramos a los
dems? Como fiadores. Y pag ste a quien le concerna. Tiene derecho de reembolso? la
obligacin no concerna a todos y paga uno, a quien la obligacin s le concerna, a quin
demando? A los dems que s les concerna. Cunto les cobra? El total de la obligacin? No, les
cobra su parte o cuota en la obligacin.
- La obligacin no les concerna a todos, paga uno a quien no le concerna, a quin demando? A
todos los dems a quienes les concerna Cunto demando? El total.
Justificacin de este efecto de las obligaciones entre los codeudores
Por qu, en el evento de que pague uno de los codeudores, a quien s le concerna la obligacin,
puede reclamarles a los otros codeudores su parte o cuota? y Por qu, cuando paga uno de los
codeudores a quien no le concerna la obligacin, puede reclamar el total, respecto de aquellos a
que s les concerna?
Porque la ficcin de que cada deudor es deudor nico y exclusivo, slo opera entre las
relaciones entre el acreedor y los codeudores, no entre las relaciones internas de los codeudores.
Entre las relaciones internas de los codeudores impera la realidad, aqu no hay ninguna ficcin, es
decir, cada deudor responde por su parte o cuota dentro de la deuda. Por consiguiente, cuando
uno paga se recupera demandando a los dems para que a la postre cada deudor solo satisfaga
su parte o cuota dentro de la deuda. Aqu no hay ficcin, aqu hay realidad, y esa realidad es la que
se impone.
Extincin de la Solidaridad
Lo que vamos a ver ahora es una situacin distinta a la de la deuda, vamos a ver ahora la extincin
de la solidaridad.
La solidaridad es la situacin en cuya virtud el acreedor puede pedirle a cada deudor, el pago de
toda la obligacin. Se puede producir por 2 fines:
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*No tomen nota: Cuando ustedes deban ver los tratados, los tratadistas, las clasifican en:
1.-Causales principales, llamada tambin extincin de la solidaridad por va principal.
2.-Causales consecuenciales, llamada tambin extincin de la solidaridad por va consecuencial.
Y ocurre que el estudiante, cuando le hablan de algo que es principal, piensa que es lo ms
trascendente, y por consiguiente piensan que la extincin por causa principal ocurre cuando es lo
ms importante, es decir, cuando se extingue la obligacin. Pero no es as, justamente es todo lo
contrario. Por consiguiente, para evitar un problema de palabras que les cree una confusin
mental, y como proyecto de sanacin, las vamos a llamar de otra manera, las vamos a llamar
causas directas y causas indirectas.
Por consiguiente la solidaridad puede extinguirse, por:
1. Causas directas.
2. Causas indirectas.
Lo que tenemos que abordar ahora son las causas directas de la obligacin, es decir no hay
solidaridad, pero hay obligacin ahora simplemente conjunta. Y estas causas son dos.
1. Extincin de la solidaridad por causas directas
*Extincin de la solidaridad por causas directas: se entiende por causas directas, cuando
termina la solidaridad, pero la obligacin subsiste como simplemente conjunta. Como
comprendern, la causal afect de una manera inmediata a la solidaridad, no a la obligacin.
1 Muerte de uno de los codeudores dejando varios herederos.
2 Renuncia especial de la solidaridad.
1 Muerte de uno de los codeudores solidarios dejando varios herederos
Tradicionalmente se ha mencionado a la muerte porque segn el artculo 1523 cada heredero del
codeudor fallecido slo responde del total de la deuda a prorrata de su cuota hereditaria y no
responde del total de ella. Sin embargo en rigor no se extingue la solidaridad, porque todos los
herederos sern responsables del total de la deuda y esto no tiene nada de excepcional, porque
entre todos herederos representan al codeudor que falleci.
Art. 1523.
Los herederos de cada uno de los deudores solidarios son, entre todos,
obligados al total de la deuda; pero cada heredero ser solamente
responsable de aquella cuota de la deuda que corresponda a su porcin
hereditaria.
Entonces vemos que la muerte al tenor del 1523 solo aparentemente pone trmino a la solidaridad,
en verdad no pone trmino a la solidaridad, porque los herederos son responsables del total de la
deuda, por ende no termina la solidaridad, entre todos los herederos representarn a ese deudor.
Explicacin del profesor Moreno: Cuando hay varios codeudores, cada codeudor responde de toda
la deuda, en eso consiste la solidaridad pasiva. Si tenemos 3 codeudores, A, B y C y la deuda es
de 9 millones, A debe 9 millones, B debe 9 millones, y C debe 9 millones. Por consiguiente, se le
puede cobrar a cada uno de ellos los 9 millones.
Supongamos que muere A, y deja 2 herederos: 1 y 2. A B le podemos seguir cobrando los 9
millones, y a C le podemos seguir cobrando los 9 millones. A los herederos de A, solamente
podemos cobrarle, con respecto al total de la deuda, la parte que corresponda a su cuota en la
herencia.
Supongamos que los herederos 1 y 2 reciben, cada uno de ellos, el 50% de la herencia. Por
consiguiente, si demandamos al heredero 1, no podemos cobrarle los 9 millones, sino que
solamente los 4 millones y medio de deuda. Por qu? Porque el heredero 1 solamente tiene de
herencia el 50%, y por consiguiente, solo tiene en al deuda un 50%, del total de la obligacin. El
total era de 9 millones, y si ste responde del 50%, solo debe en la deuda 4,5 millones. Entonces,
Juan muere dejando a sus dos hijos como herederos, se produce yo dira una complicacin de la
solidaridad.
Todos los autores la sealan como una forma de extincin de la solidaridad, y pienso que no es as.
Pienso que se produce lo siguiente: los herederos del deudor, en su conjunto, representan al
deudor. Cuando una persona fallece sus herederos continan siendo el fallecido. Creo que en ms
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de una ocasin han escuchado la expresin francesa (no le entiendo), el muerto toma los vivos y
les dice, ahora ustedes rndanse con lo dems, ahora ustedes son yo.
Entonces, si el acreedor demandara conjuntamente a 1 y a 2, les cobra los 9 millones, que es lo
que poda hacer antes, cuando estaba vivo el heredero A, al heredero A le poda cobrar los 9
millones, a quienes son hoy el heredero A, que es uno y dos, tambin le puede seguir cobrando los
9 millones. Por consiguiente, en mi opinin, no hay aqu una extincin de la solidaridad, pero debo
sealarles lo que los autores han anteriormente sealado, de que hay aqu una extincin de la
solidaridad.
2 La renuncia especial de la solidaridad Precisiones:
1. La solidaridad pasiva es una garanta para el acreedor, de manera que este puede renunciarla
porque se cumplen los requisitos del Artculo 12.
2. Si se renuncia a la solidaridad la obligacin subsiste como simplemente conjunta.
3. No hay que confundir la renuncia a la solidaridad con la remisin de la deuda, porque con la
remisin la obligacin se extingue, en cambio con la renuncia a la solidaridad la obligacin subsiste
pero como simplemente conjunta.
La solidaridad es, ya veamos al principio de la jornada, una garanta para el acreedor. El acreedor
tiene varios patrimonios en donde hacer efectivo su crdito. Por consiguiente, el acreedor puede
perfectamente renunciar a esa garanta, porque mira a su solo inters individual y su renuncia no
est prohibida.
Clasificaciones de la renuncia a la solidaridad
Ahora bien, el acreedor puede renunciar a la solidaridad, y si la miramos desde un punto de vista
de las personas beneficiadas con esta renuncia, ella puede ser general o especial.
I. La renuncia especial de la solidaridad desde un punto de vista de las personas
beneficiadas: (o atendiendo a la extensin de la renuncia):
a. Renuncia a la solidaridad de un modo general o renuncia total: cuando lo hace en beneficio de
todos los codeudores. Es decir, como renunci, ya no le va a poder pedir a ninguno de los
codeudores, individualmente considerados, que le paguen toda la deuda. En qu se transform la
obligacin solidaria? En simplemente conjunta. Ahora solamente le puede pedir a cada uno su
cuota en la deuda.
b. Renuncia especial a la solidaridad o renuncia parcial: cuando lo hace en beneficio de solamente
uno de los deudores. Respecto de ese codeudor, solo puede pedirle su cuota, pero respecto de los
no beneficiados, seguir teniendo la facultad de pedirle a cada uno de ellos el total de la deuda.
II. La renuncia especial de la solidaridad desde un punto de vista de la forma en como se
hace la renuncia:
El cdigo contempla dos: renuncia expresa y renuncia tcita.
a. Renuncia expresa: la concebida en trminos formales, explcitos y directos.
b. Renuncia tcita: la que se deduce de ciertos antecedentes que la revelan inequvocamente.
Todo ello de acuerdo con los principios generales, en materia de expresin de voluntad de los
actos jurdicos, que ya estudiamos.
Particularmente el cdigo se ha referido a la renuncia tcita especial de la solidaridad, es decir, una
renuncia constituida por hechos que la revelan inequvocamente, por eso es tcita, pero que se
refiere solamente a uno de los codeudores, y por eso es especial.
Requisitos de la renuncia tcita especial de la solidaridad
i. Que le acreedor demande a uno de los codeudores, exigindole el pago de su parte o cuota de la
deuda, o que el acreedor le acepte a uno de los codeudores el pago solo de su parte o cuota de la
deuda.
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Por consiguiente, en el ejemplo de los nueve millones, el acreedor demanda a uno de ellos, a A, y
le cobra 3 millones, no le cobra los 9 millones, o bien, A va donde el acreedor, y le paga 3 millones
de la obligacin, en vez de los 9, y el acreedor lo acepta.
ii. Que el acreedor as lo exprese en la demanda, o en la carta de pago: es decir, el acreedor en la
demanda dice que le est cobrando al demandado su cuota en la deuda, o cuando le recibe el
pago de su cuota, en el recibo que l da, que es la carta de pago, seala que le ha recibido su
cuota en la deuda.
iii. Que el acreedor no haga una reserva especial de la solidaridad, ni haga una reserva especial
de sus derechos: Por consiguiente, no se estara cumpliendo este requisito si el acreedor demanda
a uno de los codeudores, y pide que le pague su cuota en la deuda, pero despus seala que lo
anterior es sin perjuicio de sus derechos como acreedor solidario, o del derecho general como
acreedor. Por qu? Porque cuando ustedes estudiaron la manifestacin de la voluntad tcita, que
sabemos que es la que se deduce de ciertos hechos que la revelan inequvocamente, dijimos que
si una persona quera realizar uno de estos hechos, pero no quera que se dedujera esa
conclusin, tena un camino para hacerlo, que es formulando una reserva o una protesta: Yo,
seor, le acepto su cuota, pero hago una protesta: esto no significa que yo renuncie a la
solidaridad; Yo, seor, lo demando por su cuota, pero esto no significa que yo renuncie a mis
derechos generales como acreedor.
Reunidos estos requisitos nos encontramos con una renuncia tcita, por consiguiente, hago una
renuncia implcita y, en seguida, especial, es decir, que solo beneficia al deudor respecto del cual
se ha renunciado a la solidaridad.
Art. 1516. El acreedor puede renuncia expresa o tcitamente la
solidaridad respecto de uno de los deudores solidarios o respecto de
todos.
La renuncia tcitamente en favor de uno de ellos, cuando le ha
exigido o reconocido el pago de su parte o cuota de la deuda,
expresndolo as en la demanda o en la carta de pago, sin la reserva
especial de la solidaridad, o sin la reserva general de sus derechos. ()
Situacin tratndose de pensiones peridicas o pagos peridicos:
La renuncia a la solidaridad slo se entiende hecha a los pagos devengados, para que se extienda
a los pagos futuros el acreedor debe sealarlo expresamente. Art. 1517.
Diferencia entre renuncia de la solidaridad y remisin de la deuda
Quiero que no vayan a confundir la renuncia de la solidaridad con la remisin de la deuda. La
remisin de la deuda es el perdn de la deuda, y cuando se perdona la deuda, por supuesto, se
produce el trmino de la solidaridad, pero no por causa directa, sino por causa indirecta.
2. Extincin de la solidaridad por causas indirectas:
En este caso se extingue la obligacin, y como efecto de ello se extingue tambin la solidaridad.
En otras palabras, cuando es un derivado de que la obligacin misma ya se ha extinguido. Si ahora
no hay obligacin, no puede haber solidaridad, que es una modalidad de una obligacin.
Las causas indirectas son los modos de extinguir las obligaciones y, por consiguiente, su estudio
queda postergado para otra oportunidad, cuando estudiemos los modos de extinguir las
obligaciones. Por ejemplo, si se paga la deuda, se extingue la solidaridad, porque ya no hay
obligacin.
Solidaridad imperfecta
Ustedes saben que los franceses dicen que en materia de obligaciones solidarias pasivas, cada
uno de los deudores es deudor de su cuota y es mandatario con respecto a la cuota de los dems,
y sealan que ste es un mandato tcito y recproco, entre todos los codeudores, cuando la
obligacin solidaria es pasiva.
Ahora bien, el mandato es un contrato de confianza, es un contrato intiuto personae, y hay
situaciones de solidaridad en la que no podemos suponer que exista confianza. Tal ocurre en la
solidaridad de los varios responsables de un delito o un cuasi delito: no puede pensarse que hay
all un mandato para cometer un delito o un cuasidelito, entonces, aqu no podra haber confianza.
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Entonces, los franceses dicen que nos encontramos en este caso con una situacin de solidaridad
imperfecta, en la que el nico efecto que se produce es el que cada deudor est obligado al pago
de todo, el resto de las consecuencias no tendra lugar en la forma imperfecta de la solidaridad, y
ocurre cuando hay varias personas responsables de un delito o un cuasi delito.
C. SOLIDARIDAD MIXTA
Les dije que las obligaciones solidarias podan ser activas, es decir, varios acreedores y un solo
deudor, y pasivas, un acreedor y varios deudores, o bien mixtas, en las que hay varios acreedores
ya varios deudores a la vez.
*Obligacin solidaria mixta: Es aquella en que hay varios acreedores y varios deudores, en que
la prestacin recae sobre una misma cosa que es de naturaleza divisible, pero que en virtud de una
convencin de las partes, del testamento o de la ley cada acreedor puede exigir el total del crdito
y cada deudor puede ser compelido a pagar el total de la deuda, de manera que el pago hecho por
un deudor a un acreedor extingue ntegramente la obligacin respecto de todos los dems
acreedores y deudores.
Efectos: los efectos de una obligacin solidaria mixta, no son sino la sumatoria de las
consecuencias de una solidaridad activa y una solidaridad pasiva.
II. Clasificacin de las obligaciones solidarias: Atendiendo a su Fuente
Las obligaciones solidarias, segn la clasificacin que hemos visto, depende de dnde est la
pluralidad subjetiva, en el acreedor, en el deudor o en ambos.
O tambin la clasificacin de la solidaridad atendida la fuente, y dijimos que las fuentes son: la
convencin, el testamento y la ley.
1) La obligacin solidaria convencional: es aquella que surge en virtud de un contrato, y es la
ms frecuente.
2) La obligacin solidaria testamentaria: es aquella impuesta por el testador en su acto de ltima
voluntad.
El testador, en su testamento, le deja una asignacin a varias personas, y en seguida establece
que estas personas, solidariamente, deben responder por una determinada deuda, puede ser una
deuda que no pag en vida, o de una deuda que surge ahora precisamente del testamento.
Ahora bien, como nadie puede resultar obligado sin su voluntad, los varios asignatarios, a quienes
les deja la asignacin y a quienes les impone el pago solidario de la deuda, cuando acepta la
asignacin, est aceptando la obligacin solidaria. Nos encontramos aqu con una solidaridad que
emerge de un acto de ltima voluntad: dejo a Pedro con Jorge mi casa ubicada en libertad 210,
pero ellos solidariamente debern pagarle, durante un ao, 200 mil pesos a Mara Mesades.
Cuando Pedro, Juan y Diego aceptan el legado de especie o cuerpo cierto, en que les deja la casa
ubicada en libertad 210, estn aceptando pagarle durante un ao 200 mil pesos a Mara Mesades,
y Mara se los podr cobrar a cualquiera de ellos, porque la obligacin es solidaria.
3) La obligacin solidaria legal: es la que surge a propsito de un mandato de solidaridad pasiva.
En materia de solidaridad activa, no hay en el cdigo civil ninguna que tenga origen en la ley. Se
seala un caso en el cdigo de comercio, a propsito de la comisin, y la comisin es un mandato,
dentro de los mandatos mercantiles, que ustedes cuando estudien derecho mercantil lo van a
analizar.
S hay solidaridad legal pasiva, esto es ms frecuente, y tengo entendido que les seal unos
casos: cuando existen varios deudores o fiadores y estos son solidariamente responsables, con
respecto a la deuda; si hay varios albaceas, son solidariamente responsables del cumplimiento de
la ltima voluntad del testador; si se le presta una especie o cuerpo ciertos a varias personas, para
que la usen gratuitamente y la devuelvan a su trmino, nos encontramos con que hay varios
comodatarios y stos son solidariamente responsables.
Si varias personas son responsables de un delito o cuasidelito civil, tambin son solidariamente
responsables.
Se puede renunciar a los efectos de la solidaridad?
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Es un problema no resuelto, pero hemos pensado sobre l y al respecto creemos:

a. Si la solidaridad es testamentaria, en nuestra opinin no se puede renunciar, porque estaramos
yendo en contra de la voluntad prevaleciente, que es la del testador y no la de los asignatarios.
b. Si la solidaridad es legal: la situacin nos parece que es similar, porque la impone el legislador, y
no queda entregada al juego de la autonoma de la voluntad.
c. Si la solidaridad es convencional: es decir que surge de un acuerdo, podra haber un acuerdo
en cuanto a renunciar a sus efectos? Nos parece que sera preciso hacer un distingo:
i. Con relacin a los efectos esenciales de la solidaridad, como es, que cada deudor est obligado
al pago ntegro de la obligacin, no sera en nuestro concepto posible renunciar, porque estaramos
conviniendo no una obligacin solidaria, sino que una simplemente conjunta.
ii. Con relacin a otros efectos, a efectos secundarios, s creemos que es perfectamente posible
renunciar.
Sntesis clase anterior: Cuando yo les explicaba que en nuestro concepto se puede renunciar a las
consecuencias secundarias de una obligacin solidaria, nos estamos refiriendo a la posibilidad de
renunciar cuando surge la obligacin, ya que una vez que la obligacin est constituida como
solidaria, simplemente se puede renunciar a la totalidad. Ya veamos que una forma de terminar la
solidaridad consiste en la posibilidad de la renuncia a ella, e incluso si el acreedor puede renunciar
hasta su crdito, con mayor razn puede renunciar a la modalidad solidaria que este crdito
significa, pero el problema es si podemos establecer cuando nace una obligacin solidaria una
renuncia. En tal caso, pensamos que pueden renunciarse los efectos secundarios, no los efectos
primarios, porque o si no estaramos desde el inicio desnaturalizando una obligacin solidaria, y en
el fondo, estaramos conviniendo una obligacin simplemente conjunta.
Cuota de los deudores solidarios
Pensemos en una obligacin solidaria pasiva: un acreedor y varios deudores; o bien en una
obligacin solidaria mixta: varios acreedores y varios deudores a la vez.
Desde el punto de vista pasivo, ya sea en la solidaridad pasiva o en la solidaridad mixta, el
acreedor puede pedir a cualquiera de los deudores el cumplimiento ntegro de la obligacin, y cada
uno de los codeudores tiene el deber de satisfacer ntegramente la prestacin.
Situacin en caso de que uno de los deudores fuera insolvente
Ahora bien qu ocurre si uno de los deudores fuera insolvente? Porque en definitiva, cuando se
ajustan las cuentas internas, cada deudor solamente va responder de su parte o cuota, y no del
total, pero qu es lo que acontece si uno de los deudores fuera insolvente o no tuviere bienes?
El acreedor pierde esa cuota o los dems codeudores tienen que responder entre ellos por la
cuota del insolvente? Esta ltima es la solucin: la cuota del deudo insolvente no grava al acreedor
o a los acreedores, sino que grava a todos los dems codeudores. Por consiguiente, si hay un
deudor insolvente, el acreedor de todos modos queda indemne, porque va a recibir la totalidad de
lo que le estn debiendo y si ese acreedor le hubiere remitido la deuda precisamente a alguno de
los codeudores, ese codeudor a quien se le remiti la deuda, y por consiguiente no est obligado a
pagar, tambin soporta una parte de la cuota del deudor insolvente, si incluso al codeudor quien se
le ha remitido la deuda tiene que soportar la parte que corresponde al codeudor insolvente.
III. Clasificacin de las obligaciones solidarias: Atendiendo a si la obligacin
naci o no como solidaria
a. Solidaridad original: es aquella en que la obligacin tiene el carcter de solidaria desde que
naci a la vida del derecho.
b. Solidaridad derivativa: si la obligacin adquiere el carcter de solidaria despus de haber
nacido a la vida del derecho, esto ocurre por ejemplo si una persona es deudora y en su
testamento impone a sus herederos que solidariamente debern pagar esa deuda.
Recapitulemos: Estamos viendo las obligaciones clasificadas desde el punto de vista de la
singularidad o de la pluralidad de sujetos, y tenemos las obligaciones de sujeto singular, sujeto
plural, y stas ltimas simplemente conjuntas, solidarias e indivisibles.
Hemos visto las simplemente conjuntas, las obligaciones solidarias, veamos ahora las obligaciones
indivisibles.
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C) OBLIGACIONES INDIVISIBLES
(Obligacin de sujeto plural)
Esta materia de la divisibilidad e indivisibilidad de la obligacin, pasa por ser una de las ms
abstrusas del derecho civil, y del derecho en general.
Dumolin, en el siglo XVI, escribi una obra que denomin Del laberinto de lo divisible y lo
indivisible. 200 aos ms tarde, en el siglo XVIII, Pothier toma la obra de Dumolin y la resume, y
posteriormente el cdigo civil francs toma la obra de Pothier y la sintetiza. Por consiguiente, de
resumen en resumen, ha dicho un autor, nos hemos quedado con un problema de la divisibilidad y
la indivisibilidad, tan mezquino que se necesita de una mayor ambicin y de un mejor estudio.
Aproximacin a la idea de divisibilidad e indivisibilidad
Ahora bien, lo primero que enfrentarnos frente a un problema de este tipo, de la divisibilidad o
indivisibilidad de la obligacin es: Qu entendemos de algo que sea divisible y sea indivisible?
Digamos de partida, que cuando hablamos de cosas en el mbito del derecho, nos estamos
refiriendo no solamente a las cosas propiamente tales, es decir, a una porcin separada de la
materia circundante, sino que tambin nos estamos refiriendo a los hechos y a las abstenciones,
de manera que en el mbito jurdico, la expresin cosa tiene esa amplitud. Cuando veamos la
posibilidad de fraccionar o no fraccionar una cosa, estamos viendo la posibilidad de fraccionar o no
fraccionar una cosa propiamente tal, un hecho o una abstencin, tengmoslo presente.
*Cosa indivisible: una cosa puede ser indivisible si no se puede fraccionar.
*Cosa divisible: si se puede fraccionar, pero en lo jurdico, para que una cosa sea divisible no
basta con que podemos fraccionarla, sino que tenemos que tener la cautela de que cada una de
las partes de esta cosa contina siendo la cosa misma, y que cada una de estas partes tenga un
valor proporcional al todo.
En seguida, una divisin puede ser una divisin fsica, y una divisin intelectual.
a. Cosa fsicamente divisible: si puede fraccionarse en partes, conservando cada una de stas
su propia naturaleza, y teniendo un valor proporcional al todo.
Ejemplos:
- Un animal no puede fsicamente fraccionarse. Si dividimos una vaca en 4 partes, cada una de
estas 4 partes no constituye la vaca, y cada uno de estos cuartos no tiene un valor correspondiente
al 25% del animal. Es verdad, yo puedo partir en 4 partes, y en ms partes todava, pero cada
parte no tiene la naturaleza de la cosa, y su valor no es proporcional al todo.
- Un plato de plata, para usar un ejemplo de Pothier, tampoco es fsicamente fraccionable. Un plato
de plata lo podemos dividir en muchas partes, pero cada una de esas partes no es un plato, y cada
una de esas partes no tiene un valor proporcional al todo.
Por consiguiente, para que nos encontremos frente a una cosa que pueda ser fsicamente divisible,
es necesario que se pueda fraccionar, que cada parte tenga la naturaleza de la cosa misma, y que
tenga un valor proporcional al todo.
- As por ejemplo, supongamos que somos dueos, soemos, de una barra de oro de un metro. Si
dividimos la barra de oro de un metro en 10 partes, cada decmetro sigue siendo oro, y en verdad
nos van a pagar, si la vamos a vender, la dcima parte de lo que nos habran pagado si
hubiramos enajenado ntegramente la barra de oro. Por consiguiente, una barra de oro, s que es
divisible: cada porcin es oro, y cada porcin tiene un valor proporcional al todo.
Pero les dije en seguida que aqu tambin, una divisin intelectual, llamada asimismo divisin por
cuota.
b. Cosa intelectualmente divisible o divisin por cuota: La divisin intelectual es aquella que se
hace con el slo esfuerzo de la inteligencia.
Ahora, cuando hacemos una divisin intelectual, concebimos, ideamos una divisin, y as por
ejemplo, en el caso de la barra, si es verdad que fsicamente es indivisible, no es menos cierto que
ella es intelectualmente divisible, porque perfectamente podemos concebir, podemos pensar que 4
dueos de la barra tenga cada uno un cuarto con respecto al total. Por consiguiente, en esta
divisin intelectual, que se hace por el slo esfuerzo de la inteligencia, lo que radica en definitiva es
que podamos concebir respecto del total derechos putativos.
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Ahora bien, y esto es un homenaje a ustedes, se dice que nada puede oponerse a la inteligencia, y
por tanto toda cosa es intelectualmente divisible.
Clases de indivisibilidad
Les advert que el que escribi aquello de El laberinto de lo divisible e indivisible, en el siglo XVI
fue Dumolin. Dumolin contempl 3 tipos de indivisibilidad, a saber:
1) La indivisibilidad absoluta.
2) La indivisibilidad de la obligacin.
3) La indivisibilidad de pago.
1) La indivisibilidad absoluta o necesaria: Es aquella en que la prestacin obligacional recae
sobre una cosa naturalmente indivisible. Por consiguiente:
a) En cuanto a la cosa objeto de la prestacin: el objeto de la prestacin es naturalmente
indivisible.
b) En cuanto a la obligacin misma: atendido lo anterior, y como una proyeccin de esta
indivisibilidad de la cosa, la obligacin misma, tambin es indivisible.
c) En cuanto al pago: de manera similar, es indivisible, porque si la cosa no la podemos dividir, no
la podemos pagar por parcialidades.
Por ello es una indivisibilidad absoluta, indivisible, en los 3 aspectos que les acabo de sealar: en
cuanto a la cosa objeto de la prestacin, en cuanto a la obligacin misma, y en cuanto al pago. Los
3 son indivisibles, indivisibilidad absoluta.
Ejemplos:
- Dumolin nos da ejemplos:
- La obligacin de conceder una servidumbre de trnsito. En la obligacin de conceder una
servidumbre de trnsito, no hay ninguna posibilidad de dividir. Si a este predio, tiene un predio
dominante, le concedemos servidumbre para que transite sobre este otro predio, para llegar a un
camino pblico, qu es lo que ocurre? Ocurre aqu que simplemente no puede haber ninguna
divisin, no se podra decir que vamos a permitir y que el deudor va a cumplir solamente en el
50%, y que por tanto va a poder transitar por este predio, solamente hasta aqu. Esto no tiene
ningn objetivo, porque no le va a permitir llegar hasta el camino pblico que es lo que se desea.
- En esta indivisibilidad, que parte de la indivisibilidad absoluta, se encontrara tambin el caso de
quien debe realizar un viaje: Una persona se obliga a ir a Punta Arenas, la persona tiene que
cumplir yendo a Punta Arenas, no podra esa persona llegar solamente hasta Osorno, y decir que
ha cumplido una parte de su obligacin. La persona llega a Punta Arenas y realiza todo el viaje, o
simplemente no hay aqu cumplimiento.
2) La indivisibilidad de la obligacin: La prestacin en este caso recae sobre una cosa
naturalmente divisible. La obligacin misma tambin es divisible, pero por una voluntad de las
partes expresa o tcita, se ha tenido a la obligacin como indivisible.
Ahora bien, el pago de esta obligacin naturalmente tambin sera divisible, pero nos encontramos
aqu con que las partes quisieron que esto que se poda dividir, no fuera divisible, sino que fuera
indivisible. Tambin el pago va a tener ese vnculo.
Por ejemplo, una persona contrae la obligacin de construir una casa, la construccin de una casa
recae sobre una cosa naturalmente divisible, una casa se hace por parte, su cumplimiento se
parcela, se hacen los cimientos, se levantan los muros, se establece el techo, se incorporan las
puertas, las ventanas, etc. El cermico, el cierre. Es decir, construir una casa es una cosa divisible
por naturaleza, pero para el contrato de construccin de una casa las partes han querido que la
obligacin sea indivisible, y el constructor que se impuso el deber de construir la casa no puede
pretender que la cumpli en parte, cuando solamente tiene los cimientos y los muros, su pago
tambin tiene que ser indivisible.
3) La indivisibilidad de pago: En la indivisibilidad de pago la obligacin recae sobre una cosa
naturalmente divisible, la obligacin misma tambin lo es, pero las partes han acordado que el
pago no se puede fraccionar, sino que el pago es indivisible.
Estn obligados segn veremos en unos momentos ms, al pacto de indivisin. Una persona debe
10 millones de pesos, el dinero es esencialmente divisible, los filsofos dicen que es para que lo
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compartamos todos, los comunistas llegaron a una conclusin diferente, y por consiguiente, el
objeto de la prestacin es divisible, la obligacin es divisible. Si hay 3 deudores, cada uno deber
pagar un tercio, pero se convino en que el pago deber ser total, y por consiguiente, nos
encontramos aqu frente a una indivisibilidad de pago.
Clases de indivisibilidad Dadas por el profesor Opazo.
a) Atendiendo al rol donde se encuentra la pluralidad subjetiva:
1. Indivisibilidad activa: es aquella en que hay varios acreedores y un deudor.
2. Indivisibilidad pasiva: es aquella en que hay un acreedor y varios deudores.
3. Indivisibilidad mixta: es aquella en que hay varios acreedores y varios deudores.
b) Atendiendo al origen de la indivisibilidad:
1. Indivisibilidad absoluta o necesaria: Es aquella que viene impuesta por la naturaleza misma
de la prestacin. Observaciones:
1) La prestacin recae sobre una cosa de naturaleza indivisible.
2) Como consecuencia de lo anterior la obligacin y todos sus efectos son indivisibles.
3) Como consecuencia de lo anterior, el pago slo puede ser total.
Ejemplos:
1. La obligacin de constituir una servidumbre de trnsito. O se da la pasada hasta el final del
camino pblico o no constituye la servidumbre, no puedo decirle que la servidumbre es hasta la
mitad.
2. La obligacin de viajar a Puerto Montt.
3. En general las obligaciones de no hacer. Por ejemplo: me obligo a no divulgar un secreto. Es
fcil concebir la indivisibilidad: usted cumple porque no cuenta el secreto o no cumple. Si cuento el
principio y no el final del secreto est cumpliendo con la obligacin.
2. Indivisibilidad de obligacin o relativa: Es aquella en que el objeto de la prestacin es de
naturaleza divisible, pero las partes de un modo expreso o presunto han convenido en considerar a
la obligacin como un todo.
Observaciones:
1. La prestacin recae sobre una cosa de naturaleza divisible.
2. El origen de la indivisibilidad est en la voluntad de las partes, ya que stas de un modo expreso
o presunto la han considerado como indivisible.
3. Como consecuencia de lo anterior el pago solo puede ser total, por ejemplo: la obligacin de
construir una casa, es posible concebir un pago parcial, pero si lo que se busca es la construccin
de la casa se entiende que lo que las partes quieren es la casa terminada y no solamente por
ejemplo: la obra gruesa.
3. Indivisibilidad de pago: Es aquella en que la prestacin recae sobre una cosa de naturaleza
divisible, de manera que la obligacin y todos sus efectos tambin son divisibles, con la sola
excepcin del pago que slo puede ser total.
Observaciones:
1. La prestacin recae sobre una cosa de naturaleza divisible.
2. Como consecuencia de lo anterior la obligacin y todos sus efectos tambin son divisibles.
3. La nica excepcin est dada por el pago que slo puede ser total. Ejemplo: El pacto de
indivisibilidad, en virtud de ste, acreedor y deudor acuerdan que el pago no puede fraccionarse, ni
siquiera entre los herederos del deudor, de manera que cada uno de los herederos podra ser
obligado a pagar el total de la deuda.
c) Clasificacin clsica:
1 Indivisibilidad fsica: Es aquella en que la prestacin recae sobre una cosa materialmente
indivisible, por ejemplo: el caballo Condorito.
2 Indivisibilidad de cuota: Es aquella en que la prestacin recae sobre una cosa que
intelectualmente no puede fraccionarse.
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Problema: Atendiendo a esta clasificacin de la indivisibilidad, resulta que todas las cosas son a lo
menos intelectualmente divisibles, ya que aquellas cosas que fsicamente no pueden fraccionarse,
a travs de un esfuerzo del intelecto s pueden fraccionarse.
Obligacin divisible e indivisible en el cdigo civil chileno
Nuestro cdigo define lo que se entiende por obligacin divisible e indivisible.
*Obligacin divisible o indivisible: La obligacin es divisible o indivisible, segn tenga o no por
objeto, una cosa susceptible de divisin, sea fsica o intelectual, o de cuota.
Art. 1524. La obligacin es divisible o indivisible, segn tenga o no por
objeto, una cosa susceptible de divisin, sea fsica o intelectual, o de
cuota.
As la obligacin de conceder una servidumbre de transito o la de
hacer construir una casa son indivisibles; la de pagar una suma de
dinero, divisible.
a) Obligacin divisible: es aquella que tiene por objeto una cosa susceptible de divisin, sea
fsica, o intelectual, o de cuota. (Definicin del artculo).
b) Obligacin indivisible: es aquella que tiene por objeto una cosa que no es susceptible de
divisin, ni fsica, intelectual o de cuota. (Definicin del artculo).
a) Obligacin divisible: es aquella en que la prestacin recae sobre una cosa de naturaleza
divisible. (Opazo). Es por esta razn que si hay varios acreedores, cada acreedor slo puede exigir
su parte o cuota en el crdito, y si hay varios deudores, cada deudor slo puede ser compelido a
pagar su cuota en la deuda.
b) Obligacin indivisible: es aquella en que la prestacin recae sobre una cosa de naturaleza
indivisible, (Opazo). Es por esta razn que cada acreedor habiendo pluralidad de acreedores,
puede exigir el total del crdito, y habiendo pluralidad de deudores, cada deudor puede ser
compelido a pagar el total de la deuda.
De acuerdo con el cdigo, por consiguiente, lo que nos dara la naturaleza de divisible o indivisible
de una obligacin, es la calidad de la cosa objeto de la prestacin. Si la cosa, en el sentido amplio
a que se refiere, es divisible, la obligacin tambin lo es. Si la cosa es indivisible, la obligacin
tambin lo es. Y recordemos la divisibilidad puede ser, tal como lo indicamos, divisibilidad fsica, o
bien una divisibilidad intelectual o de cuota.
Si hemos dicho que todas las cosas son intelectualmente divisibles, significa que no hay cosas
indivisibles, y si no hay cosas indivisibles, no hay obligaciones indivisibles, porque para que la
obligacin sea indivisible, de acuerdo al artculo, es menester que la cosa debida sea indivisible, y
todas las cosas son, por lo menos, intelectualmente divisibles.
Sin obligaciones indivisibles, por qu atormentarse ustedes, ms aun teniendo aqu un problema
justificado, teniendo que estudiar y despus recordar esto de las obligaciones indivisibles? Porque,
hay dos posibilidades de cosas indivisibles.
Elementos de la obligacin indivisible
1 Pluralidad subjetiva: aunque el cdigo no lo exige expresamente es necesario que haya varios
acreedores y/o varios deudores. En efecto las obligaciones indivisibles cobran importancia cuando
hay pluralidad subjetiva, porque si se trata de una obligacin de sujeto singular en virtud del
principio de la indivisibilidad del pago ste no puede fraccionarse.
2 Cosa de naturaleza indivisible: la cosa que es objeto de la prestacin no debe ser susceptible de
fraccionamiento, porque si puede fraccionarse la obligacin ser simplemente conjunta.
Posibilidades de cosas indivisibles
De dnde surgen las obligaciones indivisibles? La indivisibilidad proviene de la ley o de los
denominados Casos de excepcin a la divisibilidad.
1 Cuando la ley declara que una cosa es indivisible.
2 En las excepciones a la indivisibilidad.
1 Cuando la ley declara que una cosa es divisible
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Son casos en que la ley de un modo expreso y directo impone la indivisibilidad. Por ejemplo:
a) Las servidumbres: en nuestra legislacin podemos citar como ejemplos de cosas indivisibles,
las servidumbres. La servidumbre predial o simplemente servidumbre, es como ustedes saben, un
gravamen impuesto sobre un predio, a favor de otro predio de distinto dueo.
Hay aqu dos predios, un predio en cuyo beneficio se establece la servidumbre, que se llama
predio dominante, y otro predio que tiene que soportar el gravamen, que se llama predio sirviente.
Ahora bien, supongamos que se divide el predio dominante, se divide en 3, cada tercio de ese
predio, tiene derecho a hacer uso ntegro de la servidumbre, es decir, si dividimos el predio
dominante en 3 no significa que cada tercio de predio va a tener derecho a un tercio, sino que esto
es indivisible, y por consiguiente, cada uno de los 3 predios va a tener derecho a ejercer la
servidumbre anteriormente sealada.
En seguida, si dividimos el predio sirviente, si lo dividimos en 3, cada tercio del predio tiene que
soportar ntegramente la servidumbre, que no se vaya a pensar que cada tercio solamente va a
tener que soportar un tercio de la servidumbre.
Por qu? Porque la servidumbre activa y pasivamente es indivisible.
Art. 826. Dividido el predio sirviente, no varia la servidumbre que
estaba constituida en el, y deben sufrirla aquel o aquellos a quienes
toque la parte en que se ejerca.
Art. 827. Dividido el predio dominante, cada uno de los nuevos dueos
gozar de la servidumbre, pero sin aumentar el gravamen del predio
sirviente.
As los nuevos dueos del predio que goza de una servidumbre de
transito no pueden exigir que se altere la direccin, forma, calidad o
anchura de la senda o camino destinado a ella.
b) La propiedad fiduciaria: Les recuerdo que propiedad fiduciaria es aquella que est expuesta a
perderse en el evento de cumplirse una condicin.
En la propiedad fiduciaria, el propietario fiduciario tiene los mismos atributos de un propietario
absoluto, slo que su dominio tiene una tabla de avoques: si la condicin se cumple va a perder el
dominio de la propiedad, pero pendente conditione, l es un propietario sin limitaciones.
Por consiguiente, la propiedad fiduciaria se puede transmitir; si el propietario fiduciario fallece,
transmite sus derechos a sus herederos. La propiedad fiduciaria se puede transferir, el propietario
fiduciario puede enajenar el bien objeto de la propiedad. Pero sea que la transmita, sea que la
transfiera, es con cargo de mantenerla indivisible.
Por consiguiente, aqu, por ley, de nuevo nos encontramos con excepciones a la divisibilidad.
Art. 751. La propiedad fiduciaria puede enajenarse entre vivos y
transmitirse por una causa de muerte, pero en uno y otro caso con cargo
de mantenerla indivisa, y sujeta al gravamen de restitucin bajo las
mismas condiciones que antes. ()
c) Los lagos de dominio privado. Son indivisibles. De manera que si alguno de ustedes es
propietario de un lago, tengan la seguridad de que es indivisible.
OJO: El profesor Opazo seala que antes de la ley 16.640 se citaba a los lagos de dominio
privado, que eran aquellos que no podan ser navegados por naves de ms de 50 toneladas, y
estos eran indivisibles.
Art. 1317. Ninguno de los consignatarios de una cosa universal o singular
ser obligado a permanecer en la indivisin; la particin del objeto
asignado podr siempre pedirse con tal que los consignatarios no hayan
estipulado lo contrario.
No puede estipularse proindivisin, por ms de 5 aos, pero
cumplido este trmino podr renovarse el pacto.
Las disposiciones precedentes no se extienden a los lagos de
dominio privado, ni a los derechos de servidumbre, ni a las cosas que la
ley manda mantener indivisas, como la propiedad fiduciaria.
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Les he dicho que cuando estamos hablando de cosas en materia de obligaciones divisibles o
indivisibles, estamos haciendo competer incluso, los hechos y las abstenciones.
d) La obligacin del vendedor del saneamiento de la eviccin es indivisible. En el contrato de
compraventa, el vendedor tiene un deber de garanta respecto de su comprador, de tal manera que
si ms tarde un tercero reclama sobre la cosa comprada un derecho real, el comprador notificar a
su vendedor, para que ste lo defienda de la nueva demanda, y una de las actitudes que puede
adoptar el vendedor es defender a su comprador.
En tal caso, nos encontramos frente a una obligacin de hacer, concretamente, realizar la defensa
ante los tribunales del comprador en la demanda que ha interpuesto un tercero, por ejemplo, el
tercero ha interpuesto una accin reivindicatoria.
Pensemos que los vendedores sean 3, y por consiguiente, los obligados a la obligacin de
defender al comprador, son 3. Citados de eviccin, es decir, notificados por el comprador de que ha
sido demandado por un tercero, no podra uno de los vendedores decir que va a defender al
comprador en primera instancia; el segundo, argumentar que lo va a defender en segunda
instancia; y el tercero, sostener que lo va a defender en tribunal de casacin. Se estara, en esa
hiptesis, dividiendo la obligacin de saneamiento de la eviccin, y esta obligacin es indivisible.
Art. 1840. La accin de saneamiento es indivisible. Puede por
consiguiente intentarse inslidum contra cualquiera de los herederos del
vendedor. ()
Ahora bien, supongamos que hemos tramitado este juicio, y al final el tribunal acoge la demanda
reivindicatoria, y por consiguiente el comprador es evicto de la cosa comprada, es decir, es privado
de la cosa comprada en virtud de la sentencia judicial. La defensa que hizo el vendedor o los
vendedores fue una defensa insuficiente, o simplemente no tenan la razn, los hechos no estaban
en su favor. Entonces, la obligacin de defender, obligacin de hacer, se convierte en una
obligacin de dar. Ahora el comprador que ha sido privado de la cosa comprada, tiene derecho a 5
indemnizaciones, dependiendo de cuantos vendedores haban aqu, 5 indemnizaciones, habr que
devolverle el precio de la cosa, y una serie de prejuicios y de costas. Esta obligacin ahora es una
obligacin de dar, concretamente de pagar una suma de dinero. Y ahora no subsiste la
indivisibilidad, porque la indivisibilidad era porque el objeto de la prestacin de defender era
indivisible. Ahora la obligacin de pagar una suma de dinero es, por esencia, divisible.
Art. 1840. La accin de saneamiento es indivisible. Puede por
consiguiente intentarse inslidum contra cualquiera de los herederos del
vendedor.
Pero desde que a la obligacin de amparar al comprador en la
posesin, sucede la de indemnizarle en dinero, se divide la accin; y
cada heredero es responsable
solamente a prorrata de su cuota
hereditaria. ()
Por consiguiente, tenemos cosas indivisibles por ley, y cuando la obligacin recae en una de estas
cosas indivisibles por ley, aun cuando la cosa sea divisible material y/o intelectualmente, tenemos
que respetar el mandato del legislador, de que esa cosa sea indivisible, y que la obligacin sea
igualmente indivisible.
2 Las excepciones a la divisibilidad
Estn contempladas en el artculo 1526.
Art. 1526. Si la obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno de
los acreedores puede slo exigir su cuota, y cada uno de los codeudores
es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota del deudor
insolvente no gravar a sus codeudores. Exceptanse los casos siguientes:
()
Caractersticas del artculo 1526
1. No contiene reglas generales: sino que en sus 6 nmeros, contempla 7 casos de excepcin a
la divisibilidad. En tal sentido, podramos decir que la norma es casustica, slo resuelve
situaciones puntuales.
2. Siendo una excepcin, esta disposicin tiene el carcter de taxativa: por consiguiente, no
hay ms excepciones a la divisibilidad que estas contempladas en el artculo 1526.
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3. No admiten una aplicacin de la analoga: porque esto no procede tratndose de normas

excepcionales.
4 Los casos de indivisibilidad que contempla este artculo, son de indivisibilidad pasiva: es
decir, cuando hay varios deudores, y respecto de estos varios deudores, es lo que tiene lugar lo
que prescribe el artculo 1526.
Anlisis del artculo 1526
Pasaremos a analizar los 7 casos, en los 6 nmeros, del art. 1526.
1 Indivisibilidad de la accin prendara o hipotecaria: La accin hipotecaria o prendaria se
dirige en contra de aquel de los codeudores que posea en todo o parte la cosa hipotecada o
empeada. Artculo 1526 N1.
La situacin contemplada por el cdigo es sta: nos encontramos frente a una obligacin principal,
que puede ser divisible o indivisible, esto es irrelevante para lo que vamos a analizar. Pero al
hablar de ello nos encontramos con que esta obligacin principal est garantizada con una prenda
o con una hipoteca. La accin que tiene el acreedor prendario, o el acreedor hipotecario es una
accin real, y esta obligacin real es la indivisible.
Pero adems esta obligacin principal est garantizada con una prenda o una hipoteca, por tanto,
de aqu surgen 2 acciones, y el acreedor est dotado de 2 acciones:
a) Una accin personal, la que emana de esa obligacin principal. Como la obligacin personal es
divisible o indivisible la accin personal va a ser divisible o indivisible. Y, en seguida,
b) Una accin real, que nace del derecho real de prenda o de hipoteca y que se puede ejercer
contra cualquier persona que sea poseedora del bien hipotecado o empeado, y esta accin real s
que es indivisible, porque cuando se ejerce la accin real, el acreedor tiene que dirigirse en contra
de aquel de los varios codeudores que tenga en su poder la cosa hipotecada o empeada. Y este
codeudor, que tiene en su poder la cosa hipotecada o empeada, est obligado al pago ntegro. En
esto radica la indivisibilidad. Por tanto, tenemos que:
a.- Es indivisible la accin real, sea hipotecaria o prendaria.
b.- Es indivisible tambin la prenda o la hipoteca. Lo es en el sentido de que toda la cosa dada en
prenda o toda la finca hipotecada y cada parte de la cosa dada en prenda y cada parte de la finca
hipotecada responden del total de la obligacin. As, si uno de los codeudores de la obligacin
indivisible pagara una cuota de la obligacin total, no podr pedir que le alcen la hipoteca o le alcen
la prenda en esa parte, sino que ser necesario que le paguen el total para que le alcen la prenda
o la hipoteca.
c.- El pago es tambin indivisible. El pago tiene que hacerse por quien tiene la cosa empeada o
hipotecada, en su totalidad.
El profesor Opazo seala que: esta indivisibilidad se proyecta en 3 mbitos:
1- En cuanto a la cosa, ya que toda ella se ve afectada por la prenda o la hipoteca.
2- En cuanto al crdito, ya que ste se encuentra ntegramente garantizado por la prenda o
por la hipoteca, de manera que slo se alzarn estos gravmenes cuando la obligacin
principal se extinga ntegramente, de ah que el nmero 1 del Art. 1526 seala que el
acreedor que ha sido satisfecho en su parte del crdito no puede cancelar la prenda o alzar
la hipoteca ni an en parte mientras no sean satisfechos los dems acreedores, y por su
parte el deudor que paga su cuota no puede exigir el alzamiento de la hipoteca o la
cancelacin de la prenda ni an en parte mientras subsista alguna parte de la deuda.
3- En cuanto al legitimado pasivo de la accin hipotecaria o prendaria que segn el n 1 del
Art. 1526 puede ejercerse en contra de aquel de los codeudores que posea en todo o parte
la cosa hipotecada o empeada.
(El legitimado pasivo es contra quien se va a dirigir la accin).
X Comentario: Algunos autores critican que el legislador haya empleado la palabra posea, porque
tratndose de la hipoteca efectivamente el constituyente la conserva en su poder, pero tratndose
de la prenda hay que distinguir:
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1) La prenda del cdigo civil es una prenda con desplazamiento que se constituye en virtud
de un contrato real que se perfecciona por la entrega de la cosa, en consecuencia el
constituyente no la tiene en su poder, sino que est en poder del acreedor prendario.
2) Leyes especiales han creados prendas sin desplazamiento que se constituyen en virtud
de contratos solemnes, de manera que el constituyente la conserva en su poder, si esto es
as el n1 del Art. 1526 se estara refiriendo a estas prendas sin desplazamiento, pero no a
la prenda civil, porque en este caso quien posee la cosa es el acreedor prendario.
Esta crtica ha sido respondida sealndose que la prenda civil es un vnculo de mera tenencia, el
acreedor prendario materialmente tiene la cosa pero reconoce dominio ajeno, por lo tanto el
constituyente sigue siendo el poseedor, slo que no tiene la cosa por s mismo sino que la tiene por
otra persona en lugar y a nombre de l.
Observacin:
El profesor Peailillo sostiene que en este caso la palabra posesin no est tomada en su sentido
tcnico del Art. 700 del cdigo civil, sino que en su sentido natural y obvio, esto es como sinnimo
de detentacin, de manera que cuando el n 1 del Art. 1526 se refiere a que la accin hipotecaria o
prendaria puede dirigirse contra aquel de los codeudores que posea en todo o parte la cosa
hipotecada o empeada, se est refiriendo que materialmente tenga la cosa.

1. La accin hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los
codeudores que posea, en todo o parte, la cosa hipotecada o empeada.
Art. 2396. El deudor no podr reclamar la restitucin de la prenda en
todo o parte, mientras no haya pagado la totalidad de la deuda en capital
e intereses, los gastos necesarios en que haya incurrido el acreedor para
la conservacin de la prenda, y los perjuicios que le hubiere ocasionado
la tenencia. ()
Art. 2407. La hipoteca es un derecho de prenda, constituido
inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor.
sobre
Art. 2408. La hipoteca es indivisible.

En consecuencia, cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada
parte de ellas son obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de
ella.
Algunas explicaciones
Hemos hablado aqu de una accin prendaria y una accin hipotecaria. Ambos, prenda e hipoteca,
son contratos y derechos reales. En efecto, por el contrato de empeo o prenda, se entrega una
cosa mueble al acreedor para seguridad de su crdito. Y la hipoteca es un derecho de prenda
constituido sobre inmuebles, que no dejan por eso de estar en poder del deudor. Hay aqu dos
contratos. Pero tambin tenemos que la prenda y la hipoteca son derechos reales. El artculo 577,
inciso 2 lo dice expresamente.
Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a
determinada
persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso
o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca.
De estos derechos nacen las acciones reales.
Como son derechos reales, de estos nacen acciones reales. Y estas acciones reales de prenda e
hipoteca son indivisibles, segn hemos visto.
El contrato de empeo o prenda es un contrato real. Es decir, adems del consentimiento, necesita
para que sea perfecto, la entrega de la cosa a la cual se refiere. El artculo 1526, n 1 nos dice que
el acreedor debe dirigirse contra aquel de los codeudores que tenga la cosa empeada en su
poder, lo que no es posible en materia de prenda civil, porque el deudor no conserva la cosa en su
poder, sino que se la entrega al acreedor para que se perfeccione el contrato de prenda. Por
consiguiente, aqu hay una impropiedad del legislador. Sin embargo, cuando ms tarde se crean
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las prendas especiales o sin desplazamiento, s es posible que nos encontremos con que la prenda
est en poder del deudor. Tal ocurre, por ejemplo, con la prenda agraria, la prenda industrial, la
prenda sin desplazamiento, etc.
Cuando el artculo 1526, n 1, dice que la accin hipotecaria se dirigir en contra del codeudor que
tenga la cosa en su poder s que esta bien, porque tratndose de la hipoteca, el deudor hipotecario
conserva la cosa en su poder, porque la hipoteca no es un contrato real, sino que es un contrato
solemne que se perfecciona con escritura pblica debidamente inscrita.
2 Si la deuda es de pagar una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo
posee es obligado a entregarlo. Artculo 1526, n 2:
En este caso, nos encontramos con que el objeto de la prestacin en el vnculo obligacional es una
cosa especfica, es decir, es un individuo determinado de una clase o gnero determinado. Sea
divisible o indivisible, aquel de los codeudores que tenga la especie o cuerpo cierto est obligado a
entregarlo ntegramente. Es una excepcin a la divisibilidad.
2. Si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores
que lo posee es obligado a entregarlo.
Algunos autores sealan que este n 2 estara dems, porque si la obligacin consiste en la
entrega material sera una obligacin de hacer, y estas son indivisibles, sin embargo hay autores
que sostienen que en realidad no est dems porque si bien por regla general las obligaciones de
hacer son indivisibles ello no siempre acontece con la obligacin de entregar.
Observaciones:
a) Indiscutidamente este caso supone una pluralidad de deudores, porque si fuese un solo deudor
por el principio de la indivisibilidad del pago, se llega al mismo resultado.
b) Algunos autores enfatizan que este caso slo es de indivisibilidad pasiva, pero no de
indivisibilidad activa, de manera que si hay varios acreedores y un deudor, ste debe exigir la
comparecencia de todos los acreedores para poder proceder al pago, porque si slo entrega la
especie a uno de ellos, los dems podran reclamar falta de pago.
3 Responsabilidad por la prdida culpable de la cosa debida: Aquel de los codeudores por
cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la obligacin, es exclusiva y
solidariamente responsable de todos los perjuicios. Artculo 1526 N3.
3. Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible
el cumplimiento de la obligacin, es exclusiva y solidariamente
responsable de todo perjuicio al acreedor.
La situacin es sta: hay varios codeudores y por un hecho imputable a uno de ellos, lo que
significa que ha actuado por culpa, con mayor razn si actu con dolo, o por un hecho suyo, la
especie o cuerpo cierto ha perecido. En tal caso, la obligacin se mantiene, pero cambia el objeto.
Ahora, como no se puede devolver la especie o cuerpo cierto porque est destruida, lo que se
debe es el precio de ese objeto, ms una indemnizacin de perjuicio, y eso se paga en dinero.
Esta obligacin, que ahora es en dinero, comprende dos cosas: una, la cosa que se ha destruido y,
dos, la indemnizacin de perjuicios. Como es una obligacin en dinero, la de pagar el precio es
simplemente conjunta, pero la obligacin de indemnizar los perjuicios slo le compete a quien por
su hecho o por su culpa se destruy el objeto de la obligacin.
Tengan muy presente que en materia de responsabilidad contractual, que es la que estamos
analizando, la indemnizacin de perjuicios si hay varios deudores es simplemente conjunta, porque
ms tarde, cuando avancemos y analicemos la responsabilidad extracontractual, vamos a sealar
que la responsabilidad de indemnizar delitos o cuasidelitos civiles es una obligacin solidaria.
Ahora bien, es obvio que en indemnizacin de perjuicios en esta materia que estamos analizando
el nico responsable sea el que actu en un hecho, que por su culpa destruy la especie debida,
respecto de l no responden los dems codeudores. Si la cosa hubiese perecido no por hecho o
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culpa de uno de los codeudores, sino que hubiere perecido por una fuerza mayor la obligacin se
habra extinguido, porque no hay ningn reproche que atribuirle a ninguno de los obligados, y en tal
caso, no habra obligacin de pagar precio ni indemnizacin de perjuicios.
Problema:
Leamos el 1526 n3 y reflexionemos:
1526 3. Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho
imposible el cumplimiento de la obligacin, es exclusiva y solidariamente
Segn esta disposicin el cumplimiento se ha hecho imposible por el incumplimiento del deudor, es
decir es uno. Ese es el tenor del 1526 n3, si estamos hablando de un deudor podra plantearse
un tema de indivisibilidad? La clase pasada dijimos que no porque el pago es siempre es
indivisible, por ende el tema de las obligaciones indivisibles cobra importancia cuando hay
pluralidad de deudores, si hay un solo deudor por el principio de la indivisibilidad del pago este no
puede dividirse. Sigamos razonando, el cdigo dice que l ser responsable exclusiva y
solidariamente. Pero pensemos que el cumplimiento se hace imposible hecho o culpa de varios de
los deudores qu pasar con la indemnizacin? Sigmonos fijndonos en el n3 del 1526,
algunos autores dicen que si el incumplimiento se hace imposible por hecho o culpa de varios
codeudores es una tema de solidaridad y no de indivisibilidad, por lo tanto este n3 del 1526 est
mal ubicado.
Sealamos entonces que el problema se presenta tratndose de la indemnizacin de perjuicios, el
problema surge porque el cdigo habla de aquel de los codeudores, lo que supone que el
cumplimiento se hace imposible por el hecho o culpa de un codeudor, y si solo se trata de uno no
se presenta el tema de la indivisibilidad, pues en tal caso la indemnizacin no puede fraccionarse
como consecuencia del principio de la indivisibilidad del pago.
()3. Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho
imposible el cumplimiento de la obligacin, es exclusiva y solidariamente
Problema: Qu les parece la expresin del cdigo que dice que es exclusiva y solidariamente
responsable? Lo de solidaridad no corresponde, porque en realidad es exclusivamente
responsable, porque cuando hay varios deudores y la responsabilidad es exclusiva de uno de ellos
no hay solidaridad, por tanto hay un error del cdigo en decir que es solidariamente responsable,
porque la verdad es que es exclusivamente responsable el que actu con culpa o por un hecho
con la cosa que se deba.
Por estos motivos se seala que este nmero 3, estara dems.
4 En el 1526 n 4 tenemos dos excepciones a la divisibilidad:
4. Cuando por testamento o por convencin entre los herederos, o por la
particin de la herencia, se ha impuesto a uno de los herederos la
obligacin de pagar el total de una deuda, el acreedor podr dirigirse o
contra este heredero por el total de la deuda, o contra cada uno de los
herederos por la parte que le corresponda a prorrata.
Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no
pudiese hacerse por partes, ni aun por los herederos del deudor, cada uno
de stos podr ser obligado a entenderse con sus coherederos para pagar
el total de la deuda, o a pagarla l mismo, salva su accin de
saneamiento.
Pero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su accin,
no podrn exigir el pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotas.
a) 1526 n4 a) Deuda impuesta en su totalidad a uno slo de los herederos: cuando una
persona fallece, de sus obligaciones responden sus herederos que hayan aceptado la herencia. Si
hay varios herederos, la responsabilidad por estas deudas lo es simplemente conjunta, y en
proporcin a sus respectivas cuotas hereditarias. Por tanto, si una persona fallece y deja 2
herederos, uno de los herederos sucede en dos tercios y el otro en un tercio, el primero responde
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por dos tercios de las deudas, y el otro por un tercio de las deudas, porque la responsabilidad es
proporcional a sus respectivas cuotas hereditarias.
Art. 1354. Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a
prorrata de sus cuotas.
As el heredero del tercio no es obligado a pagar sino el tercio de las
deudas hereditarias.
Ahora bien, el artculo 1526 n 4, que hemos llamado letra A, se pone en el supuesto de que se le
hubiese impuesto el pago total de la deuda hereditaria a uno slo de los herederos. Y esto sucede
porque el testador as lo impuso o porque los herederos as lo acordaron de comn acuerdo, o bien
porque dentro del proceso de particin se convino que esa deuda deba pagarse ntegramente por
uno de los herederos. En tal caso, ese heredero, al que se le ha impuesto el pago total de la deuda
tiene que satisfacerla ntegramente y no podra argumentar que slo va a responder por lo que le
corresponde a su proporcin en la herencia. Por consiguiente, aqu nos encontramos frente a la
indivisibilidad del pago.
Ahora bien, las indivisibilidades a las que se refiere el 1526 son pasivas, de manera que esto slo
se aplica respecto de los deudores hereditarios, no con respecto a los acreedores hereditarios. Los
herederos acordaron, o el testador impuso, o en el proceso de particin se estableci que una
deuda la pague ntegramente uno de los deudores.
Pensemos ahora en el acreedor. El acreedor que contrajo la deuda con el causante y que de
acuerdo con la ley tendra que responderle cada uno de los herederos con su cuota, no les pueden
cambiar las reglas de juego sin la intervencin del acreedor, y aqu se la han cambiado sin su
intervencin, porque el establecer que pague uno de los deudores la totalidad proviene del
testamento, en que el acreedor no interviene, por el acuerdo de los herederos, en que el acreedor
no interviene, o por acto de particin, en que el acreedor no interviene. De tal manera que el
acreedor puede tener dos posibilidades: se prevalece del acuerdo, del testamento o del acto
particional, y le cobra todo a ese deudor, que es uno de los herederos, o bien no utiliza este pacto,
y le cobra a cada heredero la parte de la deuda que le corresponde.
Es decir, en este caso, lo que seala el testamento, el acuerdo de los herederos o la particin, es
inoponible al acreedor, y es por esa razn que l puede aceptar esa decisin y obrar el total al
heredero designado, i bien prescindir de ella y por aplicacin de las reglas generales cobrar a cada
uno su respectiva cuota, cabe tener presente que esto slo se aplica tratndose de la indivisibilidad
pasiva, porque los herederos del acreedor si quieren exigir el total, deben ejercer conjuntamente su
accin.
4. Cuando por testamento o por convencin entre los herederos, o por la
particin de la herencia, se ha impuesto a uno de los herederos la
obligacin de pagar el total de una deuda, el acreedor podr dirigirse o
contra este heredero por el total de la deuda, o contra cada uno de los
herederos por la parte que le corresponda a prorrata.
Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no
pudiese hacerse por partes, ni aun por los herederos del deudor, cada uno
de stos podr ser obligado a entenderse con sus coherederos para pagar
el total de la deuda, o a pagarla l mismo, salva su accin de
saneamiento.
Pregunta: en el caso de que el acreedor se dirigiese en contra del heredero, o de que el acreedor
se dirigiese en contra de todos los herederos simultneamente no pude hacer las cosas. Y si
opta por una puede luego optar por la otra? Si opta por una, de acuerdo al profesor, despus
puede optar por la otra: ius variandi, en cuya virtud si fracasa en una de las variedades puede optar
por la otra. Si opta por cobrarle al heredero al que se le impuso pagar el total de la deuda, y resulta
que ste es insolvente, puede despus demandarle a cada uno por la cuota que le corresponda en
la herencia a cada uno de los herederos.
b) 1526 n 4 b) Pacto de indivisibilidad: Nos encontramos ahora con un convenio entre el
acreedor y los deudores, en cuya virtud se establece que se podr pedir el pago total de la
obligacin incluso a cada uno de los herederos de uno de los deudores.
83
*Pacto de indivisibilidad: aquel en que acreedor y deudor acuerdan que en todo caso el pago
slo puede ser total, de manera que el acreedor puede demandar a cualquiera de los herederos del
deudor por el total de la deuda.
1526 () Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago
no pudiese hacerse por partes, ni aun por los herederos del deudor, cada
uno de stos podr ser obligado a entenderse con sus coherederos para
pagar el total de la deuda, o a pagarla l mismo, salva su accin de
saneamiento.
En ese caso el acreedor demanda a uno de los herederos, y ste est obligado a pagar el total. Lo
hace de la manera en que se acta en las obligaciones indivisibles, segn veremos: l, con su
dinero paga la deuda, y despus se reembolsa pidindoles una remision a los dems herederos, o
bien pide un plazo para entenderse con lo dems herederos, y entre todos pagar, pero de una sola
vez.
Ahora bien, les repito, esta solidaridad, y la de todo el artculo 1526 es pasiva, por consiguiente, si
fallece el acreedor y deja varios herederos todos los herederos tienen que demandar para que les
paguen ntegramente la obligacin, porque no hay una indivisibilidad activa, sino que sta es
pasiva.
Ahora bien, pensamos que, en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, no habra ningn
inconveniente en que de una manera explcita se acordara tambin que cada heredero del
acreedor pudiera impetrar la aceptacin ntegra de la obligacin. Este pacto de divisibilidad es de
habitual aplicacin, particularmente en los realizados con bancos o instituciones financieras. Estos
acreedores, para no tener que demandar a varios herederos y para establecer tambin una
especie de mayor caucin, imponen la clusula (que formalmente est convenida) de cada uno de
los herederos del deudor estar obligado al pago ntegro de la obligacin, porque va a tener tantos
patrimonios donde dirigirse como herederos tuviere el deudor fallecido.
Comentario: Este pacto constituye una especie de caucin personal, por cuanto el acreedor puede
exigir el total del crdito a cualquiera de los herederos del deudor, de ah que en la prctica este
pacto complementa a la solidaridad, porque si slo hay solidaridad, cada heredero responde
solamente de su cuota en el total de la deuda, pero con este pacto se le puede exigir el total.
Efecto de este pacto:
El heredero que es demandado por el total puede pagar el total sin perjuicio de su accin de
reembolso en contra de los dems herederos o bien puede pedir un plazo para entenderse con los
dems herederos y proceder as al pago del total.
Los autores sealan que aqu se advierte una diferencia con la solidaridad, porque el deudor no es
visto como deudor nico y es por ello que surge la opcin para pagar el total o entenderse con los
dems herederos.
5 1526 n 5: Si se debe una cosa genrica cuya divisin ocasione perjuicio al acreedor, cada
uno de los codeudores podr ser obligado a entenderse con los dems codeudores para
proceder al pago de a cosa entera, o bien a pagarla l mismo sin perjuicio de su accin de
reembolso:
El cdigo contempla aqu la posibilidad de que se deba un terreno u otra cosa indeterminada. Para
poder entender la norma, es preciso concluir, respecto del terreno, que se debe un terreno, pero no
singularizado, porque si estuviera singularizado no sera una cosa indeterminada.
Por ejemplo: hay 3 deudores, cada uno de ellos dueo de una parcela, y estos 3 deudores le
venden a un tercero un terreno con dimensiones referidas a una de estas parcelas. Se seala, por
tanto, cul es la cantidad de metros que debe entregrsele al comprador. Ahora bien, no podra
sostenerse que cada uno de los 3 deudores va a entregar un tercio de su respectiva parcela,
porque esta parcela puede estar ubicada aqu, otra ac y otra all, y por consiguiente le
entregaramos 3 retazos de terreno al comprador y eso no tiene sentido, y por tanto debe entregar
cualquiera de las 3 parcelas, pero de todos modos una parcela, pero no 3 retazos de las 3
parcelas.
Se necesita aqu, para que opere la indivisibilidad, que la divisin del terreno o de la otra cosa
indeterminada cause grave perjuicio al acreedor. Esta es una cuestin de hecho, por tanto, le
corresponde al juez que conozca de la causa que tiene que resolver si hay perjuicio y si tiene la
gravedad que el artculo 1526 persigue. De nuevo: esta es una indivisibilidad pasiva, slo procede
84
cuando son varios los deudores, si fueren varios los acreedores, deben actuar de consuno. Uno
slo de los acreedores no puede pedir el cumplimiento total.
5
Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa indeterminada, cuya
divisin ocasionare grave perjuicio al acreedor, cada uno de los
codeudores podr ser obligado a entenderse con los otros para el pago de
la cosa entera, o a pagarla l mismo, salva su accin para ser
indemnizado por los otros.
Pero los herederos del acreedor no podrn exigir el pago de la cosa
entera sino intentando conjuntamente su accin.
Tal como ustedes acaban de escuchar, se procede aqu como se procede en las obligaciones
indivisibles, en el sentido de que el deudor que sea demandado pueda, o entenderse con los
dems deudores para pagar entre todos, o bien pagar l y posteriormente reembolsarse
dirigindose en contra de los otros coobligados.
6 Si la obligacin es alternativa, y la eleccin es de los acreedores, estos deben actuar de
consuno y si la eleccin es de los deudores, ellos deben actuar de consuno. Art. 1526 N6
Se trata de una obligacin alternativa:
*Obligacin alternativa: es aquella por la cual se deben varias cosas, de tal manera que la
ejecucin de una de ellas exonera de la ejecucin de las otras.
Tenemos una pluralidad de cosas que se deben. Ahora bien, se deben cosas, pero se paga
entregando una de las cosas debidas. Por ejemplo, debe un auto, una moto y una parcela. Lo que
significa que puedo pagar entregando el auto, la moto o la parcela. No podra pretender pagar con
una parte de estas cosas debidas. La eleccin, en principio, le corresponde al deudor, l decide
con que cosa va a extinguir la obligacin. Se puede, eso si, establecer que la eleccin le
corresponda al acreedor.
Si hubiere varios deudores y la eleccin le corresponde a ellos, todos deben actuar de consuno,
no puede uno decir: pagamos con la parcela, otro decir pagamos con el auto, etc. Tienen que
ponerse de acuerdo, y entregar una sola. Si son varios los acreedores, tambin tienen que ponerse
de acuerdo para ver qu van a demandar: reclamamos el auto, la moto o la parcela, no podemos
pedir un tercio de cada una de ellas.
6. Cuando la obligacin es alternativa, si la eleccin es de los
acreedores, deben hacerla todos de consuno; y si de los deudores, deben
hacerla de consuno todos stos.
Efectos de una obligacin indivisible
Cuando analizamos los efectos de una obligacin indivisible nos estamos refiriendo a aquellas
obligaciones en que el objeto de la prestacin es indivisible, no nos estamos refiriendo a las
consecuencias a los efectos de las excepciones de la divisibilidad, porque eso ya lo hemos visto en
cada uno de los casos del 1526.
En otras palabras, el cdigo trata de los efectos en los artculos 1527 y siguientes, y los autores
han sealado que estos efectos slo se aplican a casos de indivisibilidad impuesta por la ley, y no a
los casos de excepcin a la divisibilidad.
Las obligaciones indivisibles pueden ser, lo mismo que las obligaciones solidarias, de 3 categoras.
Esto depende de donde est la pluralidad de sujetos:
A) Indivisibilidad activa: varios acreedores y un slo deudor, y prestacin sobre una cosa
indivisible.
B) Indivisibilidad pasiva: un acreedor, varios deudores y la obligacin recae sobre un objeto
indivisible.
C) Indivisibilidad mixta: varios acreedores y varios deudores a la vez y la obligacin recae sobre
un objeto indivisible.
A) Efectos en la indivisibilidad activa
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Veamos los efectos en dos estadios temporales.

1. Primer estadio temporal: durante la vigencia de la obligacin. Mira a las relaciones entre los
varios acreedores y el deudor nico.
2. Segundo estadio temporal: una vez extinguida la obligacin, y mira a la relacin entre los
coacreedores.
1 Efectos en la indivisibilidad activa durante la vigencia de la obligacin. Mira a las
relaciones entre los varios acreedores y el deudor nico.
1) Cada acreedor puede exigir el cumplimiento ntegro de la obligacin. Igual que las solidarias
2) Cada uno de los herederos de cada acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligacin.
Aqu ya hay diferencias con las solidarias, porque lo que se debe es una cosa indivisible, por lo
que no es posible un cumplimiento fraccionado.
3) El pago hecho por el deudor a cualquiera de los acreedores extingue totalmente la obligacin
respecto de todos los acreedores.
4) Si uno de los acreedores constituye en mora al deudor se entiende que ste est en mora
respecto de todos los acreedores.
5) La interrupcin de la prescripcin que favorece a uno de los acreedores favorece a todos lo
dems.
6) Si uno de los acreedores se constituyera en mora quedan constituidos en mora todos los
dems. Puede llamarles la atencin que un acreedor est constituido en mora, pero esto es
perfectamente posible. Un acreedor puede rehusar el pago que se le est ofreciendo, por lo
tanto se constituye en mora de recibir lo debido.
7) Cada uno de los acreedores no puede remitir o condonar la deuda, no puede realizar actos
que perjudicaran a los dems acreedores, es una diferencia con las solidarias, si alguno de
ellos remite la deuda o recibe el precio, los dems acreedores conservan la facultad de exigir al
deudor el pago de la cosa misma, sin perjuicio de abonarle la cuota del acreedor que remiti la
deuda o recibi el precio. Esto demuestra que cada acreedor no es visto como dueo del total
del crdito. Remitir la deuda significa condonarla.
2 Efectos en la indivisibilidad activa cuando la obligacin se ha extinguido. Veamos las
relaciones entre los coacreedores. El pago lo ha recibido uno de los coacreedores y ste tiene que
compartirlo con los dems acreedores. (Al final, la ley no habla sobre esto).
El acreedor que recibi el pago no es dueo del total, de manera que debe compartirlo con los
dems acreedores, en este caso porque no es el nico acreedor.
La ley no seala como debe procederse a este ajuste de cuentas:
Algunos autores sealan que como la cosa es indivisible deber procederse a su particin y as
por ejemplo deber venderse y distribuirse el precio entre los acreedores.
Otros sostienen que como se trata de los casos de indivisibilidad impuesta por la ley por la
naturaleza misma de estas obligaciones, cualquiera de los acreedores est en condiciones de
gozar de ese pago.
B) Efectos en la indivisibilidad pasiva
Un solo acreedor, varios deudores, y prestacin que recae sobre una cosa indivisible. Tiene dos
estadios temporales.
1- Primer estadio temporal: durante la vigencia de la obligacin. Mira las relaciones entre el
acreedor nico y los varios deudores.
2.- Segundo estadio temporal. Varios deudores: mira la relacin entre los varios codeudores.
1 Efectos en la indivisibilidad pasiva durante la vigencia de la obligacin. Mira las relaciones
entre el acreedor nico y los varios deudores.
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1) Cada uno de los deudores est obligado a pagar el total de la obligacin

2) Demandado uno de los deudores por el acreedor, ste puede tener un plazo para entenderse
con los dems deudores y as cumplir con la deuda, o bien pagarla l y ms tarde recuperarse
reembolsndose de los dems deudores. Hay aqu una diferencia con la obligacin solidaria
pasiva, ya que en sta el deudor demandado no tiene plazo para entenderse con los dems
codeudores.
3) Constituido en mora uno de los codeudores se entiende constituidos en mora los dems.
4) Si uno de los deudores constituye en mora al acreedor comn ste est en mora respecto de
todos los deudores.
5) El pago de uno lo extingue respecto de todos.
6) Cada heredero de un deudor debe pagar toda la deuda.
7) Si se hace imposible cumplir con la obligacin producto de un caso fortuito, la obligacin se
extingue respecto de todos los codeudores.
8) Si se interrumpe la prescripcin respecto de un codeudor, se entiende interrumpida respecto
de todos los dems.
9) En caso de incumplimiento imputable, la accin indemnizatoria es divisible, de manera que
puede ejercerse por sus respectivas cuotas en contra de los deudores imputables. Ahora, si del
hecho de alguno de los codeudores, se desprende que ste est dispuesto a cumplir y otro u
otros retarda o rehsa el cumplimiento, solo este ltimo ser responsable de la indemnizacin
de perjuicios.
2 Efectos en la indivisibilidad pasiva cuando la relacin se ha extinguido. Uno de los
deudores ha cumplido ntegramente la obligacin, entonces l tiene derechos a que los dems
deudores hagan el aporte correspondiente a su cuota en la deuda, y por consiguiente tiene un
derecho de reembolso.
Principios que regulan las obligaciones indivisibles
Cuando veamos la indivisibilidad activa, sealbamos que cada acreedor puede exigir el pago
total, pero que una vez recibido el pago lo debe compartir con los dems acreedores. Cuando
acabamos de ver los efectos de la solidaridad pasiva, sealbamos que cada deudor est obligado
a pagar toda la obligacin, pero que despus puede accionar en contra de los dems codeudores.
Entonces, esto lo podemos encerrar en el siguiente principio:
- En la solidaridad activa cada acreedor es acreedor del todo, pero no es acreedor del total, porque
al final no se queda con el total.
- En la solidaridad pasiva, cada deudor es deudor del todo, pero no es deudor del total porque
despus repite en contra de los dems deudores para recuperarse de las cuotas de ellos.
Leamos algunos artculos. Una obligacin divisible lo es por su objeto, por eso que una obligacin
es indivisible independiente de que no haya solidaridad.
Art. 1525. El ser solidaria una obligacin no le da el carcter de
indivisible.
Art. 1527. Cada uno de los que han contrado unidamente una obligacin
indivisible, es obligado a satisfacerla en el todo aunque no se haya
estipulado solidaridad, y cada uno de los acreedores de una obligacin
indivisible tiene igualmente derecho a exigir el total.
Art. 1528. Cada uno de los herederos del que ha contrado una obligacin
indivisible es obligado a satisfacerla en el todo y cada uno de los
herederos del acreedor puede exigir su ejecucin total.
Art. 1529. La prescripcin interrumpida respecto de uno de los deudores
de la obligacin indivisible, lo es igualmente respecto de los otros.
Art. 1530. Demandado uno de los deudores de la obligacin indivisible,
podr pedir un plazo para entenderse con los dems deudores a fin de
87
cumplirla entre todos; a menos que la obligacin sea de tal naturaleza

que l solo pueda cumplirla, pues en tal caso podr ser condenado, desde
luego, al total cumplimiento, quedndole a salvo su accin contra los
dems deudores para la indemnizacin que le deban.
Art. 1531. El cumplimiento de la obligacin indivisible por cualquiera de
los obligados, la extingue respecto de todos.
Art. 1532. Siendo dos o ms los acreedores de la obligacin indivisible,
ninguno de ellos puede, sin el consentimiento de los otros, remitir la
deuda o recibir el precio de la cosa debida. Si alguno de los acreedores
remite la deuda o recibe el precio de la cosa, sus coacreedores podrn
todava demandar la cosa misma, abonando al deudor la parte o cuota del
acreedor que haya remitido la deuda o recibido el precio de la cosa.
Art. 1533. Es divisible la accin de perjuicios que resulta de no haberse
cumplido o de haberse retardado la obligacin indivisible: ninguno de los
acreedores puede intentarla y ninguno de los deudores est sujeto a ella,
sino en la parte que le quepa.
Si por el hecho o culpa de uno de los deudores de la obligacin
indivisible se ha hecho imposible el cumplimiento de ella, se slo ser
responsable de todos los perjuicios.
Les dije que esta materia pasa por difcil. Pretendo haberles transmitido sin gravsimas dificultades
aquello que nuestro cdigo reglamenta sobre el particular.
Les seal que Dumolin haba establecido su libro sobre lo divisible y lo indivisible y al respecto
creo 6 y 12 llaves para evitar que quien entrara en este laberinto pudiera perderse.
Esta materia, que es tan complicada, y que sin duda le debe haber costado a Andrs Bello
redactarla de la manera destacada que lo hizo, lo debi hacer en un momento de diversin.
Lo mismo que la solidaridad activa, pasiva y mixta, la indivisibilidad mixta no es sino una mixtura
entre la activa y la pasiva.
III. Clasificacin de las Obligaciones: Atendido a si producen sus efectos normales o no
1) Obligaciones puras y simples: son aquellas que producen sus efectos normales u ordinarios.
Estas obligaciones no tienen nada de excepcional, constituyen la regla general y por esa razn
carecen de reglamentacin especial.
2) Obligaciones sujetas a modalidad: son aquellas en que se alteran sus efectos normales u
ordinarios, ya sea en cuanto su nacimiento, exigibilidad o extincin.
Modalidades
*Modalidades: Son maneras especiales de ser que revisten ciertas obligaciones que alteran sus
efectos normales u ordinarios.
Ahora bien, la modificacin de los efectos normales u ordinarios en las obligaciones modales se
produce:
a. Con respecto al nacimiento.
b. Con respecto a la exigibilidad, no al ejercicio, porque las obligaciones no se ejercen, son los
derechos los que se ejercen.
c. A su extincin.
Caractersticas o Reglas Generales de las modalidades
1) Todos los actos jurdicos admiten modalidades: En principio, todos los actos jurdicos y por
consiguiente, los actos y contratos que generan obligaciones admiten modalidades. Esto es una
consecuencia del principio de autonoma privada.
Excepcionalmente esto no es posible en aquellas hiptesis en donde est comprometido el inters
social. As, por ejemplo, no admiten modalidades:
Casos en que no se admite modalidad
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a. El matrimonio. El matrimonio es un contrato, por el cual un hombre y una mujer se unen

actual e indisolublemente y por toda la vida con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse
mutuamente.
- Cuando el cdigo nos dice que el matrimonio es un contrato por el cual un hombre y una mujer
se unen actualmente, significa que estamos excluyendo la posibilidad que el matrimonio est
subordinado a una condicin suspensiva. Por ejemplo: nos casamos, pero esto surtir efecto
cuando ganemos el Kino.
- Enseguida, tambin excluimos la posibilidad de que haya un plazo suspensivo con respecto al
matrimonio, nos casamos ahora, pero los efectos un ao ms tarde. Cuando el cdigo advierte
que esta unin es indisoluble y agreg por toda la vida, estamos excluyendo la posibilidad de
una condicin o plazo resolutorio porque el matrimonio es indisoluble, sin perjuicio del nuevo
sistema de divorcio.
En el matrimonio, que constituye la base de la familia segn la CPR, est comprometido el
inters pblico y, por consiguiente, no es posible que modalicemos los efectos que de l
emerjan.
As, la primera excepcin es el matrimonio, ya que el artculo 102 seala que es actual,
indisoluble y por toda la vida lo que, en resumen, excluye las modalidades suspensivas y
resolutorias (sea condicin o plazo).
b. La aceptacin de una herencia o legado: sta no puede estar subordinada a una condicin o
a un plazo, sino que es pura y simple.
c. La repudiacin de una herencia o legado: tambin es pura y simple, no puede haber
condicin ni plazo.
Art. 1227. No se puede aceptar o repudiar condicionalmente, ni hasta o
desde cierto da.
d. La legtima rigorosa: no es susceptible de condicin, plazo, modo, ni gravamen alguno.
En nuestro sistema, con respecto a la posibilidad de que una persona pueda disponer de sus
bienes por testamento, tenemos un mecanismo de una libertad restringida para testar. En
efecto, si una persona tiene cnyuge o descendientes o ascendientes, esa persona no puede
disponer libremente de todos sus bienes, sino que una porcin de esos bienes tiene que ser
reservada para este cnyuge, ascendiente y/o descendiente. El cnyuge, ascendiente o
descendiente, en trminos muy generales, son legitimarios y hay una porcin de la legtima de
la que no pueden ser privados y esa porcin se llama legtima rigorosa. Ahora, si pudiera el
testador modalizar la legtima rigorosa podra en definitiva disminuirla o podra suprimirla. Por
eso el legislador ha establecido que esta legtima rigorosa no es susceptible de condicin,
plazo, modo ni gravamen alguno. Si la legtima de un hijo fueren 50 millones, y el padre dice
que con cargo a ella tendr que pagar 10 millones cada ao a Mara, a los 5 aos lo hemos
privado de la legtima y estaramos contradiciendo al legislador cuando dice que hay una
porcin de la cual el legitimario no puede ser privado.
OJO: Lo que la ley prohbe al legislador es que la legtima rigorosa sea objeto de alguna
modalidad. La cuarta de mejoras y la de libre disposicin s puede ser objeto de modalidad.
Art. 1192. La legtima rigorosa no es susceptible de condicin, plazo,
modo o gravamen alguno.
Sobre lo dems que se haya dejado o se deje a los legitimarios,
excepto bajo la forma de donaciones entre vivos, puede imponer el
testador los gravmenes que quiera; sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 1195.
*Legtima: Legtima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas
personas llamadas legitimarios.
*Legtima rigorosa: legtima rigorosa es la que le corresponde a cada legitimario en la divisin
de la mitad legitimaria. Por consiguiente, tomamos la mitad legitimaria, la dividimos por el
nmero de legitimarios y el cociente ese es la legtima rigorosa de cada legitimario.
Art. 1181. Legtima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la
ley asigna a ciertas personas llamadas legitimarios.
Los legitimarios son por consiguiente herederos.
89
Art. 1192. La legtima rigorosa no es susceptible de condicin, plazo,

modo o gravamen alguno.
Sobre lo dems que se haya dejado o se deje a los legitimarios, excepto
bajo la forma de donaciones entre vivos, puede imponer el testador los
gravmenes que quiera; sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo
1195.
Art. 102. El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y
una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el
fin de vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse mutuamente.
e. En materia de sociedad conyugal: Veamos el artculo 1721 inc. 3.
Art. 1721 inc. 3 No se podr pactar que la sociedad conyugal tenga
principio
antes
o
despus
de
contraerse
el
matrimonio;
toda
estipulacin en contrario es nula.
f. Pacto de separacin total de bienes o de participacin en los gananciales
Art.1723 inc.5 Los pactos a que se refieren este artculo y el inciso
segundo del artculo 1715, no son susceptibles de condicin, plazo o
modo alguno.
g. En materia de usufructo
Art. 768 inc. 1 Se prohbe constituir usufructo alguno bajo una
condicin o a un plazo cualquiera que suspenda su ejercicio. Si de
hecho se constituyere, no tendr valor alguno.
Por consiguiente, en principio, todos los actos jurdicos y por tanto, todos aquellos que generan
obligaciones pueden modalizarse.
2) Las modalidades son excepcionales: en verdad, la regla la constituye que celebrado un acto o
contrato que genera una obligacin, su cumplimiento sea de inmediato, es decir, la regla general
est dada por las obligaciones puras y simples, cuando as no ocurre, entonces nos encontramos
apartndonos de la normalidad y por consiguiente, las modalidades son excepcionales.
3) Las modalidades no se presumen: Esto es consecuencia de su carcter excepcional, de
manera que van a requerir de estipulacin expresa de las partes. La presuncin descansa en
antecedentes que corresponden a la realidad y la realidad es que en principio los actos jurdicos
son puros y simples, por consiguiente, no se presumen las modalidades. Sin embargo, hay
excepciones, en ciertas hiptesis el legislador presume modalidades. As:
Casos en que se presume la modalidad
a. En el fideicomiso: En materia de fideicomisos, el artculo 738 inciso 1 seala que supone
siempre la condicin de existir fideicomisario o sustituto a la poca de la restitucin:
El fideicomiso es la propiedad que tiene una persona, expuesta a perderla en el evento de que
se cumpla una condicin, cuando la condicin se cumple la persona pierde el dominio de la
cosa y tiene que pasar a otra persona que se llama fideicomisario y este acto por el cual la
persona pierde el dominio y pasa a otra se llama restitucin.
El fideicomiso supone siempre la condicin, expresa o tacita, de existir el fideicomisario a existir
al momento de la restitucin, por consiguiente, aunque el constituyente del fideicomiso no lo
hubiera dicho, siempre se presume que cuando hay que restituir la propiedad existe el
fideicomisario. Porque es a l a quien debemos entregarle el dominio de ese bien y si no
existiera no sera posible que radicramos el dominio en el patrimonio de una persona
inexistente.
Art. 738. El fideicomiso supone siempre la condicin expresa o tcita
de existir el fideicomisario, o su substituto, a la poca de la
restitucin.
A esta condicin de existencia pueden agregarse otras copulativa o
disyuntivamente.
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b. La condicin resolutoria tcita. En todo contrato bilateral va envuelta la condicin resolutoria

tcita de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado, caso en el que el otro contratante
puede pedir a su arbitrio el cumplimiento o la resolucin del contrato o indemnizacin de
perjuicios, por consiguiente, nada decimos con respecto a la condicin resolutoria y sta est
nsita, implcita, contenida, incluida dentro de todo contrato bilateral, se presume.
Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin
resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento
del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
c. En el contrato de mutuo: si no se establece un plazo dentro del cual el mutuario debe restituir
la misma cantidad, gnero y calidad de especies de aquellas que le fueron entregadas en
mutuo, la ley presume un plazo, no se puede pedir la restitucin sin haber transcurrido 10 das.
Esto tambin es razonable.
Art. 2200. Si no se hubiere fijado trmino para el pago, no habr
derecho de exigirlo dentro de los diez das subsiguientes a la entrega.
d. En el caso de la compraventa de una cosa futura: Una cosa futura es aquella que al
momento en que se celebra el contrato no existe, pero se espera que exista. Y la venta de una
cosa futura se entender hecha bajo la condicin de que llegue a existir, por consiguiente, aqu
tambin estamos frente a una presuncin de una condicin.
Art. 1803. Si se vende con arras, esto es, dando una cosa en prenda de
la celebracin o ejecucin del contrato, se entiende que cada uno de
los contratantes podr retractarse; el que ha dado las arras,
perdindolas; y el que las ha recibido, restituyndolas dobladas.
4) Las fuentes de las modalidades son la voluntad del autor de un acto jurdico, o el
consentimiento de los contratantes, o la ley, o una resolucin judicial.
A. La voluntad del autor del acto jurdico: La modalidad puede surgir, por ejemplo, de la
voluntad del testador cuando establece una obligacin moralizada en este acto de ltima voluntad.
B. Puede ser por el consentimiento: En los actos jurdicos bilaterales las partes pueden acordar
determinadas modalidades, la ms frecuente provienen de la voluntad del autor del acto jurdico y
ms aun del consentimiento de quienes celebran actos jurdicos bilaterales.
C. Pueden provenir de la ley: En los casos que veamos de presuncin de modalidad stas estn
establecidas por la ley, como en la de la condicin resolutoria tcita.
D. Pueden provenir de una resolucin judicial, pero sobre esto tengamos presente:
i. Que lo que no puede establecer una resolucin judicial es una condicin, de manera que no
puede haber una sentencia que est sometida a una condicin. Las sentencias buscan establecer
certezas, resolver problemas que eran dudosos y la condicin es por naturaleza la incertidumbre
misma.
ii. Para que puedan establecer otras modalidades, por ejemplo, un plazo, es necesario que la ley
autorice al juez para contemplar un plazo, as por ejemplo:
- En la accin reivindicatoria que es la que tiene un dueo de una cosa singular de la que no est
en posesin para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela.
Art. 889. La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo
de una cosa singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de
ella sea condenado a restitursela.
Ahora bien, supongamos que el juez acoge la accin reivindicatoria y que, por consiguiente,
condena al poseedor a restituir la cosa a su dueo, el cdigo le autoriza al juez para fijar un plazo
para esta restitucin, por consiguiente, el juez fija un plazo, pero la ley lo autoriza.
Art. 904. Si es vencido el poseedor, restituir la cosa en el plazo que
el juez sealare; y si la cosa fue secuestrada, pagar el actor al
secuestre los gastos de custodia y conservacin, y tendr derecho para
que el poseedor de mala fe se los reembolse.
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- En el contrato de mutuo, si se estipulare que el mutuario pague cuando le sea posible, el juez
fijara un plazo razonable atendido las circunstancias.
Art. 2201. Si se hubiere pactado que el mutuario pague cuando le sea
posible, podr el juez, atendidas las circunstancias, fijar un trmino.
5. Las modalidades, por regla general, estructuralmente consideradas dentro de un acto
jurdico, son elementos accidentales. Es decir, aquellos que no le pertenecen ni esencial ni
naturalmente y que se le agregan mediante clusulas especiales.
Excepciones:
Sin embargo, cuando nos encontramos frente a las modalidades que tienen su origen en la ley
esas modalidades dejan de ser elementos accidentales y pasan a ser:
a) Elementos de su naturaleza.
b) Y ms aun, con una peculiaridad, en el contrato de celebrar un contrato, la modalidad asume la
categora de un elemento esencial. En efecto, el contrato de promesa necesita de dos clases de
requisitos: los requisitos comunes a todo contrato, capacidad, consentimiento, objeto, causa; y
enseguida los requisitos particulares del artculo 1554. Si no se renen estos requisitos
particulares, que son cuatro, la promesa no produce ningn efecto, y uno de estos requisitos es
que la promesa contenga un plazo o una condicin que fije la poca de celebracin del contrato
prometido, de manera que si no hay plazo o no hay condicin que fije la poca de celebracin del
contrato prometido la promesa no produce ningn efecto, por consiguiente, excepcionalmente aqu,
la condicin y el plazo son un elemento de la esencia del contrato de promesa.
La promesa no producira ningn efecto sin plazo o condicin.
Art. 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin
alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes:
3.a Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la
celebracin del contrato;
Por tanto, si no hay plazo o condicin que fije poca de celebracin del contrato la promesa no
vale, la condicin o plazo aqu se han convertido en elementos esenciales del contrato.
Reglamentacin de las modalidades
Encontramos dos grupos de normas:
A. Normas del ttulo IV del libro tercero a propsito de las asignaciones testamentarias,
condicionales a plazo o sujetas a modalidad.
B. Normas del ttulo IV del libro cuarto a propsito de las obligaciones condicionales o a plazo.
Cmo operan ambos grupos de normas?
Ambos grupos se complementan pero hay un criterio de prioridad. Es decir, si estamos frente a una
asignacin testamentaria aplicamos primero las reglas del libro tercero, pero si estas son
insuficientes se complementan con las del libro cuarto.
A la inversa, si estamos frente a una obligacin sujeta a modalidad aplicaremos primero las reglas
del libro cuarto. Y a falta de regla se complementan con las del libro tercero.
Tipos de modalidades
Las ms conocidas son la condicin, el plazo y el modo, pero son tambin modalidades la
alternatividad, la facultatividad, la solidaridad, la indivisibilidad, la representacin. Veamos cmo se
alteran los efectos normales con estas modalidades.
1 Condicin:
- Si la condicin es suspensiva, el efecto normal, en el sentido de que la obligacin nace de
inmediato, se altera, la obligacin y el derecho personal correlativo no nacen de inmediato, es
menester que la condicin se cumpla.
- Si la condicin es resolutoria tambin se altera el efecto normal porque nos encontramos con un
derecho de parte del acreedor o del titular del derecho real que va a expirar en el evento de que la
condicin se cumpla.
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2 Plazo:
- Si es un plazo suspensivo significa que la exigibilidad de la obligacin a plazo no es de inmediata,
sino que queda subordinada a la expiracin del plazo.
- Si el plazo es extintivo significa que va a llegar un momento en que el plazo va a expirar alterando
la consecuencia normal, en cuya virtud esto no va a cumplirse.
3 Modo: una persona adquiere un derecho y puede realizar respecto de l los actos y contratos
que desee. Puede, enseguida, ejecutar actos materiales respecto de la cosa objeto del derecho, en
el modo no es as, sino que en el modo el objeto del derecho est determinado a un fin especial, y
por consiguiente, su titular no se puede apartar de l.
4 Alternatividad: nos encontramos con una obligacin en donde se deben varias cosas y en
principio cuando se deben varias cosas el deudor tiene que pagar todas las cosas que debe, pero
en la alternatividad no es as, sino que el deudor paga con una cosa y queda liberado totalmente
del vinculo obligacional.
5 Facultatividad: el principio es que la nica forma de pagar es prestando lo que se debe y este
principio es el principio de la identidad del pago. El deudor no puede pretender pagar algo diverso
de lo que est debiendo, aunque ofrezca algo de mayor valer, pero en la facultatividad no es as, el
deudor puede pagar con la cosa que se debe o con otra cosa que se designa.
6 Solidaridad: la regla cuando hay varios deudores y/o varios acreedores es que cada acreedor
solo puede exigir su cuota y cada deudor debe satisfacer la suya, pero en la solidaridad no es as,
cada acreedor puede recibir el total y cada deudor debe pagar ntegramente la obligacin.
7 Indivisibilidad: nos encontramos con una pluralidad de acreedor y/o deudores, se altera la regla
de que cada acreedor es de su cuota y cada deudor es de su parte porque cada acreedor puede
exigir el pago integro y cada deudor debe satisfacerlo de esa manera.
8 Representacin: la regla es que los actos jurdicos produzcan efectos respecto de quienes los
celebran no respecto de terceros que es un extrao en la relacin jurdica, en cambio aqu no
acontece eso, sino que aqu la consecuencia del acto o contrato se radican en una persona
diferente de aquella que celebr el acto o contrato, por consiguiente, tambin se altera la
consecuencia normal del acto jurdico.
En todos estos casos, nos encontramos con una variacin del efecto normal de un acto o contrato,
y esa es la esencia de las modalidades, para eso existen, para eso se aplican, para eso se usan,
para eso estn dentro del sistema jurdico.
Segn el programa hay que ver las obligaciones condicionales, las obligaciones a plazo y las
obligaciones modales.
1) MODALIDAD: OBLIGACIONES CONDICIONALES
*Obligacin condicional: Es aquella que est sujeta a una condicin, es decir, a un hecho futuro
que puede acontecer o no.
Nuestro cdigo no ha dado un concepto de lo que es una condicin, pero se ha referido a ella a
propsito de las obligaciones condicionales y tambin, a propsito de las asignaciones
testamentarias condicionales. Conforme a estas dos disposiciones podemos llegar a una definicin
tradicional de lo que es una condicin.
Art. 1473. Es obligacin condicional la que depende de una condicin,
esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no.
Por consiguiente, el artculo 1473 define lo que es una obligacin condicional, y nos seala
elementos de la condicin. Futuridad e incertidumbre. Esta norma seala los elementos de una
condicin, pero no seala los efectos de una condicin.
Art. 1070. Las asignaciones testamentarias pueden ser condicionales.
Asignacin condicional es, en el testamento, aquella que depende de una
condicin, esto es, de un suceso futuro e incierto, de manera que segn
la intencin del testador no valga la asignacin si el suceso positivo no
acaece o si acaece el negativo.
Las asignaciones testamentarias condicionales se sujetan a las reglas
dadas en el ttulo De las obligaciones condicionales, con las excepciones
y modificaciones que van a expresarse.
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Por consiguiente, el artculo 1070 adems de indicar los elementos, nos est indicando los efectos.
Y de estas dos normas llegamos a una definicin de condicin que es absolutamente tradicional,
por consiguiente, no es necesario innovar.
*Condicin: es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un
derecho y de su obligacin correlativa.
Normas Referente a las Condiciones
Tenemos dos grupos de normas que regulan lo referente a las condiciones y por tanto, a las
obligaciones condicionales.
a. Desde luego el libro IV del cdigo tenemos el ttulo 4 y 5 que se refieren a las obligaciones
condicionales.
b. En el libro III del cdigo tenemos el ttulo 4 que se refiere a las asignaciones testamentarias
condicionales.
Ambos grupos de normas se complementan recprocamente, porque el legislador en subsidio se
est refiriendo al otro grupo de normas, prevaleciendo si el grupo respectivo segn la materia de
que se trate, por consiguiente, las obligaciones condicionales se regulan el primero por las normas
del libro IV ttulo 4 y 5, y en subsidio, por lo no contemplado aqu, por las normas del libro III ttulo
4. Las asignaciones testamentarias condicionales se regulan primero por las reglas del Libro III
ttulo 4 y en subsidio por las reglas del libro IV ttulos 4 y 5.
Elementos de la condicin
En nuestro concepto los elementos de la condicin son tres:
1. Un hecho.
2. Futuridad.
3. Incertidumbre.
1 Un hecho: toda condicin se construye sobre la base de un hecho, este hecho puede ser un
hecho natural o puede ser un hecho jurdico. Si es un hecho jurdico puede ser un acto o un
contrato, e incluso un hecho voluntario, pero que produzca consecuencias de derecho.
Tal como dije, puede ser un hecho natural: si maana llueve; puede ser un hecho que provenga de
las personas: si vas al cine, si apruebas tu examen de derecho civil, si me das 1 milln. El hecho
puede ser desde otro punto de vista un hecho positivo: si vas a Santiago, o puede ser un hecho
negativo: si durante este ao no vas a Europa. Enseguida, el hecho puede ser nico: si sales de
paseo, o puede ser un hecho complejo: si maana te renes con Mara y juntos preparan el
examen de derecho civil.
Por consiguiente, nos encontramos con una gran variedad de posibilidad con este primer elemento
que constituye la condicin.
Ahora bien, es verdad que todo hecho positivo, negativo, singular, plural, del hombre, de la
naturaleza, se puede erigir como una condicin, pero hay hechos que la ley no permite que se
establezcan como una condicin.
Hechos que la ley no permite que se establezcan como una condicin
a. Condicin de no casarse: No vale la condicin de no casarse. El legislador promueve el
matrimonio y por eso que no es partidario que se establezca como una condicin que una persona
no contraiga matrimonio. Vale s la condicin de no casarse mientras no cumpla 18 aos u otra
edad menor, por ejemplo, te doy 1 milln si no te casas hasta los 18 aos, pero no podra ser: te
doy 10 millones si no te casas hasta los 21 aos, porque es posible slo si es hasta los 18 o una
edad menor.
- A pesar de que no vale la condicin de no casarse, vale la condicin de no casarse con una
persona determinada, te dejo mis acciones si no te casas con Beatriz.
- Pero tambin vale la condicin de casarse con una persona determinada, te dejo mi auto si te
casas con Rosala.
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- Y a pesar de que no vale la condicin de no casarse, vale la condicin de abrazar un estado o

profesin, aunque sea incompatible con el matrimonio: te dejo mis bienes si abrazas el sacerdocio
con votos de castidad.
- Enseguida, vale la condicin impuesta a una persona de permanecer en estado de viudedad o
bien de permanecer soltera, y a esa persona se le puede dejar un derecho de usufructo, de uso, de
habitacin o pagarle una pensin peridica mientras mantenga el estado de viudedad o el estado
de soltera.
b. No vale la condicin de no impugnar la validez de un testamento por defecto de forma: dejo
todos mis bienes a Matas siempre que no alegue la nulidad de este testamento por defecto de
forma, no vale, por consiguiente, podr legar todos mis bienes y alegar la nulidad de un
testamento porque la condicin no vale.
c. No valen las disposiciones captatorias,
*Disposiciones captatorias: se entiende por tales aquellas en que una persona le deja el todo o
una parte de sus bienes a otra con la condicin de que esta otra le deje tambin por testamento el
todo o una parte de los suyos. Ejemplo: te dejo la mitad de mis bienes, pero siempre que t me
dejes por testamento la mitad de tus bienes. No vale, porque atenta contra la libertad
testamentaria, la persona no puede disponer libremente de sus bienes porque tiene la presin de
perder los bienes de la otra persona.
Pero salvo estos casos de excepcin todos los dems hechos, negativo, singular, plural, del
hombre, de la naturaleza, etc. pueden ser objeto de una condicin.
2 Futuridad: La condicin, y esto respecto de todas las modalidades, son hechos entregados al
devenir, es decir, son hechos que se realizaran en el porvenir. El hecho presente o pasado no
puede ser condicin, necesariamente tiene que ser un hecho futuro.
Art. 1071. La condicin que consiste en un hecho presente o pasado,
suspende el cumplimiento de la disposicin. Si existe o ha existido,
mira como no escrita: si no existe o no ha existido, no vale
disposicin.
Lo pasado, presente y futuro se entender con relacin al momento
testar, a menos que se exprese otra cosa.
no
se
la
de
Les pretendo demostrar que una condicin que depende de un hecho presente o pasado es una
condicin que no puede producir las consecuencias de una condicin. En efecto, convengo con
Pedro en pagarle 10 millones si su hijo que rindi examen de licenciatura ayer lo hubiere aprobado.
Pedro ni yo sabemos lo que ocurri con el examen de su hijo, aqu solo son posibles dos cosas:
a. Que el hijo de Pedro haya aprobado el examen de licenciatura, lo que significa que yo le he
estado debiendo los 10 millones desde siempre, y por consiguiente, esta circunstancia que
pensbamos que era condicional no ha diferido el nacimiento de un derecho y tampoco su
extincin.
b. Que el hijo de Pedro no haya aprobado el examen, lo que significa que yo nunca le he debido
nada a Pedro, por consiguiente, no ha influido este hecho en el nacimiento ni en la extincin de un
derecho.
Es decir, un hecho que ocurre o ha ocurrido es irrelevante y, por tanto, no puede ser una modalidad
porque la modalidad persigue producir consecuencias y afectan al nacimiento, exigibilidad o
nacimiento de un derecho.
Excepcin: Eventualidad de que se establezca como condicin un hecho presente o pasado:
El cdigo contempla la eventualidad de que se establezca como condicin un hecho presente o
pasado, pero para ello es indispensable que ese hecho se imponga como para tiempo futuro.
Art. 1072. Si la condicin que se impone como para tiempo futuro,
consiste en un hecho que se ha realizado en vida del testador, y el
testador al tiempo de testar lo supo, y el hecho es de los que pueden
repetirse, se presumir que el testador exige su repeticin; si el
testador al tiempo de testar lo supo, y el hecho es de aquellos cuya
repeticin es imposible, se mirar la condicin como cumplida; y si el
testador no lo supo, se mirar la condicin como cumplida, cualquiera que
sea la naturaleza del hecho.
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Por consiguiente, es un hecho presente o pasado, pero se interpone como para tiempo futuro, de
manera que aqu es determinante en este caso de excepcin la forma o manera como se establece
o concibe la condicin, porque si ese hecho se concibe como un hecho que va a ocurrir en el
futuro, se est imponiendo como para tiempo futuro, por ejemplo, te dejo 50 millones si Michelle
Bachelet llegara a ser Presidente de Chile, estamos imponindolo como para tiempo futuro, esto
es un hecho pasado, pero lo estamos concibiendo como algo que va a ocurrir ms tarde.
Efecto que produce este hecho presente o pasado, pero que hemos impuesto o redactado
como si se tratase de un hecho futuro:
Tenemos que distinguir:
a. Si el testador al tiempo de testar supo de la realizacin del hecho, es decir, el que otorg
testamento y dijo que daba 50 millones supo la realizacin del hecho. En este caso tenemos que
subdistinguir:
i. Si el hecho es de aquellos que pueden repetirse, se entiende que se exige la repeticin. La
posibilidad de que Michelle Bachelet pueda repetir la presidencia es jurdicamente posible, por
consiguiente, en este caso habr que esperar que se cumpla condicin y que ella sea de nuevo
Presidenta, slo en ese caso la condicin est cumplida.
ii. Si el hecho es de aquellos que no puede repetirse, por ejemplo, te dejo 50 millones si Jorge
Alessandri llegara a ser Presidente, cosa que no pude repetirse porque esta fallecido, se mira la
condicin como cumplida.
b. Si el testador al tiempo de testar NO supo de la realizacin del hecho, la condicin se mira como
cumplida cualquiera sea la naturaleza del hecho, es decir, sea un hecho que se pueda o no repetir.
Pasado, presente, futuro se mira con relacin al momento en que se otorga el testamento, a menos
que expresamente se establezca otra cosa.
Art. 1072. Si la condicin que se impone como para tiempo futuro,
consiste en un hecho que se ha realizado en vida del testador, y el
testador al tiempo de testar lo supo, y el hecho es de los que pueden
repetirse, se presumir que el testador exige su repeticin; si el
testador al tiempo de testar lo supo, y el hecho es de aquellos cuya
repeticin es imposible, se mirar la condicin como cumplida; y si el
testador no lo supo, se mirar la condicin como cumplida, cualquiera que
sea la naturaleza del hecho.
Ahora bien, lo anterior est reglamentado a propsito de las asignaciones testamentarias, pero
sabemos que estas normas las podemos aplicar tambin a las obligaciones condicionales en virtud
de esa remisin recproca. Por consiguiente, no hay ninguna dificultad para que en un contrato o
en un acto jurdico se establezca como condicin un hecho presente o pasado, pero imponindolo
como para tiempo futuro, y el destino de esa condicin va a ser el que acabamos de analizar. Si el
autor del acto jurdico, las partes, supieron la realizacin del hecho hay que subdistinguir: si el
hecho puede repetirse hay que repetirlo, si el hecho no puede repetirse se mira como cumplido; si
el autor no supo de la realizacin del hecho la condicin se mira como cumplida, sea un hecho
repetible o no. Y el pasado, presente o futuro ser al momento en que se perfecciona el acto
jurdico o se perfecciona el contrato.
Art. 1073. La condicin de no impugnar el testamento, impuesta a un
asignatario, no se extiende a las demandas de nulidad por algn defecto
en su forma.
Art. 1075. Se tendr asimismo por no puesta la condicin de permanecer en
estado de viudedad, a menos que el asignatario tenga uno o ms hijos del
anterior matrimonio, al tiempo de deferrsele la asignacin.
Art. 1076. Los artculos precedentes no se oponen a que se provea a la
subsistencia de una persona mientras permanezca soltera o viuda,
dejndole por ese tiempo un derecho de usufructo, de uso o de habitacin,
o una pensin peridica.
Art. 1077. La condicin de casarse o no casarse con una persona
determinada, y la de abrazar un estado o profesin cualquiera, permitida
por las leyes, aunque sea incompatible con el estado de matrimonio,
valdrn.
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3 Incertidumbre: Lo que caracteriza a una condicin y la diferencia marcadamente del plazo, es

que la condicin importa una incertidumbre, algo que puede acontecer o puede no acontecer.
Ahora bien, respecto de una condicin podemos ignorar cundo se va a cumplir, pero si nos
encontramos con un hecho que no sabemos cundo se va a cumplir, pero que indefectiblemente
tiene que cumplirse, esa no es una condicin, ese es un plazo, por eso la muerte, que no sabemos
cundo va a ocurrir, pero sabemos que s va a ocurrir no es una condicin, sino que es un plazo
atendida su certidumbre.
En la condicin, es esencial que el hecho puedo o no ocurrir.
*Condicin determinada: cuando el hecho constitutivo de la condicin, si ocurriere, sabemos
cundo va a ocurrir esa es una condicin determinada.
*Condicin indeterminada: si el hecho constitutivo de la condicin es un hecho que de ocurrir, no
sabemos cundo, esa es una condicin indeterminada.
Por ejemplo, el da en que una persona cumpla 20 aos es una condicin determinada Por qu es
condicin? Porque la persona puede cumplir 20 aos y puede no alcanzar a cumplir 20 aos, por
consiguiente, hay una incertidumbre, ahora bien, si alcanza los 20 aos sabemos cuando los va a
cumplir, es una condicin determinada. El da en que una persona se casa es una condicin
porque esa persona puede casarse o no casarse, pero si la condicin se cumple y la persona se
casa, no sabemos cundo va a acontecer, por consiguiente, es un hecho incierto no sabemos
cundo va a ocurrir si ocurre, por eso es una condicin indeterminada.
Precisin: El plazo es un hecho cierto y la condicin es un hecho incierto. Ahora bien, hay plazos
tambin determinados e indeterminados, un plazo determinado dentro de tres meses, un plazo
indeterminado el da de la muerte de una persona. La ley, el cdigo a los plazos indeterminados les
hace producir el efecto de una condicin, cuando el plazo es indeterminado no es que se
transforme en condicin, sino que es que la ley, el cdigo, les hace producir las consecuencias de
una condicin.
Efecto de la condicin
a. Suspende el nacimiento de un derecho y de la obligacin correlativa: En este caso la
condicin se llama suspensiva.
b. Pone trmino a un derecho y a la obligacin correlativa: En este caso la condicin se llama
resolutiva.
Clases o Clasificaciones de Condiciones
A) CLASIFICACIONES DEL CDIGO CIVIL:
El cdigo civil contiene varias clasificaciones de las condiciones y la doctrina ha hecho otras.
1. Atendiendo a la naturaleza del hecho constitutivo de la condicin, distinguimos:
condicin positiva y negativa
1 Condicin positiva: Positiva consiste en acontecer una cosa.
Es decir supone un cambio en el estado de las cosas. Por ejemplo: te doy $1.000.000 si maana
vas a Santiago.
2 Condicin negativa: en que una cosa no acontezca.
Es decir, supone mantener el estado actual de las cosas. Por ejemplo: te doy $1.000.000 si
maana no vas a Santiago.
Art. 1474. La condicin es positiva o negativa.
La positiva consiste en acontecer una cosa; la negativa, en que una cosa
no acontezca.
Observacin: La manera en cmo est contemplada una condicin nos puede llevar a un engao,
porque la fraseologa con la cual se establece la condicin pudiere parecer negativa y no obstante
ello la condicin ser positiva y viceversa, por ejemplo, te dejo mi casa ubicada en Libertad 210 si
permanecen durante 5 aos en Chile. Si atendemos solamente en la forma en que esta concebida,
esa condicin es positiva, pero ocurre que permanecer en Chile es lo mismo que no viajar al
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extranjero, entonces no podemos dejarnos llevar por la forma en que est concebida o
contemplada la condicin.
Formas de resolver si la condicin es negativa o positiva
- Si la condicin es positiva: Si el cumplimiento de la condicin importa alterar la situacin
actualmente existente, es decir, si la condicin para cumplirse implica un cambio, esa condicin es
positiva.
- Si la condicin es negativa: Si el cumplimiento de la condicin significa la conservacin o
continuacin de la situacin actualmente existente, esa condicin es negativa. Por consiguiente, te
dejo mi casa si permanecen en Chile durante los prximos 5 aos, te dejo mi casa si no viajas al
extranjero durante los prximos 5 aos, estoy pidiendo que contine la situacin existente, que se
mantenga en Chile, por consiguiente, esa condicin es negativa. Sera positiva si implica un
cambio, como salir de Chile.
Importancia la esta clasificacin entre condicin positiva y negativa
Tiene importancia para resolver cuando se entender cumplida una condicin y cuando se
entender fallida una condicin.
Una condicin positiva est cumplida en todos aquellos casos en que una condicin negativa est
fallida. Y viceversa, una condicin negativa est cumplida en todos aquellos casos en que una
condicin positiva esta fallida.
2. Clasificacin de la condicin considerando la posibilidad o no de su realizacin,
distinguimos: condicin posible, o imposible
El criterio es entonces atendiendo a si el hecho constitutivo de la condicin puede ocurrir o no,
distinguimos:
1 Condicin posible: Una condicin es posible si es fsica, moral e intelectualmente factible de
realizarse.
2 Condicin imposible: Una condicin es imposible si es fsica, moral e intelectualmente no
factible de realizarse.
*Condicin posible: Es aquella en que el hecho que la constituye puede ocurrir por cuanto no
existe ningn impedimento ni fsico, ni moral, ni intelectual. (Opazo).
*Condicin imposible: Es aquella en que el hecho que la constituye no puede ocurrir ya que le
afecta un impedimento fsico, moral o intelectual. (Opazo).
De acuerdo con lo anterior, los parmetros de la posibilidad y de la imposibilidad son desde un
orden fsico, moral e intelectual.
a) Un hecho es fsicamente posible si no es contrario a las leyes de la naturaleza fsica, por
consiguiente, un hecho es fsicamente imposible si es contrario a las leyes de la naturaleza fsica,
as por ejemplo, la condicin de suspender por una hora los latidos de t corazn es fsicamente
imposible, la condicin de beber toda el agua del ocano pacifico es fsicamente imposible.
b) Un hecho es moralmente posible si no est prohibido por las leyes, no es opuesto a las buenas
costumbres ni al orden pblico, por consiguiente, un hecho es moralmente imposible si
est prohibido a las leyes o si es opuesto a las buenas costumbres o al orden pblico. Por
ejemplo: te doy $100.000 si matas a Juan.
c) Un hecho es intelectualmente posible si est concebido en trminos inteligibles y no es contrario
a la lgica, por consiguiente, un hecho es intelectualmente imposible si est concebido en trminos
ininteligible o es contrario a la lgica. Ejemplo: te doy $100.000.000 si dibujas un crculo cuadrado.
Art. 1475. La condicin positiva debe ser fsica y moralmente posible.
Es fsicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza
fsica; y moralmente imposible la que consiste en un hecho prohibido por
las leyes, o es opuesta a las buenas costumbres o al orden pblico.
Se mirarn tambin como imposibles las que estn concebidas en trminos
ininteligibles.
Comentarios sobre esta clasificacin de la condicin considerando la posibilidad o no de su
realizacin:
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a. Si la condicin consiste en un hecho fsicamente imposible, en estricto rigor, ah no hay

condicin. Recordemos, si suspendes por una hora los latidos de t corazn Por qu no hay
condicin? Porque sabemos que esto no puede ocurrir y, por consiguiente, falta el elemento
incertidumbre de la condicin, toda condicin es incierta y por consiguiente tiene que haber la
posibilidad de que ocurra o no ocurra, si el hecho es fsicamente imposible, sencillamente no va a
ocurrir, el hecho es cierto, no va a ocurrir, por consiguiente, no hay condicin.
b. Esta clasificacin, el cdigo la hace a propsito de las condiciones positivas. Se refiere, por
consiguiente, a las condiciones positivas Por qu? Porque si la condicin es negativa, por ser
fsicamente imposible, como ya sabemos que no hay condicin significa que la relacin jurdica es
pura y simple, no est sometida a modalidad y si fuera moralmente imposible estara atentando
contra el sistema jurdico-normativo, y por consiguiente, la relacin jurdica est viciada.
Art. 1576. Para que el pago sea vlido, debe hacerse o al acreedor mismo
(bajo cuyo nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el
crdito, aun a ttulo singular), o a la persona que la ley o el juez
autoricen a recibir por l, o a la persona diputada por el acreedor para
el cobro.
El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin
del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le
perteneca.
El cdigo asimila las condiciones concebidas en trminos inteligibles a las condiciones moralmente
imposibles. Dicho de otra manera, el cdigo mira como moralmente imposible una condicin
concebida en trminos ininteligibles. En nuestro concepto, desde un punto de vista puramente
cientfico, lo que aqu sucede es que hay un impedimento intelectual. Hemos ampliado las ideas del
cdigo, incorporando, adems de la imposibilidad fsica y moral, la imposibilidad intelectual, y en
esto hemos incluido las condiciones concebidas en trminos ininteligibles y enseguida porque
aquellas atentan a la lgica, por ejemplo, te doy 100 millones si me construyes un triangulo sin
ngulos, o te doy 100 millones si me haces un circulo cuadrado.
Art. 1475. La condicin positiva debe ser fsica y moralmente posible.
Es fsicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza
fsica; y moralmente imposible la que consiste en un hecho prohibido por
las leyes, o es opuesta a las buenas costumbres o al orden pblico.
Se mirarn tambin como imposibles las que estn concebidas en trminos
ininteligibles.
Art. 1476. Si la condicin es negativa de una cosa fsicamente imposible,
la obligacin es pura y simple; si consiste en que el acreedor se
abstenga de un hecho inmoral o prohibido, vicia la disposicin.
3. Clasificacin atendiendo a la consistencia del hecho y de quin depende el cumplimiento
de la condicin: condiciones potestativas, casuales y mixtas
Las condiciones pueden ser potestativas, casuales y mixtas.
Art. 1477. Se llama condicin potestativa la que depende de la voluntad
del acreedor o del deudor; casual la que depende de la voluntad de un
tercero o de un acaso; mixta la que en parte depende de la voluntad del
acreedor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso.
1 Condiciones potestativas: Es aquella que depende de la voluntad del acreedor o del deudor.
Se le llama potestativa porque la verificacin del hecho en que ella consiste se encuentra en el
poder del acreedor o del deudor, y este poder se llama potestad. Es decir, el que la condicin se
verifique es algo que depende de que el acreedor resuelva hacerlo o que el deudor resuelva
hacerlo, est dentro de sus poderes, por ejemplo, te doy 50 mil si maana vas a los Andes, nos
encontramos con una condicin en que el hecho depende de la voluntad del acreedor, un hecho
que depende no del acreedor, sino de la persona que hace la oferta, es decir, del deudor.
Ahora, las condiciones potestativas se subclasifican en simplemente potestativas y puramente
potestativas.
Subclasificacin de las condiciones potestativas:
a. Condicin simplemente potestativa: es aquella que consiste en un hecho voluntario del
acreedor o del deudor (los ejemplos anteriores).
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b. Condicin puramente potestativa: es aquella que consiste en la mera voluntad del

acreedor o del deudor. Tambin se le llama meramente potestativa.
Por consiguiente, hay aqu una diferencia, las simplemente potestativas consisten en un hecho
voluntario, si vas a los Andes, si voy al cine. Las puramente potestativas dependen de la mera
voluntad del acreedor o del deudor, por ejemplo, te regalo este libro si t quieres, te regalo este
libro si yo quiero.
Esta subclasificacin de las condiciones potestativas en simplemente y puramente potestativas
tiene importancia con relacin a su eficacia o validez. Se analizar al terminar esta clasificacin,
pero adelantemos que la importancia de esta clasificacin radica en que el 1478 seala que son
nulas las obligaciones contradas subordinadas a una condicin meramente potestativa del
deudor. El fundamento se encuentra en que falta la seriedad de la voluntad.
2 Condiciones casuales: Es aquella que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso.
Por ejemplo: te doy 20 mil si maana Pedro nos visita, depende de un tercero. Te doy 30 mil si
maana llueve, depende del acaso.
3 Condiciones mixtas: Es aquella que en parte depende la voluntad del acreedor y en parte de la
voluntad de un tercero o de un acaso.
Ahora bien, la condicin mixta es una mixtura entre la condicin potestativa y la condicin casual.
De la potestativa toma el que dependa de la voluntad del acreedor, de la casual toma el que
depende de la voluntad de un tercero o de un acaso. Por ejemplo: te doy 60 mil si t (acreedor)
maana vas a Santiago y estudias Derecho Civil con Josefina, depende del acreedor y de un
tercero (Josefina). Te doy 40 mil si maana no llueve y sales a pasear, en parte depende del acaso
y en parte depende del acreedor.
Problema: Qu ocurre con una condicin que en parte depende de la voluntad del deudor y
en parte de la voluntad de un tercero o del acaso?
Hemos visto recin que en parte dependa de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de
un tercero o del acaso y la pregunta ahora es con relacin al deudor. El cdigo cuando define a la
condicin mixta no se refiere a esta hiptesis de que en parte depende de la voluntad del deudor y
en parte de la voluntad de un tercero o del acaso, slo se refiere a la situacin que en parte
depende de la voluntad del acreedor y en parte de un tercero o de un acaso.
A qu condicin depende de la voluntad del deudor y la voluntad de un tercero o de un acaso es
una condicin mixta? Opiniones:
1 La mayora de los autores sealan que es una condicin mixta, y nos dicen que aqu
simplemente hubo una inadvertencia de Andrs Bello que omiti, involuntariamente, incluir la
posibilidad de que en parte esta condicin depende de la voluntad del deudor, por consiguiente,
habra aqu una falta de diligencia de Bello al redactar esta definicin de las condiciones mixtas.
2 Sin embargo, Efran Vzquez, nos dice que la condicin que en parte depende de la voluntad
del deudor y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso, no es una condicin mixta.
Razones:
a) Tenor literal. El cdigo cuando define la condicin mixta no contempla el que en parte
depende de la voluntad del deudor.
b) Influencias de Bello: En materia de obligaciones y por tanto de obligaciones condicionales,
Andrs Bello estuvo influido fundamentalmente por Pothier y para ste, la condicin que
depende en parte de la voluntad del deudor y en parte de la voluntad de un tercero o de un
acaso no era una condicin mixta.
100
c) Historia fidedigna del establecimiento del cdigo: Cuando se redacta el proyecto indito con
la intervencin de la comisin revisora del cdigo civil, se elimin la posibilidad de que la
condicin mixta dependiera en parte de la voluntad del deudor. Por consiguiente, en el
desarrollo de los proyectos de cdigo civil hay una evidente voluntad de excluir la posibilidad de
que la condicin mixta dependiera en parte de la voluntad del deudor.
d) Razones de lgica: Una condicin que dependa en parte de la voluntad del deudor y en parte
de la voluntad del tercero o del acaso, en definitiva, su cumplimiento va a depender de la
voluntad del deudor. Porque para que esto ocurra necesitamos la voluntad del tercero o la
intervencin del acaso, pero adems necesitamos de la voluntad del deudor. Por ejemplo: te
doy 100 mil si maana gano en el casino, para que yo gane en el casino se necesita que yo
vaya al casino y que yo juegue en el casino, el que gane depende del acaso, pero si yo no voy
al casino simplemente no va a poder ocurrir la condicin, si voy al casino, pero no juego
simplemente no hay posibilidad de que se cumpla la condicin. En definitiva estara en mis
manos que la condicin se cumpla o no, y segn el artculo 1478 estas condiciones son nulas.
X Este argumento ha sido criticado, porque si la condicin depende en parte de la voluntad del
deudor, y en parte de la voluntad de un tercero o de un acaso, en rigor no estamos frente a una
condicin meramente potestativa del deudor.
Dijimos que condicin potestativa es aquella que depende de la voluntad del acreedor o del deudor
y sealamos que se subdividen en simplemente potestativas y puramente potestativas. Las
simplemente potestativas consisten en un hecho voluntario del acreedor o del deudor y las
puramente potestativas consisten en la mera voluntad del acreedor o del deudor. Simplemente
potestativa del acreedor: te doy mil pesos si vas a Quilpu, simplemente potestativa del deudor,
te doy 10 mil si maana me quedo en Valparaso. Mera voluntad del acreedor, te vendo mi vino si
t quieres, mera voluntad del deudor: te vendo mi vino si es que quiero vendrtelo.
Ahora bien, cuando nos encontramos con una condicin potestativa de la categora puramente
potestativa, es decir, que consiste en la mera voluntad de la persona que se obliga, es decir,
puramente potestativa del deudor, a esa voluntad le falta un requisito que estudiamos en el acto
jurdico, le falta el requisito de la seriedad, no hay intencin de obligarse, en efecto, si digo te vendo
mi vino si quiero, no tengo intencin de obligarme porque basta con que no quiera y, por
consiguiente, el eventual acreedor no tiene ninguna accin para exigir que cumpla con mi
obligacin, no hay obligacin. Por eso el cdigo dice que son nulas las obligaciones contradas
bajo una condicin que consista en la mera voluntad de la persona que se obliga.
Art. 1478. Son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin
potestativa que consista en la mera voluntad de la persona que se obliga.
Si la condicin consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las
partes, valdr.
Condiciones Potestativas que s valen
Por consiguiente, si hiciramos precisar con absoluta exactitud, frente a estas condiciones
potestativas, cules valen, podramos afirmar:
1) Valen las condiciones simplemente potestativas del acreedor.
2) Valen las condiciones simplemente potestativas del deudor. Valen porque consisten en un
hecho, por eso valen.
3) Valen las condiciones puramente potestativas del acreedor. Valen porque, si bien es verdad que
valen de la mera voluntad, es de la voluntad del acreedor, no de la voluntad del deudor.
4) NO valen las condiciones puramente potestativas del deudor. Porque estas son las que el cdigo
seala que no tienen eficacia.
De acuerdo con el tenor literal, cuando la obligacin depende de una condicin puramente
potestativa del deudor, esa obligacin no vale, y el cdigo no distingue si es una condicin
suspensiva o una condicin resolutoria, por consiguiente, en principio nosotros no tendramos
ninguna atribucin para distinguir. Veamos:
1. Te doy 100 mil si t quieres, es una condicin puramente potestativa del acreedor, vale.
2. Te doy 80 mil si yo quiero, puramente potestativa del deudor, no vale.
3. Te doy 80 mil, pero me lo devolvers si yo quiero, es una condicin puramente potestativa del
deudor, pero resolutoria, porque si yo quiero queda sin efecto estos 80 mil, ahora bien, la
condicin resolutoria mientras est pendiente produce todas sus consecuencias jurdicas, por
consiguiente, el acreedor, no yo, me puede exigir que le entregue los 80 mil y, por consiguiente, mi
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obligacin es plenamente eficaz, no nico que ocurre es que l lo va a recibir, pero con una espada
de Damocles, si a m se me ocurre que lo devuelva tendr que devolverlo, por consiguiente, de
acuerdo con el mecanismo de la condicin resolutoria, cuando la condicin puramente potestativa
del deudor es resolutoria esa obligacin vale, no vale cuando es suspensiva; te doy 100 mil si yo
quiero, eso no vale, pero te doy 80 mil y si te los pido me los vas a devolver, esa si vale, pero con
esa variante, la persona que lo recibe, el acreedor, lo tendr que devolver si se lo piden.
4. Clasificacin: Atendido sus efectos: Tenemos condicin suspensiva y
condicin resolutoria
1 Condicin suspensiva: si mientras no se cumple, suspende la adquisicin de un Derecho.
2 Condicin resolutoria: cuando por su cumplimiento se extingue un derecho.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la
resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de
perjuicios.
Ahora bien, este concepto del cdigo no es aceptable, pues utiliza dentro de la misma definicin la
palabra definida, de manera que utilizando el concepto de condicin diremos que:
1 Condicin suspensiva: es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento de un
derecho.
2 Condicin resolutoria: es un hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un
derecho.
Con respecto a esta clasificacin de las condiciones, hay que advertir que no hay que pensar que
entre la condicin suspensiva y resolutoria hay un abismo infranqueable, porque es frecuente que
un mismo acontecimiento constituya una condicin suspensiva y tambin una condicin resolutoria,
claro que respecto de agentes diferentes, as: te doy mi casa ubicada en Libertad 210, pero si no te
recibes de abogado dentro de 4 aos la perders y le corresponder a Jorge. Por consiguiente,
Mara a quien le dejo mi casa ubicada en Libertad 210 tiene un derecho, pero, si la condicin se
cumple, su derecho se va a extinguir. Por consiguiente, la circunstancia negativa de que no se
reciba de abogado dentro de 4 aos es para Mara una condicin resolutoria y para Jorge es una
condicin suspensiva, porque si se cumple esta condicin negativa y Mara no se recibe de
abogado va a nacer para Jorge el Derecho de dominio sobre la casa ubicada en Libertad 210.
Hemos dicho que la condicin suspensiva hace depender de su cumplimiento el nacimiento de un
derecho y que la condicin resolutoria hace depender de su cumplimiento la extincin de un
derecho. Pero estamos olvidando las obligaciones: entonces, agreguemos que cuando se trata de
un derecho personal, atendido las circunstancias de que todo derecho personal tiene como
correlato una obligacin, cuando se extingue el derecho personal se extingue tambin la
obligacin, porque crdito y obligacin es una misma relacin jurdica. Cuando nace el derecho
personal nace tambin la obligacin, porque recordemos, crdito y obligacin es una misma
relacin jurdica mirada desde dos puntos de vista diferentes: si la miramos desde el punto de vista
del sujeto activo es un crdito, es un derecho personal, si lo miramos desde el punto de vista del
sujeto pasivo es una obligacin, es un dbito, y si son lo mismo su destino esta indisolublemente
unidos.
Cuando la condicin suspensiva se cumple, nace el derecho personal, nace la obligacin. Cuando
la condicin resolutiva se cumple termina el derecho personal, termina la obligacin.
Esta clasificacin sin duda es la ms importante. Estas son las clasificaciones que hace el cdigo
en materia de condiciones.
B) CLASIFICACIONES DE LA DOCTRINA:
1. Clasificaciones doctrina: Atendiendo a si constituye uno o ms hechos diferentes:
Condiciones copulativas y disyuntivas.
Esto atiende a la circunstancia de constituir la condicin uno o ms hechos diferentes. Es decir,
esta clasificacin se formula a partir de una condicin que est constituida por varios hechos y
especficamente atendiendo a cmo estn unidos esos hechos:
1 Condiciones copulativas: son aquellas que comprenden dos o ms hechos y la condicin se
entiende cumplida cuando se hayan realizado todos ellos.
102
2 Condicin disyuntiva: es aquella que comprende dos o ms hechos y la condicin se entiende

cumplida cuando se ha verificado cualquiera de ellos.
Para distinguirlas podemos emplear un mtodo muy sencillo no cientfico. En las condiciones
copulativas los hechos estn unidos por la conjuncin y, las condiciones disyuntivas los hechos
estn unidos por la conjuncin o. Por ejemplo, te doy 25.000 si vas a Quillota y me traes paltas,
si la persona va a Quillota, pero no me trae paltas la condicin no est cumplida, para que se
entienda verificado el hecho de la condicin es menester que viaje a Quillota y que adems me
traiga paltas. Te doy 33.000 si me traes un Compact o un libro de Neruda, entonces aqu la
persona verifica la condicin trayendo cualquiera de estas dos cosas.
Art. 738. El fideicomiso supone siempre la condicin expresa o tcita de
existir el fideicomisario, o su substituto, a la poca de la restitucin.
disyuntivamente.
Esta clasificacin antes vista no la hace el cdigo, pero la contempla, y lo hace en este artculo
recin visto.
2. Clasificacin de la doctrina: Atendida su licitud.

Condiciones licitas e ilcitas.
1 Condiciones Lcitas: son aquellas que para el cdigo se denominan moralmente posibles, es
decir, que no estn prohibidas por las leyes, no son opuestas a las buenas costumbres ni al orden
pblico.
2 Condiciones Ilcitas: son aquellas que por el cdigo se denominan moralmente imposible, es
decir, consisten en un hecho prohibido por las leyes o es opuesto a las buenas costumbres o al
orden pblico.
3. Clasificaciones de la doctrina: Atendida su fuente u origen. Condiciones legales,
testamentarias y convencionales.
1 Condiciones Legales: Son aquellas establecidas por el legislador. Por ejemplo, la condicin
resolutoria tacita en los contratos bilaterales.
perjuicios.
En la propiedad fiduciaria el fideicomiso supone siempre la condicin expresa o tcita de existir el
fideicomisario al momento de la restitucin.
Art. 738. El fideicomiso supone siempre la condicin expresa o tcita de
existir el fideicomisario, o su substituto, a la poca de la restitucin.
disyuntivamente.
En la venta de cosa que no existe se entiende la condicin de que llegue a existir.
Art. 1813. La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan,
se entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo
contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la
suerte.
2 Condiciones Testamentarias: las impuestas por el testador en su acto de ltima voluntad,
cuando distribuye sus bienes. El testador, en su testamento, distribuye sus bienes, le deja bienes a
los sucesores y les puede imponer condiciones. El cdigo en el libro tercero ttulo IV reglamenta
expresamente las asignaciones testamentarias condicionales.
3 Condiciones Convencionales: las acordadas por las partes en un acto jurdico bilateral.
Probablemente la fuente ms frecuente de las condiciones.
4. Clasificacin de la doctrina: Atendiendo a su formulacin: condiciones
103
expresas o tcita
1 Condicin expresa: es aquella que se formula a travs de una clusula formal.
2 Condicin tcita: es la que se subentiende sin necesidad de una clusula formal. Por ejemplo:
la condicin resolutoria tcita, ella no se debe sealar a travs de una clusula formal que en caso
de incumplimiento de una de las partes podemos pedir resolucin o cumplimiento e indemnizacin.
5. Clasificacin la doctrina: Condiciones determinadas
o indeterminadas
1 Determinada: es aquella que de cumplirse se sabe cundo. Por ejemplo, cuando cumplas 23
aos, es incierta porque la persona puede no llegar a los 23 aos, pero si llega sabemos cundo,
solo basta calcular desde el da de su nacimiento en adelante. Otro ejemplo dado por el profesor
Opazo: Te doy 10.000 si te titulas de abogado en 5 aos.
2. Indeterminada: es aquella que de cumplirse no se sabe cundo. Por ejemplo, si te casas, se
puede casar, se puede no casar, pero si se casa no sabemos cundo lo har. Otro ejemplo: Te doy
10.000 si te titulas de abogado.
Observacin: Toda condicin es siempre un hecho incierto, no se sabe si va a ocurrir o no, de

manera que la diferencia entre la condicin determinada y la indeterminada es que en el primer
caso, la determinada, de llegar a ocurrir se sabe cundo, en el ejemplo de llegar a titularte de
abogado debe ocurrir dentro de los prximos 5 aos.
En cambio en la condicin indeterminada no slo no se sabe si va a ocurrir sino que tampoco se
sabe cundo va a ocurrir, en el ejemplo te puedes titular en 5, 10, 20 o 40 aos ms.
Evolucin en materia de plazos en la condicin indeterminada
El principal problema que presenta la condicin indeterminada es resolver si stas pueden
cumplirse o no en cualquiera poca. Sobre el particular, en materia de plazos el cdigo ha
experimentado la siguiente evolucin:
1 Bajo la sola vigencia del cdigo los plazos mximos eran de 30 aos.
2 En 1938, con el incremento de las comunicaciones, los plazos mximos del cdigo se redujeron
a 15 aos.
3 En el ao 1968 los plazos mximos del cdigo se redujeron a 10 aos, excepto el del artculo
739 que era de 30, despus de 15, pero en el ao 1968 se redujo a 5 y no a 10 como
corresponda.
Art. 739. Toda condicin de que penda la restitucin de un fideicomiso, y
que tarde ms de cinco aos en cumplirse, se tendr por fallida, a menos
que la muerte del fiduciario sea el evento de que penda la restitucin.
Estos cinco
fiduciaria.
aos
se
contarn
desde
la
delacin
de
la
propiedad
Posibilidades en el caso de la caducidad de las condiciones indeterminadas:

Conforme a lo anterior pensamos que el problema de la caducidad de las condiciones (que as se
llama) puede reducirse a tres posibilidades:
1. Las condiciones puede cumplirse en cualquiera poca: Las condiciones indeterminadas se
pueden cumplir en cualquiera poca, sea cual fuere el nmero de aos transcurridos.
2. Las condiciones indeterminadas se deben cumplir dentro del plazo de 5 aos, aplicando el
artculo 739, en cuya virtud toda condicin de que depende el fideicomiso que tarde ms de 5 aos
en cumplirse se entender por fallida.
3. Las condiciones indeterminadas deben cumplirse dentro de un plazo mximo de 10 aos.
1. Las condiciones puede cumplirse en cualquiera poca: los que sostienen esta idea nos
dicen que si la condicin indeterminada tuviera que cumplirse dentro de un plazo, significara que
estaramos estableciendo un trmino no contemplado por la ley, ni tampoco contemplado por los
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autores del acto jurdico. Un plazo, alegan, es una modalidad y por consiguiente, son
excepcionales y, por tanto, requieren de una manifestacin explcita de la ley o del acto o contrato.
Por consiguiente, si la ley no establece plazo, y tampoco las partes, porque en eso consiste una
condicin indeterminada, no podemos exigir para su validez que se cumpla dentro de un
determinado tiempo.
2. Las condiciones deben cumplirse cuando son indeterminadas dentro de 5 aos: se
aplica por analoga la norma del artculo 739, que establece este trmino para el cumplimiento de
la condicin en el caso del fideicomiso, vencido el cual se entender por fallida, es decir, por no
cumplida.
3. Las condiciones indeterminadas deben cumplirse dentro de 10 aos: argumento:
a. El prrafo 27 del mensaje dice que una regla fundamental del proyecto es el que establece que
toda condicin que tarde ms de 30 aos en cumplirse se tendr por fallida. Ahora bien, esos 30
aos se redujeron a 15 y hoy son 10, tendramos que modernizar esto y cambiar el 30 por un 10.
b. El cdigo cuando establece condiciones seala un plazo de 10 aos para su cumplimiento. As:
i. El cdigo permite que en un testamento se le deje una asignacin a personas que no
existen, pero que se espera que existan, siempre que lleguen a existir dentro de los 10 aos
siguientes a la muerte del testador. Por consiguiente, hay aqu una asignacin condicional de
que la persona llegue a existir, y esto vale siempre que llegue a existir dentro de los 10 aos
siguiente a la apertura de la sucesin, que es la fecha de la muerte del testador.
ii. El cdigo permite que el testador deje una asignacin en premio a quien preste un servicio
importante, y esta asignacin valdr con tal de que esa persona llegue a existir dentro de los
10 aos siguientes a la muerte del testador, por consiguiente, de nuevo una condicin, que
alguien preste un servicio importante, vale si se cumple dentro de 10 aos.
iii. El cdigo pretende que transcurrido 10 aos todas las situaciones jurdicas queden
consolidadas, que no haya nada pendiente. As:
iv. La nulidad absoluta solo puede alegarse dentro de los 10 aos de la celebracin del acto
o contrato. La nulidad relativa tiene un plazo de prescripcin de 4 aos, pero se suspende a
favor de ciertas personas, pero esa suspensin tiene como termino mximo 10 aos.
v. La prescripcin adquisitiva extraordinaria para adquirir cosas muebles e inmuebles
requiere 10 aos.
Anlisis de estas 3 posibilidades
De tal manera que, a travs del cdigo, existe una idea predominante: que a los 10 aos las
incertidumbres deben desaparecer.
Ahora bien, de estas tres posibilidades Cul parece ms razonable? La ltima posicin parece
ms razonable. As:
a. Las condiciones NO pueden cumplirse en cualquier poca: Descartamos la posibilidad de que
una condicin pueda cumplirse en cualquier momento, porque si aceptamos este principio tenemos
que aceptar todas sus consecuencias y, por tanto, podra haber una condicin que tiene 100 aos,
y en ese momento se cumple lo que significara incorporar un elemento demencial en las
relaciones jurdicas. En efecto, por testamento se deja un inmueble para una determinada obra o
finalidad y se establece en el testamento que si se les afecta el inmueble y se le da un destino
diverso al que quiso el testador se perder este derecho. Ahora bien, puede ocurrir que durante 90
aos se mantenga el destino establecido por el testador, pero que posteriormente en razn del
progreso ya no pueda destinarse ese bien a esa finalidad testamentaria, entonces a los 90 aos se
estara cumpliendo la condicin y la persona a la que se le dej este bien estara perdiendo el
dominio.
b. El plazo para que deba cumplirse una condicin NO es de 5 aos: Por qu no aceptamos los 5
aos del artculo 739? Porque esta norma es especial para el fideicomiso, y por consiguiente, se ha
establecido para esa materia, no podemos aplicarla analgicamente a otras situaciones o a otras
instituciones.
c. El plazo para que se cumpla una obligacin indeterminada es de 10 aos: Por qu
participamos de la idea de los 10 aos? Porque el mensaje del cdigo no hace distingos y toda
condicin que tarde ms de 30 aos, hoy en da 10 aos, en cumplirse se entiende por fallida y
105
porque es verdad en que debe haber un momento en que todas las situaciones jurdicas se deben
consolidar y porque los casos de las asignaciones testamentarias a favor de quien no existe, pero
se espera que exista, las ofrecidas en premio a quien preste un servicio importante, la nulidad
absoluta, la prescripcin adquisitiva extraordinaria, etc., marcan indudablemente un criterio del
legislador, a los 10 aos los asuntos deben estar resueltos de una manera definitiva, pues el
Derecho busca la certidumbre.
Explicacin del mismo problema de si en cualquier momento puede cumplirse la condicin

indeterminada, por parte del profesor Opazo:
Este es el problema de la caducidad de las condiciones y se trata de dilucidar si la condicin
indeterminada puede cumplirse en cualquier momento o si necesariamente debe existir un plazo
mximo dentro del cual deba cumplirse la condicin de manera tal que vencido ese plazo, la
condicin se entiende que caduca y por ende falla.
Para examinar este problema hay que distinguir tres etapas:
1 Perodo: Bajo la sola vigencia del cdigo civil haba dos opiniones:
1. Para algunos autores exista un plazo mximo de 30 aos para que la condicin
indeterminada se cumpliera. Transcurrido los cuales la condicin caducaba y se tena por
fallida. Argumentos:
a) El prrafo 27 del mensaje del cdigo civil seala que se reputan fallidas las condiciones
que datan ms de 30 aos en cumplirse.
b) Es una constante en el cdigo civil que cada vez que reglamenta una condicin seala
que sta debe cumplirse en el plazo mximo de 30 aos. Por ejemplo:
1 El artculo 962 que seala que vale la asignacin hecha a persona que no existe
pero que se espera que exista si esa persona llegare a existir dentro de los 30 aos
siguientes a la apertura de la sucesin, agrega que con la misma limitacin valdrn las
asignaciones hechas a una persona en recompensa por algn servicio importante
aunque la persona que prestare el servicio no exista al momento de fallecer el
testador.
2 El artculo 1390 a propsito de las donaciones entre vivos que hace aplicable el
artculo 962.
3 El artculo 739 a propsito de la propiedad fiduciaria establece como plazo mximo
para que se cumpla la condicin: 30 aos.
c) En general el legislador ha establecido un plazo mximo de 30 aos para que se
regularice toda situacin irregular en razn del principio de seguridad o certeza jurdica. Por
ejemplo: el plazo para reclamar la nulidad absoluta, el plazo de la prescripcin adquisitiva
extraordinaria, la suspensin de la prescripcin a favor de incapaces, etc.
2. No hay un plazo mximo para que se cumplan las condiciones indeterminadas, estas
pueden cumplirse en cualquier momento. Argumentos:
a) No hay una norma que en trminos generales exija que toda condicin deba cumplirse en
un plazo mximo de 30 aos.
b) Los casos en que el legislador expresamente ha sealado un plazo mximo de 30 aos
son excepcionales y por lo tanto deben interpretarse en forma estricta.
c) En relacin al prrafo 27 del mensaje, ste solo se refiere al usufructo y al fideicomiso, de
manera que a contrario sensu en los dems casos no hay plazo.
d) El plazo es una modalidad, por lo tanto requiere de convencin de las partes o de un texto
legal expreso de manera que si no hay una manifestacin de las partes o un texto legal debe
entenderse que no hay plazo.
2 Perodo: Desde 1938 a 1968.
En el ao 1938 se dict la ley 6012 que rebaj los plazos de 30 aos a 15 aos, subsistiendo
ambas opiniones doctrinales.
106
3 Perodo: Desde 1968 hasta nuestros das.

En 1968 se dict la ley 16952, que rebaj lo plazos de 15 aos a 10 aos, salvo el del artculo 739
a propsito del fideicomiso que lo rebaj a 5 aos. De manera que a las dos opiniones existentes
se agreg una tercera opinin que seala que el plazo mximo para que se cumpla la condicin
indeterminada es de 5 aos, para esta opinin la regla del fideicomiso sera la regla general porque
es de la esencia del fideicomiso la existencia de una condicin.
Esas son las clasificaciones de las condiciones que hace la doctrina, por lo que hemos terminado
con las clasificaciones de las condiciones.
Cmo deben cumplirse las condiciones?
El artculo 1485 exige que para que la condicin se entienda cumplida esta debe verificarse
completamente. Por ejemplo: si el evento constitutivo de la condicin es que te titules de abogado,
la condicin no se cumple cuando egresas, ni cuando das el examen de grado, ni cuando obtienes
el grado de licenciado, sino solo despus de jurar ante la Corte Suprema y obtener el ttulo de
abogado.
Algunas limitaciones legales en materia de condiciones
1 La condicin de no contraer matrimonio se tendr por no escrita.
2 La condicin de permanecer en el estado de viudedad se tendr por no escrita.
3 La condicin de no contraer matrimonio antes de los 18 aos o antes de una edad menor,
valdr.
4 La condicin de permanecer en el estado de viudedad valdr si el asignatario tenia hijos de un
matrimonio anterior al deferrsele la asignacin.
5 La condicin de casarse o no casarse con una persona determinada vale.
6 La condicin de abrazar un estado o profesin cualquiera permitida por las leyes aunque sea
incompatible con el estado de matrimonio, valdr. Por ejemplo: La condicin que pido a mi sobrino
es ser cura, lo cual sera incompatible con el estado civil de casado.
7 Lo dicho precedentemente no se opone a que se provea a la subsistencia de una persona
mientras permanezca soltera o viuda dejndole en ese tiempo un derecho de usufructo, uso, o
habitacin o una pensin peridica.
8 Las disposiciones captatorias no valdrn. Se entiende por disposiciones captatorias aquellas en
que el testador asigna alguna parte de sus bienes a otra persona bajo condicin que sta a su
turno le asigne alguna parte de los suyos por testamento.
Estados en que se pueden encontrar las Condiciones
Las condiciones pueden encontrarse en tres estados diferentes, a saber:
1. Pendiente.
2. Cumplido.
3. Fallido.
1 Condicin pendiente: se ha establecido la condicin, pero el hecho constitutivo de ella no se
ha verificado y tampoco se encuentra fallida dicha condicin.
La condicin est pendiente cuando no ha ocurrido el hecho que la constituye y no se sabe si
ocurrir o no.
a. Si la condicin es suspensiva no ha nacido el derecho ni la obligacin correlativa.
b. Si la condicin es resolutoria no se ha extinguido el derecho ni la obligacin correlativa.
Pendiente conditione, nos encontramos frente a una incertidumbre y la incertidumbre que
caracteriza a la condicin se transmite y se proyecta en el derecho y en la obligacin correlativa,
hay incertidumbre respecto de la condicin, hay incertidumbre respecto al nacimiento o a la
extincin del derecho y de su obligacin.
Precisiones:
107
a) Lo que caracteriza a la condicin pendiente es la incertidumbre.

b) Si se ha estipulado un plazo para el cumplimiento de la condicin, sta estar pendiente
mientras no venza ese plazo.
2 Condicin cumplida: la condicin se ha verificado. Para saber cundo est cumplida hay que
distinguir:
a. Si la condicin era positiva: se cumple cuando ocurre el hecho constitutivo de la condicin; o si
era positiva y deba cumplirse dentro de cierto plazo, el hecho se verific dentro de ese plazo, o si
la condicin era positiva y no se haba fijado plazo habr que adoptar una de las tres posturas con
respecto a la caducidad de las condiciones recin analizadas.
b. Si la condicin es negativa: est cumplida si el hecho no deba ocurrir dentro de cierto plazo y el
plazo ha expirado y el hecho no ha sucedido, o bien, si ha llegado a ser cierto de que el hecho no
deba ocurrir no ocurrir: Por ejemplo, si no te casas con Pedro y Pedro muere, ha llegado a ser
cierto que el hecho no va a ocurrir, enseguida, si no se ha fijado plazo habr que estar a la opinin
que se tenga sobre el tpico caducidad de las condiciones.
c. Ahora bien, si la condicin positiva o negativa era suspensiva, al cumplirse el derecho nace y
tambin la obligacin correlativa.
Si la condicin positiva o negativa al cumplirse tratndose de una condicin resolutoria el Derecho
termina, expira.
Forma de cumplir las condiciones (o interpretacin de las condiciones)
Cmo deben cumplirse las condiciones? Este tpico tambin se conoce tambin como
interpretacin de las condiciones. Al respecto tenemos dos artculos, 1483 y 1484 Qu dicen
estas normas?
1. La condicin debe cumplirse del modo que las partes han probablemente entendido que lo
fuese.
2. La condicin debe cumplirse literalmente en la forma convenida.
Art. 1483. La condicin debe ser cumplida del modo que las partes han
probablemente entendido que lo fuese, y se presumir que el modo ms
racional de cumplirla es el que han entendido las partes.
Cuando, por ejemplo, la condicin consiste en pagar una suma de dinero a
una persona que est bajo tutela o curadura, no se tendr por cumplida
la condicin, si se entrega a la misma persona, y sta lo disipa.
Art. 1484. Las condiciones deben cumplirse literalmente, en la forma
convenida.
Odas as estas dos normas podemos tener la idea de que existe una contradiccin, porque el
artculo 1483 nos remite a la intencin de las partes y el artculo 1484 nos remite a literalidad de la
condicin. Pero en verdad, esta es slo una aparente contradiccin porque el asunto es el
siguiente:
1. Forma de cumplir las condiciones: La condicin, elemento accidental de los actos
jurdicos, tiene que ser interpretado como toda condicin de voluntad de los actos jurdicos:
es decir, hay que estarse a la voluntad de las partes. El cdigo nos advierte: conocida claramente
la intencin de los contratantes debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.
Art. 1560. Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe
estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.
Ahora bien, una vez que tengamos establecida la voluntad de las partes aplicamos el artculo 1484,
ah tenemos que hacerlo literalmente en la forma convenida, no podemos apartarnos de lo que las
partes convinieron, de lo que las partes hicieron, por tanto, aqu no hay una contradiccin sino que
todo lo contrario.
1 Voluntad de las partes al establecer la condicin,
2 Resuelto lo anterior no podemos apartarnos de esa voluntad.
Ahora bien, el artculo 1483, que nos dice que la condicin debe cumplirse de modo que las partes
probablemente hubieren entendido que lo fuese, seala que se entender que el modo ms
108
racional de cumplir la condicin es el que han entendido las partes, se presume, por consiguiente,
que el modo ms racional de cumplirla es el que han entendido las partes.
Art. 1483. La condicin debe ser cumplida del modo que las partes han
probablemente entendido que lo fuese, y se presumir que el modo ms
racional de cumplirla es el que han entendido las partes.()
Interpretacin de la expresin y se entender el modo ms racional de cumplirla es el que
han entendido las partes.
Ahora bien, los autores no analizan esta expresin y se entender el modo ms racional de
cumplirla es el que han entendido las partes, pero si lo analizamos nosotros podramos sealar
que hay dos posibilidades de interpretarla:
1 Si las partes entendieron que una manera de cumplir la obligacin era el ms racional, el
intrprete no podra decir que hay otro modo que es ms racional que ese.
2 El modo como las partes han entendido que se debe cumplir la obligacin, es el modo que
objetivamente es el ms racional, no el que ellas hayan pensado como ms racional sino que aquel
que objetivamente es ms racional.
Cul de las dos interpretaciones es ms correcta? Nos parece que la ltima, por un ejemplo que
nos da el cdigo: nos dice que si la obligacin consiste en pagarle algo a una persona incapaz, lo
que tenemos que hacer es pagrselo a su representante legal y no al incapaz, porque si se lo
pagamos al incapaz y ste malgasta lo que hemos pagado, simplemente no estaramos
cumpliendo con la idea de que objetivamente que pagarle al tutor o curador es ms racional que
pagrselo al incapaz, que porque no sabe administrar sus bienes est sometido a la incapacidad.
Ahora bien, nos encontramos frente al cumplimiento de la condicin, hemos analizado el Art 1483 y
1484, quiero decir enseguida que completando la idea del cumplimiento este debe ser:
2. Forma de cumplir las condiciones: El hecho constitutivo de la condicin debe verificarse
ntegramente, por consiguiente, si la condicin consiste que la persona viaje a Punta Arenas y
llega hasta Talca no podra pedir que le cumpliramos un tercio de la obligacin sosteniendo que l
ha cumplido un tercio de la condicin.
3. Forma de cumplir las condiciones: no debe haber ninguna intervencin ilegitima por parte
de quien debe la obligacin, intervencin destinada, mediante un medio ilegitimo, a impedir que
la condicin se cumpla. Por consiguiente, la persona que debe la obligacin no puede utilizar
medios ilegtimos para impedir que la condicin se cumpla. De la misma manera, si el cumplimiento
de la condicin supone, no slo, por ejemplo, que el acreedor deba ejecutar un hecho sino que
tambin deba colaborar el deudor, el deudor no puede rehusar a prestar su colaboracin porque si
se rehsa la condicin se va a dar por cumplida, por ejemplo, si la condicin es te doy 34 mil si t y
yo maana vamos a pasear, y maana yo no quiero salir a pasear para no deber los 34 mil, de esa
manera yo he rehusado mi colaboracin y, por tanto, la obligacin se va a entender por no
cumplida.
3 Condicin fallida Para saber cundo falla una condicin, hay que distinguir:
A. Si la condicin es positiva: va a estar fallida:
a. Si el hecho que no deba ocurrir, ha ocurrido.
b. Si este hecho que no deba ocurrir dentro de cierto plazo, ha ocurrido dentro de ese plazo.
c. Si la condicin era indeterminada, depender de la opinin que se tenga con respecto al
problema de la caducidad de la condicin.
d. Ha llegado a ser cierto, que el hecho no va ocurrir: Si te casas con pedro, y pedro fallece, ha
llegado a ser cierto que el hecho no va a ocurrir.
B. Si la condicin es negativa: se entiende fallida
a. Si el hecho que no deba ocurrir, ocurri.
b. Si este hecho que no deba ocurrir dentro de cierto plazo, ocurri dentro de ese plazo.
c. Si la condicin era indeterminada, depender de la opinin que se tenga, sobre el problema de
la caducidad de la condicin.
Ejemplos tanto para condicin positiva como para condicin negativa:
En el caso de condicin positiva:
109
Te regalo mi casa si te titulas de abogado

Est pendiente mientras no te titules de abogado, si fijamos adems plazo de 5 aos.
Est cumplida cuando se titula de abogado, si fijamos el plazo de 5 aos se le agrega que debe
titularse dentro de los 5 aos.
Se entiende fallada la situacin cuando ya es certeza que es un hecho que no va a ocurrir. Por
ejemplo el alumno se vuelve loco y no puede seguir estudiando. Si adems habamos estipulado
un plazo se tendr por fallida la condicin si transcurrieron los 5 aos y no te titulaste.
En el caso de la condicin negativa
Te doy $100.000 si no viajas a Santiago.
Estar pendiente: mientras no viaje y no se sepa si viajar o no viajar.
Est cumplida: Cuando llega a ser cierto que no viajar a Santiago, por ejemplo cae una bomba
atmica a Santiago y lo destruy, y si habamos estipulado el plazo basta con que no viaje dentro
de ese plazo.
Se entiende fallida la condicin negativa: Cuando viaje a Santiago y si estipulamos plazo, cuando
viajes dentro de ese plazo.
OJO: no es suficiente decir: si no se ha cumplido el hecho, hay que agregar y adems si se sabe
que no va a ocurrir.
EFECTO DE LAS CONDICIONES
Efectos:
1. Imposible:
A. Suspensiva
-Positiva: fallida
-Negativa:
Fsica No escrita
Moral e intelectual Fallida
B. Resolutoria No escrita
2. Posible:
A. Suspensiva
-Pendiente
1 El derecho no ha nacido
2 Hay un germen de derecho.
-Cumplida el derecho nace
-Fallida el derecho no llega a nacer.
B. Resolutiva
-Pendiente. El acto opera como puro y simple
-Cumplida resolucin.
-Fallida El derecho se consolida.
En el tema de los efectos hay que distinguir si la condicin es posible o imposible.
1 SI LA CONDICIN ES IMPOSIBLE: hay que subdistinguir si es suspensiva o resolutoria.
a) Si la condicin imposible es suspensiva hay que subdistinguir si es positiva o negativa.
Si es positiva la condicin se tiene por fallida qu significar eso? El derecho no nace y nunca va
a nacer.
Segn si es negativa hay que subdistinguir si es fsica o moral o intelectualmente imposible.
1- Si es fsicamente imposible la condicin se tiene por no escrita. Esto significa que la
obligacin es pura y simple, el derecho nace de inmediato.
2- Si es moral o intelectualmente imposible la condicin se reputa fallida. Esto significa
que el derecho nunca llega a nacer.
110
b) Si la condicin imposible es resolutoria, la condicin se mira como no escrita, por ejemplo: te

doy mi casa, pero me la devolvers si matas a Juan o te bebes toda el agua del ocano, en este
caso el derecho de la persona sobre mi casa esto significar que la condicin se mira como
cumplida por lo tanto la obligacin se mira como pura y simple, le dejo mi casa y punto, ac no hay
ninguna condicin.
2 SI LA CONDICIN ES POSIBLE: Hay que subdistinguir segn se trate de una condicin
suspensiva o de una condicin resolutoria. Y respecto de ambas, distinguiendo los distintos
estados en que pueda encontrarse.
A) EFECTOS DE LA CONDICIN SUSPENSIVA
*Condicin suspensiva: hecho futuro e incierto, del cual depende el nacimiento de un derecho, y
de la obligacin correlativa.
Puede encontrarse en 3 estados:
1. Efectos de la Condicin Suspensiva Pendiente: Recordemos que aqu hay incertidumbre
respecto de si la condicin va a o ocurrir o no va a ocurrir. Y esta incertidumbre se proyecta al
derecho y a la obligacin, por consiguiente, tambin es incierto si el derecho y la obligacin va a
nacer o no va a nacer. Sin embargo, el legislador a esta situacin de incertidumbre le reconoce
ciertas consecuencias, por tanto, en este periodo de la condicin suspensiva, cuando est
pendiente, hay dos principios:
Principios o efectos bsicos en el caso de la condicin suspensiva que est pendiente:
I. Primer efecto: El derecho no ha nacido.
II. Segundo efecto: Hay un germen de derecho, al que se le reconocen ciertas consecuencias.
I. El derecho no ha nacido. Por consiguiente:
a- El acreedor condicional no puede exigir el pago, porque no tiene derecho para ello.
b- El deudor condicional no est en necesidad de cumplir, porque la obligacin no ha nacido,
por ende no puede ser compelido a pagar.
c- Si el deudor condicional, pendente conditione, pagara, puede pedir la devolucin, porque ese
pago, entre comillas, carece de causa.
d- No empieza a correr la prescripcin extintiva, porque la prescripcin extintiva empieza a
correr desde que la obligacin se ha hecho exigible, y aqu ni siquiera ha nacido la obligacin.
e- No puede haber novacin, porque para que haya novacion, es menester que la obligacin
exista, y la cambiamos por una obligacin distinta, y la obligacin no ha nacido.
f- No puede haber compensacin legal, porque para que opere este modo de extinguir las
obligaciones, se precisa que las deudas sean actualmente exigibles.
g- El deudor naturalmente no est constituido en mora.
Problema: Qu ocurre si se debe una especie o cuerpo cierto estando pendiente la condicin, la
especie perece o se deteriora y luego se cumple la condicin? Ejemplo: Cachupn perece o se
deteriora y luego se cumple la condicin Para resolver esto veamos el 1486
Art. 1486. Si antes del cumplimiento de la condicin la cosa prometida
perece sin culpa del deudor, se extingue la obligacin; y por culpa del
deudor, el deudor es obligado al precio, y a la indemnizacin de
perjuicios.
Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condicin, se debe en el
estado en que se encuentre, aprovechndose el acreedor de los aumentos o
mejoras que haya recibido la cosa, sin estar obligado a dar ms por ella,
y sufriendo su deterioro o disminucin, sin derecho alguno a que se le
rebaje el precio; salvo que el deterioro o disminucin proceda de culpa
del deudor; en cuyo caso el acreedor podr pedir o que se rescinda el
contrato o que se le entregue la cosa, y adems de lo uno o lo otro
indemnizacin de perjuicios.
111
Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que segn su

naturaleza o segn la convencin se destina, se entiende destruir la
cosa.tendr derecho a indemnizacin de perjuicios.
En estos casos hay que distinguir si se trata de una prdida total o de una prdida parcial o
deterioro.
1- Si la prdida es total hay que subdistinguir:
a) Si es sin culpa del deudor se extingue la obligacin.
b) Si es con culpa del deudor la obligacin subsiste pero cambia de objeto, se debe el precio ms
la indemnizacin de perjuicios.
2- Si la prdida es parcial o sea se trata de deterioros hay que subdistinguir:
a) Si no hay culpa del deudor el acreedor debe recibir la especie en el estado en que se encuentre,
sin derecho a pedir rebaja en el precio.
b) Si los deterioros se deben a culpa del deudor surge un derecho optativo para el acreedor, quien
puede pedir:
a- La resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios.
b- Conservar la cosa con indemnizacin de perjuicios.
II. Hay un germen de derecho: Y el derecho le reconoce a este germen derecho ciertas
consecuencias. As:
a. El acreedor condicional puede impetrar providencias conservativas de la cosa, es decir, el
acreedor le puede pedir al juez que se decreten ciertas medidas, para evitar la destitucin o el
deterioro de la cosa, de manera que cuando la condicin se cumpla, l reciba la cosa en
condiciones adecuadas.
b. Si fallece el acreedor condicional, transmite su derecho sometido a la misma condicin, por
consiguiente, sus herederos reciben este germen de derecho. (Estamos pensando en si fallece
antes de cumplirse la condicin incluso).
c. Si fallece el deudor condicional, transmite bajo la misma modalidad la condicin a sus herederos.
Excepciones a la transmisibilidad
Ahora bien, el cdigo respecto de estas dos ltimas medidas, establece que no se va a aplicar,
tratndose de las asignaciones testamentarias ni las donaciones entre vivos.
Art. 1492. El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el
contrato condicional y el cumplimiento de la condicin, se transmite a
sus herederos; y lo mismo sucede con la obligacin del deudor.
Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las donaciones entre vivos.
El acreedor podr impetrar durante dicho intervalo las providencias conservativas necesarias.
Casos en que la condicin suspensiva pendiente no se aplica
Nos dice que esta regla, la regla que comprende las dos ltimas consecuencias que les seal, la
transmisin del derecho condicional, y de la obligacin condicional, no se aplica a las asignaciones
testamentarias ni a las donaciones entre vivos, veamos:
1. Asignaciones testamentarias: te doy mi casa ubicada en Libertad 210, si te recibes de
abogado dentro de 4 aos. La persona que otorga este testamento fallece dentro de 2 aos, y la
condicin est pendiente. De acuerdo con el cdigo, los herederos del testador estaran recibiendo
esta obligacin bajo la misma modalidad, pero esta consecuencia la excluye expresamente el
artculo 1492. Totalmente. Por consiguiente, los herederos del testador no estaran recibiendo esta
obligacin sometida a modalidad.
Pensemos ahora, que quien fallece es el asignatario, Pedro, a quien le hemos dejado la casa
ubicada en Libertad 210, si se recibe de abogado. Si Pedro fallece, de acuerdo con el cdigo, sus
herederos no reciben el derecho a la casa, porque esta regla no se estara aplicando en el caso de
las asignaciones testamentarias.
112
Ahora bien, que los herederos del asignatario condicional no reciban este derecho sometido a
condicin, se explica por 2 razones:
Razones
1 Por una razn referida a la voluntad: El testador quiere beneficiar a ese estudiante de derecho,
no quiere beneficiar a los herederos del estudiante de derecho. Por consiguiente, a este estudiante
de derecho que fallece, sus herederos no reciben la asignacin testamentaria porque se quiso
beneficiar al estudiante de derecho y no a los herederos.
2 Por una razn tcnica: Cuando el testador fallece, se produce, entre otros efectos, la delacin de
la asignacin.
*La delacin de la asignacin: es el actual llamamiento de la ley, a aceptarla o repudiarla.
Grficamente, cuando el testador fallece, la ley en una bandeja, la ofrece la asignacin al
asignatario, para que ste se pronuncie sobre si la acepta o no la acepta. Porque a nadie se le
puede hacer un beneficio sin contar con su voluntad.
Ahora bien, la delacin de la asignacin se produce normalmente cuando fallece el causante, en
este caso, cuando fallece el heredero. Sin embrago, si la asignacin es condicional, la delacin se
va a producir, no al momento en que fallece el causante, sino cuando la condicin se cumpla.
Art. 956. La delacin de una asignacin es el actual llamamiento de la
ley a aceptarla o repudiarla.
La herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el momento de
fallecer la persona de cuya sucesin se trata, si el heredero o legatario
no es llamado condicionalmente; o en el momento de cumplirse la
condicin, si el llamamiento es condicional.
Salvo si la condicin es de no hacer algo que dependa de la sola voluntad
del asignatario, pues en este caso la asignacin se defiere en el momento
de la muerte del testador, dndose por el asignatario caucin suficiente
de restituir la cosa asignada con sus accesiones y frutos, en caso de
contravenirse a la condicin.
Lo cual, sin embargo, no tendr lugar cuando el testador hubiere
dispuesto que mientras penda la condicin de no hacer algo, pertenezca a
otro asignatario la cosa asignada.
Por consiguiente, si el llamamiento es condicional, y eso es lo que estamos viendo, la delacin se
produce cuando la condicin se cumple. Aqu qu va a ocurrir? Que antes de cumplirse la
condicin, el asignatario falleci, por consiguiente, respecto de l no oper la delacin, la ley no
alcanz a ofrecerle la herencia o legado, porque el asignatario, el estudiante de derecho, falleci
antes.
En seguida, para ser capaz de suceder por causa de muerte, es necesario existir al momento en
que la sucesin se abre, y la sucesin se abre cuando la asignacin es condicional, al momento en
que la condicin se cumple, y aqu cuando la condicin se debera cumplir, el asignatario ya no
existe, por consiguiente, ya no rene este requisito.
2. Donaciones entre vivos: Lo mismo sucede apropsito de las donaciones entre vivos, si la
donacin es condicional, y el donatario fallece estando pendiente la condicin, no se va a transmitir
este derecho condicional a sus herederos, porque tambin en las donaciones entre vivos, se quiere
beneficiar a una persona determinada, no a sus herederos. Y porque en materia de capacidad de
las donaciones entre vivos, se aplican las normas de la sucesin por causa de muerte. Por
consiguiente, aqu tambin se renen los dos requisitos, los dos fundamentos, la voluntad y el
elemento tcnico referido a la necesidad de existir al momento en que se cumple la condicin.
Art. 962. Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de
abrirse la sucesin; salvo que se suceda por derecho de transmisin,
segn el artculo 957, pues entonces bastar existir al abrirse la
sucesin de la persona por quien se transmite la herencia o legado.
Si la herencia o legado se deja bajo condicin suspensiva, (momento aqu
esta, la herencia o legado se dejo bajo una condicin suspensiva) ser
tambin preciso existir en el momento de cumplirse la condicin. (En el
momento de cumplirse la condicin y ac a ocurrido que el asignatario
falleci antes). (.)
Por consiguiente, lo que dice el artculo 1492, en el sentido que si fallece el acreedor condicional,
sus herederos no reciben ese crdito condicional cuando ellos provienen de:
113
1 Una asignacin testamentaria.

2 Una donacin entre vivos.
Esto es efectivo, pero no nos parece que sea efectivo que la solucin sea la misma con respecto al
pasivo, no al acreedor, sino con respecto al deudor. Por qu? Porque si una persona otorga
testamento, y deja una asignacin sometida a una condicin suspensiva, y cuando fallece el
testador la condicin est pendiente, sus herederos, cuando la condicin se cumpla, tendrn que
cumplir con el testamento, porque esa es la voluntad del testador.
Y en seguida, cuando hay una donacin y fallece el donante, sus herederos tendrn que cumplir
con la donacin, porque uno se obliga para s y para sus herederos.
Las obligaciones que estn subordinadas a una condicin, cuando fallece el donante, al cumplirse
la condicin, los herederos tiene que pagar, por tanto tenemos que fijar una excepcin, en el
sentido que la transmisin del crdito condicional no se transmite a los herederos respecto de una
asignacin testamentaria o una asignacin entre vivos, es efectiva, pero no sucede lo mismo con
respecto a la obligacin.
Si el deudor fallece, sus herederos tendrn que cumplir la obligacin cuando la condicin se
cumpla, as nos parece.
El profesor Opazo a estas dos excepciones a la transmisibilidad del 1492, seala que el artculo
762 agrega adems el fideicomiso, y en resumen si preguntamos Por qu en estos casos hay
intransmisibilidad? Porque se trata de actos intuito personae en que se busca beneficiar a una
persona determinada y no a sus herederos.
**Repaso
1 Principio: el derecho no ha nacido.
1-.no se puede pedir su cumplimiento.
2.-no hay deber de cumplir.
3.-el que paga, puede pedir la devolucin de lo pagado.
4.-no tiene causa.
5.-no empieza a correr la prescripcin.
6.-no es posible la novacion.
7.-no es posible la compensacin legal.
El deudor condicional no est constituido en mora, porque la obligacin ni siquiera ha nacido.
2 principio. Hay un germen de derecho, que se manifiesta en:
a) el acreedor condicional puede invocar providencias conservativas de la cosa, para recibir la
cosa en buenas condiciones.
b) si fallece el acreedor condicional, transmite su crdito bajo esta condicin a sus herederos.
c) si fallece el deudor condicional, transmite la obligacin bajo esta condicin a sus
herederos.
Esto dos ltimos efectos perjudican a las asignaciones testamentarias y a las donaciones entre
vivos. Esto es efectivo con respecto al derecho del acreedor condicional, pero en nuestro
concepto no es efectivo, con respecto a la obligacin, porque los herederos del deudor
condicional, tendrn que cumplir con aquello para lo cual se han comprometido en su
obligacin. **
2. Efectos de la Condicin suspensiva Cumplida
La condicin se ha cumplido: El efecto bsico que producen es que nace el derecho y a partir de
ello se producen las siguientes consecuencias:
a- El derecho ha nacido, estaba subordinado a la condicin, la condicin se ha verificado, el
derecho ha nacido.
b- Correlativamente tambin ha nacido la obligacin.
c- Si el acreedor condicional obtuvo providencias conservativas de la cosa, stas quedan sin
efecto, porque ahora l pasa a ser dueo de ese bien. Y por consiguiente, estas medidas en
principio son
.
d- Empieza a correr la prescripcin extintiva, porque sta corre desde que la obligacin se ha
hecho exigible, pero aqu la obligacin naci cuando la condicin se cumpli.
114
e- Puede haber novacin, es decir, el cambio de una obligacin primitiva, por una nueva obligacin,
quedando extinguida la primera.
f- Puede haber compensacin legal, porque las obligaciones son ya exigibles.
g- El acreedor puede exigir el pago.
h- El deudor puede ser compelido a pagar.
i- Si se renen los dems requisitos legales, el deudor quedar constituido en mora.
3. Efectos de la condicin suspensiva Fallida. Las consecuencias son:
En este caso el efecto bsico es que el derecho no llega a nacer, podemos sealar las siguientes
consecuencias:
a- El derecho no va nacer.
b- Tampoco va a nacer la obligacin correlativa, porque dependan ambos de una condicin y sta
ha fallado.
c- Si se haban decretado providencias conservativas, quedan si efecto, no hay ningn derecho
que proteger.
d- Si el acreedor condicional, hubiere celebrado actos o contratos de disposicin o de gravamen
sobre la cosa, stos quedan sin efecto, porque ese acreedor condicional no ha tenido nunca ningn
derecho que le permitiera realizar actos de disposicin o de gravamen.
e- Si el deudor condicional hubiera realizado actos de disposicin o de gravamen, stos se
consolidan. Por qu? Porque ahora es ahora claro que su derecho va a permanecer en su
patrimonio como quiera l, porque la condicin ha fallado.
f- Si el deudor haba pagado estando pendiente la condicin, estaremos frente a un pago de lo no
debido.
Dije que bamos a ver los efectos distinguiendo entre condicin suspensiva y resolutoria, hemos
visto los efectos respecto de la condicin suspensiva, y una acotacin final.
Para que se entienda fallida la condicin suspensiva, es necesario que no haya habido ninguna
intervencin ilcita de parte del deudor condicional, porque si ste ha intervenido justamente para
que la condicin se cumpla, y que por consiguiente est fallida, la ley lo sanciona, se tendr esta
condicin como cumplida.
Como opera la condicin suspensiva cumplida?
La opinin mayoritaria sostiene que opera con efecto retroactivo, es decir, sus consecuencias se
retrotraen no al momento en que la condicin se cumple, sino que al momento en que la condicin
fue establecida.
B) EFECTOS RESPECTO DE LA CONDICIN RESOLUTORIA:
*Condicin resolutoria: hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho y de
su obligacin correlativa.
Advertencia previa: No debe creerse que existe una divisin tajante entre condicin suspensiva y
resolutoria, por el contrario, lo que ocurre es que un mismo hecho para una persona es constitutivo
de una condicin suspensiva y para otra persona es constitutivo de condicin resolutoria. Por
ejemplo si digo te dejo mi casa pero si no te titulas de abogado en 5 aos pasar a Pedro, Pedro
tiene el derecho bajo condicin suspensiva y t tienes el derecho bajo condicin resolutoria y el
hecho constitutivo de la condicin es el mismo.
Formas que puede asumir la condicin resolutoria
1 Condicin resolutoria ordinaria o expresa.
2 Condicin resolutoria tcita.
3 Pacto comisorio. Y en seguida el pacto comisorio, reglamentado por el cdigo civil puede ser:
1.- Pacto comisorio simple.
2.-Pacto comisorio calificado.
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Este es el panorama que tendremos presente, cuando analicemos las consecuencias de una
condicin resolutoria, que son distinta segn sea una condicin resolutoria ordinaria, tcita o sea
un pacto comisorio, que a su vez son diferentes del pacto comisorio simple, y del pacto comisorio
calificado.
1 CONDICIN RESOLUTORIA ORDINARIA:
*Condicin resolutoria expresa u ordinaria: es la condicin resolutoria, que consiste en un
hecho cualquiera, que no sea el incumplimiento de las obligaciones de una de las partes
emergentes de un contrato bilateral.
Atencin, si usted va usar esta definicin, tienen que partir usando que es la condicin resolutoria,
porque si no dice que es la condicin resolutoria, tiene que agregar al final, del cual depende la
extincin de un derecho y de la obligacin correlativa. Entonces, para que sea ms breve, es que
partimos diciendo que es la condicin resolutoria, con lo cual nos ahorramos tener que decir que de
ella depende la extincin de un derecho y de la obligacin correlativa, pero si no dicen condicin
resolutoria, tienen que hacer una definicin ms amplia.
- Por ejemplo, te doy 10 mil pesos, pero si maana llueve me los devolvers. Este es un hecho
cualquiera, que no consiste en el incumplimiento de las obligaciones de las partes en un contrato
bilateral. O te doy un milln de pesos, pero si no apruebas tu examen de derecho civil, los
perders. Es un hecho cualquiera, que no consiste en el incumplimiento de las obligaciones de las
partes en un contrato bilateral.
Estados en que se puede encontrar una condicin resolutoria ordinaria
Puede ser:
1 Estado pendiente.
2 Cumplido.
3 Fallido.
1 Condicin resolutoria ordinaria: Pendiente
a. En el caso de la condicin resolutoria el derecho ha nacido, y por consiguiente, el titular puede
realizar a su respecto los actos y contratos que estime conveniente.
b. De la condicin va a depender la extincin de ese derecho, de manera que si el derecho recae
sobre una especie o cuerpo cierto, el titular debe de conservarlo con el debido cuidado, porque
puede ocurrir que la condicin se cumpla, y tenga que devolverlo, para cuyo efecto ser menester
que la especie o cuerpo cierto se encuentre existiendo, y en buenas condiciones.
2 Condicin resolutoria ordinaria: Cumplido
La condicin se ha verificado, las consecuencias son estas:
a. Quien tena la cosa subordinada a una condicin resolutoria, tiene que restituirla, porque su
derecho ha expirado.
b. Si esta persona durante el estado de condicin pendiente, hubiere ejecutado actos de
disposicin o de gravamen sobre la cosa, estos actos o gravmenes se resuelven, porque los
ejecut una persona que, en definitiva, no ha tenido derecho, porque la condicin opera con efecto
retroactivo.
c. Si la persona a quien le corresponde el derecho que pierde el titular, cuando la condicin se
cumple, hubiera realizado actos de disposicin o de gravamen, estos actos se consolidan.
En verdad y en estricto rigor, para esta persona que adquiere el bien, cuando la condicin
resolutoria se cumple, esta persona que adquiere el bien, se trata de una condicin suspensiva. Te
dejo mi casa ubicada en Libertad 210, pero si no te recibes de abogado dentro de 5 aos, la casa
pasar a Mara. Para Pedro, a quien le dejo la casa ubicada en Libertad 210, esta es una condicin
resolutoria, pero para Mara es una condicin suspensiva, porque cuando la condicin se cumpla,
ella va a adquirir el derecho sobre la casa ubicada.
3 Condicin resolutoria ordinaria: Fallido
La condicin no se ha de verificar, sino que ha fallado. Por consiguiente:
116
a. La persona que tena el derecho expuesto a perderlo, consolida su derecho, ya no lo va a

perder, porque la condicin resolutoria ha fallado.
b. Si esta persona hubiese realizado actos de disposicin o de gravamen, stos quedan
consolidados. El tercero en cuyo favor celebr el acto o contrato, tiene ahora su derecho cierto.
c. Si la persona a quien le iba a corresponder este derecho, al cumplirse la condicin, hubiera
realizado actos de disposicin o gravamen, stos se resuelven, porque nunca ha tenido ningn
derecho respecto a ese bien, y por consiguiente, nunca pudo enajenar ni pudo grabar.
Como opera la condicin resolutoria ordinaria?
La condicin resolutoria ordinaria opera:
a. Desde el punto de vista temporal, con efecto retroactivo. Cuando se cumple, la persona que
tena el derecho bajo esta condicin y que lo ha perdido, se entiende que nunca tuvo ningn
derecho. El cumplimiento de la condicin hace desaparecer el derecho que en algn momento tuvo
condicionalmente, porque opera de manera retroactiva.
b. Desde el punto de vista de la forma, la condicin resolutoria ordinaria opera ipso iure, es decir,
sin necesidad de una sentencia judicial. Pero seamos muy precisos, para que opere la condicin
resolutoria ordinaria, no es menester intervencin de la justicia, opera por el slo ministerio de la
ley, pero puede ocurrir que se discuta si el hecho constitutivo de la condicin, se verific o no se
verific, y este problema acerca del cumplimiento o no cumplimiento de la condicin, eso, puede
ser llevado a la justicia, pero la sentencia se va a limitar a decir que la condicin se cumpli o que
la condicin no se cumpli, la sentencia no va a decir que el derecho se extingui, porque esta
consecuencia proviene de la ley, no del pronunciamiento de los tribunales.
2 CONDICIN RESOLUTORIA TCITA:
*Condicin resolutoria tcita: Es la que va envuelta en todo contrato bilateral, y consiste en el
incumplimiento de las obligaciones de alguna de las partes, caso en cual el otro contratante podr
pedir la resolucin o el cumplimiento, en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.
*Condicin resolutoria tcita: es aquella en que el evento que la constituye es el incumplimiento
de las obligaciones de una de las partes emergentes de un contrato bilateral y que va envuelta en
todo contrato bilateral. (Opazo)
Aspectos previos:
1. En estricto rigor ms que tratarse de una condicin, se trata de una institucin que tiene por
finalidad mantener la reciprocidad de los contratos bilaterales.
2. Como en los contratos bilaterales cada parte es simultneamente acreedora y deudora, esta
institucin busca proteger al contratante diligente frente al contratante negligente.
3. Si bien el cdigo la regula a propsito de las obligaciones condicionales, en la actualidad la
doctrina la trata a propsito del incumplimiento contractual y ms precisamente a propsito de los
remedios contractuales, de ah que algunos autores no hablen de condicin resolutoria tcita, sino
que hablen de la resolucin por inejecucin o incumplimiento resolutorio.
Reglamentacin: artculo 1498, veamos este artculo.
perjuicios.
Caractersticas
Ubiqumosla dentro de la clasificacin que hicimos de las condiciones:
1 Posible, no hay ningn impedimento ni fsico ni moral para que una persona deje de cumplir las
obligaciones que proceden de un contrato bilateral.
2 Negativa, no cumplir con las obligaciones emanantes de un contrato bilateral.
117
3 Potestativa, ustedes recuerdan, que condicin potestativa es aquella que depende de la

voluntad del acreedor o del deudor. Esta es potestativa, potestativa de quin? del deudor. En la
potestad de ste estaba cumplir o no cumplir, y decidi no cumplir.
4 Simplemente potestativa, es decir, consiste en un hecho voluntario del deudor, porque en el
sistema del cdigo las abstenciones son un hecho negativo, un hecho voluntario, y esto para el
cdigo constituye un hecho.
5 Legal. Se encuentra en el artculo 1498.
6 Tcita est incita en todo contrato bilateral, segn el artculo 1489.
7 Copulativa o disyuntiva: consiste en un solo hecho no cumplido, si hay varias obligaciones
bastara con que cumpla con una de ellas y en tal sentido bastara con que cumpla con una de ellas.
8 Tiene lugar en los contratos bilaterales. 2 razones:
a. Artculo 1489 dice en un contrato bilateral en que las partes se obligan recprocamente.
b. Una razn de naturaleza: si un contratante no cumple, el otro contratante puede pedir el
cumplimiento o la resolucin, se trata de contratos en que ambas partes resultan obligadas, porque
en ellos hay esta mutualidad, si t no cumples yo cumplo y pido la resolucin.
Problema: Luis Claro Solar tambin sostiene que puede haber condicin resolutoria tcita en
ciertos contratos unilaterales, por ejemplo:
A. El contrato de empeo o prenda. La prenda civil es un contrato real, por consiguiente el
acreedor prendario recibe materialmente la cosa empeada y la mantiene en su poder, cuando
termina la prenda l debe restituirla, su obligacin deriva, por ejemplo, del contrato principal al
que cede la prenda, y Juan le entrega en prenda una cosa mueble, que tendr que devolver la
cosa empeada. En principio, el acreedor prendario no puede hacer uso de la cosa entregada
en prenda, si ste usa de la cosa dada en prenda, incurre en lo que se denomina por el cdigo
abuso de la prenda, y este deudor prendario puede exigir la devolucin inmediata de la cosa.
El profesor Opazo este punto lo explica con ms claridad:
La prenda civil: es unilateral porque slo se obliga el acreedor prendario a restituir la cosa
empeada. Art. 2396 inc. 3
Art. 2396. El deudor no podr reclamar la restitucin de la prenda en
todo o parte, mientras no haya pagado la totalidad de la deuda en
capital e intereses, los gastos necesarios en que haya incurrido el
acreedor para la conservacin de la prenda, y los perjuicios que le
hubiere ocasionado la tenencia.
Con todo, si el deudor pidiere que se le permita reemplazar la prenda
por otra sin perjuicio del acreedor, ser odo.
Y si el acreedor abusa de ella, perder su derecho de prenda, y el
deudor podr pedir la restitucin inmediata de la cosa empeada.
En este caso puede que el acreedor prendario abuse de la prenda y en este caso pierde su
derecho de prenda, Por qu razn podramos sostener que est operando la condicin
resolutoria tcita? Porque el deudor est dejando de cumplir la obligacin de conservar la cosa,
de manera que si no cumple se resuelve el contrato de prenda. Pero ser eso efectivo? Solar
dice que la prenda es un contrato unilateral, solamente se obliga el acreedor prendario a
restituir la cosa empeada, y resulta que del 2396 se desprende que solamente tendr que
restituirla cuando se extinga la obligacin principal, pero si el acreedor prendario abusa de esa
prenda entonces si puede pedir anticipadamente la devolucin, se producira entonces la
resolucin del contrato de prenda, as razona Luis Claro Solar, pero ser realmente efectivo
que ac est operando la condicin resolutoria tcita? Algunos dicen que ac hay una
caducidad del plazo que habilita a ese acreedor prendario a pedir anticipadamente la cosa.
Explicacin:
El Art. 2396 inciso 3, seala que si el acreedor prendario abusa de la cosa empeada perder
su derecho y deber restituir inmediatamente esa cosa al deudor prendario, Claro Solar
entiende que aqu opera la resolucin del contrato, y en rigor estara operando la condicin
resolutoria tcita. En cambio autores como Ren Abeliuk sealan que aqu no opera la
condicin resolutoria tcita, sino que frente al cumplimiento de una obligacin accesoria como
118
es el cuidado de la cosa, se produce la caducidad del plazo y por eso el acreedor prendario
debe cumplir anticipadamente.
B. A propsito del comodato: Tambin es un contrato unilateral, slo se obliga el comodatario a
restituir la especie al comodante, veamos el Art. 2177
Art. 2177. El comodatario no puede emplear la cosa sino en el uso
convenido, o a falta de convencin, en el uso ordinario de las de su
clase.
En el caso de contravencin, podr el comodante exigir la reparacin de
todo perjuicio, y la restitucin inmediata, aunque para la restitucin
se haya estipulado plazo.
El Art. 2177 impone al comodatario la obligacin de emplear la cosa de acuerdo al uso
convenido y a falta de acuerdo en la forma que corresponda a las cosas de esa clase. Luis
Claro Solar seala que est operando la condicin resolutoria tcita pues frente al
incumplimiento se resuelve el contrato de comodato y el comodatario debe restituir
inmediatamente la cosa. Otros autores como Ren Abeliuk sealan que hay una caducidad del
plazo frente a ese incumplimiento de la obligacin accesoria de emplear la cosa en el uso
convenido o a falta de estipulacin en el uso conforme a su naturaleza.
9 Es un elemento de la naturaleza de los actos y contratos, de los contratos (bilaterales)
mejor, recordemos que son elementos de la naturaleza de un contrato aquellos que sin ser
esenciales en l se entienden pertenecerles sin necesidad de una clusula especial.
Ahora bien, como es un elemento de la naturaleza y no de su esencia, lo puede excluir en virtud
de una clusula.
Esto que se puede renunciar es hasta por ah no mas, cuando un contratante no cumple, el otro
puede pedir el cumplimiento o la resolucin, porque si usted renuncia a pedir el cumplimiento del
contrato, entonces no habra nada que tuviera parecido a una ley, en consecuencia, se puede
renunciar a la resolucin, no el cumplimiento.
*Inquietud: todos hemos dicho y aprendido que la condicin resolutoria tcita es una condicin. La
regla es que las condiciones provengan de la voluntad de las partes y sta no proviene de ellas. La
regla es que las condiciones sean un elemento accidental, y sta no constituye un elemento
accidental, sino que constituye un elemento de la naturaleza, solamente en los contratos
bilaterales. Entonces nos preguntamos: La condicin resolutoria tcita es una condicin?
Fundamento de la condicin resolutoria tcita
La condicin resolutoria tcita es una condicin? Opiniones
1 La teora de la causa: Henry Capitain seala que segn la teora de la causa, en los contratos
bilaterales es la obligacin de la parte recproca, la causa de la obligacin del vendedor de entregar
la cosa es la obligacin del comprador de pagar el precio. Entonces, Capitain nos dice: cuando en
un contrato bilateral un contratante no cumple con su obligacin, la obligacin del co-contratante no
tiene causa.
Tan cierto es que la obligacin de la contraparte no tiene causa, que el diligente puede exigir el
cumplimiento.
Explicacin de Opazo: algunos autores sealan que el fundamento est en la teora de la causa.
Para la teora clsica de la causa lo que requiere de causa es la obligacin, y en los contratos
bilaterales la obligacin de cada parte tiene como causa la obligacin recproca de la contraparte,
luego, si uno de los contratantes no cumple, a la obligacin de la contraparte le falta causa.
Crticas a esta opinin:
a) Frente al incumplimiento de una de las partes en un contrato bilateral, la contraparte puede
demandar el cumplimiento o la resolucin ms la indemnizacin de perjuicios, si demanda el
cumplimiento ello significa que la obligacin existe y por tanto tiene causa.
b) Si en realidad faltara la causa, la sancin sera la inexistencia o la nulidad absoluta, pero ac se
habla de resolucin, que es otra causal de ineficacia de los actos jurdicos.
2 La equidad: los autores dicen que el fundamento de la condicin resolutoria tcita es un
principio de equidad. La equidad es un elemento que debe estar incorporado en todo contrato, es
de todo el ordenamiento normativo, sirve para fundar toda las instituciones, si en un contrato
119
bilateral una de las partes no ha cumplido, no es equitativo que la contraparte contine vinculada
con este contratante negligente.
Crticas a esta opinin: esta opinin ha sido criticada porque la equidad sera algo muy vago, y en
definitiva todas las instituciones deben apuntar a la equidad.
3 La doctrina de la presuposicin o de la voluntad presunta de las partes: se dice que se
entiende que as las partes hubieren contemplado el evento de que una de ellas no cumplir con su
obligacin, hubieran incorporado una clusula, clusula presunta que hubieran establecido las
partes. El legislador interpreta la voluntad de las partes, ya que si estas hubiesen previsto la
situacin, probablemente la habran regulado de la misma manera.
4 Doctrina de la interdependencia de las obligaciones de las partes en un contrato bilateral:
Esta es la doctrina ms acertada, hay mutualidad. En los contratos bilaterales la reciprocidad entre
las obligaciones de las partes es fundamental, de manera que lo que ocurre con la obligacin de
una de las partes necesariamente repercute en la obligacin de la contraparte. Esta reciprocidad se
pierde si uno de los contratantes cumple y el otro no y uno de los mecanismos para reestablecer la
reciprocidad es a travs de la condicin resolutoria tcita. En efecto, si el contratante diligente
demanda incumplimiento ambas partes habrn cumplido, y si demanda la resolucin en definitiva
ninguno habr cumplido.
Observacin:
La doctrina contempornea seala que en rigor esta condicin resolutoria tcita en realidad no es
una condicin, de ah que se habla de la resolucin por inejecucin o del incumplimiento
resolutorio, una de las razones para sostener esto, es que las condiciones son elementos
accidentales de los actos jurdicos, en cambio la condicin resolutoria tcita es un elemento de la
naturaleza.
Por otra parte las condiciones, al igual que las dems modalidades, dicen relacin con la estructura
del acto jurdico, mientras que la condicin resolutoria tcita dice relacin con los efectos, y
particularmente con la etapa de cumplimiento. De ah que la doctrina contempornea seala que
debiera estudiarse no dentro de las condiciones, sino que a propsito del efecto de las
obligaciones, particularmente frente al incumplimiento de una de las partes y dentro de los
denominados remedios contractuales.
Brevsima referencia histrica
El derecho romano no la reconoci, porque frente al incumplimiento slo proceda el cumplimiento
forzado pero no la resolucin. Comienza a esbozarse con la lex comisoria en la que se establece
que las partes pueden acordar que el vendedor pueda dejar sin efecto la compraventa si es que no
se le paga el precio. Esta institucin se configur por la influencia del derecho cannico, ya que se
buscaba el respeto a la palabra empeada sealndose que era equitativo que si una de las partes
no cumpla la otra no estaba obligada a cumplir.
1. Los contratos se celebraban precisamente para cumplirlos, la otra parte puede exigir el
cumplimiento. Sin embargo, con el tiempo se empez a incorporar en los contratos de compraventa
clusulas en cuya virtud una de las partes poda no cumplir. Empez a usarse en los contratos
innominados o atpicos, luego en los tpicos.
2. El derecho cannico, inspirado en un principio de moralidad, fortaleci en un contrato bilateral
que si una de la partes no es fiel a su palabra empeada, la otra no .Y en esto consiste la
resolucin.
3 Domatt y Pothier a esta estructura del derecho cannico dicen que est incorporada per se en
el derecho.
4 Los cdigo a partir del napolenico, la incorporan.
Requisitos de la Condicin Resolutoria Tcita
1. Contrato bilateral. (Discutido). (Opazo).
2. Contratante negligente. (Que uno de los contratantes no haya cumplido). (No se discute).
3. Contratante diligente. (Que uno de los contratantes haya cumplido). (Se discute).
4. Imputabilidad del deudor. (Es discutido).
5. Mora del deudor. (Es discutido).
6. Sentencia judicial (Es discutido).
120
ADVERTENCIA: En esta parte de la materia el profesor Opazo y Moreno pasan distintos los
requisitos, el profesor Opazo pasa ms requisitos que Moreno.
1 Contrato bilateral: Pese a que lo seala expresamente el artculo 1489, sabemos que hay
autores que sostienen que puede operar en los contratos unilaterales.
2 Un contratante negligente:
* Contratante negligente: es aquel que no ha cumplido con su obligacin ni est llano a cumplir, y
que tampoco tiene una condicin suspensiva pendiente, ni un plazo suspensivo pendiente.
(Opazo).
*Contratante negligente: es aquel que no ha cumplido la obligacin en el tiempo y forma, debido
a una causal que le es imputable y que se encuentra adems en mora, de manera que este
contratante no ha cumplido con la obligacin en el tiempo, y en la forma en que debe pagar.
a. El incumplimiento a la obligacin le es imputable, l no ha cumplido no porque no puede cumplir,
sino que no ha cumplido porque no quiere cumplir, porque ha actuado con dolo o con culpa, porque
estos son los dos elementos de reproche.
b. Es necesario que est constituido en mora, los autores y la jurisprudencia estn de acuerdo en
que as debe ocurrir. (El profesor Opazo seala que no hay acuerdo de la doctrina en que est
constituido en mora). Razones que da Moreno de que debe estar en mora:
i. Porque en principio el incumplimiento imputable coincide con _
ii. Porque cuando el cdigo, a propsito de ciertos contratos, reitera la condicin resolutoria tcita
seala que el contratante est en mora. El artculo 1827, a propsito de un contrato de
compraventa, nos dice que si se constituyen en mora de recibir, art. 1873 Qu pasa si el
comprador no paga el precio? Por consiguiente, podr pedir el precio o la resolucin, y exige que el
comprador est constituido en mora.
iii. Porque como una consecuencia de la condicin resolutoria tcita cumplida se puede pedir la
indemnizacin de perjuicios, es indispensable estar constituyo en mora.
Por consiguiente, la circunstancia de que est constituido en mora es unnime en jurisprudencia.
Problema: Cualquier incumplimiento por insignificante que sea autoriza al contratante
diligente a pedir la resolucin del contrato?
Por ejemplo: vendo mi casa a 50 millones y me deben un peso podramos pedir la resolucin del
contrato por insignificante que sea? Opiniones:
1 La doctrina tradicional seala que cualquier incumplimiento por insignificante que sea autoriza
al contratante diligente a demandar la resolucin del contrato. Argumentos:
a) Los principios de la integridad y la identidad del pago. La integridad significa que el pago
debe ser total, y la identidad se refiere a que debe pagarse la cosa debida y no otra cosa.
Luego, en rigor, si hay un incumplimiento aunque sea insignificante en rigor hay incumplimiento,
no se ha producido el pago, y por lo tanto se puede demandar la resolucin.
b) El artculo 1489 no distingue entre incumplimientos de importancia e incumplimientos
insignificantes, de manera que si el legislador no ha distinguido, no cabe al intrprete distinguir.
2 Una opinin minoritaria seala que slo los incumplimientos de cierta entidad autorizan a
demandar la resolucin, pero no los incumplimientos insignificantes, as:
a) Luis Claro Solar seala que esta materia se rige ms por la equidad que por el rigor de la ley,
de manera que si estamos frente a un incumplimiento insignificante no sera equitativo
demandar la resolucin, sino que sta slo procedera cuando no se cumple con una parte
fundamental del contrato.
b) Augusto Elgueta tambin sostiene que frente al incumplimiento insignificante no procede la
resolucin, pero argumenta sealando que en esa hiptesis al contratante diligente le falta el
inters procesal para actuar.
c) El profesor lvaro Quintanilla tambin sostiene que el incumplimiento insignificante no
autoriza a demandar la resolucin, y da los siguientes argumentos:
121
1. La buena fe, si bien la identidad y la integridad son principios del pago, tambin lo es la
buena fe, y frente a un incumplimiento insignificante, si se demanda la resolucin, se
estara actuando de mala fe.
2. La reprobacin al abuso del derecho. Si el contratante diligente demanda la resolucin
frente a un incumplimiento insignificante, estara haciendo un ejercicio abusivo de su
derecho.
3. El principio de la conservacin de los contratos: Segn ste, es preferible mantener la
vigencia de un contrato antes que declarar su ineficacia, porque si las partes han
contratado, lo han hecho para producir consecuencias jurdicas, las cuales deben ser
respetadas.
4. El hecho que el Art. 1489 no distinga no es un argumento concluyente ya que esta
disposicin tampoco exige la imputabilidad o la mora del deudor, y sin embargo se ha
entendido que son requisitos de la condicin resolutoria tcita.
5. El legislador cada vez que reglamenta hiptesis de resolucin por algn incumplimiento,
exige que ste tenga una cierta entidad, por ejemplo:
a) Eviccin parcial Art. 1852 inc. 4.
b) Vicios redhibitorios Art. 1858 n2 en relacin al Art. 1868.
c) Arrendamiento, Art. 1926 inc. 2 y 1928 inc. 3.
d) Venta en relacin a la cabida. Art. 1832 inc. 2.
a) Eviccin parcial artculo 1852 inciso 4.
Art. 1852. inc 4. Si la eviccin no recae sobre toda la cosa
vendida, y la parte evicta es tal, que sea de presumir que no se
habra comprado la cosa sin ella, habr derecho a pedir la
rescisin de la venta.
Por ejemplo yo compre 1000 hectreas y no me cumplieron con 10 hectreas, pero esa
parte que falta es tan insignificante que concluimos que sin esas 10 igual habramos
comprado la cosa.
b) Vicios redhibitorios Art. 1858 n2 en relacin al Art. 1868.
Art. 1858. Son vicios redhibitorios los que renen las calidades
siguientes: (...)
2. Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso
natural, o slo sirva imperfectamente, de manera que sea de
presumir que conocindolos el comprador no la hubiera comprado o
la hubiera comprado a mucho menos precio;
Por lo tanto ese vicio debe cumplir de requisito que la cosa no sirva para su uso natural o
solo sirva imperfectamente siempre que el comprador que si lo hubiese conocido no la
compra o la hubiese comprado a mucho menor precio.
Si el vicio no reviste esa gravedad el comprador solo puede pedir la rebaja del precio, lo
que significa que el contrato subsiste.
Art. 1868. Si los vicios ocultos no son de la importancia que se
expresa en el nmero 2. del artculo 1858, no tendr derecho el
comprador para la rescisin de la venta sino slo para la rebaja
del precio.
c) Arrendamiento, Art. 1926 inc. 2 y 1928 inc. 3.
1926 inciso 2.Si por el retardo se disminuyere notablemente para
el arrendatario la utilidad del contrato, sea por haberse
deteriorado la cosa o por haber cesado las circunstancias que lo
motivaron, podr el arrendatario desistir del contrato, quedndole
a salvo la indemnizacin de perjuicios, siempre que el retardo no
provenga de fuerza mayor o caso fortuito.
Solamente en caso de retardo del arrendatario para entregar la cosa arrendada podr
desistirse del arrendamiento si hubiese disminuido notablemente la utilidad del contrato.
122
Si vamos al 1928 estamos ac en la hiptesis que el arrendador debe hacer

reparaciones. El arrendador debe hacer reparaciones a la cosa arrendada, en principio el
arrendatario debe soportar esas reparaciones, y slo en ciertas circunstancias podr
pedir la resolucin.
1928 inc. 3 El arrendatario tendr adems derecho para que se le
abonen los perjuicios, si las reparaciones procedieren de causa
que exista ya al tiempo del contrato, y no era entonces conocida
por el arrendatario, pero lo era por el arrendador, o era tal que
el arrendador tuviese antecedentes para temerla, o debiese por su
profesin conocerla.
d) Venta en relacin a la cabida. Art. 1832 inc. 2.
1832 inc. 2 Y si la cabida real es menor que la cabida declarada,
deber el vendedor completarla, y si esto no le fuere posible, o
no se le exigiere, deber sufrir una disminucin proporcional del
precio; pero si el precio de la cabida que falte alcanza a ms de
una dcima parte del precio de la cabida completa, podr el
comprador, a su arbitrio, o aceptar la disminucin del precio, o
desistir del contrato en los trminos del precedente inciso.
Pienso que el parmetro debe ser el siguiente: si a pesar de lo que falta por cumplir, el contratante
diligente con el cumplimiento parcial que ha hecho la contraparte satisface la necesidad por la cual
contrat, solo queda exigir el cumplimiento de lo que est insoluto, en cambio, si lo que falta con
cumplir no satisface la expectativa que l tena cuando contrat, puede pedir la resolucin.
3 Un contratante diligente:
*Contratante diligente: es aquel que ha cumplido con su obligacin o est llano a cumplirla, o
tiene una condicin suspensiva pendiente o un plazo suspensivo pendiente. (Opazo).
*Contratante diligente: es aquel que ha cumplido la obligacin en tiempo y forma, o est llano a
cumplirla o tiene un plazo para cumplirla. Entonces:
a. Los que cumplieron con la obligacin en la poca y en la forma.
b. El que no ha cumplido, pero est llano a cumplir, dispuesto a pagar.
Aqu hay que hacer ciertas consideraciones: est dispuesto a cumplir o llano a cumplir no es un
problema de palabras, sino que tomando una nomenclatura del derecho penal, un contratante est
llano a cumplir cuando ha habido un principio de cumplir. Ahora bien, supongamos que nos
encontramos con un contrato de promesa de compraventa de un bien raz, un contratante rehsa a
suscribir el contrato de compraventa, ser necesario que haya llevado el borrador a la notara, y
que haya pagado.
c. El contratante no ha cumplido: tambin es diligente si tiene un plazo o una condicin pendiente,
el contratante tiene a su favor una condicin suspensiva, el es diligente porque aun no a llegado la
poca en que deba cumplir.
Observaciones:
a) Estar llano a cumplir no significa tener slo la voluntad de cumplir, sino que tambin se requiere
que esa voluntad se exteriorice en el sentido que haya principio de ejecucin. Por ejemplo: Se trata
de celebrar una compraventa de bien raz y se enva la minuta a la notara.
b) El Art. 1489 no exige expresamente la concurrencia de un contratante diligente, la mayora de
los autores extrae este requisito del Art. 1552 que consagra la excepcin de contrato no cumplido o
excepcin de inejecucin, segn la cual en los contratos bilaterales ninguno de los contratantes
est en mora dejando de cumplir lo pactado mientras el otro no ha cumplido con su parte o no est
llano a cumplir.
c) Como consecuencia de lo anterior hay autores que sealan que la concurrencia de un
contratante diligente no sera requisito para demandar la resolucin por inejecucin, sino que sera
requisito de la indemnizacin de perjuicios, en efecto, uno de los requisitos de la indemnizacin de
perjuicios es la mora del deudor y si ambos contratantes han incumplido ninguno estar en mora,
de manera que no se podr demandar la indemnizacin de perjuicios, pero nada obsta a que se
pueda demandar la resolucin.
4 Imputabilidad del deudor:
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*Imputabilidad del deudor: Esto quiere decir que el incumplimiento debe ser imputable al deudor
a ttulo de culpa o dolo. La razn de ello radica en que nuestro sistema de responsabilidad civil
responde a un sistema subjetivo en que los factores de atribucin de responsabilidad son la culpa o
el dolo. Sin embargo, hay autores que sealan que la imputabilidad es requisito para la
indemnizacin de perjuicios y no para la resolucin o el cumplimiento forzado.
5 Mora del deudor:
*Mora del deudor: Esto es el retardo imputable al deudor que persiste despus de haber sido
requerido por el acreedor sealndole que el incumplimiento le est causando perjuicio.
Hay autores que sealan que la mora del deudor es requisito para la indemnizacin de perjuicios y
no para pedir el cumplimiento forzado o la resolucin del contrato.
6 Sentencia judicial:
Tradicionalmente se ha sealado que la condicin resolutoria tcita no opera de pleno derecho,
sino que requiere se sentencia judicial, lo que se desprende del tenor literal del Art. 1489, ya que
esta disposicin autoriza al contratante diligente a demandar el cumplimiento o la resolucin y en
ambos casos con indemnizacin de perjuicios, de manera que si se pide el cumplimiento ello se
debe a que la resolucin no ha operado de pleno derecho, sin embargo hay autores que sealan
que la resolucin se produce cuando el contratante diligente ha demandado la resolucin sin
necesidad de esperar a la sentencia y ello, porque el Art. 1489 da un derecho (potestativo)?
optativo al contratante diligente, de manera que basta con que ste lo reclame judicialmente para
que se produzca la resolucin.
Problemas:
1. Problema: Qu ocurre si ambos contratantes son negligentes?
a) Tradicionalmente se ha sealado que no procede la condicin resolutoria tcita porque de la
interpretacin armnica de los artculos 1489 y 1552 se desprende que uno de los contratantes
debe ser diligente y el otro negligente.
b) Hay autores que sostienen que opera la condicin resolutoria tcita, slo que sin
indemnizacin de perjuicios, argumentos:
1) No procede aplicar el artculo 1552, porque la mora del deudor sera requisito para la
indemnizacin de perjuicios, pero no para la resolucin.
2) Si procede la resolucin cuando uno de los contratantes es negligente, con mayor razn
debiera proceder si ambos son negligentes.
3) Si ambos contratantes son negligentes no tiene ningn sentido mantenerlos unidos por un
vnculo obligacional.
2. Problema: Qu ocurre si hay varias personas en el rol del contratante diligente?
Podran unos pedir cumplimiento y otros la resolucin?
Cumplimiento y resolucin son peticiones incompatibles, de manera que las personas que integran
al contratante diligente debern actuar de consuno, esto se desprende del Art. 1526 n 6
6. Cuando la obligacin es alternativa, si la eleccin es de los
acreedores, deben hacerla todos de consuno; y si de los deudores, deben
hacerla de consuno todos stos.
Esta es una hiptesis en que la obligacin es alternativa pues acreedor pueden pedir a eleccin.
3. Problema: Qu ocurre en los casos en que se advierte una necesidad de colaboracin?
Hay casos en los que el cumplimiento del deudor supone una necesaria colaboracin del acreedor,
si este no cumple oportunamente podra demandar la resolucin del contrato? Por ejemplo: el
caso de una persona que encarga una estatua pero el propio acreedor es el encargado de darle el
mrmol y se dio un plazo de 3 meses para construirla pero le entrega el mrmol 1 da antes.
124
Tradicionalmente se ha entendido que no se puede demandar porque el deudor no est constituido

en mora o porque el incumplimiento no le es imputable. Sin embargo, como algunos autores
sostienen que la mora y la imputabilidad son requisitos para la indemnizacin de perjuicios y no
para el cumplimiento o la resolucin se ha fundado esta respuesta negativa en la teora del abuso
del derecho, ya que si el acreedor est demandando cumplimiento o resolucin sin haber prestado
su colaboracin, estara haciendo un ejercicio abusivo de su derecho.
4. Problema: El contratante diligente puede demandar cumplimiento o resolucin? o
necesariamente debe demandar cumplimiento y slo si ste no es posible demandar la
resolucin? 46
Opiniones:
a) Algunos autores sealan que primero debe pedirse el cumplimiento y slo si ste no es
posible puede demandarse la resolucin, esta opinin argumenta fundarnos en el principio de la
conservacin de los actos jurdicos, ya que se entiende que si las partes han contratado ha sido
para producir consecuencias jurdicas, y ello slo se logra en la medida en que el contrato
conserve su eficacia.
b) Para otros la eleccin es del acreedor, quien puede demandar indistintamente cumplimiento o
resolucin.
Argumentos:
1 El tenor literal del artculo 1489 que seala que el contratante diligente puede proceder a su
arbitrio.
2 El principio de la autonoma privada en el sentido que el acreedor es libre para demandar
cumplimiento o resolucin conforme lo estime conveniente.
Procedimiento a aplicar:
Hay que distinguir:
a) Si se demanda el cumplimiento forzado, se cuenta con un ttulo ejecutivo y concurren los dems
requisitos legales se puede aplicar el procedimiento ejecutivo. En este caso el plazo de
prescripcin es de 3 aos contados desde que la obligacin se ha hecho exigible.
Transcurridos los 3 aos la accin subsiste como ordinaria por dos aos ms y se puede pedir el
cumplimiento de acuerdo con las reglas del juicio sumario, ah est el Art. 680 n 7 CPC, en
cualquier otro caso se aplica el procedimiento ordinario.
b) Si se demanda la resolucin se aplica el procedimiento ordinario, en este caso a falta de norma
especial la accin prescribe en 5 aos contados desde que la obligacin se ha hecho exigible.
Problema:
Si el contratante diligente demanda la resolucin puede el contratante negligente enervar
esa accin pagando? (en este caso sera como una excepcin anmala del 310, se llaman
anmalas ya que son perentorias, afectan el fondo de la accin deducida, pero no se oponen en la
contestacin sino en cualquier estado de la causa)
Algunos autores sealan que s es posible, porque el Art. 310 del cdigo de procedimiento civil
seala que el pago cuando se funda en un antecedente escrito es una excepcin anmala que
puede oponerse en cualquier estado del juicio hasta antes de la citacin para or sentencia en
primera instancia o hasta antes de la vista de la causa en segunda instancia. Sin embargo esta
opinin no es compartida por todos los autores y algunos sealan que el Art. 310 del cdigo de
procedimiento civil slo est regulando la oportunidad procesal para pagar, pero no la oportunidad
para hacer el pago, en consecuencia el Art. 310 se refiere a un pago hecho con anterioridad, y
razonar de otro modo implicara que la eleccin pasara a ser del contratante negligente y no del
contratante diligente, lo que no sera posible porque una norma adjetiva como el Art. 310 del cdigo
de procedimiento civil estara alterando lo dispuesto en una norma sustantiva como el Art. 1489 del
cdigo civil.
Cmo opera la condicin resolutoria tacita
1. Desde el punto de vista temporal: Opera con retroactividad: Desde el punto de vista
temporal, la condicin resolutoria tcita opera con retroactividad, una persona tiene un derecho
125
subordinado a una condicin resolutoria tcita, se entiende que no lo perdi hoy, sino cuando se
constituy la condicin resolutoria tcita.
2. Desde el punto de vista de la forma: Opera solo en virtud de una sentencia: No puede
operar de pleno derecho, slo en virtud de la sentencia, porque tiene una opcin. Si operara de
pleno derecho, resolvera el contrato, no habra obligacin, como el contratante diligente tiene una
opcin, tenemos que esperar que le resuelva o que pida el cumplimento.
Oportunidad
Frente a la demanda del contratante diligente, pidiendo la obligacin del contrato, puede
defenderse oponiendo una excepcin de pago, ahora bien hasta qu momento puede pagar el
contratante negligente? Hay ciertas excepciones que se pueden hacer valer durante todo el juicio,
esta es la excepcin de pago, significa que se puede invocar hasta primera instancia hasta la
citacin de vista de la causa.
Entonces, los autores han sostenido que el contratante negligente puede pagar durante toda la
secuela del juicio, porque el CPC as lo contempla, sin embargo esto tambin naci en nuestra
escuela y ha sido divulgado de aqu, sin embargo esto no es as, en efecto:
a. El derecho para decidir si hay cumplimiento o hay resolucin, le corresponde al contratante
diligente. Si el contratante negligente pudiera pagar durante toda la secuela del juicio estara
eligiendo pagar el contratante negligente.
b. Estos derechos, en el mbito de la teora del derecho procesal, son derechos potestativos, es
decir, son derechos que solo dependen de la persona en cuyo favor se establece por la ley, y aqu
la ley lo ha establecido a favor del contratante diligente.
c. Pero como eliminamos la norma del CPC que autoriza para invocar la excepcin de pago
durante toda la secuela del juicio? Qu hacemos contra esta ley? lo que tenemos que hacer es
leer bien el artculo. Tan sencillo como eso, lo que el cdigo expresa es: para invocar la excepcin
de pago durante toda la secuela del juicio, cuando conste por escrito. Pero no autoriza para pagar
durante toda la secuela del juicio, el pago hubo de hacerse oportunamente, lo que nos permite
ahora es alegar el pago y probarlo, mediante un instrumento escrito, durante toda la secuela del
juicio, eso es lo que dice.
Conversbamos recin en la sala de profesores si el derecho, este que enseamos aqu en la
escuela, y en todas las escuelas de derecho, es una virtualidad o es una realidad? Entonces, hay
quienes sostienen que ese derecho es una brutalidad, adems por estar tan orgnicamente
construido, de alguna manera nos capta y nos enmarca dentro de su sistema, pero el derecho en
definitiva es lo que las personas tienden a hacer con el derecho.
Yo creo, en principio, que el derecho es normativo, y que la gran tragedia de quienes tienen que
aplicar el derecho, principalmente los jueces, es que la norma no permite dar la solucin jurdica,
en razn de la equidad, porque el caso particular, el caso concreto, la facti peci, le dicen los
italianos, no permite enmarcarlo dentro de una solucin que sea equitativa.
Ahora bien, fallar en contra de precepto legal expreso constituye un delito, ustedes saben eso es
una prevaricacin y por consiguiente no es posible. Pero les quiero decir s, que a veces la solucin
est en ir en contra de la norma expresa, porque esto es opuesto a un sistema jurdico, est en
saber leer la norma, y en saber dictar la resolucin.
No es que yo quiera hacer una apologa del delito de prevaricacin, por supuesto que no, lo
importante del delito de prevaricacin es que tiene pena gravsima, altsima y que este delito se
sanciona como delito que est plenamente ejecutado, incluso desde el momento del principio de
ejecucin. Entonces, a veces habiendo un principio de ejecucin, la pena que es
extraordinariamente alta, es un caso episdico, y aparece como muy grave, pero qu hacemos?
Si hay una norma que sanciona como consumado incluso el principio de ejecucin, si la justicia nos
indica que hay que aplicar otra pena, entonces se tiene que cumplir con los hechos.
Y de esa manera la pena va a ser ms adecuada a lo que corresponda en el caso de que no nos
encontremos precisamente con una prevaricacin, y cuando vean a jueces de primera instancia o
ustedes sean jueces de primera instancia, porque hay que partir como jueces haciendo primera
instancia, no van a tener la autoridad para salirse de la autoridad de la norma, en ese caso hagan
una sentencia tan dbil, que el tribunal de segunda instancia est obligado a revocarles, en lo que
denomino una sentencia suicida, una sentencia destinada a ser destruida pero en pro de la mejor
aplicacin de la equidad. Eso es.
126
Estamos viendo la condicin resolutoria, y les dije que esta puede ser ordinaria, tcita o pacto
comisoria. Hemos visto la condicin ordinaria y la tcita. Quedamos en cmo opera la condicin
resolutoria tcita, desde el punto de vista de la forma y desde el punto de vista temporal.
Resolucin y cumplimiento
Sabemos que cumplida una condicin resolutoria tcita, surge para el contratante diligente una
opcin para pedir la resolucin del contrato o bien el cumplimiento del contrato. Y en cualquiera de
estas dos hiptesis, si hubiera perjuicio, una reparacin de estos daos.
Ahora, el contratante diligente tiene una opcin: pide la resolucin o pide el cumplimiento, pero no
puede pedir ambas cosas, pues ellas son antitticas. En efecto, pedir la resolucin es negar el
contrato; pedir el cumplimiento es afirmar la existencia del contrato. Sin embargo, lo que s puede
hacer el contratante diligente, en una misma demanda, es hacer una de las peticiones como va
principal, y en subsidio hacer la otra peticin. Es decir, puede pedir en la demanda el cumplimiento,
y como una peticin subsidiaria, para el evento de que el tribunal no d lugar al cumplimiento, pedir
la resolucin.
Como ustedes saben, el cdigo de procedimiento civil permite plantear en el libelo 2 acciones,
aunque sean incompatibles, siempre que se pida una en subsidio de la otra, cuando ambas
acciones proceden de un mismo hecho. Y eso es lo que estamos viendo, del hecho del
incumplimiento de un contratante, en un contrato bilateral, surge la accin del cumplimiento y la
accin de resolucin.
Ius variandi
Queremos planear la posibilidad de que el contratante diligente haya optado por una de estas 2
vas, por ejemplo, pide el cumplimiento, puede despus cambiar de decisin y pedir la resolucin
del contrato?
Algunos autores han sostenido que no. Se ha dicho que si el contratante diligente opta por
alguna de estas dos posibilidades est renunciando a la otra posibilidad, por tanto, si eligi el
cumplimiento, renunci a pedir la resolucin.
Otros autores dicen que no hay ninguna prohibicin, en el sentido de que el contratante diligente
pueda alterar la peticin que formul.
La jurisprudencia se ha pronunciado en el siguiente sentido: pedido el cumplimiento del contrato
por el contratante diligente, si no obtiene xito, por ejemplo porque el contratante no diligente fuera
insolvente, podr el contratante diligente variar su peticin e impetrar ahora la resolucin del
contrato para que ste quede sin efecto.
Condicin resolutoria tcita en los contratos de tracto sucesivo
* Contratos de tracto sucesivo: Se entiende por contratos de tracto sucesivo aquellos en que las
obligaciones van naciendo y se van extinguiendo peridicamente, por ejemplo el arrendamiento.
En estos contratos la condicin resolutoria tcita opera con dos particularidades.
1 Se habla de terminacin y no de resolucin.
2 Decretada judicialmente la terminacin, esta no opera con efecto retroactivo sino slo hacia el
futuro. Esto encuentra su explicacin en que sera complejo proceder a restituir ciertas
prestaciones en estos contratos, por ejemplo el arrendatario que ha gozado de la cosa arrendada
no podra restituir ese goce.
Paralelo entre la condicin resolutoria ordinaria y tcita
Semejanzas
1. Ambas son modalidades de los actos jurdicos, porque ambas alteran las consecuencias
habituales o normales de los contratos.
2. Ambas implican la circunstancia de que un contrato tiene el carcter de bilateral, es decir, en que
ambas partes se obligan recprocamente.
Diferencias
127
1. La condicin resolutoria ordinaria consiste en cualquier hecho que no sea el incumplimiento de la

obligacin de las partes en el contrato bilateral.
La condicin resolutoria tcita consiste precisamente en el incumplimiento de las obligaciones de
las partes en un contrato bilateral.
2. Consecuencias: cumplida la condicin resolutoria tcita, surge un derecho de opcin para el
contratante diligente: cumplimiento o resolucin, ms indemnizacin de perjuicios.
Cumplida la condicin resolutoria ordinaria, no hay esta opcin, simplemente el contrato queda sin
efecto.
3. Dijimos recin que de la condicin resolutoria tcita, se genera un derecho a pedir una
indemnizacin de perjuicios, porque ella lleva involucrado una cuota de reproche para el
contratante no diligente. ste no cumpli por dolo o por culpa.
En cambio, en la condicin resolutoria ordinaria, es un hecho cualquiera, independiente de las
obligaciones que emergen de un contrato bilateral, no hay ningn reproche, y por tanto, no hay
lugar a una indemnizacin de perjuicio. Ejemplo: te doy un milln de pesos, pero si no llueve
dentro de este mes, me lo devolvers. Aqu no hay ningn reproche, porque no hay dolo ni culpa
de parte de la persona que debe restituir el milln de pesos.
4. La condicin resolutoria tcita es negativa, consiste en no cumplir las obligaciones de un
contrato bilateral.
La condicin resolutoria ordinaria, puede ser negativa o positiva: si no llueve dentro de un mes; si
viajas a Europa.
5. La condicin resolutoria tcita es una condicin simplemente potestativa, consiste en un hecho
voluntario del deudor, no cumplir, y sabemos que las abstenciones en nuestro derecho constituyen
un hecho negativo.
En cambio, la condicin resolutoria ordinaria puede ser simplemente potestativa, es decir, consistir
en un hecho, pero tambin puede ser meramente potestativa, es decir, te doy 100 mil pesos, pero
si t quieres me lo devolvers dentro de 15 das, esto depender de la mera voluntad.
6. De la condicin resolutoria tcita, cuando se cumple, surge una accin para pedir el
cumplimiento o la resolucin de este contrato.
De la condicin resolutoria ordinaria no surge una accin, porque esta opera por el solo ministerio
de la ley, no necesita de una sentencia judicial.
3 PACTO COMISORIO
*Pacto comisorio: Es la condicin resolutoria tcita que las partes estipulan expresamente en el
contrato, es decir es el hecho futuro e incierto del cual depende la extincin de un derecho y en el
cual el evento constitutivo de la condicin es el incumplimiento de las obligaciones de una de las
partes emergentes de un contrato bilateral y que las partes han estipulado expresamente en el
contrato.
Reglamentacin: Artculo 1887 a 1880: Nuestro cdigo legisla sobre el pacto comisorio, a
propsito del contrato de compraventa, y especficamente, con respecto al incumplimiento de la
obligacin del deudor de pagar el precio. Ya veremos ms adelante si se puede convenir un pacto
comisorio respecto de una obligacin distinta de aquella de pagar el precio dentro del contrato de
compraventa. Y ms intensamente, si se puede convenir un pacto comisorio en un contrato
diferente a la compraventa.
Observaciones:
1) El contrato que el cdigo reglamenta (como est reglamentado), le llamaremos pacto comisorio
tpico.
2) Y el que se pueda convenir distinto del reglamentado por el cdigo le llamaremos atpico.
Pacto comisorio tpico
Es el que est reglamentado en el cdigo
128
Art. 1877. Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no

pagndose el precio al tiempo convenido, se resolver el contrato de
venta.
Entindese siempre esta estipulacin en el contrato de venta; y cuando se
expresa, toma el nombre de pacto comisorio, y produce los efectos que van
a indicarse.
Clases de pacto comisorio tpico
El pacto comisorio reglamentado por el cdigo, puede ser uno simple o calificado.
a. Pacto comisorio simple: es la condicin resolutota tcita expresamente estipulada.
*Pacto comisorio simple: es aquel en que se estipula que se resolver el contrato en caso de no
cumplirse lo pactado.
Por tanto, en el pacto comisorio simple, nos encontramos con que las partes han estipulado lo que
dice el artculo 1489. Por este pacto se estipula que de no pagarse el precio por el comprador, el
vendedor podr pedir el cumplimiento del contrato o su resolucin, es decir, lo mismo que
establece el artculo 1489 que consagra la condicin resolutoria tcita.
En efecto, si las partes no hubiesen convenido que si el vendedor no paga el precio, el vendedor
puede pedir el cumplimiento del contrato o su resolucin. De todas maneras el vendedor podra
pedir la resolucin o el cumplimiento, porque est el art. 1489.
Para que lo tengan clarsimo: en el pacto comisorio simple, las partes nada han agregado al
contrato de compraventa, que ste ya no tuviera, porque el contrato de compraventa, por ser un
contrato bilateral lleva nsito el 1489.
Diferencia: La diferencia entre la condicin resolutoria tcita y el pacto comisorio simple es
respecto de la prescripcin. En efecto, la condicin resolutota tcita, sabemos, da derecho a
pedir el cumplimiento o la resolucin del contrato. El plazo de prescripcin de la accin de
cumplimiento es de 3 aos, como accin ejecutiva y permanece 2 aos ms como accin ordinaria,
y es de 5 aos como accin ordinaria.
El plazo para pedir la resolucin es de 5 aos. Ahora, todos estos plazos se cuentan desde que la
Art. 2514. La prescripcin que extingue las acciones y derechos ajenos
exige solamente cierto lapso de tiempo, durante el cual no se hayan
ejercido dichas acciones.
Se cuenta este tiempo desde que la obligacin se haya hecho exigible.
Art. 2515. Este tiempo es en general de tres aos para las acciones
ejecutivas y de cinco para las Art. 1 ordinarias.
La accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres aos,
y convertida en ordinaria durar solamente otros dos.
Reglas de prescripcin del pacto comisorio
Ahora, la accin que surge del pacto comisorio prescribe segn las siguientes reglas:
a. Su plazo es el que han fijado las partes, siempre que no pase de 4 aos. Por tanto, si las partes
fijaron un plazo superior a 4 aos, prescribe a los 4; si fijaron 4 aos prescribe a los 4 aos; si fijan
un plazo inferior a 4 aos prescribe en el plazo fijado por las partes. Si las partes no fijaron plazo,
prescribe en 4 aos.
b. El plazo de prescripcin del pacto comisorio, sea de 4 aos, o inferior a 4 aos, se cuenta desde
la celebracin del contrato, no desde que la obligacin se ha hecho exigible, como ocurre con la
condicin resolutoria tcita.
Art. 1880. El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las
partes, si no pasare de cuatro aos, contados desde la fecha del
contrato.
Transcurridos estos cuatro aos, prescribe necesariamente, sea que se
haya estipulado un plazo ms largo o ninguno.
La nica diferencia entre la condicin resolutoria tcita y el pacto comisorio simple es la
prescripcin: el plazo, y cmo se computa el plazo.
129
Situacin anmala
Hemos visto que el plazo del pacto comisorio simple es de 4 aos, contados desde la celebracin
del contrato.
Pensemos en un contrato de compraventa, en que se conviene que el precio se va a pagar en un
plazo de 5 aos, y en que se hubiese estipulado un pacto comisorio. Ahora bien, el comprador
tiene desde el momento del contrato de compraventa, 5 aos para pagar el precio. Antes de los 5
aos, no se puede exigir el pago, porque el plazo es de 5 aos para pagar el precio. Cuando se
cumplen los 5 aos, y tiene que pagar, el comprador no paga, y habiendo pacto comisorio, el
vendedor se encuentra con que su accin est prescrita, porque prescribi a los 4 aos. Yo llamo a
esta obligacin no nata, porque fallece antes de nacer: mientras no transcurran 5 aos, la accin
no haba nacido, y ocurre que cuando surge la accin, ya est perdida.
Sin embargo, pensamos que lo anterior no deja en la indefensin al vendedor, porque el cdigo
advierte que el pacto comisorio no priva al vendedor de las acciones para pedir el cumplimiento o
la resolucin, por tanto, si no lo priva de estas acciones, significa que el pacto comisorio simple
deja subsistente la condicin resolutoria tcita, y sta tiene un plazo de prescripcin de 5 aos, que
se cuenta no desde la fecha del contrato, sino que desde que la obligacin se hizo exigible. Por
eso, en este ejemplo que estamos estudiando, el vendedor tena 5 aos para pagar el precio, en
verdad no va a contar con pacto comisorio, pero cuando se cumplan los 5 aos, y la obligacin se
haga exigible, empieza a correr el plazo de 5 aos que tiene por concepto de condicin resolutoria
tcita.
Y el artculo 1873 es el que concede la accin del cumplimiento, es decir, de que le paguen el
precio o la resolucin del contrato.
Art. 1873. Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el
precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendr derecho para
exigir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de
perjuicios.
B. Pacto comisorio calificado: es aquel en que se estipula expresamente que de no pagarse el
precio, el contrato se resolver ipso facto. Se ha entendido que no es necesario emplear frmulas
sacramentales, de manera que se puede emplear cualquiera expresin que implique esta misma
circunstancia, por ejemplo: que el contrato se resolver ipso iure (de pleno derecho), sin ms
trmite, etc.
*Pacto comisorio calificado: Por este pacto se estipula expresamente que, de no pagarse
oportunamente el precio, se resolver ipso facto el contrato de venta, teniendo el comprador la
posibilidad de hacerlo subsistir si paga dentro de las 24 hrs. siguientes a la notificacin legal de la
demanda. (Concepto de Moreno).
En este pacto es indispensable que sean establecidos su carcter perentorio, en el sentido de que
si no se paga el precio por el comprador, inmediatamente queda resuelto el contrato de
compraventa. El cdigo dice ipso facto, pero se puede usar cualquiera otra expresin que denote la
misma idea. Se dir que se resuelve la venta ipso facto, inmediatamente, ipso iure, sin ms trmite,
etc., pero debe llevar la idea de una perentoriedad.
Art. 1879. Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo
convenido, se resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador
podr, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo ms tarde,
en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin judicial de la
demanda.
El efecto de este pacto:
El profesor Opazo seala que el efecto es que el comprador puede hacer subsistir el contrato
pagando a ms tardar dentro de las 24 horas siguientes a la notificacin judicial de la sentencia de
la demanda.
El profesor Moreno seala que el efecto de este pacto es una disminucin del tiempo en que le
es permitido al comprador pagar el precio. Recordemos que, de acuerdo con la opinin de los
autores, tratndose de la condicin resolutoria tcita, el contratante negligente, en este caso el
comprador que no paga el precio, puede pagar durante todo el estado del juicio, es decir, hasta que
es llamado a or sentencia en primera instancia o hasta la vista de la causa en segunda. En cambio
aqu, el comprador tiene 24 horas para poder pagar el precio. Ahora bien, para que este pago
enerve la accin de resolucin debe reunir las siguientes condiciones.
130
a) El pago debe ser ntegro. (El pago debe ser total, incluyendo el precio y sus accesorios).
b) Debe reunir todos los requisitos propios del pago, que veremos despus.
c) Se debe pagar dentro de las 24 horas siguientes al de la notificaron legal de la demanda.
Sobre este plazo:
1. Es un plazo perentorio (plazo fatal).
2. Es un plazo de horas, no de das: El plazo para que el comprador pueda pagar y hacer subsistir
el contrato es de 24 horas y no un da, porque segn el artculo 48 del cdigo civil, los plazo de
das vencen a la media noche del ltimo da del plazo, luego, si la demanda se notifica hoy al
medio da, el comprador slo tiene hasta el medioda de maana para pagar, porque ah se
cumplen las 24 horas, en cambio si el plazo fuese de un da, tendra hasta la medianoche de
maana para pagar. Si fuera un plazo de das, ste se prolongara hasta la medianoche del ltimo
da del plazo. Ejemplo: el comprador es notificado hoy a las 10 horas. Si fuera un plazo de das, el
plazo vencera maana a las 24 horas, porque el da se estara cumpliendo maana a las 10, pero
lo prolongaramos hasta maana a la medianoche, y por tanto, podra pagar hasta la medianoche
de maana. Pero, como es un plazo de horas, si notificamos hoy a las 10, el plazo termina maana
a las 10.
Art. 1879. Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo
convenido, se resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador
podr, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo ms tarde,
en las veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin judicial de la
demanda.
La expresin en o dentro de indica un plazo perentorio, como debemos llamarle desde un punto de
vista civil.
3. Este plazo de 24 horas se cuenta desde la notificacin judicial de la demanda.
OJO: respecto al pago, si el vendedor rechaza el pago, el comprador puede recurrir al pago por
consignacin (modalidad del pago que se puede aplicar cada vez que el acreedor rechaza el pago
o cuando se tiene dudas de la persona del acreedor, tambin en caso de ausencia del acreedor o
de no comparecencia de ste, se dice que el deudor tiene el deber de pagar y adems el derecho
de pagar.
Primer problema: Forma de operar el pacto comisorio calificado
Un primer problema es Cmo opera el pacto comisorio calificado? Los autores discuten si es
necesaria o no una declaracin judicial.
Sobre esto existen ideas dismiles:
a. Algunos sostienen que este pacto, implcitamente es una condicin resolutoria tcita, y que
por consiguiente, opera como una condicin resolutoria tcita, es decir, necesita de una sentencia
judicial. Esta ha sido la opinin mayoritaria, y se basa en los siguientes argumentos:
1) El artculo 1878 seala que el pacto comisorio no priva al vendedor de la eleccin de
acciones del artculo 1873, esto es cumplimiento o resolucin con indemnizacin de
perjuicios, y el artculo 1878 no distingue entre pacto comisorio simple y pacto comisorio
calificado, de manera que se entiende que se aplica a ambos, luego, como el vendedor tiene
una eleccin de acciones tendr que ejercerla judicialmente.
2) El artculo 1879 permite que el comprador haga subsistir el contrato pagando dentro de
las 24 horas siguientes a la notificacin judicial de la demanda, esto supone que la
resolucin no se ha producido de pleno derecho.
3) Segn el artculo 1879 el plazo de 24 horas se cuenta desde la notificacin judicial de la
demanda, lo que supone necesariamente la existencia de un juicio.
b. Otros han sostenido que este pacto opera ipso iure, porque eso fue lo que las partes
acordaron, y por tanto, no necesita de sentencia judicial.
c. Otros piensan que transcurridas las 24 horas se produce la resolucin, sin necesidad de
sentencia.
131
Ahora bien, a nosotros nos parece:

1 Creemos que el pacto comisorio calificado necesita de sentencia. Este pacto le concede al
comprador la facultad de pagar dentro de las 24 horas siguientes de la notificacin de la demanda,
por lo que no cabe duda de que l precisa de una actuacin judicial. Necesita de una demanda, y
toda demanda va detrs de una sentencia. Que una vez pronunciada la sentencia, se retrotraiga
con efecto al momento en que se notific la demanda, esa es una situacin diferente.
2 El cdigo seala que por este pacto no se priva al comprador la facultad de pedir la resolucin o
el cumplimiento, por lo tanto, si tiene esta opcin, es necesario que haya una demanda judicial en
cuya virtud el comprador est optando por la resolucin o por el cumplimiento.
Segundo problema: Cundo se produce la resolucin?
Opiniones:
1 Algunos autores sostienen que vencido el plazo de 24 horas que tiene el comprador para
pagar sin haberlo hecho, porque slo pagando dentro de plazo puede hacer subsistir el contrato.
2 Para otros, desde que la sentencia declara la resolucin, porque haiendo juicio ste
necesariamente debe concluir con una sentencia.
Prescripcin del Pacto comisorio calificado
Se aplican las mismas reglas del pacto comisorio simple, ya que el artculo 1880 no distingue entre
ambos tipos de pacto comisorio.
Problema: el artculo 1880 seala que el plazo de prescripcin se cuenta desde la fecha del
contrato, pero puede ocurrir que las partes hayan estipulado que el comprador tendr un plazo por
ejemplo de 5 aos para pagar el precio. En este caso se producira una situacin anmala ya que
al momento de hacerse exigible la obligacin, la accin estara prescrita.
Tal como dijimos antes, para solucionar este problema los autores sealan que la existencia de un
pacto comisorio no implica privar a las partes de las acciones que nacen de la condicin resolutoria
tcita, stas prescriben segn las reglas generales, de manera que si se va a demandar la
resolucin, el plazo de prescripcin ser de 5 aos contados desde que la obligacin se ha hecho
exigible.
En el fondo dice seor vendedor, aunque venzan las acciones del pacto comisorio, an estn
vigentes las de la condicin resolutoria tcita.
Pacto comisorio atpico:
Pacto comisorio en contratos distintos a la compraventa, o en la compraventa pero respecto
de una obligacin diferente de aquella de pagar el precio
Nos estamos refiriendo al pacto comisorio atpico. En un momento se discuti si era posible un
pacto comisorio en contratos distintos a la compraventa, o en la compraventa pero respecto de una
obligacin diferente de aquella de pagar el precio, por ejemplo, respecto de la obligacin del
vendedor de entregar la cosa vendida.
1. En la primera poca se dijo que no, que el legislador solo lo haba aplicado a la compraventa, y
que slo aqu podra tener el pacto comisorio, y slo respecto de la obligacin del comprador de
pagar el precio.
2. Sin embargo, con el tiempo, se ha llegado a la conclusin de que el pacto comisorio se puede
convenir en la compraventa respecto de una obligacin distinta de aquella de pagar el precio, o en
contratos distintos a la compraventa. Y as, se estilan pactos comisorios atpicos en el contrato de
arrendamiento, o en el contrato de promesa de celebrar un contrato. La circunstancia de que el
cdigo lo haya establecido en la compraventa tiene solo una significacin histrica.
En verdad, el pacto comisorio surgi a propsito del contrato de compraventa, y por eso los
legisladores posteriores lo reglamentaron en referencia a ste en ese contrato. Pero, estamos en
el mbito de lo contractual, en que la voluntad de los contratantes es determinante, por tanto, no
hay ninguna razn para impedir que se celebre en otros casos que los expresamente establecidos
por el legislador. Por eso hoy no se discute que se pueda convenir un pacto comisorio atpico en
una contrato distinto a la compraventa, o en la compraventa pero referente a una situacin distinta
a la de pagar el precio. Lo que se discute es los efectos de esta situacin.
132
No obstante lo anterior, hay que tener presente que la ley ha establecido algunas limitaciones:
1 Limitacin: Hay contratos en los cuales la ley ha establecido imperativamente ciertos plazos
que deben ser respetados, por ejemplo: en el arrendamiento de predios urbanos si se demanda
la terminacin por no pago de ventas aunque se haya estipulado un pacto comisorio los
artculos 3 y 4 de la ley 18.101 seala que el contrato terminar transcurrido un determinado
plazo que ser distinto dependiendo si el contrato es de plazo indefinido o de plazo definido.
2 Limitacin: Hay contratos en los que no tendra cabida un pacto comisorio. Por ejemplo: la
transaccin. Por qu no podra haber un pacto comisorio en la transaccin? Recordemos que
los equivalentes jurisdiccionales son formas alternativas de poner trmino a un juicio, son
equivalentes ya que su efecto ser tener el mismo valor que una sentencia que produce cosa
juzgada, por lo tanto Por qu no podra haber un pacto comisorio de una transaccin? Ya que
la condicin es un hecho incierto y esto no se puede condecir con la existencia de un
equivalente jurisdiccional, ya que si la sentencia tiene que dar certeza la transaccin que es un
equivalente tiene que dar el mismo grado de certeza, por ello no podra darse all una condicin.
La transaccin es un equivalente jurisdiccional, el artculo 2460 seala que produce los mismos
efectos de una sentencia firme, o sea, el efecto de cosa juzgada, y como equivale a la sentencia
y esta tiene que dar certeza, la transaccin debe dar la misma certeza, de manera que es
incompatible con un pacto comisorio que es una forma de condicin resolutoria que por
definicin es un hecho futuro e incierto.
Efectos del Pacto Comisorio Atpico
Hay 2 ideas fundadas en dos principios:
1 Algunos sostienen que debe haber una aplicacin analgica, y que por tanto hay que aplicarle a
este pacto comisorio atpico por analoga las soluciones que el cdigo da a propsito del pacto
comisorio tpico.
- Con respecto a la prescripcin, los que aplican por analoga los efectos del pacto comisorio tpico
fijan la prescripcin en el plazo fijado por las partes, siempre que no pase de 4 aos, y contados
desde la celebracin del contrato.
2 Otros piensan que debe aplicarse el principio de la autonoma de la voluntad y aplicar el artculo
1545, y por lo tanto los efectos del pacto comisorio son los que las partes convinieron. Por tanto, si
las partes convinieron que frente al incumplimiento de una obligacin el contrato quedaba resuelto
de inmediato, ese pacto comisorio quedara resuelto sin necesidad de una sentencia judicial. No
tendra este pacto la posibilidad del contratante negligente de cumplir dentro de las 24 horas,
puesto que esto sera propio slo del pacto comisorio respecto del contrato de compraventa,
referente a la obligacin de pagar el precio.
- Con respecto a la prescripcin sealan que debemos aplicar las normas convenidas por las
partes y supletoriamente las reglas generales de los contratos, el plazo de prescripcin sera de 5
aos, y contados desde que la obligacin se ha hecho exigible.
Estas son las ideas imperantes en este momento.
El profesor Opazo en los efectos del pacto comisorio atpico, seala otras opiniones: En doctrina
hay diversas opiniones:
1 Produce los mismos efectos que los sealados para la compraventa, incluyendo el plazo de
prescripcin y la posibilidad de hacer subsistir el contrato pagando dentro de las 24 horas
siguientes a la notificacin judicial de la demanda, y esto porque simplemente se aplica por
analoga la solucin que da el cdigo.
2 Para otros produce los mismos efectos que para la compraventa salvo la posibilidad de hacer
subsistir el contrato pagando dentro de las 24 horas siguientes, esta regla sera especial para la
compraventa porque la voluntad de las partes en los dems contratos sera que la resolucin opere
de pleno derecho y por el principio de la autonoma de la voluntad esa intencin debe ser
respetada.
3 Para otros produce los mismos efectos que para la compraventa, salvo el plazo de prescripcin
y la posibilidad de hacer subsistir el contrato pagando dentro de las 24 horas siguientes. Estas
reglas seran especiales para la compraventa, de manera que en los dems contratos se aplicara
la regla general en materia de prescripcin y se debe respetar la voluntad de las partes.
La Accin Resolutoria
133
Hemos visto 3 especies de condicin resolutoria: la ordinaria, que opera sin sentencia, la tcita que
necesita sentencia, y el pacto comisorio, en que se discute.
Tratndose de la condicin resolutoria, que no necesita sentencia, no necesita de ninguna accin,
y respecto de ella no hay accin resolutoria. Por tanto, slo hay accin resolutoria en el caso de la
condicin resolutoria tcita y del pacto comisario si pensamos que necesita sentencia. Dentro de
estas ideas, podemos decir:
*La accin resolutoria es la que proviene de la accin resolutoria tcita y del pacto comisorio
cumplidos y que tiene por objeto obtener que se deje sin efecto un contrato.
*Accin resolutoria: es aquella que tiene por objeto que se declare judicialmente sin efecto un
contrato por haber operado una condicin resolutoria tcita o un pacto comisorio.
(Recordar siempre que la condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho).
Elementos de la accin resolutoria
1 Legitimacin activa o sujeto activo: El contratante diligente. Si ste ha fallecido, pueden
ejercerla sus herederos, y si hubiese transferido el derecho por acto entre vivos, puede ejercerla
sus cesionarios. El profesor Opazo seala que tradicionalmente se ha dicho que el contratante
diligente, pero que no olvidemos que en la actualidad se sostiene por algunos autores que puede
ser cualquiera de los contratantes.
2 Legitimacin pasiva o sujeto pasivo: Se ejerce en contra del contratante negligente. Si ste
ha fallecido, en contra de sus herederos; si este hubiese cedido, a su cesionario o cesionarios. El
profesor Opazo seala que tradicionalmente se ha dicho que es al contratante negligente, pero
sabemos que en la actualidad algunos autores sealan que es el otro contratante.
3 Objeto pedido: Que se deje o declare sin efecto el contrato.
4 Causa de pedir: Fundamento del derecho deducido en juicio: el incumplimiento de las
obligaciones por parte del demandado.
Caractersticas de la accin resolutoria
1. Es una accin personal. Estamos tratando de dejar sin efecto un contrato. De los contratos
nacen los crditos, y de los crditos nacen las acciones personales. As lo dice el art. 578, que
define al crdito y en su parte final dice:
personales.
2. Es una accin patrimonial: los derechos reales y los derechos personales son dos categoras
de derechos patrimoniales. Tiene un contendido econmico directo.
3. Es transmisible, por tanto, se produce el traspaso por sucesin por causa de muerte.
4. Es transferible, se puede traspasar por acto entre vivos.
5. Es renunciable, mira al solo inters individual del contratante diligente.
6. Es prescriptible, y veamos que hay diferencias en la prescripcin del pacto comisorio y la
condicin resolutoria tacita:
- En caso de condicin resolutoria tcita: La accin de cumplimiento prescribe, si proviene de la
condicin resolutoria tcita, como accin ejecutiva, en 3 aos, permaneciendo aun ms como
ordinaria. La condicin resolutoria ordinaria prescribe en 5 aos, y la de resolucin prescribe en 5
aos. Todas ellas provenientes de la condicin resolutoria tcita.
Estos plazos de 3 o de 5 aos se cuentan desde que la obligacin se hizo exigible.
134
- En el caso del pacto comisorio, sea simple o sea calificado, la accin de resolucin prescribe en
el plazo determinado por las partes, siempre que no pase de 4 aos, desde la fecha de celebrado
el contrato. Y esto nos puede ocasionar una situacin anmala, como ya hemos visto.
La accin de cumplimiento que proviene de un pacto comisorio simple, tambin prescribe en 4
aos como mximo, las partes puede fijar un plazo inferior, y se cuenta desde la celebracin del
pacto.
La accin de cumplimiento que proviene de un pacto comisorio calificado tiene 24 hrs. contados
desde la notificacin judicial de la demanda. Ahora bien, el plazo para poder cumplir que tiene el
comprador habiendo un pacto comisorio calificado es exiguo, de 24 hrs., de manera que hay que
tener profesionales de mucho cuidado, porque si el vendedor no recibe el pago, ser necesario
pagar por consignacin y por tanto es necesario cumplir con las condiciones del pago por
consignacin, para que el pago se pueda entender realizado oportunamente.
Explicacin del requisito segn el profesor Opazo: (Fue ms sucinto y claro): Es prescriptible:
Tratndose de la accin resolutoria que emana de la condicin resolutoria tcita la prescripcin se
rige por las reglas generales, esto es 5 aos desde que la obligacin se hace exigible. En cambio
la accin resolutoria que nace del pacto comisorio se rige por la regla especial del Art. 1880.
7. Ser mueble o inmueble dependiendo de lo que haya que restituir.
8. Es una accin renunciable ya que concurren los requisitos del artculo 12 del cdigo civil. Esos
requisitos son que no est prohibida la renuncia y que sea en inters del renunciante.
Problema: Si se demanda el cumplimiento de la obligacin se est renunciando
tcitamente a la accin resolutoria? Se ha entendido que no es renuncia tcita a la resolucin,
porque para estar frente a una renuncia tcita tendramos que estar frente a una manifestacin
inequvoca de la voluntad, y en este caso no hay manifestacin inequvoca, porque el demandante
puede pedir el cumplimiento en el supuesto que lo obtendr, pero es razonable sostener que en
caso de no obtener el cumplimiento de todas formas querr ejercer la accin resolutoria.
Siguiendo el esquema de los efectos de las obligaciones, ahora retomamos el esquema:
Efectos de la Condicin Resolutoria
La condicin resolutoria, cualquiera que sea la forma que adopte, va a producir los mismos efectos
y para examinarlos hay que distinguir los distintos estados en que puede encontrarse.
1 Condicin Resolutoria Pendiente:
El acto jurdico opera como si fuese puro y simple, es decir, va a entrar a producir sus efectos
normales, slo que existe la posibilidad que se extinga el derecho si se cumple la condicin. En
consecuencia:
a) Si fallece el deudor condicional o el acreedor condicional transmite su derecho o su obligacin a
sus herederos.
b) Como el deudor condicional es el dueo de la cosa, puede enajenarla a un tercero, sujeta sin
embargo a que ese tercero pueda perder la cosa si se cumple la condicin y concurren los dems
requisitos legales.
2 Condicin Resolutoria Cumplida: En este caso se produce el efecto llamado resolucin.
Resolucin
Con relacin a la accin resolutoria, hemos distinguido entre la condicin ordinaria, la tcita y el
pacto comisorio, pero ahora, cuando tratamos la resolucin, no vamos a distinguir, y nos vamos a
referir a toda obligacin resolutoria cumplida, sea ordinaria, sea tcita o sea pacto comisorio.
*Resolucin: es el efecto de toda condicin resolutoria cumplida.
Distingo necesario
Para precisar los efectos de la condicin resolutoria cumplida es menester distinguir:
- Los efectos entre las partes, de,
- Los efectos respecto de terceros: y entre stos:
- Segn si la cosa sea mueble.
- Segn si la cosa sea inmueble.
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Advertencia: Si revisamos cualquier libro, los autores tratan este tea al hablar de los efectos de la
resolucin, pero en opinin del profesor Opazo, prefiere no hablar de efectos de la resolucin,
pues la resolucin es precisamente el efecto.
1 EFECTO ENTRE LAS PARTES
Cuando hablamos de parte en esta materia, nos estamos refiriendo a un deudor condicional y a un
acreedor condicional.
*Acreedor condicional: es el contratante que en virtud de la resolucin va a recibir la cosa.
*Deudor condicional: es el contratante que en virtud de la resolucin va a tener que devolver la
cosa en su poder.
Declarada la resolucin por sentencia, cuando ella sea necesaria, los efectos entre las partes son:
a) Debe restituirse lo que se hubiese recibido bajo condicin resolutoria. Ejemplo: te dejo mi
casa ubicada en Libertad 210, pero si no te titulas dentro de 4 aos, me la devolvers. Se
cumplieron los 4 aos, no se recibi de abogado, me tiene que devolver la casa.
Excepcionalmente, no tiene lugar la restitucin de la cosa bajo condicin resolutoria cuando la
condicin se hubiere establecido en el slo beneficio del acreedor. Como en el ejemplo, porque el
acreedor puede renunciar a exigir la restitucin de la cosa, por tanto, cuando la condicin ha sido
establecida en el solo beneficio del acreedor.
Como pudiera haber cierta dificultad si el acreedor no se pronuncia si quiere o no que le restituyan
la cosa, el deudor condicional puede pedirle al juez que le seale un plazo al acreedor para que
decida.
b) No se deben restituir los frutos percibidos en el tiempo intermedio:
Art. 1487. Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que
se hubiere recibido bajo tal condicin, a menos que sta haya sido puesta
a favor del acreedor exclusivamente, en cuyo caso podr ste, si quiere,
renunciarla; pero ser obligado a declarar su determinacin, si el deudor
lo exigiere.
Regla general: Una de las partes haba recibido la cosa bajo una condicin resolutoria. Durante el
tiempo en que la cosa ha permanecido en su poder esta he percibido frutos, y de acuerdo con el
cdigo no se debe restituir los frutos.
Excepcin: los frutos no se deben restituir, a menos que el testador o el donante o los contratantes
o la ley dispongan lo contrario. Por tanto, debe restituir los frutos excepcionalmente cuando el
testador, los contratantes, el donante o la ley as lo hayan establecido.
Entonces, la excepcin es que debern restituirse lo frutos:
a) Si las partes lo han acordado.
b) Si as lo ha sealado el testador.
c) Si as lo ha sealado el donante.
d) Si as lo establece la ley.
En este sentido cabe tener presente que a propsito de la compraventa el artculo 1875 seala que
en caso de resolucin por no pago del precio, el comprador debe restituir los frutos, y en caso de
pago parcial la restitucin ser proporcional a la parte del precio que no hubiere pagado.
Comentario:
- La norma atenta los principios. El deudor ha tenido una cosa que tiene que devolverla. La
resolucin opera con efecto retroactivo, se entiende que nunca ha tenido derecho sobre esa cosa,
nunca fue dueo, entonces por qu se queda con los frutos, si no es dueo de los frutos?
Simplemente el cdigo opt por esto por una razn pragmtica, para evitar la rendicin de cuentas
en materia de frutos. Como dice el profesor Opazo, la justificacin es de carcter prctico:
a) Si el deudor condicional supiese que debe restituir los frutos no tendra incentivos para cuidar la
cosa y hacer que esta produzca frutos. En cambio si sabe que puede conservar los frutos tendr
incentivos para cuidar la cosa y hacerla producir.
b) Desde un punto de vista prctico tambin sera engorroso cuantificar los frutos.
136
- Decamos, sin embargo, que habr que restituirlo cuando el testador, el donante, el contratante o
la ley hayan dispuesto. Y la ley slo en un caso ha dispuesto esta excepcin: en el contrato de
compraventa resuelto porque el comprador no pag el precio. Si el comprador no pag nada del
precio, debe restituir todos los frutos, si el comprador pag una parte del precio, debe restituir los
frutos, en proporcin a la parte no pagada del precio. Y los alumnos siempre dicen que lo devuelve
en proporcin a la parte pagada, porque en proporcin a la parte pagada tena una causa para
perseguirlos. Si yo pagu de 100 millones, 50, tengo derecho en verdad a percibir los frutos en 50
millones, no tengo derecho por la parte no pagada. Por lo tanto, si el comprador haba pagado solo
el 25% del precio, tiene que devolver los frutos por el 75%.
Art. 1875. La resolucin de la venta por no haberse pagado el precio,
dar derecho al vendedor para retener las arras, o exigirlas dobladas, y
adems para que se le restituyan los frutos, ya en su totalidad si
ninguna parte del precio se le hubiere pagado, ya en la proporcin que
corresponda a la parte del precio que no hubiere sido pagada.
El comprador a su vez tendr derecho para que se le restituya la parte
que hubiere pagado del precio.()
Art. 1488. Verificada una condicin resolutoria, no se debern los frutos
percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el
donante o los contratantes, segn los varios casos, hayan dispuesto lo
contrario.
Cul es el tiempo intermedio? Es el tiempo entre que se celebr el
contrato y aquel en que se produjo la resolucin del mismo.
2 EFECTO RESPECTO DE TERCEROS
Siempre tengo la impresin de que el estudiante no se representa, no se imagina la presencia de
terceros, pero es muy sencillo. Surgen terceros en una situacin cuando el contratante que recibi
la cosa bajo condicin resolutoria la enajena o la grava en favor de otra persona.
Ejemplo: le dejo a Pedro mi casa ubicada en Libertad 210 y si no se titula de abogado en 4 aos
me la devolver. Y Pedro durante este periodo intermedio, como ustedes saben, puede celebrar
toda clase de actos o contratos, porque es propietario pleno. Entonces, Pedro le vende la casa a
Mara o le hipoteca la casa al banco ltima Esperanza.
Qu ocurre con los terceros? * No tomen nota, se los voy a decir para que ya la vayan
incorporando a su mente:
Art. 1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin
suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr derecho de reivindicarla
contra terceros poseedores de buena fe.
Art. 1491.
grava con
enajenacin
respectivo,
Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo

hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la
o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo
inscrito u otorgado por escritura pblica.
Les advert que los efectos respecto de terceros hay que analizarlos distinguiendo segn si lo que
se debe o restituye es una cosa mueble o una cosa inmueble.
1 Efectos respecto de terceros si lo que se debe o restituye es una cosa mueble:
Situaciones contempladas en el artculo 1490. Ese artculo contempla 3 hiptesis:
a. Que se deba una cosa mueble bajo condicin suspensiva.
b. Que se deba una cosa mueble bajo condicin resolutoria.
c. Que se deba una cosa mueble a plazo.
a) La persona que tiene una cosa subordinada a una condicin suspensiva no tiene respecto de
esa cosa ningn derecho, porque la condicin suspensiva est pendiente y, por tanto, su derecho
no ha nacido mientras la condicin no se cumpla, y hemos visto que slo tiene un germen de
derecho, y este germen de derecho la autoriza para ciertas cosas, por ejemplo, para impetrar
providencias conservativas, pero no le autoriza para enajenarla ni gravarla, por tanto, esta hiptesis
de que haya una persona que tenga una cosa mueble bajo una condicin suspensiva y la haya
enajenado o la haya gravado no es posible, por tanto, tenemos que descartarla.
137
b) Si el que debe una cosa mueble a plazo, es un usufructuario, y ste no puede enajenarla no
puede gravar la cosa, y tambin descartamos esta posibilidad.
c) Si el que debe una cosa mueble bajo condicin resolutoria. Esta es la nica posibilidad aplicable,
esto es lo que estamos analizando: una persona vende una cosa porque la tiene bajo condicin
resolutoria y, por consiguiente, cuando se cumpla la condicin la tiene que devolver.
Cumplida la condicin resolutoria el que tena la cosa bajo esa condicin, que hemos llamado
deudor condicional, la tiene que devolver. Este es un tercero, todo tercero tiene que devolverla?
Dicho de otra manera, a todo tercero le afecta por igual esta resolucin que se declar entre las
partes? No, solo afecta a los terceros poseedores de mala fe. No afecta a los terceros poseedores
de buena fe. Los terceros poseedores de buena fe no tienen que devolver la cosa cuando la
condicin se cumpla, tienen que hacerlo los poseedores de mala fe.
Qu es la mala fe o la buena fe aqu? La buena fe es la ignorancia de que adquirieron la cosa de
una persona que la tena bajo una condicin resolutoria. Mala fe es el conocimiento de la
existencia de la condicin resolutoria.
Prueba: Los autores dicen que vamos a aplicar el artculo 707 del cdigo civil que establece que
se presume la buena fe, pero ustedes habrn escuchado que no se puede aplicar esa norma que
est establecida a propsito de la posesin, a otras instituciones, en virtud del principio de la
especialidad. Sin embargo, llegamos a la misma conclusin fundados en el onus probandi: la
persona que alega una situacin normal, no est obligada a probarlo, porque lo normal se
presume. La persona que alega una situacin anormal, inslita, tiene que probarlo. Ahora bien, por
pesismista que uno sea en la vida, podemos decir que lo normal es que las personas acten de
buena, por eso presumimos la buena fe.
Enajena: recordemos que cuando estudiaron el acto jurdico, y vean el objeto, y la licitud o ilicitud
del objeto, a propsito del art. 1464, que dice:
Art. 1464. Hay un objeto ilcito en la enajenacin:
1 De las cosas que no estn en el comercio;
2 De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra
persona;
3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo
autorice o el acreedor consienta en ello;
4 De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce
en el litigio.
Y nos preguntamos qu significa enajenar y ustedes aprendan que haba dos conceptos de
enajenacin, uno restringido, que significa slo hacer ajena la cosa, y uno amplio, que tambin
significa gravarla. El cdigo al decir enajenar. Se estar refiriendo al concepto restringido o al
concepto amplio? Qu derecho distinto del de dominio se podr constituir sobre una cosa
mueble? Se puede constituir el derecho de usufructo, el derecho de uso, y de prenda.
Aplicaremos el artculo 1490? Cuando el que tiene la cosa bajo condicin resolutoria empea la
cosa o constituye un derecho de uso de prenda, entenderemos que la enajenacin tiene este
sentido amplio que cubre estas posibilidades? No. No, porque respecto de estos 3 derechos hay
normas especiales sobre su expiracin, en que no se distingue entre buena o mala fe.
- Respecto del usufructo, uso y habitacin y prenda sobre cosa mueble:
Art. 806. El usufructo se extingue tambin:
Por la muerte del usufructuario, aunque ocurra antes del da o condicin
prefijada para su terminacin;
Por la resolucin del derecho del constituyente, como cuando se ha
constituido sobre una propiedad fiduciaria, y llega el caso de la
restitucin;()
No distingue entre buena o mala fe. El que tena la cosa que constituy el usufructo su derecho se
le resuelve. Se resuelve el derecho del causante y se resuelve tambin el derecho del causante, y
no distingue entre buena o mala fe.
Art. 812. Los derechos de uso y habitacin se constituyen y pierden de la
misma manera que el usufructo.
138
Tambin se pierde sin distinguir entre buena o mala fe.

Art. 2406. Se extingue el derecho de prenda por la destruccin completa
de la cosa empeada.
Se extingue asimismo cuando la propiedad de la cosa empeada pasa al
acreedor por cualquier ttulo.
Y cuando en virtud de una condicin resolutoria se pierde el dominio que
el que dio la cosa en prenda tena sobre ella; pero el acreedor de buena
fe tendr contra el deudor que no le hizo saber la condicin el mismo
derecho que en el caso del artculo 2391.
A propsito de la prenda, el cdigo, para otros efectos, distingue entre buena o mala fe, pero
cuando se resuelve el derecho del constituyente de la prenda, la prenda tambin se extingue, sin
hacer diferencia entre la buena o mala fe.
Por consiguiente, el artculo 1490 queda circunscrito a la enajenacin en un sentido estricto: la
transferencia del derecho de dominio.
Cmo debiramos redactar, corrigiendo respetuosamente a Andrs Bello?
Si el que debe una cosa mueble a plazo o bajo condicin suspensiva o resolutoria la enajena, no
habr derecho a reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe.
Dice si el que debe la cosa mueble a plazo la enajena. Esta persona, a quien le dejamos la casa
en libertad 210, esta persona debe la casa ubicada en libertad 210? No hemos aprendido que l
la tiene con plenitud y que es dueo con la espada de Damocles de perderla en caso de que se
cumpla la condicin? , pero la debe? Entonces, se dice que hay un error del cdigo porque esta
persona no debe la cosa, porque tiene un derecho de dominio, sin embargo, podemos decir que
cuando se produce la resolucin esta opera con efecto retroactivo, a la poca en que se efectu el
contrato, y por consiguiente, como opera con efecto retroactivo se entiende que nunca ha tenido
ningn derecho, y si nunca ha tenido ningn derecho, se entiende que la ha estado debiendo
siempre. Y despus nos dice no habr accin reivindicatoria contra terceros de buena fe. En
verdad, no es que se ejerza la accin reivindicatoria contra terceros, sino que aqu lo que ocurre es
lo siguiente: ocurre que se resolvi el contrato del cual nacan el derecho de la persona que lo
enajen, y al resolverse el contrato ha desaparecido el derecho que esa persona tena, y aqu por
consiguiente, la devolucin es consecuencia de que ese derecho se ha resuelto. No es un
problema de reivindicacin.
Podramos decir, si el que tiene una cosa mueble bajo condicin resolutoria la enajena no
afectar a los terceros de buena fe.
Hemos eliminado los efectos respecto de la condicin suspensiva, porque ya vimos que esto no
era posible. Hemos eliminado los efectos respecto a la cosa a plazo, porque vimos que eso no era
posible, y hemos eliminado la referencia al verbo deber y dijimos tener, para crearnos una defensa
frente a la crtica de que la persona nunca ha debido la cosa, y hemos eliminado la referencia a la
accin reivindicatoria.
El profesor Opazo realiza un anlisis ms breve y ordenado del artculo 1490:

Art. 1490.
Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o
resolutoria, la enajena, no habr derecho de reivindicarla contra
terceros poseedores de buena fe.
1) Si el que debe una cosa mueble: Los autores discuten si la expresin debe, est o no bien
empleada:
a) Alessandri sostiene que est mal empleada, porque mientras la condicin resolutoria se
encuentra pendiente, el deudor condicional nada debe, y por lo tanto el cdigo debi haber
empleado la expresin tiene.
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b) Claro Solar sostiene que est bien empleada, porque la condicin cumplida opera con efecto
retroactivo, de manera que se entiende que el deudor condicional nunca ha debido derechos
sobre la cosa, y por lo tanto siempre la ha tenido.
2) A plazo: Los autores comentan que esto no es posible, porque el que tiene una cosa mueble
a plazo es un usufructuario y por lo tanto un mero tenedor, de manera que no puede estar
enajenando la cosa.
3) O bajo condicin suspensiva: Los autores sealan que ello no es posible, porque si la condicin
suspensiva est pendiente el acreedor condicional slo tiene un germen de derecho que no lo
habilita para enajenar la cosa.
4) O bajo condicin resolutoria: Los autores sealan que estas expresiones estn bien empleadas.
5) La enajena: (recordemos que hay dos sentidos de enajenacin, en sentido estricto es la
transferencia del dominio, en sentido amplio es la transferencia del dominio y constitucin de
cualquier otro derecho real, en este caso si tomamos como sentido amplio quedara incluido
usufructo, uso, prenda.)
Sabemos que la palabra enajenacin puede entenderse en un sentido amplio o en un sentido
restringido.
En sentido amplio comprende la transferencia del dominio y la constitucin de otros derechos
reales distintos y limitativos del dominio. En consecuencia para saber en qu sentido est tomada
la palabra enajenacin en el Art. 1490 hay que examinar lo que ocurre con los distintos derechos
reales.
a- El dominio: Indiscutidamente est comprendido en el Art. 1490.
b- Se descarta la habitacin, la hipoteca, y el censo porque slo recaen sobre inmuebles.
c- Se descarta el derecho real de herencia, porque recae sobre una universalidad jurdica que no
puede ser calificada de mueble o inmueble.
d- En consecuencia nos quedan los derechos de usufructo, uso y prenda.
1- Tratndose del usufructo el Art. 806 contiene una norma especial, se extingue el usufructo por la
resolucin del derecho del constituyente sin distinguir si el usufructuario estaba de buena o de mala
fe, por lo tanto se afecta a todos los terceros, y como esta es una regla especial el usufructo no
queda comprendido en el Art. 1490.
2- El uso: Tambin tiene una regla especial que es el Art. 812, que hace aplicable el Art. 806, de
manera que como tiene regla especial no se entiende comprendido en el Art. 1490.
3- La prenda: Tambin tiene una regla especial que es el Art. 2406 inc. 3 que tampoco distingue si
el acreedor prendario estaba de buena o de mala fe, de manera que la prenda tampoco est
contemplada en el artculo 1490.
Entonces como conclusin el artculo 1490 se refiere a transferencia en sentido restringido, se
refiere slo a la transferencia del dominio.
2 Efectos respecto de terceros si lo que se debe o restituye es una cosa inmueble: Cosas
inmuebles.
Art. 1491.
grava con
enajenacin
respectivo,

Este artculo lo mejora el artculo 1490? Lo mejora? No hace referencia al plazo, en eso mejor.
No distingue la condicin suspensiva y resolutoria, y por tanto, podemos eliminar la condicin
suspensiva. Pero esta mejora es poca frente a los problemas que nos va a plantear el artculo
1490.
Segn el artculo 1491 si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con
hipoteca, censo o servidumbre, estos derechos no se podrn constituir, y no podr resolverse la
enajenacin, sino cuando la condicin constaba en el ttulo inscrito u otorgado por escritura pblica.
Casos contemplados en el artculo 1491
La norma en anlisis contempla la posibilidad de que se deba una cosa bajo condicin. Mejora con
respecto al artculo 1490, porque este se refera a que se deba una cosa a plazo, y ya hemos visto
140
que cuando se debe una cosa a plazo, no vamos a aplicar estas disposiciones, pero el artculo
1491 seala que se debe una cosa bajo condicin, y en verdad no se trata de que se deba una
cosa bajo condicin suspensiva o resolutoria, sino que slo se aplica cuando se debe una cosa
bajo condicin resolutoria. Por consiguiente, el cdigo contempla con esta explicacin que hemos
hecho, la situacin en que se debe una cosa inmueble bajo una condicin resolutoria.
Requisitos para que la resolucin afecte a terceros
Ahora bien, para que afecte a terceros la resolucin, se deben reunir los siguientes requisitos:
1. Que la condicin conste en el ttulo respectivo.
2. Que el ttulo se haya otorgado bajo escritura pblica.
3. Que el ttulo est inscrito, cuando sea procedente la inscripcin.
1. Que la condicin conste en el ttulo respectivo:
Se trata de una condicin resolutoria, y esta condicin resolutoria debe estar contenida en el ttulo
respectivo.
Ahora, aqu hay dos ttulos:
1.- El titulo del tercero que adquiri la cosa.
2.- El ttulo de la persona que recibi la cosa bajo una condicin resolutoria.
Ejemplo: Te dejo mi casa ubicada en Libertad 210, pero si no te recibes de abogado dentro de 4
aos, la casa pertenecer a Mara.
Por consiguiente, dejo dos ttulos: el ttulo de Pedro a quien le dejo a casa, y que la recibe bajo
condicin resolutoria, y el ttulo de, en este caso, de la casa ubicada en Libertad 210, y si no te
recibes de abogado pertenecer a Mara.
Nos encontramos con que a Pedro a quien le dejo la casa, tiene un ttulo recibe la casa bajo una
condicin, ahora bien, Pedro enajena la casa y se la enajena a Jorge, Jorge es el tercero, y l
tiene otro ttulo, el ttulo suyo es la compraventa, que celebr con Pedro.
A qu ttulo se refiere el cdigo cuando dice que la condicin debe de constar en el ttulo
respectivo?
Titulo respectivo: es el ttulo de la persona que recibe la cosa bajo una condicin resolutoria. En el
ejemplo, el ttulo respectivo es el ttulo de Pedro, es el que est recibiendo bajo condicin
resolutoria y ah en ese ttulo es en donde debe constar la condicin. Se requiere:
a. Que el ttulo conste por escritura pblica: Si nosotros nos detenemos en el artculo, pareciera
que fuera posible tanto que el ttulo conste por escritura pblica, o que el ttulo estuviera inscrito,
porque dice inscrito u otorgado por escritura pblica, de manera que de acuerdo con la
disposicin, se tratara de requisitos o condiciones disyuntivos, bastara con cualquiera de estas
dos cosas, o que est inscrito o que conste por escritura pblica.
Pero en rigor esto no puede ser as, porque no se podra inscribir un ttulo que no constara por
escritura pblica, porque el conservador de bienes races no inscribe ttulos que no consten por
escritura publica. Excepcionalmente, respecto de ciertas viviendas generalmente econmicas, se
les da el valor de escritura pblica a un ttulo que no sea escritura pblica, por ejemplo, un contrato
de compraventa, en que las firmas hayan sido autorizadas ante notario, pero a estos se les da el
valor de escrituras pblicas.
Por consiguiente les digo, no sera posible que estuviera contenido en un documento privado,
porque el Conservador no inscribe contratos que consten de instrumento privado, slo inscribe
contratos que consten de una escritura pblica.
Y, en seguida, tampoco sera posible que tuviramos una condicin en que el ttulo constara por
escritura pblica, y no estuviera inscrito, porque en el sistema nuestro, para que el tercero adquiera
el derecho, se necesita adems del ttulo tambin del modo, y el modo est constituido por la
inscripcin. Por consiguiente, el requisito que estamos viendo es que el ttulo conste por escritura
pblica.
b. Que el ttulo est inscrito cuando ello sea procedente:
Ahora bien, normalmente el ttulo va a estar inscrito, porque de esa manera estamos haciendo la
tradicin del derecho real que se est constituyendo a favor de un tercero. Sin embargo, el cdigo
141
contempla la posibilidad de que se enajene, o que se grave con hipoteca, censo o servidumbre, y
la tradicin de la servidumbre, como ustedes saben, no se hace mediante la inscripcin. Por
consiguiente, no siempre va a haber inscripcin, tratndose de servidumbre la tradicin se hace
mediante una escritura pblica en que el tradente exprese constituir el derecho de servidumbre, y
el adquirente exprese aceptarlo, de manera que ser necesaria la inscripcin, cuando esto sea
procedente, cuando no sea procedente, no es posible hacer la inscripcin.
Debe la condicin resolutoria constar en la inscripcin?
No, la condicin debe constar en el ttulo y el ttulo debe de estar inscrito, no se necesita que
conste en la inscripcin la condicin resolutoria. Por qu? Porque el legislador pens de la
siguiente manera: si el tercero interesado en celebrar un contrato, con quien tiene respecto del
deudor de un derecho condicional, va a eviccin, de ese derecho en el conservador de bienes
races, ah va a tener el dato de dnde est el ttulo, ante qu notario se otorg la escritura, y por
consiguiente, podr ir y podr averiguar leyendo la escritura, si es un derecho condicional o no es
un derecho condicional. Por consiguiente, tiene la suficiente publicidad para tomar conocimiento de
la exacta situacin del inmueble que est adquiriendo o respecto del cual se le est constituyendo
un derecho real distinto del derecho de dominio.
Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o
servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba
en el ttulo respectivo, (eso est bien) y despus dice: inscrito u otorgado por escritura pblica, y
eso no est bien, porque debe constar por escritura pblica, y se requiere que est inscrito cuando
esto sea procedente.
Ahora, el cdigo se refiere en el artculo 1491, a la posibilidad de que el inmueble condicional se
enajene o se grave con hipoteca, censo o servidumbre, veamos si esta enumeracin es taxativa o
hay otros derechos posibles sobre inmuebles que se pudieran constituir a favor de un tercero.
Los otros derechos posibles son:
1.-derecho de uso.
2.-usufructo, y
3.-de habitacin sobre inmueble.
Pero estos derechos tiene maneras especiales de afectar a los terceros, estos derechos afectan a
todos los terceros, se renan o no los requisitos del artculo 1491, por consiguiente, la numeracin
que hace el art. 1491 es una numeracin taxativa.
Art. 806. El usufructo se extingue tambin:
Por la muerte del usufructuario, aunque ocurra antes del da o condicin
prefijada para su terminacin;
Por la resolucin del derecho del constituyente, como cuando se ha
constituido sobre una propiedad fiduciaria, y llega el caso de la
restitucin;
Por consolidacin del usufructo con la propiedad;
Por prescripcin;
Por la renuncia del usufructuario.
Como ustedes ven, el usufructo se extingue por la presuncin del derecho del constituyente, y no
distingue si debe reunir o no los requisitos del artculo 1491. Por consiguiente, tiene una manera
propia de expirar el derecho de usufructo sobre este inmueble.
Art. 812. Los derechos de uso y habitacin se constituyen y pierden de la
misma manera que el usufructo.
Por consiguiente, los derechos de uso y de habitacin posibles de constituir sobre inmuebles se
pierden de la misma manera que el usufructo, por lo tanto se extinguen en un sistema distinto a la
del artculo 1491.
Situacin especial cuando el ttulo es una donacin entre vivos
Hemos visto que si la cosa que se debe restituir es una cosa mueble, solamente va a afectar a
terceros poseedores de mala fe, y que siendo una cosa inmueble solamente va a afectar a terceros
cuando se renan las tres condiciones anteriormente sealadas.
1.-Que la condicin conste en el ttulo respectivo.
142
2.-Que se haya otorgado por escritura pblica.

3.- Y que el ttulo est inscrito.
Ahora bien, tratndose de una donacin entre vivos, para que afecte tanto a muebles como
inmuebles, es necesario que el ttulo est inscrito.
Art. 1432. La resolucin, rescisin y revocacin de que hablan los
artculos anteriores, no dar accin contra terceros poseedores, ni para
la extincin de las hipotecas, servidumbres u otros derechos constituidos
sobre las cosas donadas, sino en los casos siguientes
(Tomen nota que hasta este momento no hay ninguna diferencia entre muebles e inmuebles, por lo
tanto hasta este momento est cubriendo tanto a muebles como inmuebles).
1. Cuando en escritura pblica de la donacin (inscrita en el competente
registro, si la calidad de las cosas donadas lo hubiere exigido), se ha
prohibido al donatario enajenarlas, o se ha expresado la condicin;
2. Cuando antes de las enajenaciones o
referidos derechos, se ha notificado a los
donante u otra persona a su nombre se
resolutoria, rescisoria o revocatoria contra
de la constitucin de los
terceros interesados, que el
propone intentar la accin
el donatario;
3. Cuando se ha procedido a enajenar los bienes donados, o a constituir

los referidos derechos, despus de intentada la accin.
El donante que no hiciere uso de dicha accin contra terceros, podr
exigir al donatario el precio de las cosas enajenadas segn el valor que
hayan tenido a la fecha de la enajenacin.
Ahora bien, analicemos el artculo 1491, tenemos que preguntarnos afecta a terceros la
resolucin cuando los terceros est de mala fe?
Afecta a terceros la resolucin cuando los terceros estn de mala fe?
Los autores sostienen que s, y nos dice que cuando se renen los 3 requisitos que hemos visto,
el tercero est de mala fe y le afecta la resolucin.
Nos parece que esto no es as. Desde luego para que afecte a terceros es indispensable en
verdad que se renan los requisitos segn lo que hemos analizado, pero la concurrencia de estos 3
requisitos, en nuestro concepto, no implica que el tercero est de mala fe.
Creemos que el legislador, a este respecto, contempl un sistema puramente tcnico: si se renen
estos 3 requisitos, la resolucin afecta a los terceros, sin calificarlos de buena o de mala fe.
Es sintomtico que, respecto de los bienes muebles, expresamente los haya calificado de
poseedores de buena o de mala fe, y que el artculo siguiente no lo haya hecho. Por qu? Porque
en nuestro concepto, repito, la solucin es puramente jurdica y tcnica, sin ninguna interferencia
de un elemento de buena o de mala fe.
Importancia de esta tesis: Esta tesis tiene importancia a propsito de la prescripcin, si
entendemos que el tercero, cuando se renen estos 3 requisitos est de mala fe, significa que va a
ser un poseedor irregular, y que por tanto l no va a poder adquirir mediante una prescripcin
ordinaria, sino que va a tener que serlo mediante una prescripcin extraordinaria.
Por el contrario, de acuerdo con nuestra tesis, si esta persona, concluimos que no est de mala fe,
significa que su posesin va a ser regular y que va a poder adquirir mediante una prescripcin
ordinaria.
Importancia de esta tesis: Le ahorramos 5 aos de posesin a este tercero, bien vale la
argumentacin para ahorrarle 5 aos de posesin y permitirle adquirir mediante una prescripcin
adquisitiva ordinaria.
Critica al artculo 1491
143
a. No especific que el que debe el inmueble, lo debe bajo una condicin resolutoria: Desde luego,
digamos que el artculo 1491 no especific que el que debe el inmueble, lo debe bajo una
condicin resolutoria, sigue hablando de condicin sin especificar que se trata de una condicin
resolutoria, veamos el artculo 1491.
Art. 1491. Si el que debe un inmueble bajo condicin, Momento, no hace
referencia a que es una condicin resolutoria, no puede ser una condicin
suspensiva, porque si la condicin fuera suspensiva, la persona que
recibi la cosa condicionalmente, no tendra ningn derecho y por tanto,
no podra enajenarla, ni constituir una hipoteca, censo o servidumbre.
b. Uso de la expresin si el que debe un inmueble : Sigue hablando el cdigo: si el que debe un
inmueble y como ustedes saben, al respecto ha habido una crtica, porque se dice que el que tiene
un inmueble bajo una condicin resolutoria, no lo est debiendo, l tiene el inmueble en plenitud, lo
que ocurre es que llegado el momento en que la condicin se cumpla, va a perder su derecho.
Pero tambin recuerden que se puede contraargumentar y decir que, como la condicin opera
retroactivamente, se entiende que nunca tuvo un derecho y que por tanto siempre ha estado
debiendo el inmueble.
c. Veamos recin que si seguimos con lo literal del cdigo, bastara con que el ttulo se otorgara
por escritura pblica, o que estuviera inscrito, pero que por el sistema registral esto no es posible,
no se puede inscribir ttulos que consten por instrumento privado, y en seguida no habra una
transferencia, si solamente tenemos una escritura pblica, y no haya inscripcin.
Atendido lo anterior cmo podramos rectificar respetuosamente el artculo 1491?
Si el que tiene un inmueble, bajo condicin resolutoria lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo
o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba
en el ttulo respectivo, ste se otorg por escritura pblica, y ha estado inscrito en los casos en que
ello sea procedente. As debiera quedar bien redactado el artculo 1491.
El profesor Opazo respecto al anlisis del artculo 1491 seala lo siguiente:

Segn el artculo 1491 si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con
hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen sino cuando la
condicin consta en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica. Es decir, para que
la resolucin afecte a terceros es necesario:
1 Que la condicin resolutoria conste en el ttulo.
2 Que el ttulo se encuentre inscrito u otorgado por escritura pblica.
Art. 1491.
grava con
enajenacin
respectivo,

Problemas:
a) La condicin resolutoria tcita puede constar en el ttulo? La condicin resolutoria
ordinaria y el pacto comisorio deben expresarse, y por lo tanto van a constar en el ttulo
respectivo, pero qu ocurre con la condicin resolutoria tcita?
Se entiende que consta en el ttulo si concurren los siguientes requisitos:
1- Que se trate de un contrato bilateral.
2- Que ese contrato bilateral de cuenta de la existencia de obligaciones pendientes porque as se
entiende que est incorporada la condicin de no cumplirse por alguno de los contratantes lo
pactado.
b) La exigencia de escritura pblica e inscripcin es copulativa o disyuntiva? Opiniones:
A. Algunos autores sealan que es copulativa, y que el cdigo incurri en un error al emplear la
expresin o, argumentan sealando que se trata de la enajenacin del inmueble o la constitucin
de los derechos de hipoteca, censo o servidumbre, y resulta que la sola escritura pblica es el
ttulo, de manera que es insuficiente para transferir el dominio o constituir el gravamen, de manera
que se requiere la inscripcin, y por otro lado no podra ser la sola inscripcin porque el
conservador de bienes races slo inscribe escrituras pblicas, por lo tanto necesariamente van a
tener que concurrir ambos requisitos.
144
B. Otros autores sealan que son requisitos disyuntivos, porque el Art. 1491 se refiere a la
transferencia del dominio o a la constitucin del gravamen, es decir, se est refiriendo a la
tradicin, y por regla general para la tradicin basta con la inscripcin, salvo el caso de las
servidumbres activas, en que la tradicin se hace por escritura pblica. En consecuencia cuando el
artculo 1491 habla de inscrito, se est refiriendo a la generalidad de los derechos reales, y cuando
dice u otorgado por escritura pblica, se refiere a las servidumbres.
c) Qu ocurre si la condicin no consta en el ttulo sino que en una contraescritura?
En principio la contraescritura es inoponible a terceros, por lo tanto para estos la condicin
resolutoria no consta en el ttulo, a menos que la contraescritura cumpla con los requisitos del Art.
1707 para que sea oponible a terceros, esto es:
a) Que conste por escritura pblica.
b) Que se tome razn del contenido de la contraescritura al margen de la escritura matriz que se
modifica por la contraescritura.
c) Que la misma anotacin marginal aparezca en el traslado o copia en cuya virtud acta el tercero.
d) Reunidos los requisitos del artculo 1491 se entiende que el tercero estaba de mala fe?
Opiniones:
a) Algunos autores sealan que reunidos estos requisitos el tercero est de mala fe, porque si
la condicin constaba en el ttulo y ste se hallaba inscrito u otorgado por escritura pblica, el
tercero saba o deba saber respecto de la existencia de la condicin resolutoria, lo que ocurre en
este caso es que el legislador ha establecido una forma especial de probar la mala fe, para lo cual
deben concurrir los requisitos del artculo 1491.
b) Para otros, no implica que el tercero est de mala fe y en realidad es indiferente si el tercero
est de buena o mala fe, porque se trata de una cuestin objetiva. Argumentan sealando que si el
legislador hubiese querido sostener que la resolucin slo afecta a los terceros de mala fe, no
habra distinguido la situacin de los muebles de la situacin de los inmuebles y los habra
regulado conjuntamente, adems la mala fe es el conocimiento acerca de la existencia de la
condicin resolutoria y puede ocurrir que por su negligencia el tercero no conozca la existencia de
tal condicin.
Situacin de excepcin:
Se presenta a propsito de las donaciones entre vivos ya que el artculo 1432 n 1 seala que para
que la resolucin produzca efecto respecto de terceros basta con que en la escritura pblica de
donacin se haya expresado la condicin, sin distinguir entre bienes muebles e inmuebles ni entre
terceros de buena fe y terceros de mala fe.
Anlisis del Artculo 1491
Art. 1491 Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo
grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la
enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo
respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.
1) Si el que debe un inmueble: Aqu tambin est presente la discusin entre Alessandri y Claro
Solar respecto a si estn bien empleadas o no las expresiones si el que debe.
2) Bajo condicin: Aunque el cdigo no distingue se entiende que bajo condicin resolutoria,
porque la condicin suspensiva solo da un germen de derecho que no autoriza para enajenar.
3) Lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre: En este caso tambin se suscita el
problema de determinar qu derechos reales quedan comprendidos en el artculo 1491:
1- El dominio: Est comprendido en el artculo 1491 en la expresin enajenar.
2- Derecho real de herencia: No queda comprendido porque recae sobre una universalidad jurdica
que no puede calificarse de mueble o inmueble.
3- La prenda: No est contemplada en el artculo 1491 porque slo recae sobre muebles.
4- Usufructo: Puede recaer sobre inmuebles pero no aparece en el artculo 1491, y esto es
correcto, porque se rige por una regla especial que es el artculo 806.
5- Uso y habitacin: Pueden recaer sobre inmuebles pero no aparecen en el artculo 1491 porque
se rigen por una regla especial que es el artculo 812.
6- Hipoteca: Aparece en el artculo 1491.
7- Censo: Tambin aparece en el artculo 1491.
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8- Servidumbres activas: Tambin aparece en el artculo 1491, pero ac se produce un problema,

ya que el artculo 885 n1 a propsito de la extincin de las servidumbres se refiere a la resolucin
del derecho del constituyente, sin exigir requisitos adicionales, luego frente a estas disposiciones
contradictorias cabe preguntarse cul prevalece.
Opiniones:
a) Para algunos prevalece el 885 n1, porque es especial frente al 1491, en efecto ste se
refiere a la resolucin en general, mientras que el 885 n1 se refiere a un derecho especfico, cual
es las servidumbres.
b) Para otros prevalece el 1491 porque es especial frente al 885, en efecto ste se refiere a la
extincin de las servidumbres en general mientras que el 1491 se refiere a la extincin de las
servidumbres a travs de la resolucin.
Observaciones:
1 Los autores sealan que el artculo 1491 no incurre en dos errores del artculo 1490.
a) No se refiere al que debe una cosa a plazo.
b) No se refiere al que debe una cosa bajo condicin suspensiva.
2 Los autores sealan que la redaccin correcta del artculo 1490 debiera ser: Si el que tiene una
cosa mueble bajo condicin resolutoria la enajena, no habr derecho de reivindicarla contra
terceros poseedores de buena fe.
3 Los autores sealan que la redaccin correcta del artculo 1491 sera Si el que tiene un
inmueble bajo condicin resolutoria lo enajena, o lo grava con hipoteca o censo, no podr
resolverse la enajenacin o gravamen sino en cuanto la condicin conste en el ttulo otorgado por
escritura pblica e inscrito en su caso.
Resolucin y reivindicacin
Este tema presenta inters cuando aparecen los terceros: Una persona tiene una cosa bajo una
condicin resolutoria, tenindola bajo condicin resolutoria, la enajena y aqu surge este tercero,
supongamos que se renen los 3 requisitos del artculo 1491, de manera que la resolucin va a
afectar al tercero.
Ahora bien, la resolucin es un juicio que se lleva entre el que entreg la cosa bajo condicin
resolutoria, y el que recibi la cosa bajo condicin resolutoria. Te doy mi casa ubicada en Libertad
210, pero si no te recibes de abogado dentro de 4 aos la perders.
Cumplida la condicin, el juicio resolutorio va a ser entre la persona que don, Rene Moreno en
este caso, Pedro el que recibe la donacin, pero Pedro cuando tena la cosa bajo condicin
resolutoria se la enajen a un tercero, se la enajen a Andrs.
La sentencia que pone trmino a este juicio por Pedro, no va a afectar a Andrs, porque Andrs no
ha sido litigante en la causa, y la sentencia judicial slo produce efectos entre quienes son los
litigantes en el respectivo juicio. Por consiguiente, una vez que yo he conseguido por sentencia que
me devuelvan la propiedad ubicada en Libertad 210, yo tengo que seguir un juicio contra de
Andrs, para que de verdad me devuelva el inmueble, y recin estoy demandando a Andrs.
Piensen en su ejercicio profesional, cuando esto ocurra entablen una sola demanda, ejerciendo en
ella dos acciones, en contra de la persona a quien se le entreg la cosa bajo condicin resolutoria,
la accin resolutoria, y en contra del tercero la accin reivindicatoria, y esto es perfectamente
posible, porque ambas acciones emanan de un mismo hecho, del cumplimiento de una condicin
resolutoria.
Se interponen ambas y no una en subsidio de la otra, porque no son incompatibles, sino que
ambas en un mismo libelo, y ambas como acciones principales.
Resolucin y terminacin
Resolucin: Recordemos que la resolucin es el efecto de la condicin resolutoria cumplida, se
trate de una condicin resolutoria tcita, ordinaria o de un pacto comisorio. La resolucin es el
efecto de la condicin resolutoria cumplida.
146
Ahora bien, en ciertos contratos los llamados contratos de tracto sucesivo , es decir, aquellos
diferidos sus efectos en el tiempo, y en que las obligaciones van naciendo y extinguindose
peridicamente, no es posible obtener la consecuencia propia de una resolucin.
La consecuencia propia de la resolucin es que esta opere con efecto retroactivo, y que por
consiguiente se entienda que el deudor condicional nunca tuvo ningn derecho sobre la cosa, y
que proceda ntegramente a su restitucin. Pero no es posible: pensemos por ejemplo en un
contrato de arrendamiento, se declara resuelto un contrato de arrendamiento cmo devuelve el
arrendatario el tiempo que ocup la cosa dada en arrendamiento? Esto es jurdica y fsicamente
imposible.
Terminacin: Por tanto, en materia de contrato de tracto sucesivo, la resolucin solo opera hacia el
futuro, y futuro queda sin efecto, el pasado, se respeta, porque no hay otra posibilidad, y en esos
casos la resolucin se llama terminacin.
El contrato de arrendamiento, cuando se cumple la condicin resolutoria, se llama trmino, no se
llama resolucin, sino que se llama terminacin.
Resolucin y otras instituciones fonticamente parecidas
Veamos algunas instituciones que desde el punto de vista de su expresin se parecen a la
resolucin.
Resolucin, rescisin, resciliacin, revocacin, terminacin.
1) Resolucin: es el efecto de la condicin resolutoria cumplida. Repito, efecto de toda condicin
resolutoria, sea tcita, ordinaria o paco comisorio, es decir, sea una condicin resolutoria que opera
de pleno derecho, o una condicin resolutoria que requiere de una sentencia judicial.
2) Rescisin: es la nulidad relativa. Artculo 1682 inc. 3. Nulidad relativa, y da derecho a la
rescisin del acto o contrato.
Art. 1682, inc. 3. Cualquier otra especie de vicio produce nulidad
relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato.
Diferencias entre la resolucin y rescisin
Resolucin
La resolucin no siempre es as, desde luego si
la condicin proviene de una condicin
resolutoria ordinaria, esta opera sin sentencia.
Si proviene de una condicin resolutoria tcita,
esta opera solo en virtud de una sentencia. Y si
proviene de un pacto comisorio hemos visto
que proviene de una discusin sobre el
particular.
Rescisin
La rescisin, como toda nulidad, solo opera en
virtud de una sentencia judicial que la
pronuncie.
Solo produce efectos respecto de terceros, si la

cosa es mueble, cuando stos estn de mala
fe, y si la cosa es inmueble solo cuando la
condicin constaba en el ttulo respectivo, este
se otorg por escritura pblica, y adems est
inscrito si la inscripcin es procedente.
Afecta a todos los terceros estn de buena o de

mala fe.
En materia de resolucin: los frutos no se

devuelven, a menos que el testador, el donante,
el co-contratante hayan establecido lo contrario.
En materia de rescisin los frutos estn sujetos

a un rgimen, propio de las prestaciones
mutuas, es decir, se regula por las mismas
normas, que en el evento en que se acoja una
accin reivindicatoria, y esto va a depender de
la buena o la mala fe del poseedor.
147
Las mejoras o los aumentos le pertenecer al

acreedor condicional, sin distinguir, entre buena
o mala fe.
Las mejoras se regulan por las mismas normas

de las prestaciones mutuas.
3) Resciliacin: la resciliacin es un acuerdo de voluntades de las partes, dejando sin efecto una
convencin anterior, de la que surgi o surgieron obligaciones. Es decir es una convencin
destinada a dejar sin efecto una convencin anterior celebrada entre las mismas partes.
Por consiguiente, la resciliacin es una expresin del principio de que las cosas se deshacen de la
misma manera en que se hicieron. Si la obligacin surgi por un acuerdo de voluntades, ese
mismo acuerdo de voluntades deja sin efecto la convencin anterior.
El cdigo nos dice que toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consientan en darla por nula.
Artculo 1567.
Art. 1567. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que
las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo,
consienten en darla por nula. ()
Y ustedes van a subrayar el darla por nula porque hay all un error, porque las partes no pueden
establecer una nulidad, la nulidad es una sancin legal, por consiguiente, aqu debiera decir
consienta dejarla sin efecto.
La resciliacin encierra tambin mutuo y censo, por consiguiente antes hubo un mutuo o censo, y
ahora hay un mutuo y censo, estamos deshaciendo lo que antes habamos construido.
4) Revocacin: Esta expresin se usa en tres sentidos:
Con esta denominacin se conocen tres instituciones:
1. Como declaracin unilateral de voluntad que formula el autor para dejar sin efecto un
acto jurdico unilateral del que es autor. As por ejemplo, el testador revoca su testamento.
2. Como declaracin unilateral de voluntad por la que una parte deja sin efecto un
contrato, por ejemplo el mandante revoca el mandato, excepcionando de esta manera el
artculo 1545 del cdigo civil. Como sabemos los contratos slo se pueden dejar sin efecto por
mutuo acuerdo, excepcionalmente ciertos contratos pueden revocarse por voluntad de una sola
de las partes, as ocurre, por ejemplo, con el contrato de arrendamiento, unilateralmente lo
puede dejar sin efecto el arrendador o el arrendatario, lo mismo ocurre con el contrato de
mandato, el mandante puede revocar con su sola expresin de voluntad el mandato que haba
conferido. Por consiguiente, hay aqu una excepcin al principio del artculo 1545 de que el
contrato no se puede dejar sin efecto por voluntad de una sola de las partes.
3. Como efecto del ejercicio de la accin pauliana: La accin pauliana es la que tiene por
objeto dejar sin efecto los actos o contratos fraudulentos celebrados por el deudor en perjuicio
de sus acreedores. La responsabilidad en el derecho moderno es una responsabilidad
exclusivamente patrimonial, la persona no responde ni con su cuerpo ni con su vida ni con su
libertad, sino que responde solamente con sus bienes. De manera que si el deudor no tiene
bienes, el acreedor no puede hacerle efectiva su acreencia. Ahora, el deudor puede perjudicar a
los acreedores actuando fraudulentamente mediante la celebracin de actos o contratos que
tienen por objeto sacar bienes de su patrimonio y de esa manera cuando el acreedor lo quiere
embargar se encuentra con un patrimonio sin bienes o con escasos bienes, entonces los
acreedores ejercen una accin, para que el juez deje sin efecto los actos en virtud de los cuales
emigraron los bienes y para que estos vuelvan al patrimonio del deudor, por consiguiente, con
estos bienes que han regresado los acreedores hagan efectivas sus acreencias. Esta es la
accin pauliana o revocatoria y sus efectos.
148
5) Terminacin: Nombre que recibe la resolucin en los contratos de tracto sucesivo.

mbito de aplicacin de los Artculos 1490 y 1491
Estas disposiciones estn ubicadas a propsito de las obligaciones condicionales, pero son de
aplicacin general, ya que el cdigo de remite a ellas:
1 A propsito del contrato de compraventa, Art. 1826 y 1876 inc.1
2 A propsito de la permutacin, por aplicacin del Art. 1900.
3 A propsito del pacto de retroventa, Art. 1882.
3 Condicin Resolutoria Fallida: Es el tercer estado en que puede encontrarse la condicin
resolutoria. El Efecto es que el derecho se consolida, se consolida el derecho del deudor
condicional, en consecuencia si haba enajenado la cosa a un tercero, el derecho de ese tercero
tambin se consolida.
Algunos Problemas relacionados con las Condiciones en General
1.- El efecto retroactivo de las condiciones: durante el desarrollo de la materia hemos partido
con la idea de que una condicin cumplida opera con retroaccin, de tal manera que sus
consecuencias se retrotraen al momento en que la condicin fue establecida y no se retrotraen al
momento en que la condicin se cumpli. As, tradicionalmente se ha sealado que: A) Si la
condicin es suspensiva, se entiende que el acreedor condicional siempre tuvo derechos sobre la
cosa desde el momento en que se contrajo la obligacin condicional. B) Asimismo, si la condicin
es resolutoria, se entiende que el deudor condicional nunca ha tenido derecho sobre la cosa y este
efecto se retrotrae al momento en que se contrajo la obligacin condicional.
Fundamento de la retroactividad: Tradicionalmente se ha sealado que se encuentra en la voluntad
presunta de las partes porque si estas al momento de pactar la obligacin condicional hubiesen
sabido que la condicin se iba a cumplir habran pactado lo mismo (adquisicin o extincin de un
derecho) pero en forma pura y simple. Esta opinin tradicional ha sido criticada, se ha sostenido
que carece de base cientfica de manera que el fundamento habra que buscarlo en otra institucin
por ejemplo, comparando el efecto de la condicin cumplida con el efecto de los ttulos declarativos
y as limitarse a reconocer un derecho pre-existente.
Problema: Ahora bien, con respecto al efecto retroactivo de las condiciones, los autores discuten si
los romanistas aceptaban o no esta retroaccin de la condicin cumplida.
Ocurre s que el cdigo civil francs estableci expresamente que la condicin cumplida opera con
efecto retroactivo, por consiguiente, nos encontramos con que hay una norma en el cdigo civil
francs en cuya virtud la condicin cumplida opera con efecto retroactivo Cul es la explicacin
que se da a la circunstancia de que la condicin opere con efecto retroactivo? La explicacin
tradicional es que hay aqu una presuposicin de la voluntad de las partes, se dice que si al
momento de contratar las partes hubiesen tenido claro que la condicin se iba a cumplir habran
celebrado un acto puro y simple, sin condicin. Sin embargo, un autor francs dice que este es un
argumento demasiado adivinatorio, es decir, que habra que adivinar lo que las partes hubieran
hecho si supieran que la condicin se iba a cumplir, y se seala que aceptar el efecto retroactivo de
la condicin no es sino una manera fcil para resolver problemas, pero en verdad pensamos que la
misma solucin se podra, de alguna manera, obtener mediante la aplicacin de otros principios,
por ejemplo, el principio de que nadie puede transmitir derechos que no tiene, ni mejores derechos
de los que tiene.
Efecto retroactivo de las condiciones en nuestro ordenamiento jurdico
1. Desde luego, nuestro cdigo civil no tiene ninguna norma, como s sucede en el cdigo civil
francs, que diga que la condicin cumplida opera con efecto retroactivo.
2. Hay situaciones en el cdigo que nos permiten afirmar una consecuencia retroactiva.
3. Hay situaciones en el cdigo que nos permiten negar la existencia de una consecuencia
retroactiva.
a) Situaciones que nos permiten afirmar que nuestro cdigo acepta un cumplimiento
retroactivo de las condiciones:
1. De acuerdo con el cdigo los aumentos o mejoras que experimenta una cosa que se debe
restituir pertenecen al acreedor condicional. Por consiguiente, segn esta idea de que los
aumentos o mejoras pertenecen al acreedor condicional, es decir, a la persona que debe recibir la
cosa cuando la condicin se cumpla, nos est indicando que esa persona simplemente la est
149
recibiendo con aumentos y mejoras, porque el deudor condicional no tena respecto de ella ningn
derecho. No favorecen al deudor condicional porque este no tena ningn derecho. Artculo 1486
inciso 2.
2. Recordamos que se puede celebrar un contrato de hipoteca subordinado a una condicin, ahora
bien, la hipoteca tendr efecto cuando la condicin se cumpla, pero se entiende constituida no del
momento en que la condicin se cumpli, sino que del momento en que se hizo la inscripcin, por
consiguiente, aqu se est aceptando la existencia de un efecto retroactivo.
3. El artculo 1487 que regula lo que ocurre con la condicin resolutoria cumplida entre las partes y
establece que estas deben restituir lo que se hubiere recibido y frente a la pregunta: Por qu hay
que restituir? La respuesta est en el efecto retroactivo. Nunca se fue dueo de la cosa.
4. Los artculos 1490 y 1491 que reglamentan la resolucin respecto de terceros, frente a la
pregunta: Por qu el tercero puede verse afectado por la resolucin? La respuesta est en el
efecto retroactivo. El deudor condicional que es su antecesor en el dominio como consecuencia del
efecto retroactivo se entiende que nunca tuvo derechos sobre la cosa y como consecuencia de ello
no poda estar transfiriendo derechos que no tiene al tercero.
b) Situaciones o normas que se oponen a la retroactividad:
1. El cdigo le permite al propietario fiduciario, al que tiene una cosa expuesta a perderla por el
cumplimiento de una condicin, hacer modificaciones en esa cosa. Ahora bien, si hace
modificaciones en esa cosa es porque tiene algn derecho y, por consiguiente, si tiene algn
derecho significa que si la condicin se cumple no opera con efecto retroactivo porque si operara
con efecto retroactivo habra que entender que nunca tuvo un Derecho. Artculo 758 inciso 1.
2. Cumplida una condicin resolutoria, en principio no se deben los frutos, entonces si no se deben
los frutos hay que entender que el deudor condicional tena derecho sobre la cosa y por eso hace
suyo los frutos. Por lo que se est negando de esa manera la posibilidad de una retroaccin.
Artculo 1488.
c) Casos que slo operan hacia el futuro:
1. El arrendamiento.
2. La sociedad.
3. El mandato.
4. Etc.
Por consiguiente, hay normas que permiten sostener que el cdigo acepta un efecto retroactivo,
hay normas que destruyen ese efecto retroactivo.
Cul es la solucin para los casos en que el cdigo no se pronuncia concretamente para
un caso?
Hay tres ideas:
1. Alessandri: dice que la regla es el cumplimiento con efecto retroactivo y que los dems casos
son excepciones.
2. Somarriva: dice que la regla es el cumplimiento sin retroactividad y que hay retroactividad
cuando el legislador expresamente as lo ha comunicado, siendo la retroactividad excepcional.
3. Finalmente hay una opinin intermedia en la que se dice que el cdigo acepta una retroactividad,
pero una retroactividad restringida o limitada. Esta ltima opinin est ms cerca de Somarriva que
de Alessandri.
Comentarios del profesor Opazo:
1. La opinin tradicional ha sido que la condicin cumplida opera con efecto retroactivo.
2. La tendencia moderna apunta a la irretroactividad sealndose que para obtener el mismo
efecto, no es necesario recurrir a la retroactividad, sino que, se puede recurrir a otras Figuras
jurdicas como el principio que nadie puede transferir ms derechos que los que tiene.
2.- Prdida y deterioro de la cosa que se debe:
Supongamos que una persona tiene una cosa que es una especie o cuerpo cierto, subordinada a
una condicin resolutoria Qu es lo que ocurre si en el periodo en que est pendiente la condicin
resolutoria sta se destruye o se deteriora? La solucin es esta:
150
1. Prdida total. Es decir la especie o cuerpo cierto se destruye totalmente:

a. Si la prdida ha sido fortuita, el acreedor condicional la tiene que soportar, por consiguiente, el
que tena que entregarle la cosa no se la va a entregar porque est destruida, pero no tiene que
pagarle nada, ni precio de la cosa ni perjuicios.
b. Si la prdida ha sido imputable a quien tena la cosa en su poder, es decir, la cosa se pierde por
dolo o por culpa o se pierde durante su mora, en ese caso el deudor condicional, el que tena que
restituir la cosa cuando la condicin se cumple, ese soporta el riesgo porque tiene que pagar el
precio de la cosa ms la indemnizacin de perjuicios.
2. Prdida parcial:
a. Si es fortuita, el acreedor tiene derecho a exigir lo que reste de la especie o cuerpo cierto,
solamente eso.
b. Si se pierde por dolo, culpa o durante la mora del deudor el acreedor condicional puede pedir la
entrega de lo que reste de la cosa y, enseguida, una parte parcial del precio y la indemnizacin de
perjuicios o bien, puede pedir que quede sin efecto el contrato.
Qu ocurre con los aumentos y mejoras? Una persona tiene una cosa bajo una condicin
resolutoria y tiene que restituirla si la condicin se cumple Qu sucede con la aumentos y mejoras
que haya experimentado en ese lapso? Beneficia al acreedor condicional, son en favor de l y no
tiene que pagar ningn reembolso.
2) MODALIDAD: EL PLAZO
El cdigo civil define el plazo como:
*Plazo: la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin. (Definicin del cdigo).
Art. 1494. El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de la
obligacin, y puede ser expreso o tcito. Es tcito el indispensable para
cumplirlo.
No podr el juez, sino en casos especiales que las leyes designen,
sealar plazo para el cumplimiento de una obligacin: slo podr
interpretar el concebido en trminos vagos u oscuros, sobre cuya
inteligencia y aplicacin discuerden las partes.
El cdigo est definiendo ah solamente un tipo de plazo, el plazo suspensivo, es decir, aquel que
tiene que transcurrir para que la condicin se cumpla, no contempla el plazo extintivo, es decir,
aquel en cuya virtud el derecho expira. Pero el cdigo, a propsito de las asignaciones
testamentarias, nos dice que las asignaciones testamentarias pueden estar sometidas a plazos o
das de que dependa el goce actual o la extincin de un derecho, de manera que
aqu est contemplando los dos plazos, suspensivo, del cual depende el goce actual, extintivo, del
cual depende la extincin de un derecho.
Art. 1080. Las asignaciones testamentarias pueden estar limitadas a
plazos o das de que dependa el goce actual o la extincin de un derecho;
y se sujetarn entonces a las reglas dadas en el ttulo De las
obligaciones a plazo, con las explicaciones que siguen.
Conforme a lo anterior y utilizando un concepto consagrado por la doctrina y jurisprudencia diremos
que:
*Plazo: es el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extincin de un derecho.
*Plazo: es el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extincin de un derecho, o la
exigibilidad o extincin de una obligacin. (Opazo).
Elementos del plazo
Son 3: hecho, futuridad, certidumbre:
1. Hecho: El plazo es un hecho: transcurrir el tiempo.
151
2. Futuridad: Todo plazo esta entregado al futuro, al devenir, no puede haber un plazo constituido
por un hecho anterior, esto ser historia, pero no es plazo.
3. Certidumbre. El plazo inevitablemente debe ocurrir. Esto diferencia esencialmente a un plazo de
una condicin. La condicin es un hecho futuro, pero incierto, el plazo es un hecho verdadero, real,
que va a ocurrir. Podemos no saber cundo, ser un plazo indeterminado, pero si sabemos que va
a ocurrir ser un plazo, por eso que el da de la muerte de una persona es un plazo y no una
condicin.
Este elemento interesa para determinar los efectos que produce el plazo, el efecto es que
subordina el ejercicio o la extincin de un derecho o bien la exigibilidad o la extincin de una
obligacin. Es decir, no subordina el nacimiento del derecho o de la obligacin, porque estos nacen
al momento en que se contrae la obligacin a plazo.
El derecho no puede ejercerse y la obligacin no puede exigirse. Esto tiene inters por cuanto si el
deudor paga estando pendiente el plazo, lo que est haciendo es renunciar al plazo, de manera
que ese pago es vlido a diferencia de lo que ocurre con el deudor que paga estando pendiente la
condicin.
Normas que regulan la materia del plazo
Tenemos tres grupos de normas que regulan la materia:
1. Las normas establecidas en el ttulo preliminar del cdigo, sobre el cmputo del plazo: artculos
48-50 que son normas de aplicacin general.
2. Las normas sobre las obligaciones a plazo, artculo 1494 y siguientes.
3. Las normas sobre asignaciones testamentarias a plazos o das, artculo 1080 y siguientes.
Ahora bien, a las obligaciones a plazo se le aplican los tres grupos de normas. Desde luego, las del
ttulo preliminar porque stas se aplican a todo el ordenamiento jurdico chileno. Enseguida, las
normas sobre obligaciones a plazo que se refieren particularmente a las obligaciones sometidas a
esta modalidad y despus, en subsidio, las normas sobre asignaciones testamentarias a plazo
porque entre las normas sobre obligaciones a plazo y asignaciones testamentarias a plazo hay una
recproca remisin, por consiguiente, todas estas normas se aplican a las obligaciones a plazo.
Es decir: al igual como ocurre en materia de condiciones, las normas sobre asignaciones
testamentarias a plazo y obligaciones a plazo operan con esos criterios de prelacin y
complemento, as:
1. Si estamos frente a una asignacin testamentaria a plazo aplicaremos primero las normas del
libro III, pero si estas son insuficientes aplicaremos las normas del libro IV.
2. Si estamos frente a una obligacin a plazo aplicamos primero las normas del libro IV y si estas
son insuficientes aplicaremos las normas del libro III.
Cmputo del plazo
Artculo 48, 49 y 50, ttulo preliminar del cdigo civil, las reglas son:
1. Los plazos deben ser completos: por consiguiente, el plazo transcurre siempre que haya
llegado al ltimo momento del plazo.
2. Los plazos corren hasta la medianoche del ltimo da del plazo. Por consiguiente, si el plazo
se cumple hoy da a las 11 de la maana el cdigo lo prolonga hasta la medianoche de hoy.
3. En los plazos de meses o de aos el primero o el ltimo da del plazo debe corresponder
al mismo nmero de das, es decir, un plazo de tres meses que parte el 12 de enero va a vencer
el 12 de abril, ahora si alguno de estos meses tiene ms o menos das esto no importa, por
consiguiente, pueden haber meses con ms o menos das y lo mismo con los aos.
4. Si el mes en que termina el plazo, por ejemplo, termina en febrero tiene menos das que el
mes en que se inicio el plazo, ese plazo termina el ltimo da de ese mes.
5. Los plazos de das son en el cdigo civil de das corridos, por consiguiente, se incluyen los
das festivos y feriados, a menos que la ley establezca un plazo de das hbiles o de das tiles,
como ocurre en los plazos de das del CPC.
152
6. Cuando un Derecho deba ejercerse en o dentro de ciertos plazos slo vale si se ejerce el
derecho dentro de ese plazo, expirado el plazo el derecho ya no se puede hacer valer.
Art. 48. Todos los plazos de das, meses o aos de que se haga mencin en
las leyes o en los decretos del Presidente de la Repblica, de los
tribunales o juzgados, se entender que han de ser completos; y corrern
adems hasta la medianoche del ltimo da del plazo.
El primero y ltimo da de un plazo de meses o aos debern tener un
mismo nmero en los respectivos meses. El plazo de un mes podr ser, por
consiguiente, de 28, 29, 30 31 das y el plazo de un ao de 365 366
das, segn los casos.
Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o aos constare de
ms das que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo
corriere desde alguno de los das en que el primero de dichos meses
excede al segundo, el ltimo da del plazo ser el ltimo da de este
segundo mes.
Se aplicarn estas reglas a las prescripciones, a las calificaciones de
edad, y en general a cualesquiera plazos o trminos prescritos en las
leyes o en los actos de las autoridades chilenas; salvo que en las mismas
leyes o actos se disponga expresamente otra cosa.
Art. 49. Cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto
plazo, se entender que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que
termina el ltimo da del plazo; y cuando se exige que haya transcurrido
un espacio de tiempo para que nazcan o expiren ciertos derechos, se
entender que estos derechos no nacen o expiran sino despus de la
medianoche en que termine el ltimo da de dicho espacio de tiempo.
Art. 50. En los plazos que se sealaren en las leyes, o en los decretos
del Presidente de la Repblica, o de los tribunales o juzgados, se
comprendern aun los das feriados; a menos que el plazo sealado sea de
das tiles, expresndose as, pues en tal caso no se contarn los
feriados.
Paralelo entre la condicin y el plazo
Semejanzas
1. Condicin y plazo son modalidades de los actos jurdicos, por consiguiente, estn destinados a
modificar o alterar sus consecuencias normales o habituales.
2. Ambos son hechos.
3. Ambos deben ocurrir en el futuro.
Diferencias
1. La condicin es un hecho incierto. El plazo es un hecho cierto.
2. La condicin suspende el nacimiento de un derecho cuando es suspensiva. El plazo suspende el
ejercicio de un Derecho cuando es suspensivo. La condicin y el plazo extintivo s que tienen el
mismo efecto, ponen fin, hacen expirar un Derecho.
3. Segn la opinin imperante la condicin opera con efecto retroactivo cuando se cumple. El plazo
solo opera hacia el futuro, no tiene eficacia retroactiva.
4. El titular de un derecho bajo una condicin suspensiva en verdad solo tiene un germen de
derecho. El titular de un Derecho subordinado a un plazo suspensivo es en verdad titular de ese
derecho, no tiene un germen de derecho, sino que tiene un derecho.
5. El pago que se hace de una obligacin pendiente a una condicin suspensiva es el pago de lo
que no se debe y por consiguiente, procede su restitucin. El pago de lo que se hace de una
obligacin subordinada a un plazo suspensivo es efectivamente un pago, no hay lugar a pedir la
restitucin porque el acreedor tena un derecho y el deudor se ha limitado a renunciar a su derecho
al plazo.
Clasificaciones de los Plazos
153
El cdigo, despus de que define al plazo, y sabemos que slo define al plazo suspensivo y no al
plazo resolutorio, nos dice que puede ser expreso o tcito, por consiguiente, la primera clasificacin
es en cuanto a la forma en que est concebido.
1. Clasificaciones de los plazos: en cuanto a la forma en que est concebido
Plazo expreso y plazo tcito
1) Plazo expreso: es el concebido en trminos formales, explcitos y directos. Por ejemplo, el 20
de enero del 2011 o dentro de 30 das.
2) Plazo tcito: el cdigo dice es el indispensable para cumplirlo.
Y en verdad hay aqu un error gramatical porque el indispensable para cumplirlo sera el que es
indispensable para cumplir el plazo y lo que aqu ocurre es que el legislador debi decir que es el
indispensable para cumplirla porque se refiere a la obligacin, cuando nos dice que el plazo es la
poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin, puede ser expreso o tcito, es tcito el
indispensable para cumplirla, no para cumplirlo.
Ahora bien, un plazo tcito depende de una de estas dos circunstancias, es decir, este plazo puede
encontrar dos orgenes:
a. Del lugar donde se debe cumplir la obligacin si es distinto del lugar donde se
contrajo, es decir del hecho de que la obligacin se deba cumplir en un lugar distinto a
aquel en el cual se contrae la obligacin. Por ejemplo, me obligo a dar un concierto en Arica,
pero no fijamos plazo, se podra pensar que debo darla de inmediato, pero requiero del plazo
indispensable para llegar a Arica.
b. La naturaleza misma de la prestacin que supone la necesidad de un plazo para poder
cumplir, es decir de las circunstancias de que el cumplimiento de la prestacin exija un
tiempo. Por ejemplo, al ir a un sastre para que nos haga un traje, no puede entregarlo
enseguida, es menester que tenga unos das para terminarlo.
Por consiguiente, un plazo tcito depende de una de estas dos circunstancias, el tiempo para
ejecutar una obra o el cumplimiento debe hacerse en un lugar diverso a aquel en el cual se contrae
la obligacin.
2. Clasificaciones de los plazos: Atendido su fuente u origen:
Voluntario, Legal, Judicial
1) Voluntario: el establecido por el autor o los autores de un acto o contrato. Por consiguiente,
puede provenir del autor de un acto unilateral, el testador fija un plazo, o puede provenir de una
convencin, de comn acuerdo las partes fijan un plazo. As tenemos que puede subclasificarse
en:
a) Plazo testamentario: que es el que fija el testador.
b) Plazo convencional: que es el que acuerdan las partes.
2) Legal: es aquel establecido por el legislador. El legislador en materia de derecho civil no
establece frecuentemente plazos, pero s hay algunos, por ejemplo:
a) En el contrato de mutuo si no se fija un plazo para que el mutuario devuelva lo que ha
recibido en prstamo de consumo la ley fija un plazo, no se puede pedir la devolucin sino
despus transcurridos 10 das.
Art. 2220. Por el mero depsito no se confiere al depositario la
facultad de usar la cosa depositada sin el permiso del depositante.
Este permiso podr a veces presumirse, y queda al arbitrio del juez
calificar las circunstancias que justifiquen la presuncin, como las
relaciones de amistad y confianza entre las partes.
Se presume ms fcilmente este permiso en las cosas que no se
deterioran sensiblemente por el uso.
b) Enseguida, las 24 horas del pacto comisorio calificado para que el comprador pueda pagar el
precio.
c) Plazo de 10 das del artculo 1200 a propsito del dolo.
d) Plazo de prescripcin.
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e) Plazo de un ao que establece el artculo 1304 para que el albacea pueda ejecutar su cargo.
3) Judicial: el juez en virtud de una resolucin puede fijar un plazo, pero slo puede hacerlo
cuando el legislador le ha permitido fijar un plazo. Por ejemplo:
a) Se acoge la accin reivindicatoria, el poseedor tiene que devolver la cosa que estaba
poseyendo sin ser dueo, el juez fijar un plazo para la restitucin.
Art. 904. Si es vencido el poseedor, restituir la cosa en el plazo que
el juez sealare; y si la cosa fue secuestrada, pagar el actor al
secuestre los gastos de custodia y conservacin, y tendr derecho para
que el poseedor de mala fe se los reembolse
b) En el mutuo, las partes convinieron que el mutuario pagara cuando le sea posible, en ese
caso el juez est autorizado para fijar un plazo razonable.
Art. 2201. Si se hubiere pactado que el mutuario pague cuando le sea
posible, podr el juez, atendidas las circunstancias, fijar un trmino
Art. 1494. El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de la
obligacin, y puede ser expreso o tcito. Es tcito el indispensable
para cumplirlo.
No podr el juez, sino en casos especiales que las leyes designen,
sealar plazo para el cumplimiento de una obligacin: slo podr
interpretar el concebido en trminos vagos u oscuros, sobre cuya
inteligencia y aplicacin discuerden las partes
3. Clasificaciones de los plazos Atendiendo a si se sabe anticipadamente o no cuando vence

el plazo: Plazo determinado y plazo indeterminado
1) Plazo determinado: Es aquel que de antemano sabemos cundo ha de cumplirse. Por ejemplo,
dentro de 30 das o el 18 de agosto de 2011.
2) Plazo indeterminado: Es aquel que no sabemos cundo se va a cumplir. Sabemos que se va a
cumplir, pero no sabemos cuando, por ejemplo, el da de fallecimiento de una persona.
4. Clasificaciones de los plazos: Atendiendo a los efectos que produce su slo transcurso:
Plazo perentorio y no perentorio
1) Plazo perentorio: es aquel cuyo solo vencimiento hace expirar un derecho, de manera que
despus no puede ejercerse eficazmente.
2) Plazo no perentorio: es aquel que no obstante su vencimiento, puede posteriormente ejercerse
vlidamente.
Esto en materia procesal se llama plazo fatal y plazo no fatal, pero en materia civil tenemos que
llamarlo plazo perentorio y no perentorio.
Ahora, en principio podramos decir que tratndose del cumplimiento de las obligaciones, los
plazos no son perentorios, porque cuando estudiamos la condicin resolutoria tcita la opinin de
la jurisprudencia y la doctrina es que el contratante negligente puede cumplir durante toda la
secuela del juicio, por consiguiente, se venci el plazo, pero a pesar de eso el deudor podra
cumplir durante toda la secuela del juicio, opinin que no compartimos.
Sin embargo, pensamos que incluso para aquellos que sustentan la idea anterior tienen que
reconocer que hay plazos que son sencillamente perentorios y que no se pueden vlidamente
cumplir durante la secuela del juicio, por ejemplo, se contrata a un taxista para que lleve a una
persona al aeropuerto porque va a subir al avin de las 3 de la tarde, no se podra decir que el
taxista que no cumpli oportunamente puede hacerlo en cualquier momento durante el juicio
porque inevitablemente slo era til a la hora del vuelo, por tanto, no cabe la menor duda que nos
encontramos aqu frente a un plazo perentorio.
5. Clasificaciones de los plazos: Segn sus efectos o consecuencias:
Plazo suspensivo, plazo resolutorio
155
1) Plazo suspensivo: Hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio de un derecho o la
exigibilidad de una obligacin.
2) Plazo resolutorio: Hecho futuro y cierto del cual depende la extincin de un derecho o de una
obligacin.
Estados en los que se pueden encontrar los plazos
Hay un estado en el que no es posible en que se encuentre un plazo, el fallido, la condicin puede
fallar porque es incierta, el plazo no puede fallar porque es cierto. Por consiguiente, en materia de
plazo solamente hay un estado pendiente y un estado cumplido.
1 Pendiente: mientras est transcurriendo el plazo. Es decir, va desde que se inicia el plazo hasta
el trmino del mismo. Es decir, esto ocurre si el plazo an no ha vencido.
2 Cumplido: cuando ha transcurrido el plazo. Es decir, cuando el plazo ha expirado.
Los efectos del plazo los veremos separadamente, atendiendo segn se trate de un plazo
suspensivo y un plazo resolutorio y cada uno de ellos en estas dos etapas, pendiente y cumplido.
Efectos del Plazo

Lo veremos separadamente segn se trate de un plazo suspensivo o de un plazo extintivo y, en
ambas hiptesis, en estado pendiente y en estado cumplido.
1 Plazo Suspensivo
*Plazo suspensivo: hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio de un derecho o la
exigibilidad de una obligacin.
En sus efectos hay que distinguir los estados en que puede encontrarse:
1 Plazo suspensivo en estado PENDIENTE: Estando
consecuencias se reducen a dos puntos:
pendiente el plazo suspensivo, las
1 El derecho ha nacido.
2 Su ejercicio est pendiente.
1 El derecho ha nacido: esta es la gran diferencia con la condicin suspensiva. En la condicin
suspensiva el derecho no ha nacido, aqu el derecho ha nacido. Por consiguiente:
a) Si el deudor paga, no puede pedir ms tarde la restitucin, porque ha hecho un pago que
tiene causa, y en el fondo el deudor se ha limitado a renunciar al beneficio del plazo.
b) Si est pendiente el plazo suspensivo, el acreedor puede impetrar providencias
conservativas de la cosa. Esto pese a que el cdigo no lo seala expresamente, as se ha
entendido porque si segn el artculo 1492 el acreedor que slo tiene un germen de derecho
puede impetrar providencias conservativas, con mayor razn lo podr hacer el acreedor a
plazo que tiene un derecho completo.
c) Si fallece el acreedor, transmite su derecho con la modalidad del plazo a sus herederos.
d) Si fallece el deudor, transmite su obligacin con esta misma modalidad a sus herederos.
Ahora bien, estas consecuencias consignadas en las letras b, c y d no estn contempladas
por el legislador, pero todos los autores y la jurisprudencia s que la reconocen, porque el
cdigo contempla estas consecuencias tratndose de una condicin suspensiva pendiente, y
el argumento es el siguiente: si todo esto ocurre cuando la condicin suspensiva est
pendiente, en que no existe un derecho, sino que solo hay un germen de derecho, con
156
mayor razn se producen estos efectos cuando estos derechos s existen y slo est
pendiente su efectividad.
2 El ejercicio del derecho est en suspenso o pendiente: de aqu se derivan las siguientes
consecuencias:
a) El acreedor no puede exigir el pago.
b) La prescripcin no empieza a correr, porque esta corre normalmente desde que la
c) No puede haber una compensacin legal, porque para que tenga lugar este modo de
extinguir las obligaciones, se necesita que ambas deudas sean actualmente exigibles, y aqu
la deuda no es exigible.
d) El deudor no queda constituido en mora, porque tiene un plazo aun pendiente.
2 Plazo suspensivo en estado CUMPLIDO:
Ha expirado el plazo. El derecho que ya haba nacido, ahora es exigible, por tanto:
a. El acreedor puede demandar o exigir el pago.
b. El deudor tiene el deber de pagar la obligacin, y puede ser compelido a ello.
c. La prescripcin extintiva ha empezado a correr.
d. Puede operar una compensacin legal.
e. Si es un plazo convencional, es decir, acordado por las partes, por el solo transcurso del plazo,
es decir, por su vencimiento, el deudor queda constituido en mora.
Cmo opera el plazo cumplido?
A diferencia de la condicin, slo opera hacia lo futuro.
Trmino o Extincin del plazo suspensivo
El plazo suspensivo puede terminar por 3 captulos, a saber:
1. Vencimiento.
2. Renuncia.
3. Caducidad.
1) Vencimiento:
Es simplemente el transcurso del plazo, es la llegada del plazo. Constituye, por consiguiente, la
forma normal de terminar el plazo. Nada de particular tenemos que decir.
2) Renuncia:
El plazo es un beneficio, por tanto, la persona o parte en cuyo favor est establecido el plazo
puede renunciar a l en los trminos del artculo 12: mira al slo inters individual y su renuncia no
est prohibida.
Lo anterior nos lleva a la pregunta: en favor de quin est establecido el plazo?
Regla general: Lo normal es que el plazo est establecido en beneficio del deudor, y por tanto, el
que puede renunciar al plazo es el deudor.
Excepciones
El deudor no puede renunciar al plazo cuando no est establecido en su slo beneficio, y por
consiguiente no podr hacerlo:
1 Cuando es un plazo testamentario, y el testador ha establecido que no se puede renunciar. En
verdad el cdigo se refiere al caso en que el testamento no se pueda renunciar, pero pensamos
que esta norma tenemos que aplicarla a cualquier acto que provenga de un acto unilateral de
157
voluntad, aunque no sea un testamento. Y si en virtud de un acto unilateral de voluntad el autor ha

establecido un plazo, pensamos que no se puede renunciar a l.
2 No se pude renunciar cuando el plazo se ha establecido evidentemente para evitarle un
inconveniente al acreedor. Por ejemplo, una persona vende 10 mil quintales de trigo, y se conviene
con el comprador que este trigo le ser entregado el 3 de junio. No podra el vendedor entregar el
trigo antes, porque el 30 de junio el comprador va a tener desocupados graneros o silos donde lo
va depositar, y justamente no lo ha recibido de inmediato porque necesita que transcurra el tiempo
para tener desocupados esos depsitos.
Por ejemplo si Rodolfo se va de vacaciones a Europa por dos meses y deja en depsito a su
perrito Cachupn en manos de Diana. Ella no podra renunciar al plazo entregndolo
anticipadamente, porque la intencin de las partes al incorporar el plazo fue no perjudicar al
acreedor.
3 En el caso del mutuo a inters. En el mutuo a inters el mutuario no puede pagar lo que debe
antes del vencimiento del pago. Si el mutuo es un mutuo gratuito, es decir, sin intereses, el
mutuario puede pagar anticipadamente, porque ah mira a su solo inters. Pero en el mutuo a
inters, el beneficio es tanto para el mutuario como para el mutuante, porque entre ms plazo
corra, ms intereses va a recibir el mutuante. Por lo tanto, en el mutuo a inters no puede pagar
anticipadamente cuando est debiendo.
Esta es la norma del cdigo. La ley sobre operaciones de crditos de dinero establece que el
deudor puede pagar anticipadamente lo que est debiendo, pero tiene que pagar los intereses
calculados hasta el trmino del plazo primitivamente convenido.
3) Caducidad del plazo:

*Caducidad: Es la facultad que se le reconoce al acreedor para exigir el cumplimiento de la
obligacin, no obstante habiendo un plazo pendiente para l, en los casos sealados por la ley o
convenidos por las partes. Por tanto:
a. Hay una obligacin a plazo, el plazo no est vencido, por consiguiente el acreedor no puede
exigir el pago, pero si opera la caducidad s que va a exigir el pago.
b. La facultad para demandar un pago no obstante que hay un plazo pendiente, que en principio no
correspondera hacerlo tiene lugar cuando la ley la establece o cuando las partes la acuerdan. Por
tanto, hay una caducidad legal y una convencional.
Comentario: los autores sealan que esta facultad est atentando contra el principio de
intangibilidad de los contratos, en virtud de este principio si las partes acordaron un plazo, ese
plazo debe respetarse, pero en este caso el acreedor puede exigir el cumplimiento del total de la
obligacin como si fuese de plazo vencido.
Clases de caducidad:
A) Caducidad legal: Es la que opera por el slo ministerio de la ley. La caducidad legal procede:
1 En los casos que el deudor haya sido declarado en quiebra, o se encontrare en notoria
insolvencia. Lo que se busca es evitarle mayores perjuicios al acreedor, y por consiguiente, que el
acreedor pueda demandar el pago, frente a un deudor insolvente o un deudor fallido.
Entre la quiebra y la insolvencia hay una marcada diferencia.
- La quiebra es una situacin de hecho judicialmente declarada en virtud de una causa legal. Lo
que ocurre es una falta de liquidez del deudor, l no puede en ese momento cumplir con sus
obligaciones. A lo mejor tiene bienes suficientes para pagar, pero no tiene liquidez suficiente para
hacerlo en ese momento. El profesor Opazo agrega que la quiebra es una situacin jurdica
declarada judicialmente, en esto se diferencia un poco a lo que seala Moreno.
- La insolvencia es una situacin fctica en que una persona debe ms de los bienes que posee.
Por tanto, importa un desequilibrio negativo entre el activo y el pasivo de esa persona. Ahora, si
bien es verdad que entre la quiebra y la insolvencia hay diferencias, no es menor cierto que estn
ntimamente unidas, y que una persona declarada en quiebra porque no puede pagar es porque no
tiene bienes para pagar, pero perfectamente sera posible que una persona tenga bienes para
158
pagar, pero no lo puede realizar en ese momento, porque, por ejemplo, nos encontramos frente a
un mercado inmobiliario disminuido y sus bienes consisten justamente en bienes races.
En el caso de la insolvencia, no hay una declaracin judicial, como s ocurre con la quiebra judicial.
2 Procede la caducidad legal del plazo, cuando por hechos culpa del deudor se han
extinguido las causales o garantas o estas han disminuido considerablemente de valor. En
esta hiptesis el deudor puede recuperar la garanta del plazo, si las garantas se han extinguido
constituyendo nuevas garantas; si las garantas se han extinguido, mejorando las garantas. De
ese modo no opera la caducidad.
Art. 1495. Lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no est sujeto a
restitucin.
Esta regla no se aplica a los plazos que tienen el valor de condiciones.
2 Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o
han disminuido considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor
podr reclamar el beneficio del plazo, renovando o mejorando las
cauciones.
Ah est la caducidad legal.
Art. 1497. El deudor puede renunciar el plazo, a menos que el testador
haya dispuesto o las partes estipulado lo contrario, o que la
anticipacin del pago acarree al acreedor un perjuicio que por medio del
plazo se propuso manifiestamente evitar.
En el contrato de mutuo a inters se observar lo dispuesto en el
artculo 2204.
Art. 2204. Podr el mutuario pagar toda la suma prestada, aun antes del
trmino estipulado, salvo que se hayan pactado intereses.
Volvamos al prrafo sobre el plazo: 1496 el deudor puede renunciar el plazo.
B) Caducidad convencional:
Ha sido recogida por el ordenamiento chileno y por la jurisprudencia, y proviene del rea de los
negocios y deriva de las instituciones del derecho angloamericano.
Es simplemente la llamada clusula de aceleracin. Nos encontramos frente a una obligacin que
se debe pagar por cuotas, por ejemplo, la persona debe 10 millones de pesos, que la va a pagar en
10 cuotas de 1 milln de pesos mensuales y se acuerda que el no pago de una o de dos cuotas,
etc., har exigible el total de la obligacin. Por tanto, si bien es verdad que la persona tiene 10
meses para pagar, en el supuesto de que el primer mes no pague, se har exigible el total de la
obligacin, y por tanto, nos encontramos frente a una aceleracin de la deuda.
Antecedentes:
El cdigo no la regula, ya que slo regul la caducidad legal del plazo, sin embargo esta figura
aparece en la ley 18.092 sobre letra de cambio y pagar. En efecto el Art. 105 de esta ley seala
que el pagar puede tener vencimientos sucesivos, y para que se entienda que el no pago de una
cuota hace exigible el total de la obligacin, debe expresarse, pues de contrario cada cuota se
protestar separadamente, a partir de esto surge el concepto de clusula de aceleracin.
Clusula de aceleracin
*Clusula de aceleracin: Es un acuerdo entre acreedor y deudor en cuya virtud se establece que
el no pago de una o ms cuotas har exigible el total de la obligacin como si fuese de plazo
vencido.
Clases de clusula de aceleracin:
Atendiendo a su redaccin se distingue:
a) Clusula facultativa: es aquella en que se establece que el no pago de una o varias cuotas
autoriza al acreedor a exigir el total de la obligacin como si fuese de plazo vencido.
b) Clusula imperativa: es aquella en que se establece que el no pago de una o varias cuotas har
exigible el total de la obligacin como si fuese de plazo vencido.
159
Problema: El principal problema que presentan las clusulas de aceleracin lo constituye el

resolver desde cuando se cuenta la prescripcin. Opiniones:
1 En un primer momento se dijo que el plazo de prescripcin de cada cuota corra desde el
incumplimiento de la misma, es decir cada cuota prescriba por separado, esta opinin se
encuentra hoy descartada.
2 Otros dicen que el plazo de prescripcin corre desde el tiempo primitivamente acordado,
porque una cosa es la prescripcin pero otra cosa es el momento a partir del cual el acreedor
puede exigir el pago.
3 La mayora de los autores seala que hay que distinguir:
a) Si la clusula es facultativa hay que subdistinguir:
1. Si el acreedor no hace uso de la aceleracin, la prescripcin se cuenta desde el
vencimiento del plazo primitivamente estipulado.
2. Si el acreedor hace uso de la aceleracin, desde la fecha en que hace uso de ella,
porque ah la obligacin se hace exigible.
b) Si se trata de una clusula imperativa: desde la fecha del incumplimiento.
4 Como cuarta opinin la jurisprudencia ha sealado mayoritariamente que toda clusula de
aceleracin independientemente de la forma como est redactada produce el efecto de dar una
opcin al acreedor en orden a exigir o no el cumplimiento del total de la obligacin como si fuese
de plazo vencido. De manera que si no hace uso de la aceleracin el plazo de prescripcin se
cuenta desde el plazo originalmente acordado.
Argumentos:
A. El artculo 1560 al sealar que conocida claramente la intencin de los contratantes debe
estarse a ella ms que a lo literal de las palabras. Luego habindose acordado una clusula de
aceleracin la voluntad de las partes habra sido dar esta facultad al acreedor. Crticas:
x Este argumento ha sido criticado en virtud de lo dispuesto en el Art. 1545, en efecto, si las partes
acordaron una clusula imperativa debe entenderse que su voluntad fue que el slo incumplimiento
produjese la aceleracin, de manera que no tiene sentido conferir la facultad al acreedor.
B. La finalidad de la clusula de aceleracin es beneficiar al acreedor, si esto es as no podra
entenderse que la sola presencia de la clusula de aceleracin hiciese comenzar a correr el plazo
de prescripcin, porque la prescripcin perjudica al acreedor, y esta clusula tiene por finalidad
beneficiar al acreedor.
C. El artculo 1546 que consagra el principio de la buena fe en materia contractual, ya que
razonando de acuerdo a la buena fe se concluye que la clusula de aceleracin no puede provocar
el cmputo de los plazos de prescripcin y si se razona de esa manera se estara haciendo una
interpretacin contraria a la buena fe.
Explicacin del profesor Moreno al problema de desde cundo se cuenta la prescripcin de la
clusula de aceleracin:
Una posibilidad es pensar que cada cuota tiene su propio plazo de prescripcin, y por tanto habra
que ir contando la prescripcin respecto de cada cuota. La primera cuota la contamos desde el
primer mes, la segunda desde el segundo mes, etc. Pero esto es discutible, y la materia ha dado
lugar a serias divergencias. Tratando de sintetizar, les dir que la idea fundamental consiste en
distinguir dos tipos de clusulas de aceleracin, segn cul sea la voluntad de los contratantes.
Tendramos entonces una clusula de aceleracin imperativa y una facultativa.
*Clusula de aceleracin imperativa: las partes quisieron que por el slo hecho de no pagarse
una cuota (puede ser dos o tres, etc.) se hace exigible de inmediato el total de la deuda.
*Clusula de aceleracin facultativa: es necesario que el acreedor haga uso de la facultad para
acelerar la obligacin. Por consiguiente, para que se haga exigible toda la deuda, es menester que
el acreedor pida el pago de toda la deuda.
Podramos sealar que si se conviene que el no pago de una cuota har exigible de inmediato el
total de la deuda, estaramos frente a una clusula de aceleracin imperativa, y por consiguiente,
160
por el hecho de no pagarse la cuota se hace exigible toda la obligacin y por tanto, desde es
momento se cuenta la prescripcin con relacin al monto total de lo que se debe.
En cambio, si se dice que el no pago de una de las cuotas le permitir o facultar al acreedor para
exigir el pago total de la deuda estaramos frente a una clusula de aceleracin facultativa, y para
que se produzca la aceleracin, es decir, para que sea exigible el pago total , sera necesario que
el acreedor exigiera el pago, hiciera uso de esa facultad. Mientras no lo haga, no se habra
producido la aceleracin. Ahora bien, si el acreedor hace uso de la facultad y pide que le paguen
toda la deuda, entonces desde ese momento en que l hace uso de facultad empezara a correr la
prescripcin extintiva.
Pregunta: cmo se interpreta? Una regla de interpretacin es que se busca la voluntad ms all
de lo literal de las palabras. Partiendo de la base de que los ejemplos que yo di reflejen la voluntad
de las partes, la interpretacin sera esa. El no pago de una cuota en la obligacin har exigible de
inmediato el total de lo debido (imperativo). El no pago de una cuota, facultar al acreedor para
exigir el total de la deuda insoluble.
Pregunta: Este tipo de clusula de aceleracin podra constituir una modalidad? El plazo es una
modalidad, y todo lo que gira en torno al plazo lo ser.
2 Plazo extintivo o resolutorio
*Plazo extintivo: Hecho futuro y cierto del cual depende la extincin de un derecho o de una
obligacin. Puede encontrarse e en dos estados:
Reglamentacin: El cdigo no lo reglament de forma sistemtica, y su reglamentacin es escasa,
ya que slo se refiere a l, el artculo 1080 al establecer que las asignaciones testamentarias
pueden estar limitadas a plazos o a das de que dependa el goce actual o la extincin de un
derecho.
Efectos
Hay que distinguir los estados en que puede encontrarse:
1 Plazo extintivo PENDIENTE:
La persona tiene un derecho y lo ejerce normalmente, el acto jurdico va a producir sus efectos
normales como si fuese puro y simple, de ah que si el deudor a plazo fallece, transmite su
obligacin a los herederos y consecuentemente si el acreedor fallece transmite su derecho a los
herederos.
S, sabe en que va llegar un momento en que su derecho va expirar, se va extinguir. Esto es lo que
dicen todos los manuales, y es verdad, pero quiero hacer una precisin. Cuando nos encontramos
con una persona que tiene un derecho sometido a un plazo extintivo intrnsecamente esa persona
es un usufructuario. Ahora, cuando tenemos un derecho de usufructo, tenemos tambin
simultneamente una nuda propiedad, de manera que coexisten la nuda propiedad y el derecho de
usufructo. El derecho de usufructo se puede transferir por actos entre vivos, por consiguiente el
usufructuario puede enajenar su derecho de usufructo, pero el derecho de usufructo no se puede
transmitir por causa de muerte, porque la muerte del usufructuario pone trmino al usufructo.
En seguida, les dije que paralelamente haba una nuda propiedad. La nuda propiedad se puede
transferir por acto entre vivos y se puede transmitir por causa de muerte. Quiero que tengan
completo el panorama de cuando nos encontramos frente a un plazo extintivo y que se encuentra
pendiente.
As podemos decir que la situacin de excepcin se presenta a propsito del usufructo, el
usufructuario es un deudor a plazo, pero segn el 773 el usufructo es intransmisible, de manera
que si fallece el usufructuario se extingue el usufructo, no obstante existir un plazo pendiente para
la restitucin.
Observacin: en este punto pareciera que Moreno y Opazo opinan distinto.
2 Plazo extintivo CUMPLIDO:
Se ha verificado el plazo, ha llegado el trmino previsto. El derecho que tena la persona
subordinada a este plazo expira, ha terminado ese derecho, y termina desde ese momento, el
plazo no opera con efecto retroactivo. Al igual como ocurre con el plazo suspensivo, el plazo
resolutorio cumplido slo opera hacia lo futuro.
161
Art. 1497. El deudor puede renunciar el plazo, a menos que el testador

haya dispuesto o las partes estipulado lo contrario, o que la
anticipacin del pago acarree al acreedor un perjuicio que por medio del
plazo se propuso manifiestamente evitar.
En el contrato de mutuo a inters se observar lo dispuesto en el
artculo 2204.
Art. 1498. Lo dicho en el Ttulo IV del Libro III sobre las asignaciones
testamentarias a da, se aplica a las convenciones.
3) MODALIDAD: EL MODO
De acuerdo al modo, slo vamos a dar su concepto, porque su desarrollo corresponde a la
sucesin por causa de muerte, toda vez que lo habitual del modo es que tenga lugar en las
asignaciones testamentarias. Pero que eso sea lo habitual no significa que no pueda haber
convencionalmente obligaciones sometidas a un modo. Lo que uno pudiera preguntar es modo,
por qu te llamas modo? Y uno podra decir que porque es una obligacin sometida a una medida
y eso significa modo.
*Modo: el modo es la aplicacin del objeto del derecho a un fin determinado y especial.
Por consiguiente, el asignatario del modo en las asignaciones testamentarias o el acreedor modal
en las obligaciones sometidas a modo no pueden destinar libremente el objeto del derecho a lo que
deseen, sino que deben respetar ciertas medidas a las que deben someterse y en definitiva
destinar el objeto del derecho a ese fin, que es un fin preciso y especial.
El cdigo dice que si se deja algo a una persona con la obligacin de someterlo a ciertas cargas o
gravmenes ese es un modo y no es una condicin. En verdad, entre el modo y la condicin hay
una diferencia muy importante en lo que se refiere los efectos. La condicin suspensiva (con ella
tenemos que compararlas) suspende la adquisicin del derecho, en cambio, el modo no suspende
la adquisicin del derecho, el derecho se adquiere de inmediato, pero sometido a esta carga: hay
que destinarlos a ciertas obras, a ciertos fines.
Naturalmente que no es una forma cientfica, pero como una primera aproximacin les dir que si
el objeto del derecho esta sometido a un modo la expresin gramatical que se va a usar es para y
si est sometido a una condicin la expresin que se va a usar es si: te dejo mi casa ubicada en
Libertad 210 si te recibes de abogado y te afilias a un club de amantes del derecho civil. Esa es
una condicin.
Te dejo mi casa ubicada en Libertad 210 para que cuando te recibas de abogado, entonces la
destines a un club de amantes del derecho civil. Aqu no hay condicin, no hay un si, hay un
para.
Federico Santa Mara otorga un testamento y deja una importantsima parte de su herencia para
que se establezca una Universidad Industrial, para que all estudien los benemritos desvalidos y
se discute si nos encontramos ah frente a una asignacin modal o no, pero la mayora de los
autores que intervinieron en la discusin, incluso autores franceses, dijeron que era una
asignacin modal.
Otra diferencias que podramos anotar por ahora entre la condicin y el modo es que la condicin,
si ustedes recuerdan, no se puede cumplir de una manera equivalente, hemos visto cuando
interpretbamos la condicin o veamos el cumplimiento de la condicin que debe cumplirse
literalmente en la forma convenida. En cambio, en el modo, si el modo, sin hecho ni culpa del
asignatario se hace imposible de la manera en que est previsto por el testador, se cumplir de un
modo equivalente.
Ahora bien, quiero disearles una situacin un poco particular que ocurre con el modo y en que los
autores no se han puesto de acuerdo: en el modo hay una persona que recibe un bien para que lo
destine a una cierta finalidad, esa persona que recibe el bien es el acreedor modal: le dejo mi casa
ubicada en Libertad 210 para que funcione en ella un club de amantes del derecho civil. Pedro es
el acreedor modal. Pero resulta que l tambin es un deudor. Desde el punto de vista del modo el
es un deudor, su deber es instalar en ese lugar un club de amantes del derecho civil.
En el fondo lo que quiero transmitirles de un modo implcito o indirecto es que las instituciones hay
que mirarlas desde distintos mbitos, porque mirada desde distintos mbitos tendremos miradas
diferentes y, lo ms importante, podremos usarla para fines diversos, y la riqueza con que
podemos usar las instituciones es lo que va a diferenciar a un jurista de una persona que solo tiene
conocimiento de las leyes, y ustedes deben ser de los primeros.
162
Pregunta: Cul es la diferencias entre la condicin y el modo en cuanto al cumplimiento? En la

condicin, por incumplimiento, no hay en principio sancin, a menos que haya una clusula
resolutoria, y sta consiste en dejar establecido que si no se cumple el modo se debe restituir la
cosa y los frutos y los accesorios. Si no hay clusula resolutoria no obliga a cumplirlo, no obliga a
cumplir el modo. Pero de todos modos debemos hacer un distingo: si el beneficiario del modo es el
propio asignatario o es un tercero: te dejo 100 millones de pesos para que hagas un doctorado en
Cambridge. En ese caso el beneficiado es el propio asignatario, y no hay clusula de resolucin,
no est obligado a cumplir el modo, porque l es el beneficiario y yo no he puesto clusula de
resolucin.
Observaciones del profesor Opazo:
A veces el modo puede confundirse con la condicin suspensiva, sin embargo entre ambos existen
dos diferencias bsicas:
1 Desde un punto de vista formal al redactar una condicin suspensiva se emplea la expresin
si, en cambio al redactar el modo se emplea la expresin para.
2 Desde un punto de vista del contenido la condicin suspensiva pendiente subordina el
nacimiento del derecho, es decir mientras no se cumpla la condicin suspensiva el acreedor nada
adquiere.
En cambio la existencia de un modo no impide la adquisicin del derecho, sino que ste se
incorpora al patrimonio con una carga, cual es destinar el objeto del derecho a un fin determinado y
especial.
Hemos terminado con esta clasificacin de las obligaciones entre obligaciones puras y simples y
sujetas a modalidad. Ahora veremos otras clasificaciones. Para tranquilidad de ustedes, hemos
concluido con las clasificaciones ms extensas, ahora viene algunas que son mucho ms breves.
IV. Clasificacin de las Obligaciones: De acuerdo a la naturaleza de la Prestacin
Las obligaciones pueden ser:
a) Obligaciones de dar.
b) Obligaciones de hacer.
c) Obligaciones de no hacer.
Atencin: esta es una definicin breve, pero tiene una pequea dificultad. Yo les advert que no hay
enemigos chicos, as es que no descuiden esta clasificacin.
a) Obligacin de dar: Son aquellas que tienen por objeto transferir el dominio sobre una cosa o
constituir respecto de ella un derecho real distinto de un derecho real. Por tanto, lo que distingue a
una obligacin de dar es que se transfiere el dominio, o se constituye otro derecho real, por
ejemplo, un derecho de usufructo, un derecho de uso, etc.
Observaciones:
1) Estas obligaciones nacen de aquellos contratos que constituyen ttulos translaticios de dominio.
2) Estas obligaciones se cumplen por medio de la tradicin.
b) Obligaciones de hacer: es aquella que tiene por objeto la ejecucin de un hecho material o
jurdico. Algunos autores agregan que ese hecho no sea la entrega de una cosa. Por tanto, lo que
distingue a una obligacin de hacer es el imperativo del deudor de realizar un hecho material, por
ejemplo, construir una casa, dar un concierto, o un hecho jurdico, por ejemplo, redactar un
contrato.
Observaciones:
1) El hecho puede ser material o jurdico, por ejemplo: pintar un cuadro, o celebrar un contrato.
2) Estas obligaciones sern fungibles o no fungibles dependiendo de si se ha considerado o no las
aptitudes o talentos del deudor para la ejecucin de ese hecho. (Esto porque hay obligaciones para
las cuales no se han tomado en consideraciones las aptitudes o talentos del deudor, imaginemos
por ejemplo la obligacin que surge de un contrato de transporte, contrataremos con una empresa
cualquiera, pero ese agente har el contrato con alguna empresa naviera, entonces nos resultar
indiferente como acreedora quien llevar la cosa a Europa, en cambio hay otras obligaciones en
que s se toman en consideracin las aptitudes o talentos deudor, por ejemplo un concierto de Luis
Miguel, es una obligacin no fungible).
163
c) Obligacin de no hacer: es aquella que impone al deudor la abstencin de un hecho que de

otra manera podra haber realizado legtimamente.
Tratndose de una obligacin de hacer, en que su objetivo es ejecutar un hecho, material o
jurdico, ese hecho jurdico no consiste en transferir el dominio o constituir un derecho real distinto
del dominio, porque este hecho jurdico queda comprendido en la obligacin de dar, no es una
obligacin de hacer.
Importancia de esta clasificacin
1 La obligacin de dar tiene adems otro contenido. Si lo que se debe dar es una especie o
cuerpo cierto comprende adems la obligacin de conservarlo con el debido cuidado hasta el
momento de la entrega.
2 En las obligaciones de dar y de hacer, para que surja responsabilidad del deudor negligente, l
debe estar constituido en mora. En cambio, en las obligaciones de no hacer el deudor es
responsable desde el momento mismo que infringe la obligacin. Por ejemplo: Mara se obliga a no
divulgar un secreto. Basta con que Mara lo divulgue para que haya contravenido la obligacin.
Pedro se obliga a pagar 10 millones de pesos, pero si no paga los 10 millones, para que sea
responsable tenemos que constituirlo en mora.
En las obligaciones de dar y de hacer, normalmente puede haber un cumplimiento tardo. En las
obligaciones de no hacer, esto no es posible. Si Mara divulg el secreto, cmo puede cumplir
ms tarde con la reserva? Es imposible. Cmo recoge el secreto divulgado?
3 Los procedimientos ejecutivos son distintos segn se trate de una obligacin de dar, de hacer o
de no hacer.
4 Las obligaciones de dar y de hacer son positivas. En cambio las obligaciones de no hacer son
negativas.
5 Las obligaciones de dar pueden ser muebles o inmuebles segn sea la cosa que se debe. En
cambio las obligaciones de hacer y de no hacer siempre sern muebles.
6 Slo en las obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto opera el modo de extinguir prdida
de la cosa que se debe, en cambio en las obligaciones de hacer y de no hacer opera una nocin
ms amplia que es la imposibilidad absoluta de la ejecucin.
Problema: La obligacin de entregar una cosa es una obligacin de dar o es una obligacin
de hacer?
Dos opiniones en doctrina:
1. Sostienen algunos que la obligacin de entregar una cosa es una obligacin de hacer, porque
el deudor tiene que ejecutar el hecho y hacer entrega de la cosa. (Concepcin romano-clsica).
As, la obligacin de dar es aquella que est encaminada a transferir la propiedad o a constituir u
derecho real distinto y limitativo del dominio, como una servidumbre o un usufructo.
2. Concepcin amplia: Otros opinan que la obligacin de entregar es una obligacin de dar. Es
decir, la obligacin de dar comprende no slo la transferencia del dominio o la constitucin de un
derecho real distinto y limitativo del dominio, sino que adems comprende la de entregar la cosa.
Para ello existen los siguientes argumentos:
a. Nuestro cdigo se refiere indistintamente a la entrega y a la tradicin, y la tradicin es una
obligacin de dar, porque tiene por objeto transferir el dominio de una cosa. Por ejemplo,
veamos el artculo 1824, que nos dice que las obligaciones del vendedor se reducen en
general a 2: la entrega o tradicin y el saneamiento de la cosa vendida. Por tanto, en el
cdigo civil hay una sinonimia de entrega y tradicin.
Art. 1824. Las obligaciones del vendedor se reducen en general a
dos: la entrega o tradicin, y el saneamiento de la cosa vendida.
La tradicin se sujetar a las reglas dadas en el Ttulo VI del
Libro II.
b. En el contrato de mutuo. El *mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una
parte entrega a otra cierta cantidad de cosas fungibles, con cargo de restituir otras tantas
del mismo gnero y calidad.
164
Art. 2196. El mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una

de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles
con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad.
Por consiguiente, en el mutuo hay una entrega y el cdigo advierte que el mutuo es un ttulo
translaticio de dominio, por tanto, en el mutuo hay una entrega, es un ttulo translaticio de
dominio y la obligacin de transferir el dominio es una obligacin de dar.
Art. 2197. No se perfecciona el contrato de mutuo
tradicin, y la tradicin transfiere el dominio.
sino
por
la
Tenemos que entregar las cosas y no se perfeccionan sino por la tradicin, y la tradicin
transfiere el dominio, y la tradicin que transfiere el dominio es una obligacin de dar.
c. Artculo 581 y 580. Voy a sustraer de estos dos artculos, solo lo pertinente al argumento
que vamos a ver.
i. Conforme al artculo 581, los hechos que se deben se reputan muebles.
ii. Atendido lo anterior, si la obligacin de entregar fuera una obligacin de hacer tendramos
que concluir que ella es mueble.
iii. El artculo 580 nos dice que la accin del comprador para que le entreguen la finca
comprada es inmueble. Por tanto, no es un hecho, porque si fuera un hecho tendramos que
concluir que es mueble, porque as dice el artculo 580.
Art. 581. Los hechos que se deben se reputan muebles.
La accin para que un artfice ejecute la obra convenida, o resarza
los perjuicios causados por la inejecucin del convenio, entra por
consiguiente en la clase de los bienes muebles.
Art. 580. Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o
inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, o que se
debe. As el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble.
As la accin del comprador para que se le entregue la finca
comprada, es inmueble; y la accin del que ha prestado dinero, para
que se le pague, es mueble.
Por tanto, la accin del comprador para que le entreguen la finca comprada no es un hecho,
porque no es mueble.
d. El artculo 1548 al sealar que la obligacin de dar contiene la de entregar.
e. El artculo 1793 que define a la compraventa como un contrato en que una de las partes
se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero, luego cuando se refiere a las
obligaciones del vendedor, seala que estas se reducen en general a dos: la entrega o
tradicin y el saneamiento, de manera que para el cdigo el vendedor se obliga a dar una
cosa y esto sera lo mismo que obligarse a entregarla.
f. El CPC a propsito del juicio ejecutivo no contiene normas distintas para el caso en que se
trate de una obligacin de dar o de una obligacin de entregar.
3. Algunos autores sealan que hay que distinguir si el ttulo que origina esa obligacin de entregar
es translaticio de dominio o de mera tenencia:
- Si es translaticio de dominio la obligacin de entregar es de dar.
- Si es de mera tenencia la obligacin de entregar es de hacer.
Argumentos:
1- El Art. 580 cuando dice que la accin del comprador para que el vendedor le entregue la
finca comprada es inmueble es correcto porque la compraventa es ttulo translaticio de
dominio.
2- El Art. 1548 dice que la obligacin de dar contiene la de entregar, pero no dice que sean lo
mismo, sino que el Art. 1548 tendra su fundamento en que en las obligaciones de dar el
acreedor no solo quiere la entregar jurdica sino que tambin quiere una entrega material.
3- La similitud de procedimientos ejecutivos en el cdigo de procedimiento civil slo tiene
una justificacin prctica, pero de ah no puede concluirse que ambas obligaciones puedan
identificarse.
165
4 Nuestra opinin Pensamos que es necesario distinguir dos categoras de obligaciones de

entregar. As:
1. Si la obligacin de entregar es una consecuencia de una obligacin de dar, estimamos
que esa obligacin de entregar es una obligacin de dar, porque (se los voy a decir de un
modo imperfecto): En algn sentido esta obligacin de entregar es accesoria a la obligacin
de dar y por tanto debe compartir la misma naturaleza que su obligacin de dar. As, la
obligacin que tiene el vendedor de entregar la cosa vendida es una consecuencia de su
obligaron de dar. Esa obligacin de entregar est en esta categora, es una obligacin de
dar, porque es una proyeccin de la obligacin de dar y, por tanto, tiene que tener la misma
naturaleza.
2. Si la obligacin de entregar no proviene de una obligacin de dar, esa obligacin de
entregar es una obligacin de hacer: simplemente hacer entrega de la cosa, pasarla de
manos del deudor a manos del acreedor. As, por ejemplo, cuando el arrendatario, terminado
el contrato de arrendamiento, tiene que entregarle al arrendador la cosa arrendada, esa
obligacin del arrendatario de entregar la cosa que tena en arrendamiento, no deriva de una
obligacin de dar, y por tanto, no proyecta la naturaleza de una obligacin de dar, y esta es
una obligacin de hacer. Si pensamos, lo nico que tiene que hacer el arrendatario es
devolverle al arrendador la cosa arrendada, y ese es un ejercicio o un acto corporal, de puro
hacer, sin contenido de transferencia.
De ahora en adelante, de acuerdo al programa, slo tenemos que referirnos al concepto de las
dems clasificaciones. Les voy a dar el concepto y algunas ideas.
V. Clasificacin de las obligaciones atendido el nmero de objetos que constituyen la

prestacin
1) Obligaciones de objeto singular: aquella en que se debe una sola cosa. Te voy a entregar mi
lpiz. Es la regla general.
2) Obligaciones de objeto plural: aquellas en que se deben varias cosas. Segn la manera en
que se deben estas varias cosas, estas pueden ser: Simplemente conjuntas o de simple objeto
mltiple (para no confundirlas con las de sujeto plural), alternativas y facultativas.
a. Obligaciones de simple objeto mltiple: es aquella en que se deben varias cosas, y el
deudor se libera entregndolas o ejecutndolas todas. Te debo mi cdigo, lpiz y mi celular. 3
cosas, el deudor tiene que entregar las 3 cosas.
b. Obligacin alternativa: es aquella que tiene por objeto varias cosas, y el deudor se exonera
ejecutando una de las cosas debidas. Te debo mi auto, o mi parcela. Aqu hay varias cosas in
obligatione, varias cosas forman parte del objeto de la obligacin, aqu hay una sola cosas in
ejecutione, la eleccin le corresponde, en principio, al deudor, pero se puede estipular que le
corresponda al acreedor. Aqu si se pierde fortuitamente una de las cosas debidas, la obligacin
no se extingue, quedan aun cosas para pagar.
c. Obligaciones facultativas: es aquella que tiene por objeto una cosa determinada, pero se
da la facultad al deudor para pagar con esta cosa o con esta otra que se designa. Te debo 5
millones, pero acordamos que tambin puedo pagarte entregndote un libro de derecho civil.
Aqu hay una cosa in obligatione, y se extingue la obligacin pagando ya sea entregando la
cosa directamente debida o entregando la otra cosa que se designa. Aqu la eleccin es
siempre del deudor, no se puede estipular lo contrario. Aqu el acreedor solo puede pedir la
cosa directamente obligada, no puede pedir la otra cosa, porque es una facultad del deudor.
*En la duda si una obligacin es alternativa o facultativa se entiende que es alternativa*.
Art. 1499. Obligacin alternativa es aquella por la cual se deben varias
cosas, de tal manera que la ejecucin de una de ellas, exonera de la
ejecucin de las otras.
Art. 1501. Siendo la eleccin del deudor, no puede el acreedor demandar
determinadamente una de las cosas debidas, sino bajo la alternativa en
que se le deben.
166
VI. Clasificacin de las obligaciones atendiendo a la determinacin del objeto de la

prestacin: de gnero y de especie o cuerpo cierto
1) Obligacin de gnero: Aquella en que se debe indeterminadamente una especie de un gnero
determinado. Por tanto, est determinado el gnero, no la especie, y la cantidad. Por ejemplo, 10
quintales trigo. Tenemos el gnero: trigo, la cantidad: 10 quintales. O un caballo.
2) Obligacin de especie o cuerpo cierto: es aquella en que se debe determinadamente un
individuo de una clase o gnero determinado. Tenemos determinado el gnero, pero tambin el
individuo. No un caballo, sino el caballo Centella. Hemos precisado que es ese caballo, de entre los
caballos.
El cdigo define la obligacin de gnero, pero no ha definido la obligacin de especie o cuerpo
cierto, pero hemos modificado levemente la definicin de gnero, para poder dar un concepto de la
obligacin de especie o cuerpo cierto.
a) En la obligacin de especie o cuerpo cierto, si sta perece fortuitamente, la obligacin se
extingue y el deudor queda liberado.
b) En la obligacin de gnero, el gnero no perece y si al deudor se le destruyen las 10 fanegas de
trigo con que pensaba pagar la deuda, tendr que comprar el trigo en otra parte para pagar la
deuda, porque el gnero no perece.
c) En la obligacin de especie o cuerpo cierto el acreedor cumple entregando precisamente la
especie debida: el caballo Centella.
d) En la obligacin de gnero, el acreedor no puede pedir una especie determinada, slo puede
pedir que le entreguen la cantidad debida de la clase o gnero de la obligacin, y el deudor cumple
entregando esa cantidad: 10 fanegas de trigo, de calidad a lo menos mediana. El acreedor no
puede pedir trigo de la mejor calidad. El deudor no puede entregar trigo de la peor calidad, sino que
de calidad a lo menos mediana.
Art. 1509. En la obligacin de gnero, el acreedor no puede pedir
determinadamente ningn individuo, y el deudor queda libre de ella,
entregando cualquier individuo del gnero, con tal que sea de una calidad
a lo menos mediana.
Art. 1508. Obligaciones de gnero son aquellas en que se
indeterminadamente un individuo de una clase o gnero determinado.
debe
Pregunta: las obligaciones facultativas, solo pueden ser de cuerpo cierto? No, tenemos 10
millones de pesos, y te faculto para que me entregues 1000 litros de vino Pas.
VII. Clasificacin atendiendo al objeto de la prestacin: obligaciones positivas y
obligaciones negativas
Esta clasificacin no la hace el cdigo:
1) Obligaciones positivas: son aquellas obligaciones de dar y de hacer.
2) Obligaciones negativas: son las de no hacer.
Importancia
Surge responsabilidad en las obligaciones de no hacer desde el momento en que contraviene lo
debido y ejecuta aquello que no deba realizar.
VIII. Clasificacin atendiendo a la vinculacin con un objeto determinado: obligaciones
reales y obligaciones personales
Tampoco es una obligacin que haga el cdigo, pero alguna referencia a ella.
Se podra hacer una critica de que las llamramos obligaciones personales, porque toda obligacin
es, en el fondo, una obligacin, si entendemos que el correlato de toda deuda es un crdito u
obligacin personal, pero nos atrevemos a llamarlo as, porque el artculo 2465 les llama as y dice:
toda obligaciones personal da derecho, etc. Etc.
167
Art. 2465. Toda obligacin

perseguir su ejecucin ()
personal
da
al
acreedor
el
derecho
de
Una obligacin personal es lo que entendemos tradicionalmente por obligacin.

1) Obligacin real: es aquella que afecta a una persona por el slo hecho de ser dueo o
poseedor de un bien gravado. Por tanto, aqu hay una vinculacin entre el deudor y una cosa, y la
cosa es la que est gravada. En el caso de la obligacin real, como lo gravado es la cosa, la
responsabilidad del dueo acreedor se circunscribe a esa cosa.
Por consiguiente, el germen de responsabilidad es tener esa cosa en su patrimonio, por tanto, si el
deudor se desprende de este bien, desaparece su responsabilidad. Si esta persona deja de ser
dueo o poseedor y enajena el bien deja de ser responsable. Si el poseedor abandona el bien deja
de ser responsable. Por tanto, la responsabilidad en el caso de una obligacin real est limitada a
la cosa que genera esta responsabilidad, en cambio en las obligaciones que hemos llamado
personales, todos los bienes del deudor, salvo los inembargables, estn sujetos al cumplimiento de
su obligacin.
2) Obligacin personal: En una obligacin personal, el acreedor puede embargar cualquier bien
del acreedor, en una obligacin real el acreedor puede embargar aquel bien especifico que
constituye su gravamen.
Su denominacin tambin es dismil: se les llama obligaciones reales, se les llama obligaciones
proterem, en ocasiones re?, y un jurista francs les llama obligaciones ambulatorias, porque
deambulan junto con la cosa que es objeto del gravamen. En una imagen, la obligacin es el jinete
que donde va la cabalgadura, va la obligacin.
Esta es una clasificacin de las cosas reciente, incluso aun se discute su denominacin. Y yo creo
que Andrs Bello intuy este tipo de obligaciones, porque nos dijo que las obligaciones que l llama
personales se pueden perseguir en todos los bienes del deudor, a contrario sensu, las obligaciones
reales slo se pueden perseguir en determinados bienes del deudor. El ejemplo tpico es una finca
hipotecada o una cosa empeada. Una persona contrae una obligacin con un banco, el banco le
presta 50 millones de pesos, pero le pide una hipoteca y l no tiene hipoteca, pero tiene amigos y
consigue que el amigo hipoteque la finca. Esta persona no tiene ningn vnculo personal con el
banco, l es responsable solo porque en su patrimonio esta la finca hipotecada y responde solo
con la finca
Resumen:
Estamos viendo las ltimas clasificaciones de las obligaciones. Cul fue la ultima que vimos?
Gnero y de especie o cuerpo cierto: No se si les dije esto. Tengamos presente que si las
obligacin es de especie o de cuerpo cierto, la obligacin de dar, encierra tambin la obligacin de
entregar y adems, la de conservar la cosa con el debido cuidado hasta el momento de la
entrega.
Nos encontramos frente a la obligacin de dar una especie o cuerpo cierto, por consiguiente, si es
una obligacin de dar, el deudor debe transferir del dominio de la cosa, o constituir respecto de ella
un derecho real diferente de la propiedad, pero el deudor no satisface la prestacin solo
transfiriendo el dominio. As, pensemos en que la obligacin de dar es un inmueble, el deudor, el
vendedor por ejemplo, no cumple con la obligacin si solo se inscribe el bien raz a nombre el
comprador, en que se haya producido la transferencia, sino que adems de ello debe
materialmente entregarle el inmueble al comprador.
Y en seguida, en el periodo que va entre la constitucin de la obligacin y el cumplimiento de la
misma, el deudor tiene el deber de conservar esa especie o cuerpo cierto con el debido cuidado, si
no, responde por la prdida o deterioro que hubiere experimentado.
IX. Clasificacin de las obligaciones: obligacin de ejecucin inmediata y obligaciones de
ejecucin diferida
1) Obligacin de ejecucin inmediata: es aquella cuyo cumplimiento puede exigirse tan pronto
como naci la obligacin.
2) Obligaciones de ejecucin diferida: es aquella en que el cumplimiento est prorrogado en el
tiempo.
168
- Habr obligacin de ejecucin diferida, por ejemplo, cuando se establece un plazo para que el
deudor pague.
- En seguida, tambin puede haber una modalidad en cuya virtud, el cumplimiento de la obligacin
est fraccionado en el tiempo. Se deben 10 millones y se pagar un milln por mes.
- Hay obligaciones de ejecucin diferida en las denominadas obligaciones de tracto sucesivo.
Obligaciones de tracto sucesivo: estas obligaciones presentan la peculiaridad de que ellas van
naciendo y se van extinguiendo peridicamente. Aqu no es que la obligacin nazca de una vez y
que su cumplimiento est diferido por parcialidades, no. Aqu nos encontramos frente a un contrato
que va generando cada cierto periodo, el nacimiento de una obligacin, y la extincin de la misma.
Por ejemplo, en el contrato de arrendamiento, transcurrido un mes, supongamos que se trata de el
arrendamiento de una cosa inmueble, transcurrido un mes, se extingue la obligacin del primer
mes, la obligacin del arrendador de proporcionar el uso y goce de la cosa, y se extingue la
obligacin de pagar la renta correspondiente a ese mes; en seguida, nace ahora una nueva
obligacin por el mes siguiente, tanto de proporcionar el uso y goce de la cosa, como de pagar la
renta.
Por consiguiente, aqu las obligaciones van naciendo y se van extinguiendo peridicamente. En
estas obligaciones, como les anticip la clase anterior, la resolucin no opera con efecto
retroactivo. Piensen ustedes: termina un contrato de arrendamiento, por incumplimiento de las
obligaciones de una de las partes, como el arrendatario le devuelve al arrendador el tiempo que
ha estado usando y gozando de la cosa? Es imposible, por consiguiente, en este tipo de
obligaciones, la resolucin opera hacia el futuro, y no se llama resolucin se llama terminacin.
Por consiguiente, el pasado, lo ocurrido se respeta, el futuro se disuelve.
La importancia de estas obligaciones, de ejecucin diferida, radica principalmente en determinar
desde que momento se encuentra la prescripcin, y sucede algo semejante a lo que veamos
respecto a la caducidad convencional.
X. Clasificacin de las obligaciones: Obligaciones principales y obligaciones accesorias
El punto de referencia es si pueden o no subsistir por s solas. Nuestro cdigo define lo que es un
contrato principal, y define lo que es un contrato accesorio. No define lo que es una obligacin
principal, y lo mismo con las obligaciones accesorias.
Pero si tomamos en consideracin el punto de vista que tuvo para clasificar un contrato en principal
y accesorio, podemos decir que:
1) Obligacin principal: es aquella que puede subsistir por s sola, sin necesidad de otra
obligacin. Por ejemplo, Pedro debe 10 millones de pesos, y esta obligacin subsiste sin necesidad
de otra obligacin.
2) Obligacin Accesoria: es aquella que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal, de manera que pueda subsistir sin ella.
Por ejemplo, Pedro debe 10 millones de pesos, supongamos que Mara afianza a Pedro. La
obligacin de Mara de afianzar a Pedro, no podra existir sin la obligacin de Pedro.
Art. 1442. El contrato es principal cuando subsiste por s mismo sin
necesidad de otra convencin, y accesorio, cuando tiene por objeto
asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera que no
pueda subsistir sin ella.
En el fondo, los contratos o las obligaciones accesorias, segn correspondan, constituyen lo que el
cdigo denomina caucin.
*Caucin: caucin significa, generalmente, cualquiera obligacin que se contrae para asegurar una
deuda propia o ajena.
Y son especies de caucin, la fianza, la prenda, la hipoteca.
169
Ahora bien, podramos nosotros tambin pensar en una categora de obligaciones accesorias, que
no constituyan una caucin, es decir, una obligacin que no pueda subsistir sin una obligacin
principal, pero que no importa una garanta.
Por ejemplo, Jorge debe 5 millones de pesos, esa es una obligacin principal. Pero Jorge se oblig
adems a pagar intereses, esta es una obligacin accesoria. El pago de intereses no podra tendra
lugar si no hubiera obligacin principal que constituya el deber de pagar una suma de dinero. Esta
constituye tpicamente lo que debiera ser una obligacin accesoria.
Se dice y se lee habitualmente en los manuales, que la validez, la nulidad y la extincin de la
obligacin principal, implica la validez, la nulidad y la extincin de la obligacin principal, pero esto
no es as. En efecto, perfectamente podra haber una obligacin principal que sea nula y una
obligacin accesoria que sea vlida.
- Pedro, menor de edad, contrae una obligacin de pagar un milln de pesos: en esa obligacin en
la que no se ha cumplido la formalidad habilitante, para este menor de edad, menor adulto, es una
obligacin que adolece de una causal de nulidad.
Supongamos que Beatriz se constituye fiadora de la obligacin de Pedro. Beatriz es una persona
plenamente capaz, por consiguiente la obligacin de Beatriz no ha omitido ningn requisito de
validez, se renen todos los requisitos de validez, simplemente las obligaciones valen.
Tenemos aqu una obligacin principal que es nula, y una obligacin accesoria que es vlida. Lo
que ocurre es un acto diferente: lo que acontece es que no puede haber obligacin accesoria, si no
tiene el soporte de una obligacin principal, pero esto no significa que la obligacin sea nula, sino
que es ineficaz, pero ineficaz no porque falte un requisito de validez, sino que ineficaz porque no
tiene una obligacin principal que le sirva de soporte.
- En seguida, puede ocurrir perfectamente que nos encontremos con una obligacin accesoria que
sea nula, y la obligacin principal sea vlida: Jorge contrajo obligacin de pagar 3 millones de
pesos. Jorge es una persona plenamente capaz, su obligacin por consiguiente es vlida, pero un
amigo de Jorge, Matas, que es menor de edad, constituye una hipoteca en garanta de la
obligacin de Jorge, y esa hipoteca adolece de una causal de nulidad. Aqu nos encontramos con
que la validez de la obligacin principal, la que contrajo Jorge, no le proporciona validez a la
obligacin accesoria, sino que hay una obligacin principal que es vlida, y una obligacin
accesoria que es nula.
Por tanto, decir que la validez de la obligacin principal, implica la validez de la obligacin
accesoria, tambin es algo que no corresponde al hablar.
Lo que s es cierto, es que la extincin de la obligacin principal genera la extincin de la obligacin
accesoria, porque no puede haber obligacin accesoria, si no hay una obligacin principal que le
sirva de soporte.
Por consiguiente, ese predicado, que la validez, nulidad y extincin de la obligacin principal,
implica la validez, nulidad, y la extincin de la obligacin accesoria, solo es verdadero en un tercio,
la extincin de la obligacin principal, es verdad, genera la extincin de la obligacin accesoria.
Otro punto de inters en materia de obligaciones principales y accesorias es determinar desde
cuando corre el plazo de prescripcin. Pero lo veremos mas adelante.
XI. Clasificacin de las obligaciones en obligaciones de resultado y obligaciones de medio
En los ltimos tiempos la doctrina nacional y extranjera, debiramos decir, extranjera y nacional
desde un punto de vista temporal. Desde hace algn tiempo la doctrina extranjera y nacional, han
elaborado una clasificacin de las obligaciones en obligaciones de resultado y obligaciones de
medio.
1) Obligacin de resultado: es aquella que impone al deudor el deber de obtener un fin preciso y
determinado, por consiguiente, el deudor solamente cumple cuando ha obtenido ese fin preciso y
determinado, que constituye la razn de ser de la obligacin.
Por ejemplo, transportar una mercadera a la ciudad de Talca: el deudor solamente va a cumplir
cuando traslade la mercadera de la capital de la ciudad a Talca. O bien dar una conferencia, el
deudor cumple cuando da la conferencia; o bien construir una casa, el deudor cumple cuando
construye la casa.
170
2) Obligacin de medio: es aquella que no le impone al deudor el deber de alcanzar un fin

determina y especial, sino que solo le exige el empleo de la debida prudencia y diligencia. Por
consiguiente, en la obligacin de medio, el deudor solo tiene un deber: actuar con la diligencia y
prudencia que corresponda, si provoca resultado magnifico, si no lo logra, de todos modos l ha
cumplido con su obligacin.
Por ejemplo, la obligacin del mdico: la obligacin del mdico es emplear en la asistencia de su
paciente, la prudencia y diligencia necesaria, de acuerdo con las reglas de su ciencia, no tiene la
obligacin de sanar al enfermo.
Lo mismo ocurre con la obligacin de los abogados, los abogados tenemos el deber de emplear la
prudencia y diligencia en el ejercicio de nuestro trabajo, no tenemos el deber de ganar los juicios,
por consiguiente se trata de obligaciones solamente de medios.
Radica en el rgimen probatorio. En efecto, en las obligaciones de resultado, el deudor solo tiene
que probar que se obtuvo el resultado que le impona el vnculo obligacional, y si no lo obtuvo, solo
tiene que probar que no fue por una causa imputable a l. Por consiguiente, en las obligaciones de
resultado, la prueba le corresponde al deudor. Probar que logr la finalidad o que no la logr, pero
por un hecho que no le es imputable.
En las de medio, por el contrario, el rgimen probatorio recae en el acreedor. El acreedor tiene que
probar que el deudor no emple la debida ponderacin y diligencia.
Por consiguiente, aqu la carga probatoria le corresponde al acreedor, y aqu lo que debe de
probarse es la falta de la debida prudencia y diligencia.
Obligaciones de medio y de resultado en nuestro ordenamiento jurdico
Acepta o no nuestro ordenamiento, las obligaciones de medio y de resultado?
Es un asunto discutible, los autores sealan que mayoritariamente nuestro cdigo no la contempla,
pero de una manera insensible, se han ido incorporando, y hoy da se alega en los tribunales
obligaciones de medio y obligaciones de resultado.
*Hemos concluido con las clasificaciones de las obligaciones.*
DE LOS EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
Distincin: Efectos de los contratos y Efectos de las obligaciones
Un distingo imprescindible, para no sufrir malos ratos, tenemos que distinguir los efectos de los
contratos, de los efectos de las obligaciones.
*Efectos de los contratos: son los derechos y obligaciones correlativas que el contrato genera.
*Efecto de las obligaciones: son las consecuencias a que da lugar una obligacin.
Ahora bien, nuestro cdigo civil no tiene claridad en el distingo, cuando trata esta materia, y as
bajo el epgrafe efecto de las obligaciones trata promiscuamente los efectos de los contratos, con
respecto a las obligaciones.
Abramos el cdigo en el titulo XII del libro cuarto a partir del art. 1545. Cul es el epgrafe? Efecto
de las obligaciones. Y qu dice el artculo 1545 que es el primer artculo?
a) Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo
o por causas legales.
Por consiguiente, el primer artculo se refiere al efecto del contrato, a la fuerza obligatoria del
contrato, a la intangibilidad del contrato, y eso que nos acaba de decir que va a hablar de los
efectos de las obligaciones. Veamos el artculo siguiente.
b) Art. 1546. Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por
consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas
las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o
que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
171
Por tanto el artculo que sigue se refiere tambin al efecto de los contratos, al principio de la buena
fe.
c) Art. 1547. El deudor no es responsable sino
contratos que por su naturaleza slo son
responsable de la leve en los contratos que
recproco de las partes; y de la levsima, en
deudor es el nico que reporta beneficio.
de la culpa lata en los

tiles al acreedor; es
se hacen para beneficio
los contratos en que el
Sigue reglamentando efecto de los contratos.

d) Art. 1551. El deudor est en mora ()
Ah empieza a hablar de los efectos de las obligaciones, cuando el deudor est en mora. Por tanto,
no es peyorativo decir que el cdigo trata conjuntamente los efectos de los contratos con los
efectos de las obligaciones y que ustedes no van a confundir los efectos del contrato con los
efectos de la obligacin.
Entonces, los efectos de los contratos son los derechos y obligaciones que el contrato genera y
efecto de las obligaciones son las consecuencias a que da lugar la obligacin.
De una obligacin nace el deber de pagar. Las obligaciones se contraen para ser cumplidas, es
decir, pagada, de una obligacin nace, en el evento de que el deudor no pague, la posibilidad de un
cumplimiento forzado mediante incluso el auxilio de la fuerza pblica. Pero de la obligacin nace
tambin el derecho del acreedor, cuando el posible cumplimiento de la obligacin tal cual fue
contrada, se le reemplace por una suma de dinero, es decir, por una indemnizacin de perjuicios.
Los efectos de las obligaciones son una serie de medidas que le permiten al acreedor, cuando el
deudor no cumple espontneamente, obtener una satisfaccin de su crdito.
Si estos son los efectos de las obligaciones cmo podemos definir a esta institucin?
Concepto de efecto de las obligaciones
*Efectos de las obligaciones: tradicionalmente se ha sealado que son un conjunto de derechos
que la ley concede al acreedor para obtener el cumplimiento ntegro, exacto y oportuno de la
obligacin.
X Este concepto tradicional ha sido criticado por cuanto slo estara considerando una parte de los
efectos de la obligacin, cual es, el incumplimiento y que correspondera a una situacin anormal
porque lo normal es que las obligaciones se cumplan, a partir de esto se ha sealado que los
efectos de las obligaciones estn constituidos por el deber de cumplimiento que se impone al
deudor y que se ejecuta a travs del pago, as como tambin el conjunto de derechos que la ley
concede al acreedor para obtener el cumplimiento ntegro, exacto y oportuno de la obligacin si el
deudor no cumple voluntariamente.
*Efecto de las obligaciones: los efectos de las obligaciones son o consisten, por una parte, en el
deber de cumplimiento espontneo por el deudor, y por otra parte, en el conjunto de medios que el
ordenamiento le concede al acreedor, para obtener la satisfaccin oportuna, ntegra y exacta de la
prestacin.
Medios que el ordenamiento concede
Medios que el ordenamiento le concede al acreedor para obtener la satisfaccin oportuna, ntegra y
exacta de la prestacin o efectos de las obligaciones.
1 Deber de cumplimiento y cumplimiento espontneo.
2 Ejecucin forzada de la obligacin.
3 Indemnizacin de perjuicios.
4 Derechos auxiliares del acreedor. Y en estos derechos auxiliares se incluyen:
a. Las providencias conservativas de la cosa que se debe.
b. La accin paulina.
c. La accin oblicua.
d. El derecho o beneficio de separacin.
Agrupacin o clasificacin de los Efectos
172
En definitiva estos son los efectos, pero la doctrina los ha agrupado de dos maneras diferentes,
hasta hace algn tiempo haba una sola manera de agruparlos, pero con el transcurso de los aos,
hay dos maneras de agruparlos.
I. Agrupacin tradicional: distingue entre los efectos de las obligaciones desde el punto de vista
del deudor, y efecto de las obligaciones desde el punto de vista del acreedor. Es un criterio
bipartito.
A) Efecto de las obligaciones desde el punto de vista del deudor
Comprende lo que el profesor Opazo llama efecto normal que sera el pago:
1.-El deber de cumplimiento.
2.-El cumplimiento espontneo.
B) Efecto de las obligaciones desde el punto de vista del acreedor
Comprende lo que el profesor Opazo llama efecto anormal:
1.-Ejecucin forzada,
2.-Indemnizacin de prejuicio,
3.-Derechos auxiliares. Y dentro de los derechos auxiliares estn los 4 que ustedes ya
conocen.
a. Las providencias conservativas.
b. La accin paulina.
c. La accin oblicua.
d. Beneficio de separacin.
II. Segunda agrupacin: distingue tres categoras. Es un criterio tripartito.
1) Efecto normal.
2) Efectos anormales.
3) Efectos necesarios.
1) Efecto Normal: constituido por el deber de cumplimiento y el cumplimiento espontneo. (El
pago).
2) Efectos anormales: cuando el deudor contraviniendo lo que corresponde, que es pagar, no
lo hace, entonces, estamos aplicando la etapa de anormalidad de la obligacin, y aqu s se
incluye ejecucin forzada e indemnizacin de perjuicios:
a. Derecho de ejecucin forzada.
b. Derecho a la indemnizacin de perjuicios.
3. Efectos necesarios: son efectos necesarios, porque son indispensables, ya sea para que el
deudor cumpla espontneamente, ya sea para que el acreedor haga valer los efectos
anormales. Y aqu estn las providencias conservativas, la accin pauliana, la accin oblicua, y
el beneficio de separacin. En el fondo, los efectos necesarios pretenden permitirle al acreedor
contar con bienes suficientes para poder pagarse, ya sea el pago voluntario que el deudor hace,
ya sea el pago que hace cuando el deudor no cumpli espontneamente. Por consiguiente, son
elementos indispensables para poder cumplir desde el punto de vista normal o desde el punto
de vista anormal.
a. Providencias conservativas.
b. Accin pauliana.
c. Accin oblicua.
d. Beneficio de separacin.
Ahora, les quiero decir que todo esto que ya se los he consignado, son dos maneras diferentes
de agrupar los efectos de las obligaciones, porque en definitiva, los efectos son los mismos, por
eso yo part dicindoles cuales son los efectos, y despus se los he ordenado, desde el punto
de vista de estas dos maneras de agruparlos.
Agruparlos desde el punto de vista del deudor o desde el punto de vista del acreedor, primera
forma, segunda forma. Un efecto normal, anormal, y efectos necesarios.
Estudio particular de los efectos de las obligaciones
173
1. EL DEBER DE PAGAR Y EL CUMPLIMIENTO

ESPONTNEO
En la primera clasificacin, con respecto a las obligaciones, el deber de pagar y el cumplimiento
espontneo estn comprendidos en aquellos efectos desde el punto de vista del deudor. En la
segunda agrupacin este deber de pagar y el cumplimiento espontneo est comprendido dentro
del efecto normal de las obligaciones, porque lo normal es que el deudor cumpla, por consiguiente
que pague y que lo haga sin ninguna coercin sino que de manera espontnea.
Ahora bien, uno se podra preguntar por qu paga el deudor? Y en verdad resolver por qu
paga el deudor es un asunto que va en algunas aristas ms all de lo puramente jurdico, el deudor
paga por diversas razones, el deudor paga para:
Razones jurdicas y no jurdicas de por qu el deudor paga sus obligaciones
a. Evitar que sea demandado en un juicio de cumplimiento.
b. Evitar que el embarguen bienes en un juicio ejecutivo.
c. Para obtener que una garanta que contrajo para seguridad de la obligacin se extinga.
d. Para tener un buen crdito en los mbitos financieros.
e. Para gozar de un prestigio de persona cumplidora en los mbitos sociales.
f. Por un principio de lealtad para con su acreedor, entre ellos hay un vnculo y ese vnculo le
impone al deudor la necesidad de actuar con coercin y por consiguiente de pagar.
g. El deudor paga por una idea de lealtad consigo mismo. El deudor ha comprometido su palabra y
est en su dignidad personal el darle cumplimiento a aquello que ha prometido. Y es verdad que es
muy distinto levantarse un da sabiendo que no se le debe nada a nadie que levantarse sabiendo
que existen deudas pendientes, hay una tranquilidad de conciencia en esta ltima situacin que
nos explica porque paga el deudor y esto va mas all de lo puramente jurdico.
Ahora bien, el deber de cumplimiento es el efecto de la obligacin respecto del deudor y el
cumplimiento espontneo que l hace forma parte tambin de este deber de cumplimiento, por
tanto este efecto est constituido tambin por el pago.
Concepto de Pago
Hay varios conceptos, veremos el ms amplio y luego vamos a ir restringiendo el concepto.
1. Concepto amplio: El concepto ms amplio del pago es:
*Pago es el de cualquier modo de extinguir una obligacin, lo que los romanos llamaban la
absolucin: solutio, porque implicaba que el deudor que estaba amarrado al acreedor ahora
quedaba suelto, el ligamento obligato, se haba terminado.
En algn sentido de alguna manera jurdicamente incorrecta empleamos este concepto, por
ejemplo si el acreedor perdon la deuda, el acreedor puede decir que la deuda est pagada.
2. Otro concepto de pago es:
*Pago: la prestacin de lo que se debe, es decir, el deudor da lo que deba, hace lo que deba o se
abstiene de aquello que l deba. En tal sentido el pago es la ejecucin de la prestacin adeudada
por el obligado.
3. Concepto de pago referido ahora a una obligacin de dar, quedando fuera las obligaciones de
hacer y no hacer, en tal sentido:
*Pago: es la prestacin de lo que se debe tratndose de una obligacin de dar.
4. *Pago: El cumplimiento de una obligacin de suma de dinero, paga el que cumple una
obligacin y esta obligacin consiste en una suma de dinero.
Por lo que desde el concepto ms amplio al ms restringido tenemos 4 acepciones del vocablo
pago cul de ellas acepta el cdigo? La segunda, es decir:
*Pago: es la prestacin de lo que se debe.
Art. 1568. El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe.
Por tanto, paga el deudor de una obligacin de dar cuando transfiere el dominio o constituye un
derecho real distinto del dominio, paga un deudor de una obligacin de hacer cuando ejecuta el
174
hecho a que se oblig y paga el deudor de una obligacin de no hacer cuando se abstiene de un
hecho que de otra manera podra haber legtimamente realizado.
Estamos viendo el pago como un efecto de las obligaciones, el cdigo contempla el pago como un
modo de extinguir las obligaciones, as lo seala el cdigo civil en el artculo 1567, la obligacin se
extingue por la solucin o pago efectivo.
Art. 1567. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que
las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo,
consienten en darla por nula.
Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte:
1. Por la solucin o pago efectivo;
Naturaleza Jurdica del Pago
Tenemos que distinguir dos aspectos:
1 El pago desde un punto de vista estructural.
2 El pago desde un punto de vista funcional.
1 El pago desde un punto de vista estructural: El pago es una convencin.
El pago es un acto jurdico, es decir, es una manifestacin de la voluntad humana destinada a
producir consecuencias de derecho. Ahora bien, en la gran clasificacin de los actos jurdicos,
segn el nmero de voluntades para que nazca, el pago es un acto jurdico bilateral, es una
convencin, por consiguiente el pago es el concurso de voluntades entre el acreedor y el deudor.
Para que haya pago debe existir un acuerdo entre el acreedor de pagar y el acreedor de recibir.
El pago es una convencin, es decir, un acto jurdico bilateral, pero las convenciones pueden
perseguir distintas consecuencias, pueden crear derechos, modificar derechos, extinguir derechos
o producir otras consecuencias jurdicas relevantes. El pago es una convencin que extingue
derechos, por eso, como extingue derechos es que el cdigo lo reglamenta como un modo de
extinguir obligaciones, porque cuando extingue el derecho del acreedor, se extingue la obligacin.
2 El pago desde un punto de vista funcional: El pago es una convencin que extingue
derechos.
El pago es una convencin que extingue derechos, esa es su funcin, ese es su rol. Ahora bien, si
el pago estructuralmente es una convencin y si ese pago extingue derechos, significa que debe
reunir todos los requisitos de las convenciones, por lo que se deben aplicar todos los
conocimientos relativos a los actos jurdicos bilaterales, en materia de capacidad, de objeto de
causa, de solemnidad, etc.
Cuando el pago, desde el punto de vista de su estructura y su funcin es un acuerdo de voluntades
que persigue extinguir una obligacin de dar, significa que como es el cumplimiento de una
obligacin de dar, ese pago debe ser idneo para transferir el dominio al acreedor o constituir a
favor del acreedor un derecho diferente de la propiedad, y para eso tenemos que recurrir a una
tradicin porque la tradicin es la manera entre vivos de transferir el dominio y los dems derechos
reales. En tal hiptesis, cual es el pago de una obligacin de dar, el pago adems debe reunir los
requisitos de la tradicin. El cdigo a propsito el pago de una obligacin de dar, exige ciertas
condiciones, que cuando las analicemos, nos daremos cuenta que stas son requeridas
precisamente porque importa una tradicin.
Requisitos para que valga el pago de una obligacin de dar
1) Debe ser hecho por el dueo de la cosa o con el consentimiento del dueo, porque de
acuerdo con la tradicin, si queremos que se produzca la transferencia del dominio en favor del
adquirente, que aqu es el acreedor, es menester que el tradente sea dueo de la cosa o lo haga
con el consentimiento del dueo, porque si no es dueo no puede transferir un derecho que no
tiene.
El cdigo ha tenido que tener un sentido realista: Qu es lo que pasa cuando no es dueo o se
hizo sin el consentimiento del dueo y se trataba de cosas consumibles y el acreedor las
consumi? Es imposible volver atrs, entonces en este caso el pago es vlido, cuando lo que se
paga son cosas consumibles, ese pago es vlido, a pesar de que no lo hizo el dueo y se hizo sin
el consentimiento del dueo, pero es indispensable que el acreedor lo haya consumido de buena
fe.
175
2) Capacidad de enajenar: El deudor est pagando, pero debe transferir el dominio y la nica
manera de transferir el dominio es que tenga una actitud para poder transferir el dominio o el otro
derecho real de que se trate. Si no tiene esta capacidad dispositiva, si no puede enajenar, no
puede convertir al acreedor en propietario, pero de nuevo el cdigo reconoce una realidad: si lo
que se pag son cosas consumibles y el acreedor las recibi de buena fe, ese pago es vlido.
3) Es menester que se cumpla con las formalidades propias del pago que se est realizando:
As por ejemplo, si se realiza el pago de un bien raz en virtud de un contrato de compraventa, ser
necesario que el pago se haga a travs de escritura pblica, nica forma de poder inscribir la
propiedad a nombre del acreedor, que aqu es el adquirente.
Por qu se necesita que el pago se haga por el dueo o con consentimiento del dueo? Por qu
se necesita que tenga capacidad para enajenar? Porque aqu el pago es una tradicin, y por
consiguiente tenemos que reunir los requisitos de la tradicin o si no, no se podran cumplir las
consecuencias de la tradicin, la cual es transferir entre vivos el derecho del tradente, deudor al
adquirente que aqu es el acreedor
Art. 1575. El pago en que se debe transferir la propiedad no es vlido,
sino en cuanto el que paga es dueo de la cosa pagada, o la paga con el
consentimiento del dueo.
Tampoco es vlido el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en
cuanto el que paga tiene facultad de enajenar.
Sin embargo, cuando la cosa pagada es fungible y el acreedor la ha
consumido de buena fe, se valida el pago, aunque haya sido hecho por el
que no era dueo, o no tuvo facultad de enajenar.
Ustedes habrn escuchado que el cdigo, cuando reglamenta el pago, lo hace casi
pedaggicamente. El ttulo del pago contiene un nmero importante de prrafos y cada prrafo
reglamenta una materia. Parte diciendo Quin puede pagar? Leamos el epgrafe del prrafo
segundo de este titulo: 2. Por quin puede hacerse el pago
POR QUIN PUEDE HACERSE EL PAGO
Principio general: Al acreedor le importa que le paguen, no quin le pague. En materia de
quin puede pagar existen ideas fundamentales: al acreedor le interesa que le paguen, que le
cumplan la obligacin, le es indiferente quien le pague. Ejemplo: Si a Pedro se le deben 2 millones
de pesos y se los debe Jorge, a Pedro le importa que le paguen, no importa que el que pague sea
Jorge, Juan o Mara, por lo tanto la idea esencial es esa: al acreedor le importa que le paguen, no
quin le pague, este principio tiene una excepcin.
Excepcin al principio general: Si se ha tenido en consideracin la aptitud o el talento del deudor
tratndose de una obligacin de hacer, el nico que puede pagar es el propio deudor. Sin el
consentimiento del acreedor en este tipo de obligaciones, no puede pagar otra persona que no sea
el deudor. Si un gran artista contrae la obligacin de darnos un concierto, naturalmente el nico que
puede pagar es ese gran artista, no podra otra persona decir al acreedor no le importa quin le
pague, por lo que yo doy el concierto. Lo ms probable es que si paga una persona que carece de
aptitudes no tengamos un momento de solaz, un concierto, sino que tendremos un desconcierto.
Artculo 1569 del cdigo.
Art. 1569. El pago se har bajo todos respectos en conformidad al tenor
de la obligacin; sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan
las leyes.
El acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le
deba ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida.
El pago se har al tenor de la obligacin, por lo que lo debe hacer el deudor, Art. 1572 cdigo civil.
Art. 1572. Puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre del
deudor, aun sin su conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del
acreedor.
Pero si la obligacin es de hacer y si para la obra de que se trata se ha
tomado en consideracin la aptitud o talento del deudor, no podr
ejecutarse la obra por otra persona contra la voluntad del acreedor.
QUIN PUEDE PAGAR?
1. El deudor.
2. Una persona interesada en la obligacin.
3. Un tercero extrao a la deuda, ste puede pagar en alguna de las siguientes situaciones:
176
a. Con el consentimiento del deudor.

b. Sin conocimiento del deudor.
c. Contra la voluntad del deudor.
1. Pago por el deudor
acreedor.
Pero si la obligacin es de hacer y si para la obra de que se trata se ha
tomado en consideracin la aptitud o talento del deudor, no podr
Fjense que el cdigo no dice que puede pagar el deudor, sino que dice que puede pagar por el
deudor cualquiera persona, pero es obvio que el deudor puede pagar, por lo que el legislador ni
siquiera ha estimado que es necesario decirlo.
Por consiguiente, el primero que puede pagar es el deudor. ste no solo tiene el deber a pagar,
sino que tambin el derecho a pagar, es un derecho para sentirse liberado, para sentirse ntegro en
su dignidad personal.
Qu se entiende por deudor?
Por deudor entendemos y por consiguiente paga el deudor, si paga:
a. El deudor mismo: la misma persona del deudor.
b. Los representantes del deudor: puede ser un mandatario, es decir, un representante
convencional o puede ser tambin uno legal.
c. Los herederos del deudor: si el deudor fallece pagan sus herederos y est pagando el deudor,
porque uno se obliga por s y por sus herederos.
d. Paga el legatario: es decir, la persona a quien el testador en el testamento le impuso la
obligacin de pagar una deuda determinada. Entonces, cuando el legatario acepta la asignacin
que le deja el testador, est aceptando la obligacin que le impone de pagar esta deuda que
cuando fallece el testador queda an pendiente de ser satisfecha.
Efectos del pago del deudor
Estos efectos son plenos, por consiguiente:
a. Con respecto al acreedor, la deuda est satisfecha, por lo que el crdito del acreedor est
extinguido.
b. El deudor paga y su pago no genera ninguna repercusin posterior, la deuda la pag el propio
deudor, la obligacin se extingui y aqu todo queda en paz.
2. Paga un tercero interesado en la obligacin
Para que no se equivoquen, tengan en claro que cuando hablamos de un tercero interesado,
hablamos de un tercero a quien la obligacin le concerna. Como le concerna, tiene obligacin en
que esa deuda se pague, quedar liberado de ese vnculo obligacional, es un tercero interesado en
la extincin de la obligacin.
Qu se entiende por tercero interesado en la obligacin?
Quines son terceros interesados en la extincin de la obligacin? Los siguientes:
a. Un codeudor solidario: esta materia ustedes ya la dominan, obligaciones solidarias pasivas,
cualquiera de los codeudores pueden ser obligados al pago total. Ahora bien, partamos de la base
que la obligacin le concerna a todos los deudores solidarios: eran tres deudores, los tres fueron al
banco y pidieron 9 millones y cada uno de stos tom 3 millones, a todos les concerna la deuda,
entonces paga uno de estos codeudores, ellos son interesados en que la deuda se extinga. Este
tercero satisface la obligacin, sta queda extinguida, pero l pag toda la deuda, y en verdad l
slo tena un compromiso intrnseco por un porcentaje de la deuda, en el ejemplo por 1/3. Frente al
acreedor comn l era deudor del todo, pero llegar un momento en que se deben ajustar las
cuentas internamente, y el que pag los 9 millones, recuperar de cada uno los 3 millones que
pag, por lo que en definitiva l va a satisfacer los 3 millones.
177
b. El fiador: l es un deudor subsidiario que paga cuando no cumple el deudor principal

Qu inters tiene l en pagar? Tiene inters en que la deuda se extinga para evitar que le
embarguen sus bienes y por eso paga.
c. El tercer poseedor de la finca hipotecada: es decir, el dueo de una finca que est caucionando
una obligacin respecto de la cual el propietario no contrajo una obligacin personal.
Ejemplo: Matas obtuvo un prstamo en el banco y consigui con su amigo Exequiel que
hipotecaran la propiedad de ste ltimo. Para responder por la deuda de Matas, Exequiel no tiene
ninguna deuda con el banco, l es un deudor real, debe porque en su patrimonio tiene un bien
gravado.
Qu inters tiene el tercer poseedor en que se extinga la deuda? Si se extingue la deuda l aleja
el riesgo de que persiga el banco el cumplimiento de la obligacin de la finca hipotecada y que le
lleven la finca a remate. Ahora bien, el cdigo se pone en todas estas posibilidades:
i. Art. 1522. El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la ha
extinguido por alguno de los medios equivalentes al pago, queda subrogado
en la accin de acreedor con todos sus privilegios y seguridades, pero
limitada respecto de cada uno de los codeudores a la parte o cuota que
tenga este codeudor en la deuda.
Si el negocio para el cual ha sido contrada la obligacin solidaria,
concerna solamente a alguno o algunos de los deudores solidarios, sern
stos responsables entre s, segn las partes o cuotas que les
correspondan en la deuda, y los otros codeudores sern considerados como
fiadores.
La parte o cuota del codeudor insolvente se reparte entre todos los otros
a prorrata de las suyas, comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor
haya exonerado de la solidaridad.
ii. Art. 2429. El tercer poseedor reconvenido para el pago de la hipoteca
constituida sobre la finca que despus pas a sus manos con este
gravamen, no tendr derecho para que se persiga primero a los deudores
personalmente obligados.
Haciendo el pago se subroga en los derechos del acreedor en los mismos
trminos que el fiador.
Si fuere desposedo de la finca o la abandonare, ser plenamente
indemnizado por el deudor, con inclusin de las mejoras que haya hecho en
ella.
iii. Art. 2370. El fiador tendr accin contra el deudor principal para el
reembolso de lo que haya pagado por l con intereses y gastos, aunque la
fianza haya sido ignorada del deudor.
Tendr tambin derecho a indemnizacin de perjuicios segn las reglas
generales.
Pero no podr pedir el reembolso de gastos inconsiderados, ni de los que
haya sufrido antes de notificar al deudor principal la demanda intentada
contra dicho fiador.
Efectos del pago hecho por un tercero interesado en la extincin de la deuda
Con respecto al acreedor, el ha sido satisfecho en su crdito, la deuda ha sido pagada y su
derecho de crdito se ha extinguido, pero ahora con respecto al deudor principal surgen
consecuencias, en efecto:
a. Este tercer interesado que extingui la deuda se subroga en los derechos del acreedor por el
slo ministerio de la ley, por consiguiente el tercero pasa a reemplazar al acreedor y como el
acreedor tena accin en contra del deudor, ahora esas acciones las tiene el tercero.
Art. 1610. Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun
contra la voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las
leyes, y especialmente a beneficio,
1. Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de un
privilegio o hipoteca;
2. Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los
acreedores a quienes el inmueble est hipotecado;
3. Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o
subsidiariamente;
178
4. Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de
la herencia;
5. Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el
deudor;
6. Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando as en
escritura pblica del prstamo, y constando adems en escritura pblica
del pago haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero.
Ahora bien, recin veamos los artculos sobre el pago de los terceros, ahora los veremos de
nuevo, veremos que el tercero se subrog.
Art. 1522. El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la ha extinguido
por alguno de los medios equivalentes al pago, queda subrogado en la
accin de acreedor con todos sus privilegios y seguridades, pero limitada
respecto de cada uno de los codeudores a la parte o cuota que tenga este
codeudor en la deuda.
Si el negocio para el cual ha sido contrada la obligacin solidaria,
concerna solamente a alguno o algunos de los deudores solidarios, sern
stos responsables entre s, segn las partes o cuotas que les
correspondan en la deuda, y los otros codeudores sern considerados como
fiadores.
La parte o cuota del codeudor insolvente se reparte entre todos los otros a prorrata de las suyas,
comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor haya exonerado de la solidaridad.
Art. 1428. La donacin entre vivos puede revocarse por ingratitud.
Se tiene por acto de ingratitud cualquiera hecho ofensivo del donatario,
que le hiciera indigno de heredar al donante.
Art. 2429. El tercer poseedor reconvenido para el pago de la hipoteca
constituida sobre la finca que despus pas a sus manos con este
gravamen, no tendr derecho para que se persiga primero a los deudores
personalmente obligados.
Haciendo el pago se subroga en los derechos del acreedor en los mismos
trminos que el fiador.
Si fuere desposedo de la finca o la abandonare, ser plenamente
indemnizado por el deudor, con inclusin de las mejoras que haya hecho en
ella.
Art. 2370. El fiador tendr accin contra el deudor principal para el
reembolso de lo que haya pagado por l con intereses y gastos, aunque la
fianza haya sido ignorada del deudor.
Tendr tambin derecho a indemnizacin de perjuicios segn las reglas
generales.
Pero no podr pedir el reembolso de gastos inconsiderados, ni de los que
haya sufrido antes de notificar al deudor principal la demanda intentada
contra dicho fiador.
Art. 1579 Reciben legtimamente los tutores y curadores por sus
respectivos representados; los albaceas que tuvieren este encargo
especial o la tenencia de los bienes del difunto; los maridos por sus
mujeres en cuanto tengan la administracin de los bienes de stas; los
padres o madres que ejerzan la patria potestad por sus hijos, en iguales
trminos; los recaudadores fiscales o de comunidades o establecimientos
pblicos, por el Fisco o las respectivas comunidades o establecimientos;
y las dems personas que por ley especial o decreto judicial estn
autorizadas para ello
Sntesis: Por consiguiente, hemos visto primero cundo paga el deudor, y sabemos que comprende
el vocablo de deudor, la obligacin se extingue sin consecuencias, hemos visto que cuando paga
un tercero interesado en la obligacin, la obligacin se extingue, pero surgen consecuencias, ahora
hay una relacin entre el tercero que pag y el deudor, porque el tercero pasa a ocupar el lugar que
tena el acreedor y como el acreedor tena acciones, stas pasan ahora a manos del tercero.
3. Paga un tercero extrao a la obligacin
Este tercero puede pagar en 3 situaciones distintas:
179
3.1. Paga un tercero extrao a la obligacin con el consentimiento del deudor

El tercero paga y el deudor consiente en que el tercero haga el pago. Ahora, este
consentimiento puede ser expreso o tcito:
a) Expreso es el concebido en trminos formales, explcitos y directos
b) y es Tcito por la sola aquiescencia del deudor a que otro pague la obligacin.
Cuando un tercero paga la deuda con el consentimiento expreso o tcito del deudor, hay aqu
un contrato de mandato, el deudor le otorga un mandato al tercero para que ste pague y este
mandato se perfecciona incluso por la mera aquiescencia del mandante, por consiguiente
cuando el deudor tiene conocimiento que el tercero est pagando por l, est aceptando que el
tercero pague y de esa manera est tcitamente consintiendo y as tcitamente est surgiendo
un mandato.
Efectos del pago que hace un tercero consintindolo expresa o tcitamente el deudor
a. Desde el punto de vista del acreedor, la obligacin se extingui.
b. Aqu surgen consecuencias posteriores al pago: en efecto, el tercero que pag cuenta con
acciones para recuperarse de lo que l pago, y estas acciones son:
i. Hay una subrogacin legal, que se efecta por el solo ministerio de la ley Art. 1610 n 5. Por
consiguiente tiene desde luego esta subrogacin legal.
5. Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente
el deudor;
ii. La accin que proviene del mandato, el tercero que pag es un mandatario y ste tiene
derecho para exigirle al mandante reembolse los anticipos de dinero que hizo para el
cumplimiento del mandato e incluso que le indemnice por los gastos y perjuicios en que
hubiese incurrido.
Art. 2158. El mandante es obligado,
1. A proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del
mandato;
2. A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecucin del
mandato;
3. A pagarle la remuneracin estipulada o usual;
4. A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes;
5. A indemnizarle de las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y
por causa del mandato.
No podr el mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones,
alegando que el negocio encomendado al mandatario no ha tenido buen
xito, o que pudo desempearse a menos costo; salvo que le pruebe
culpa.
Ahora bien, el acreedor ha sido subrogado, su lugar lo ocup el tercero que pag. En seguida el
acreedor es un mandante, y su mandatario es el tercero que pag. Si ustedes tuvieran que
recomendarle a este tercero que pag, qu accin puede ejercer, esto va a depender de cada
caso: en efecto, si el crdito que tena el acreedor a quien se le ha pagado era un crdito
privilegiado, por ejemplo deba una hipoteca que garantizaba, lo ms lgico es que haga valer
esta accin de subrogacin porque se va a contar con una garanta. Si por el contrario, el
crdito no era privilegiado o bien sindolo el deudor es una persona totalmente solvente, de
manera que la garanta est dems, a lo mejor le conviene la accin proveniente del contrato de
mandato.
Estamos viendo por quin puede hacerse el pago. Estamos viendo quin puede pagar. Dijimos
que puede pagar, desde luego, el deudor, un tercero interesado en la extincin de la obligacin
y un tercero extrao a la deuda. Y ste ltimo puede pagar con el consentimiento del deudor, sin
conocimiento del deudor y contra la voluntad del deudor.
Estamos viendo el pago hecho por un tercero extrao, vimos con el consentimiento del deudor.
3.2. Pago hecho por un tercero extrao sin conocimiento del deudor
180
Esta persona paga sin que tenga conocimiento el deudor, porque si tuviera conocimiento estara
consintiendo tcitamente, y por consiguiente estaramos en el caso anterior, y habra ah un
mandato.
Efecto del pago del tercero sin conocimiento del deudor
a. Con respecto al acreedor, la obligacin se extingue. Al acreedor le pagaron, y por
consiguiente ha quedado satisfecho y su crdito ha terminado.
b. Surgen relaciones entre el tercero que pag y el deudor. El cdigo le concede a este tercero
que paga sin consentimiento del deudor una accin de reembolso, por tanto, el tercero que
pag tiene derecho a repetir en contra del deudor para que ste le reembolse o restituya lo que
ste le ha pagado.
El cdigo en verdad le concede esta accin al tercero que paga sin conocimiento del deudor,
pero los autores lo hacen aplicable tambin al que paga con conocimiento del deudor, porque
nos dicen que si sin conocimiento tiene derecho la accin de reembolso, con mayor razn
cuando hubo conocimiento de parte del deudor. Sin embargo, creemos que esto no es
importante, porque cuando un tercero paga con el conocimiento del deudor, estamos frente a un
mandato, y como veamos en la clase anterior, se producen 2 consecuencias: una subrogacin
legal y la accin proveniente del mandato.
acreedor.
Pero si la obligacin es de hacer y si para la obra de que se trata se
ha tomado en consideracin la aptitud o talento del deudor, no podr
Art. 1573. El que paga sin el conocimiento del deudor no tendr accin
sino para que ste le reembolse lo pagado; y no se entender subrogado
por la ley en el lugar y derechos del acreedor, ni podr compeler al
acreedor a que le subrogue.
El artculo 1573 concede esta accin de reembolso al que paga sin conocimiento del deudor.
Aqu no hay subrogacin legal. Y cuando no hay subrogacin legal, no hay ningn
inconveniente en que se produzca una subrogacin convencional, pero para esto es necesario
un acuerdo, una convencin entre el tercero que pag y el acreedor.
3.3. Tercero que paga contra la voluntad del deudor
En esta hiptesis el deudor simplemente ha manifestado su voluntad el tercero en el sentido de
que no pague la deuda, y a pesar de ello el tercero paga la obligacin
Efectos
a. Con respecto al creedor, la obligacin se ha extinguido ya no tiene el crdito.
b. Surgen relaciones entre el deudor y el tercero que pag contra su voluntad, y respecto de
estas relaciones hay dos normas. 1574 y 2291. Ambas normas establecen soluciones que son
dismiles, y tendremos que ver de qu manera se consignan.
Art. 1574. El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho
para que el deudor le reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le
ceda voluntariamente su accin.
Este artculo le niega al tercero accin de reembolso.
Art. 2291. El que administra un negocio ajeno contra la expresa
prohibicin del interesado, no tiene demanda contra l, sino en cuanto
esa gestin le hubiere sido efectivamente til, y existiere la utilidad
al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la gestin ha resultado la
extincin de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el
interesado.
El juez, sin embargo, conceder en este caso al interesado el plazo que
pida para el pago de la demanda, y que por las circunstancias del
demandado parezca equitativo.
181
Este artculo otorga la accin de reembolso, siempre que el pago haya sido til y subsista la
utilidad al momento en que se interpone la demanda.
Este artculo est a propsito de la agencia oficiosa, es decir, cuando una persona administra
los negocios de otra sin tener mandato de ella. Y es verdad, cuando un tercero est pagando
una deuda, y no tiene mandato del deudor, est ejerciendo una agencia oficiosa. Y la agencia
oficiosa le concede al gestor la accin de reembolso siempre que la gestin haya sido til y
exista la utilidad al tiempo de la demanda.
Cmo se concilian las dos soluciones?
1. Leopoldo Urrutia y Arturo Alessandri: sostienen que hay que distinguir:
A) Si el pago fue efectivamente til para el deudor, hay que aplicar el artculo 2291.
B) Si el pago no fue efectivamente til para el deudor, aplicamos el artculo 1574.
X Ahora bien, los autores critican esta opinin, porque de acuerdo al artculo 2291 el pago de
toda deuda es una gestin til. Y en verdad nos un ejemplo.
Art. 2291. El que administra un negocio ajeno contra la expresa
prohibicin del interesado, no tiene demanda contra l, sino en
cuanto esa gestin le hubiere sido efectivamente til, y existiere
la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la gestin
ha resultado la extincin de una deuda, que sin ella hubiera debido
pagar el interesado.
El juez, sin embargo, conceder en este caso al interesado el plazo
que pida para el pago de la demanda, y que por las circunstancias
del demandado parezca equitativo.
Este artculo lo que realmente dice es que si resulta la extincin de una deuda, la gestin es
til. Sin embargo, y me llama la atencin que los autores no se hayan percatado de esto, el
cdigo da como ejemplo de una gestin til el que d como resultado la extincin de una
deuda, que de otro modo debi pagar el deudor. Por tanto, no es de cualquier deuda, sino
una deuda que si no la hubiese pagado el agente oficioso, el deudor tendra que pagarla. Y
pensamos que habra situaciones de hecho, de deudas que el deudor no deba pagar.
Entonces, pensamos que si se trata de pagar una deuda de un acreedor indulgente, es decir,
de un acreedor que no iba a demandar al deudor, no estaramos en el caso del ejemplo,
porque sera una deuda que el deudor no estara en la necesidad de pagar. O bien
pensamos que podra ser un pago con beneficio de competencia, del que podra gozar el
deudor y limitando su responsabilidad a lo que buenamente pueda pagar y que el tercero
pag el total de la deuda
2. Ruperto Bahamonde: l hace un distingo diferente. l dice que si se trata del pago de
una sola deuda, es decir, si el tercero pag contra la voluntad del deudor una sola obligacin,
aplicamos el art. 1574, y por tanto, no tiene accin de reembolso. Pero, dice Bahamode, si
ese pago est comprendido entre varios pagos dentro de una gestin de negocios,
aplicamos el artculo 2291.
En verdad, uno podra aceptar tambin esta teora, porque el artculo 1574 no se est
refiriendo a un conjunto de pagos, sino a un pago, en cambio el artculo 2291 se refiere a
una gestin de negocios, que puede comprender varios pagos. Pero carece de racionalidad.
En efecto, si el tercero contraviene una vez la voluntad del deudor, no tiene accin de
reembolso, pero si lo contraviene 10 veces, s que la tiene.
3. Claro Solar: dice que por el slo hecho de que el tercero pague en contra de la
voluntad del deudor, no hay accin de reembolso. El artculo 1574 se lo prohbe. Sin
embargo, cuando el tercero paga una obligacin del deudor, el tercero est satisfaciendo una
deuda, y significndole al deudor un ahorro, de manera que el patrimonio del deudor se
enriquece porque hubo un ahorro, no salieron bienes para pagar una deuda, el patrimonio se
empobrece, porque de ah saco bienes para pagar la deuda, y aqu no hay una causa para la
disminucin y el enriquecimiento de los patrimonios. Aqu lo que hay es un pago de lo no
debido, y hay una accin in renverso, y en razn de esta accin in reverso el tercero que
pag tiene derecho a reembolso.
Segn Claro Solar no hay aqu ninguna antinomia, sino que tienen una aplicacin diferente.
Dice que las normas no establecen soluciones diversas para la misma situacin, sino que
182
son dos situaciones distintas. En el caso del artculo 1574 se reconoce que no da accin,
pero surge una situacin distinta, que es el enriquecimiento sin causa, y en virtud de ese
enriquecimiento sin causa, tiene una accin in renverso, pero en virtud de otra institucin.
A QUIN DEBE HACERSE EL PAGO
Principio general: Si a propsito de quin debe pagar, decamos que era irrelevante porque al
acreedor le interesa que le paguen y no le interesa quin lo haga, en materia de a quin se le debe
hacer el pago, el principio es fundamentalmente inverso. Es muy importante a quin pagamos,
porque si no pagamos a la persona que est con facultad para recibir el pago, esa persona est
ineficaz, y por consiguiente, la obligacin no se extingue, y como la obligacin no se extingue hay
que volver a pagar: el que paga mal, paga dos veces.
1. Se le debe pagar, primero, al acreedor.
2. A un representante del acreedor.
3. Al tercer poseedor del crdito. Al actual poseedor del crdito.
1. A quin debe hacerse el pago: Se le debe pagar al acreedor:

Es obvio que el pago se le deba hacer a l, l es el titular del crdito, y por consiguiente a l
tenemos que satisfacer mediante el pago.
Qu se entiende por acreedor
Entendemos comprendido en este concepto:
a. Al acreedor propiamente tal.
b. Si el acreedor ha transferido el crdito, al cesionario, es decir, a la persona que le hizo la
cesin del crdito.
c. Si el acreedor ha fallecido, a sus herederos, que son sucesores a ttulo universal por causa
de muerte.
d. Si el acreedor le ha legado el crdito por testamento, se comprender en este sentido al
legatario.
Casos en que el pago hecho al acreedor no es eficaz
Excepcionalmente, el pago que se le hace al acreedor no es eficaz, y por tanto no extingue la
obligacin. As ocurre:
a. Si el acreedor es una persona incapaz. Tenemos que pagarle a su representante legal, pues
l no tiene la administracin de sus bienes. Sin embargo, si le pagamos a un incapaz, podr ser
vlido el pago si el incapaz se hubiese hecho ms rico en los trminos del artculo 1688. Se
entiende haberse hecho ms rico el incapaz si las cosas pagadas o las adquiridas por medio de
ella hubieren sido tiles, o si no le hubiesen sido tiles, subsistan y el incapaz quisiera
retenerlas. El ejemplo clsico: el incapaz recibi el pago, y pag su universidad. El pago le fue
efectivamente til. Y si no le fue til, con el dinero pag una moto, y la moto subsiste y el
incapaz quiere retenerla.
b. Si por el juez se ha embargado la deuda o se ha mandado a retener su pago. El cdigo dice
si se ha embargado la deuda, pero las deudas no se embargan, lo que se embargan son los
bienes, por consiguiente lo que se ha embargado son los crditos. Cuando se ha embargado un
crdito, el pago no se le puede hacer al acreedor, sino que hay que hacerlo al depositario de
ese crdito.
Nos encontramos en un juicio ejecutivo. El juicio se sigue en contra del acreedor, y el deudor en
vez de pagarle al depositario, dentro del juicio ejecutivo, le paga al propio acreedor, y ese pago
no es vlido.
c. Si se paga al deudor insolvente en fraude de los derechos de sus acreedores. Aqu ocurre
que el acreedor al mismo tiempo es deudor y l recibe un pago, lo recibe de mala fe, y lo recibe
183
perjudicando a sus propios acreedores. Ese pago no es vlido, aunque se le haya pagado al
acreedor, porque est haciendo una conducta fraudulenta respecto de sus propios acreedores.
Art. 1576. Para que el pago sea vlido, debe hacerse o al acreedor
mismo (bajo cuyo nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en
el crdito, aun a ttulo singular), o a la persona que la ley o el juez
autoricen a recibir por l, o a la persona diputada por el acreedor
para el cobro.
perteneca.
Art. 1577. El pago hecho a una persona diversa de las expresadas en el
artculo precedente es vlido, si el acreedor lo ratifica de un modo
expreso o tcito, pudiendo legtimamente hacerlo; o si el que ha
recibido el pago sucede en el crdito, como heredero del acreedor, o
bajo otro ttulo cualquiera.
Cuando el pago hecho a persona incompetente es ratificado
acreedor, se mirar como vlido desde el principio.
por
el
Art. 1578. El pago hecho al acreedor es nulo en los casos siguientes:

1. Si el acreedor no tiene la administracin de sus bienes; salvo en
cuanto se probare que la cosa pagada se ha empleado en provecho del
acreedor, y en cuanto este provecho se justifique con arreglo al
artculo 1688;
2. Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago;
3. Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo
favor se ha abierto concurso.
Advertencia: cuando veamos quin poda pagar, dijimos que poda pagar el deudor, y dentro
de ese concepto estaba su representante. Ahora que vemos a quin se le puede pagar, dijimos
que se puede pagar al acreedor, y dentro de ese concepto no est su representante, porque en
ese caso estamos en un caso distinto. Esto para que no se confundan. Entonces, respecto de a
quin se puede pagar, el representante es considerado un deudor, en cambio aqu, el
representante no es considerado un acreedor, sino que el pago a un representante constituye el
pago a una persona diferente del acreedor, sin perjuicio que las consecuencia, en definitiva,
vayan a ser las mismas, pero para la ordenacin del cdigo esto es as.
2. A quin debe hacerse el pago: A su representante
En materia de representacin para el pago, sta puede ser una representacin legal, judicial o
convencional.
a) Representacin legal (general): Son representantes legales de una persona el padre o la
madre respecto de los hijos bajo patria potestad, el tutor o curador respecto de sus pupilos, el
adoptante respecto del adoptado.
Art 43 Son representantes legales de una persona el padre o la madre,
el adoptante y su tutor o curador
Ahora bien, estos podramos llamarlos representantes legales generales, porque operan en
todo el mbito del derecho, pero adems de ellos, con respecto a la posibilidad de recibir el
pago, el cdigo ha establecido otras representaciones.
Otras representaciones
Se trata de personas que no son incapaces, pero cuyos bienes los administran otros:
- Por ejemplo, el marido es quien recibe vlidamente los pagos que correspondan a su mujer
cuando estn casados bajo el rgimen de sociedad conyugal. En efecto, la mujer casada bajo
rgimen de sociedad conyugal es una persona plenamente capaz desde el ao 1989, pero sus
bienes propios no los administra ella, sino que los administra el marido, por consiguiente, lo que
se le deba pagar a una mujer en sociedad conyugal que responda a su patrimonio personal, hay
que pagrselo al marido.
184
- Enseguida, dentro de un juicio de particin, representa a los comuneros el partidor, por tanto,
lo que hay que pagarle dentro de la particin habr que hacrselo al partidor.
- Enseguida, si nos encontramos frente a una herencia testamentaria y el testador nombr a un
albacea con tenencia de bienes, los pagos que se le deban efectuar a la sucesin los tiene que
recibir este albacea con tenencia de bienes.
Como vemos, adems de los representantes legales generales del Art 43 a propsito del pago
hay otros.
b) Representacin judicial: Es la que tiene lugar en virtud de una resolucin de un tribunal de
justicia.
As, en el juicio ejecutivo representa, con respecto a los bienes embargados al ejecutado el
depositario, por consiguiente, a l tenemos que hacerle los pagos.
Lo mismo ocurre en el caso del secuestro, el secuestro es el depsito de una cosa que se
disputan dos personas en manos de una tercera, para que sta le entregue a quien resulte
victorioso. Supongamos que hay el secuestro de un bien que est arrendado: la renta de
arrendamiento habr que pagrsela al secuestre, a este depositario que tiene en este momento
la cosa en su poder para entregrsela a quien obtenga una resolucin en su favor.
c) Representacin convencional: La representacin convencional tiene lugar en virtud de un
mandato. El mandato es un contrato en que una persona confa uno o ms negocios a otra que
se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. La persona que otorga el mandato se
llama mandante o poder-dante y la persona que recibe el mandato se llama mandatario,
apoderado, y tambin se llama procurador. Pero tratndose del mandato para recibir pagos hay
una denominacin especial, se llaman diputados, y en verdad el diputado es un diputado para
recibir el pago, porque lo manuales hablan de diputado para el pago y da la idea de que son
para pagar, pero lo son para recibir el pago.
Formas que puede asumir la representacin convencional
La representacin convencional puede asumir varias formas, as, puede ser:
A. Una representacin para administrar todos los negocios.
B. Una representacin para administrar ciertos y determinados negocios.
C. Una representacin para recibir un pago preciso y determinado.
D. Una representacin para hacerla valer dentro de un juicio.
A. Una representacin para administrar todos los negocios del acreedor: el diputado para el
cobro en este caso puede recibir todos los pagos que correspondan al giro administrativo
ordinario de los negocios del acreedor. Esto requiere de una explicacin: en nuestro pas el
mandato general que se otorga a una persona, por amplia que sean las expresiones con que se
conciba este mandato, solo autoriza para realizar los actos comprendidos en la clusula de
administracin ordinaria, y estas facultades en verdad son pocas. Una de esas facultades es la
de percibir los pagos que deban hacerse al mandante, cuando se quiere que el mandatario
tenga ms facultades a la clusula de administracin ordinaria es necesario especificar esas
facultades. Ahora, si se otorga un mandato a una persona y se indica que se le confieren todas
la atribuciones para que represente al mandante ante las autoridades gubernativas, legislativas,
judiciales, administrativas, ante toda clase de personas esa persona, ante toda clase de
empresa, negocio, banco, se dice que esa persona podr actuar de la misma manera que si
actuara el propio mandante, esa persona a pesar de lo amplio de toda la fraseologa, esa
persona solo tiene las atribuciones de la clusula de administracin ordinaria, nada ms que
eso. Si le queremos dar ms facultades tenemos que especificrselas.
El sistema nuestro es contrario al sistema anglo-sajn, en el sistema anglo-sajn si le damos
poder a una persona le damos todas las facultades, si no se le quieren dar todas, hay que
enumerar aquellas que no queremos otorgarle facultades. En el nuestro es inverso, por
consiguiente, cuando se redacta un mandato lo ms amplio posible, porque la persona se va al
extranjero por ejemplo, hay que ir indicando todas aquellas que se nos puedan ocurrir, porque si
solo se emplea una fraseologa amplia, ese mandatario tiene facultades limitadas. Ahora bien,
dentro de los actos de administracin ordinaria estn el cobrar los crditos que tenga el
mandante, en este caso que es una representacin o administracin general podr recibir
todos los pagos que correspondan al giro administrativo ordinario de esos negocios.
185
B. Representacin general para administrar determinados negocios del acreedor: en este caso
el diputado para el cobro podr percibir todos los pagos que correspondan al giro administrativo
ordinario de esos negocios respecto de los cuales se le otorg el poder. Por ejemplo, un
comerciante otorga mandato para que administren el establecimiento comercial La vida simple,
en ese caso el mandatario tiene facultades para percibir todos los pagos que correspondan al
giro administrativo ordinario de este establecimiento La vida simple.
C. Representacin para recibir un pago determinado: por ejemplo, se celebra un contrato de
compraventa de bienes races y se queda debiendo el precio, y en la misma escritura de venta
se dice que el vendedor le da poder para percibir el precio a Mr. X. En ese caso este es un
diputado para percibir el pago de ese precio y nada ms que eso.
D. Mandato para percibir un pago dentro de un juicio: nos encontramos frente a un mandato que
es una representacin convencional. Se le otorga poder a una persona para percibir dentro de
un juicio, ese es un mandato convencional, una representacin convencional con la modalidad
de que se va a hacer valer dentro de un juicio. No hay que pensar que es una representacin
judicial porque se hace valer en un juicio, porque sta procede de un ordenamiento del juez, en
cambio la que analizamos procede de un mandato otorgado por una de las partes dentro de un
juicio.
Recordemos que segn el artculo 7 inciso 2 del CPC la facultad de percibir es una facultad
extraordinaria, por tanto, hay que otorgarla expresamente.
Cuando se le otorga mandato a una persona para procurar dentro de un juicio, ese mandato es
convencional, no es judicial, tiene la particularidad que se hace valer dentro de un juicio, pero
proviene de la voluntad del mandante y el mandatario que lo acepta.
Art 1580 La diputacin para recibir el pago puede conferirse por poder
general para la libre administracin de todos los negocios del
acreedor, o por poder especial para la libre administracin del negocio
o negocios en que est comprendido el pago, o por un simple mandato
comunicado al deudor.
Cuando el cdigo dice o por un simple mandato comunicado por el deudor eso es un mandato
para percibir un pago determinado, dentro de la nomenclatura que hemos utilizado.
Art 1582 El poder conferido por el acreedor a una persona para
demandar en juicio al deudor, no le faculta por s solo para recibir el
pago de la deuda.
En plena concordancia con el artculo 7 inciso 2 del CPC. El mandato judicial, por s, no otorga
facultad para percibir, porque esa es una facultad extraordinaria.
Terminacin de la diputacin para el cobro
La diputacin para el cobro, para recibir un pago, termina de acuerdo con las causales de
expiracin del mandato, atendido que ella es precisamente un mandato, pero el legislador se ha
preocupado, dentro del ttulo del pago, sobre ciertas causales de terminacin.
1. Fallecimiento del diputado para percibir el pago: si el mandatario, es decir, el diputado para
percibir el pago, fallece, termina la diputacin para el pago, porque se trata de algo
intransmisible, a menos que se haya convenido expresamente que sea transmisible este
mandato.
2. Por una incapacidad sobreviniente: despus de otorgado el mandato se produce una
incapacidad sobreviniente y en este caso termina la diputacin para el pago, por ejemplo, la
persona es declarada en quiebra o cae en demencia u otro motivo que implique una
incapacidad.
3. Por la revocacin: en principio, un contrato no se puede dejar sin efectos unilateralmente.
Segn el artculo 1545, el mandato, siendo un contrato, tampoco se podra dejar sin efecto por
la sola voluntad de una de las partes, mandante o mandatario, pero como el mandato es un
contrato de confianza, se altera esta regla y el mandato puede ser dejado sin efecto por la sola
voluntad del mandante, mediante lo que constituye la revocacin del mandato. Por tanto, el
acreedor que aqu es el mandante, puede revocar la diputacin para el cobro que l haba
efectuado, puede dejarla sin efecto y para esto no necesita de la voluntad del diputado.
186
Excepcionalmente, el acreedor no puede revocar la diputacin para el cobro y esto ocurre

cuando el diputado ha sido nombrado de comn acuerdo entre el acreedor y el deudor. Ahora
bien, podramos decir que esto no es una excepcin, porque en virtud de la revocacin el
mandante puede dejar sin efecto el mandato por su sola voluntad y aqu han sido mandantes al
mismo tiempo acreedor y deudor, y por consiguiente, cuando se deja sin efecto la diputacin
tienen que hacerlo el acreedor y el deudor, porque ambos constituyeron la parte denominada
mandante. Por tanto, aqu no hay una excepcin.
Ahora, incluso en este caso en que el diputado ha sido nombrado por el acreedor y el deudor
podr dejarse sin efecto la diputacin por la sola voluntad del acreedor, cuando esto acredite
que el deudor no tiene intencin de oponerse a la revocacin. Y aqu de nuevo podemos decir
que no es una excepcin, porque si el deudor no tiene intencin de oponerse, significa que
tcitamente est de acuerdo y, por consiguiente, quien est revocando son acreedor y deudor,
pero todos lo sealan como una excepcin.
Otro caso cuando el acreedor no puede revocar la diputacin, cuando se ha convenido en que
el pago pueda hacerse al acreedor a un tercero: el acreedor y el deudor estipularon que el pago
se poda hacer al acreedor o a un tercero, este tercero es un diputado para el cobro. Ahora, con
todo, se podr dejar sin efecto por la sola voluntad del acreedor si ste acreditara para ello que
tiene un motivo legtimo o bien, con anterioridad ya hubiere demandado al deudor.
Capacidad de las partes

Mandante: el mandante en este caso es el acreedor, el mandante tiene que ser una persona
capaz. Est celebrando un contrato, por lo que requiere ser capaz.
Mandatario: el cdigo establece que se puede nombrar mandatario a un menor adulto y esto lo
establece a propsito del mandato.
Art 2128 Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos
ejecutados por el mandatario sern vlidos respecto de terceros en
cuanto obliguen a stos y al mandante; pero las obligaciones del
mandatario para con el mandante y terceros no podrn tener efecto sino
segn las reglas relativas a los menores
Por consiguiente, el cdigo en el mandato establece que puede ser mandatario un menor
adulto.
El cdigo, a propsito del pago, seala que se puede nombrar diputado para el cobro incluso a
una persona que no tenga la administracin de sus bienes o que no pueda tenerla. Por
consiguiente, ambas normas coinciden en que una persona incapaz puede ser nombrada
mandatario, pero solamente un mandatario relativamente incapaz, porque no sera posible que
fuera un absolutamente incapaz que no pueda celebrar ningn acto o contrato.
Pero tenemos que resolver lo siguiente: en el mandato, el cdigo seala que puede ser
nombrado mandatario un menor adulto. A propsito del pago, el cdigo seala que puede ser
nombrado diputado para el cobro una persona que no tiene la administracin de sus bienes o
que no pueda tenerla Qu ocurre con un disipador interdicto? Si nos atenemos al artculo 2128
respecto al mandato, el disipador interdicto no podra ser nombrado mandatario, porque se
faculta para nombrar a un menor adulto, pero a propsito del pago, como no se refiere
especficamente a un menor adulto, sino que se refiere a una persona que no tenga la
administracin de sus bienes o no pueda tenerla, perfectamente podra ser un disipador
interdicto nombrado diputado para recibir el cobro.
Cmo se explica que una persona que no pueda administrar sus bienes pueda administrar
bienes ajenos? Porque aqu el mandante, cuando nombra a un relativamente incapaz
mandatario, l, el mandante, tiene que analizar si esa persona es suficientemente capaz o no
para desempear el mandato que le est otorgando y por tanto, hay ah una evaluacin que la
hace la persona que corre el riesgo.
3. A quin debe hacerse el pago: Al actual poseedor del crdito
Para que valga el pago que se le hace al poseedor del crdito deben reunirse dos condiciones:
187
a. Que sea actual poseedor del crdito, es decir, que cuando recibe el pago, l sea el poseedor
del ttulo en el que consta el crdito.
b. Que la persona que hace el pago lo haga de buena fe, es decir, creyendo que le est
pagando al verdadero acreedor.
Ahora bien, normalmente ser poseedor del crdito el acreedor, pero en el evento que as no
sea y que por consiguiente, est poseyendo el crdito una persona que no sea realmente el
acreedor, ese pago es vlido porque nos encontramos frente a un acreedor putativo, es decir,
un acreedor aparente y como sabemos en virtud del principio de las apariencias ese pago
reconoce validez.
Art 1576 Para que el pago sea vlido, debe hacerse o al acreedor mismo
(bajo cuyo nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el
crdito, aun a ttulo singular), o a la persona que la ley o el juez
autoricen a recibir por l, o a la persona diputada por el acreedor
para el cobro.
perteneca.
Qu ocurre si le pagamos a una persona distinta de las anteriormente sealadas, le pagamos
a quien no es acreedor, a quien no es representante del acreedor y que tampoco es actual
poseedor del crdito? Ese pago no es eficaz y, por consiguiente, la obligacin no se ha
extinguido y por tanto, hay que volver a pagar.
Excepciones en caso de que no se pague a quien puede pagarse
Con todo, el pago hecho a una persona distinta a las anteriormente enunciadas es vlido:
1. Si el verdadero acreedor posteriormente lo ratifica de un modo expreso o tcito. Aqu el
vocablo ratificacin est empleado en su correcto sentido, es decir, una manifestacin de
voluntad de una persona aceptando las consecuencias jurdicas de un acto en el que no ha
intervenido. En este pago el acreedor no intervino, porque le pagaron a otra persona, y
posteriormente el acreedor dice que est de acuerdo y ratifica en ese pago, hace suya la
eficacia de un pago en cuya celebracin no intervino.
2. Si la persona que recibi el pago sucede al acreedor. Por ejemplo, se le deba 10 millones a
Pedro, y en vez de pagarle a Pedro se lo pagan a su hijo. Ese pago no es vlido, pero ms
tarde Pedro muere y su heredero es su hijo, el que recibi el pago, por consiguiente, en ese
caso el pago queda validado, el que recibi el pago sucede al verdadero acreedor.
El pago se entender hecho no en el momento en que se confirma sino que desde el momento
en que se realiz ese pago o sea, opera con retroactividad.
Art 1577 El pago hecho a una persona diversa de las expresadas en el
artculo precedente es vlido, si el acreedor lo ratifica de un modo
expreso o tcito, pudiendo legtimamente hacerlo; o si el que ha
recibido el pago sucede en el crdito, como heredero del acreedor, o
bajo otro ttulo cualquiera.
Cuando el pago hecho a persona incompetente es ratificado por el
acreedor, se mirar como vlido desde el principio.
DNDE DEBE HACERSE EL PAGO?
1. Se convino el lugar en que debe hacerse el pago, hay que respectar la estipulacin de las
partes, all se debe pagar.
2. A falta de estipulacin tenemos que subdistinguir:
A. Si lo que se debe y se paga es una especie o cuerpo cierto se debe pagar en el lugar en donde
se encontraba la especie o cuerpo cierto al momento de constituirse la obligacin.
B. Si lo que se debe es una cosa distinta, es decir, una cantidad de cosas genricas, el pago debe
hacerse en el domicilio del deudor. Ahora bien, se entiende por domicilio del deudor aquel que ste
tena cuando la obligacin se contrajo, por consiguiente, si despus cambi de domicilio, esto no
188
va a afectarle. En nuestro pas se acepta la pluralidad de domicilios, por consiguiente, si el deudor

tena varios domicilios deber hacerse en el domicilio que tenga relacin con el pago que se est
efectuando y si tiene ms de un domicilio tiene relacin con el pago que se est efectuando, se
hace vlidamente en cualquiera de ellos.
Art 1587 El pago debe hacerse en el lugar designado por la convencin
Art 1588 Si no se ha estipulado lugar para el pago y se trata de un
cuerpo cierto, se har el pago en el lugar en que dicho cuerpo exista al
tiempo de constituirse la obligacin.
Pero si se trata de otra cosa se har el pago en el domicilio del
deudor.
Art 1589 Si hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor entre la
celebracin del contrato y el pago, se har siempre ste en el lugar en
que sin esa mudanza correspondera, salvo que las partes dispongan de
comn acuerdo otra cosa.
Importancia del lugar en que deba hacerse el pago
Su importancia mira a un aspecto procesal, mira a la competencia relativa de los tribunales de
justicia.
CUNDO DEBE HACERSE EL PAGO?

No hay prrafo de esto en el cdigo, pero en virtud de los principios generales el asunto es el
siguiente:
a. Si la obligacin es pura y simple, se debe pagar de inmediato.
b. Si la obligacin est subordinada a una condicin suspensiva, se debe pagar cuando la
condicin se cumpla.
c. Si la obligacin est subordinada a un plazo suspensivo, se debe pagar cuando expire el plazo.
QUIN DEBE SOPORTAR LOS GASTOS DEL PAGO?
a. En principio, los gastos del pago le corresponden al deudor.
b. Las partes pueden estipular lo contrario, pero pueden convenir, por ejemplo, que los gastos del
pago se hagan por mitades o que se hagan en una proporcin diferente y, en tal caso, habr que
respetar lo que las partes han sealado.
c. Sin embargo, lo anterior es sin perjuicio de lo que el juez resuelve en materia de costas dentro
de un crdito, porque en ese caso habr que respetar la sentencia judicial.
d. En el pago por consignacin, que tiene lugar cuando el acreedor ha rehusado recibir el pago, los
gastos de la oferta y de la consignacin valides son de cargo del acreedor, porque ste fue el que
se opona a recibir el pago.
Art. 1571. Los gastos que ocasionare el pago sern de cuenta del deudor;
sin perjuicio de lo estipulado y de lo que el juez ordenare acerca de las
costas judiciales.
CMO DEBE HACERSE EL PAGO?
Hay una gran regla y de ella surgen tres principios, esta gran regla es la siguiente: el pago
deber hacerse bajo todo respecto al tenor de la obligacin. Ahora bien, de esta regla que dispone
que el pago deber hacerse bajo todo respecto al tenor de la obligacin surgen tres principios:
1. Principio de la identidad del pago.
2. Principio de la integridad del pago.
3. Principio de la indivisibilidad del pago.
Principios respecto a cmo debe hacerse el pago
189
1. Principio de la identidad del pago: consiste en que el acreedor no puede ser obligado a recibir
una cosa distinta de aquella que se le debe.
Art 1568 El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe.
Art 1569 El pago se har bajo todos respectos en conformidad al tenor de
la obligacin; sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las
leyes.
El acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le
deba ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida
Por consiguiente, el deudor tiene que cumplir ejecutando precisamente la prestacin debida.
Incluso en el evento que se ofrezca una cosa del mismo o mayor valor del que se debe el acreedor
no puede ser obligado a recibirla, tiene derecho a que se le pague lo que se le debe, porque eso es
en esencia el pago.
Excepciones
a. El acreedor no puede ser obligado a recibir una cosa diferente, pero voluntariamente puede
aceptar en recibir algo diverso a lo que se le debe, pero en este caso no estamos exactamente
frente a un pago, sino que estamos frente a una dacin en pago, una datio insolutio, que es un
modo distinto de extinguir las obligaciones.
b. Las obligaciones facultativas. Estas son aquellas en que se debe una cosa determinada, pero
concedindose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa, por
consiguiente, aqu el deudor podr pagar con lo que debe directamente o pagar con otra cosa con
la que se le facult para extinguir la obligacin.
c. En el caso del modo. El modo es la aplicacin del objeto del derecho a un fin determinado y
especial. Esto tiene su mayor aplicacin en las asignaciones testamentarias modales. Puede
ocurrir que el testador le deje a una persona una asignacin sometida a un modo y que ese modo
sin hecho ni culpa del asignatario se haya hecho imposible de la manera como el testador lo
dispuso. En este evento se podr cumplir de una manera equivalente, dentro de lo posible
contemplando la voluntad del testador. Por consiguiente, el asignatario modal podr cumplir, pero
de un modo diferente a como originalmente lo estableci el testador, y ah est pagando
vlidamente.
2. Principio de la integridad del pago: consiste en que el deudor debe ejecutar la prestacin
debida en su totalidad. Por consiguiente, el deudor no est pagando cuando solo ejecuta una parte,
una cuota o una porcin de la prestacin debida.
Excepciones:
a. La condonacin parcial. El acreedor puede condonar el crdito y lo puede condonar en su
totalidad o en parte. Si el acreedor condona una parte del crdito, entonces el deudor est obligado
a cumplir con la parte no condonada.
b. En el pago con beneficio de competencia. Este es el beneficio que se le otorgan a ciertas
personas para no ser obligadas a pagar ms de lo que buenamente puedan, dejando lo suficiente
para su modesta subsistencia segn su clase y circunstancia y con cargo de devolucin cuando
mejoren de fortuna. El deudor no paga el todo, solo paga lo que buenamente pueda.
c. Heredero que acepta con beneficio de inventario. El beneficio de inventario consiste en no hacer
a los herederos que aceptan, responsables por las deudas hereditarias, testamentarias sino hasta
el monto que han recibido por concepto de herencia. Por consiguiente, aqu el heredero que acepta
con beneficio de inventario limita su responsabilidad, no paga el total de la deuda, sino que paga lo
que corresponde hasta el lmite de lo que recibi por concepto de herencia.
d. Si se debe una especie o cuerpo cierto y sta se destruye parcialmente en virtud de una fuerza
mayor o caso fortuito, el deudor solo queda obligado a entregar el resto de la especie o cuerpo
cierto y la obligacin queda extinguida.
e. Un convenio en el caso de quiebra. El deudor es declarado en quiebra y se celebra entre el
deudor y los acreedores un convenio en cuya virtud solamente va a responder el deudor por un
porcentaje de cada una de las obligaciones, por ejemplo, va a pagar todas las deudas, pero solo
hasta un 70%. Por consiguiente, en ese caso el pago extingue la obligacin, a pesar de que no ha
habido un pago total.
190
3. Principio de la indivisibilidad del pago: consiste en que el acreedor no puede ser obligado a
recibir el pago por parcialidades. En el caso anterior el deudor no reciba todo el pago, en ste si lo
recibe todo, pero no de una vez, sino que por parcialidades.
Excepciones:
a. El convenio de las partes. Se puede convenir que el pago se haga por parcialidades y tenemos
que respetar el convenio.
b. Si se discute sobre los intereses o los accesorios de una deuda, el juez puede ordenar que
mientras tanto se tramita el juicio se pague la parte no discutida de la deuda. V. gr., se discute
sobre el monto de la deuda, el acreedor dice que son 10 millones y el deudor que son solo 8
millones, el juez puede ordenar que se paguen de inmediato los 8 millones, o se discute si el pago
devengaba o no intereses, el juez puede ordenar que de partida se pague el capital, o se discute
sobre otros accesorios como frutos el juez puede ordenar que se pague la parte no discutida de la
deuda.
c. En el caso de una quiebra. En este caso se venden los bienes del fallido y a medida que se
venden los bienes del fallido el sndico los va distribuyendo entre los diversos acreedores, dentro
de lo que se llama pago de dividendos, aqu el acreedor va a recibir el pago por parcialidades.
Qu se entiende por pago ntegro? El pago ntegro comprende:
1. La cosa debida.
2. Sus accesorios.
3. Las indemnizaciones a que tuviere derecho el acreedor.
Solo pagando estos tres, el pago es un pago ntegro.
Principios sobre el pago
1 Integridad del pago.
2 Estado en que deben encontrarse las cosas con las que se pagan.
A. Obligacin de gnero: el deudor debe entregar la cantidad que l debe de las cosas genricas
de la obligacin. Si no se ha especificado, debe ser de calidad a lo menos mediana. Ahora bien, si
por una fuerza mayor se perdieran las especies del gnero que el deudor tena destinado para
hacer el pago, la obligacin se mantiene, l tendr que adquirir otras cosas, y con esas pagar,
porque es una obligacin de gnero, y el gnero no perece.
B. Obligacin de especie o cuerpo cierto:
a. La prdida de la especie o cuerpo cierto, en el periodo que va entre el nacimiento de la
obligacin y el momento en que la cosa debera ser entregada, lo fue en virtud de una fuerza
mayor o caso fortuito. Si el caso fortuito extingue totalmente la especie debida, la obligacin se
extingue.
El deudor no puede entregar la especie que ha desaparecido, y no est obligado a pagar con
ninguna otra cosa. La cosa pereci por un hecho inimputable. El riesgo de la especie o cuerpo
cierto es del acreedor.
b. Si la cosa se deteriora, pero no totalmente, el deudor debe entregar la cosa en el estado en que
se encuentre y el acreedor debe recibirla en ese estado. No hay por parte del deudor un deber de
indemnizar la diferencia.
c. Si la prdida se produce por un hecho, culpa o dolo del deudor, o durante la mora del deudor,
entonces la situacin es esta: si la cosa se destruye, el deudor debe pagar el precio de la cosa,
ms la indemnizacin de perjuicios, porque la obligacin no se ha extinguido, sino que cambia de
objeto.
d. Si ha habido un deterioro parcial de la cosa, el acreedor recibir la cosa en el estado en que se
encuentra y adems recibir una indemnizacin de perjuicios. Pero si el deterioro fuere
significativo, el acreedor puede pedir que le entreguen la cosa en el estado en que se encuentra,
ms la indemnizacin de perjuicios, o que se resuelva el contrato, que quede sin efecto el
contrato.
C. Obligaciones de dinero: cuando lo que se debe es una suma de dinero, con respecto a la
manera de extinguir la obligacin, hay en derecho comparado y tambin dentro del sistema chileno
dos sistemas: nominalista y valorista:
191
i. Sistema nominalista: la obligacin se cumple entregando la cantidad numrica sealada en el

contrato. Por consiguiente, si lo que se deben son 2 millones de pesos, se extingue la obligacin
entregando 2 millones de pesos, cualquiera sea el cambio en el valor del dinero.
ii. Sistema valorista: se debe entregar, para que la obligacin se extinga, una suma de dinero que
tenga el mismo poder adquisitivo que tena cuando le entregaron el dinero.
Bajo la sola vigencia del cdigo, imperaba el sistema nominalista, y les explicaba que era porque
en esa poca no haba un fenmeno inflacionario, pero con el tiempo la jurisprudencia, la doctrina y
la legislacin, respecto de algunos tpicos, ha ido estableciendo un sistema valorista: hay que
pagar lo que se debe, reajustado. Ahora bien, algunas personas piensan que hay que hacer la
reajustabilidad cuando la ley as lo ha establecido, otros piensan que construye un principio ya en
nuestro ordenamiento el que debe pagarse lo que se debe en dinero reajustado, porque si no se
paga reajustado ese pago no es ntegro, y de acuerdo con los principios que ustedes ya conocen,
el pago debe ser ntegro.
DE LA IMPUTACIN DEL PAGO Artculo 1595
*Imputacin del pago: la imputacin del pago es la determinacin de la obligacin que se
extingue cuando el pago que se hace no alcanza a cubrir todo lo que se debe.
Situaciones
El cdigo contempla 2 situaciones:
1 Se debe una suma de dinero que devenga intereses.
2 Entre el mismo acreedor y deudor hay dos o ms obligaciones y el pago no alcanza para cubrir
todas estas obligaciones.
1 Se debe una suma de dinero y el pago no alcanza a cubrir el capital y los intereses
A qu imputamos el pago? Reglas:
a. La imputacin la hace la ley.
b. El pago se imputa primero a los intereses. Una vez satisfechos los intereses, si hay sobrante, se
imputa al capital. Lo anterior no impide que mediante un acuerdo entre el deudor y el acreedor se
haga una imputacin diversa, es decir, que se impute primero al capital y que se impute despus a
los intereses.
Consecuencias de esta imputacin
a. Si imputamos primero a los intereses, significa que queda pendiente el capital, y por tanto,
contina produciendo intereses.
b. Si el acreedor da una carta de pago, es decir, un recibo dando por pagado el capital, sin
mencionar lo intereses, se entienden tambin pagados los intereses, porque primero imputamos el
pago a los intereses, y despus al capital, y si ya est pagado el capital es porque antes hemos
pagado los intereses.
Art. 1595. Si se deben capital e intereses, el pago se imputar
primeramente
a
los
intereses,
salvo
que
el
acreedor
consienta
expresamente que se impute al capital.
Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los
intereses, se presumen stos pagados.
Art. 2209. Si se han estipulado intereses y el mutuante ha dado carta de
pago por el capital, sin reservar expresamente los intereses, se
presumirn pagados.
2 Entre el mismo deudor y acreedor hay dos o ms obligaciones y el pago no alcanza a
cubrirlas todas
Requisitos
a. Que entre un mismo deudor y acreedor haya ms de una obligacin.
b. Que se trate de obligaciones de gnero, en la que se deban cosas semejantes. Por una parte
Pedro debe 10 quintales de trigo, y por otra parte deba 5 quintales de trigo, porque si debiramos
192
por una parte el caballo Centolla (este es otro caballo) y debiramos 10 millones de pesos, cuando
se entrega el caballo Centolla, obviamente que se est pagando esa obligacin, no le estamos
entregando 10 millones de pesos, y viceversa.
c. Que el pago que hace el deudor no alcance a cubrir todas las obligaciones debidas. Las reglas
son estas:
1. La imputacin la hace el deudor.
2. Si el deudor no hace la imputacin, la hace el acreedor.
3. Si ninguno de ellos hace la imputacin, la hace la ley.
Ese es el orden: deudor, acreedor y ley.
1. La imputacin la hace el deudor: el deudor, cuando paga, seala la obligacin que est
extinguiendo, pero tiene 2 limitaciones:
i. No puede preferir una obligacin que se extingue parcialmente por otra que se extingue
totalmente. Esta es una consecuencia del principio de la integridad del pago: el pago debe ser
ntegro, por tanto, si con lo que yo pago, extingo totalmente una obligacin, esa tengo que elegir,
no puedo elegir otra que la extinga parcialmente.
ii. No puede preferir una obligacin no devengada a otra obligacion que est ya devengada. Si yo
pago hoy, y hoy la obligacin est vencida, no puedo preferir una obligacin que vence en el plazo
de una semana, tengo que elegir la que ya est devengada.
Art. 1596. Si hay diferentes deudas, puede el deudor imputar el pago a la
que elija; pero sin el consentimiento del acreedor no podr preferir la
deuda no devengada a la que lo est; y si el deudor no imputa el pago a
ninguna en particular, el acreedor podr hacer la imputacin en la carta
de pago; y si el deudor la acepta, no le ser lcito reclamar despus.
Esto sin perjuicio que de comn acuerdo, deudor y acreedor estipularan una imputacin diferente
2. Si el deudor no hace la imputacin, la hace el acreedor
i. El acreedor imputa si el deudor no lo ha hecho.
ii. El acreedor tiene que hacer la imputacin al momento en que le efecta el pago.
iii. Debe hacer la imputacin en la carta de pago, es decir, en el recibo que da dejando constancia.
Art. 1596. Si hay diferentes deudas, puede el deudor imputar el pago a la
que elija; pero sin el consentimiento del acreedor no podr preferir la
deuda no devengada a la que lo est; y si el deudor no imputa el pago a
ninguna en particular, el acreedor podr hacer la imputacin en la carta
de pago; y si el deudor la acepta, no le ser lcito reclamar despus.
Ahora bien, el acreedor hace la imputacin en la carta de pago, en el recibo. Se la entrega al
deudor y si el deudor no formula ninguna protesta sobre ello, queda perfeccionada la imputacin.
3. Si ninguno de ellos hace la imputacin, la hace la ley
Las reglas son estas:
i. La ley imputa siempre que no lo haya hecho ni el deudor ni el acreedor.
ii. Se prefiere la obligacin devengada a otra que no lo est.
iii. Si todas las deudas estuviesen devengadas elije el deudor, por consiguiente, vuelve al deudor la
imputacin.
Art. 1597. Si ninguna de las partes ha imputado el pago, se preferir la
deuda que al tiempo del pago estaba devengada a la que no lo estaba; y no
habiendo diferencia bajo este respecto, la deuda que el deudor eligiere.
Regla que no est en los manuales: si una persona le debe al mismo tiempo a una sociedad y al
socio administrador de la sociedad, y el pago no cubre ambas deudas, se imputa a las dos
obligaciones en proporcin a sus valores. Porque una persona est recibiendo el pago, y esa
persona rene en s dos calidades: el de acreedor propiamente tal y el de administrador de la
sociedad. Entonces, esa persona tiene que cuidar por los intereses de la sociedad en virtud de un
principio de confianza, pero en virtud de un principio natural, l debe velar tambin por sus propios
intereses.
193
Modalidades del pago

El cdigo civil contempla 4 modalidades del pago (y el profesor Opazo y Moreno agrega la 5ta.
1. Del pago por consignacin
2. Pago con subrogacin
3. Pago por ejercicio de la accin ejecutiva del acreedor o acreedores
4. Pago con beneficio de competencia.
5. Pago por cesin de bienes (o dacin en pago).
Segn el programa, debemos desarrollar el pago por consignacin, el pago con subrogacin y
algunas ideas sobre las otras modalidades.
1 PAGO POR CONSIGNACIN
Pagar es un derecho, al mismo tiempo que un deber. En virtud del vnculo obligacional, el deudor
tiene el deber de pagar, pero al mismo tiempo tiene el derecho a pagar, y tiene ese derecho por
varias circunstancias que le interesan:
a. Para que la obligacin deje de producir intereses, si devengaba intereses.
b. Para evitar ser constituido en mora.
c. Si lo que debe es una especie o cuerpo cierto, en que la obligacin de dar contiene la obligacin
de entregar y adems la de conservar la especie o cuerpo cierto con el debido cuidado, el deudor
paga para que cese esta obligacin de cuidado.
d. Para liberar las garantas reales que hubiere constituido, por ejemplo, las prendas e hipotecas.
e. Para exonerar de responsabilidad a los codeudores solidarios y tambin a los fiadores.
Por consiguiente, el pagar es un deber, pero al mismo tiempo es un derecho. Si es deudor tiene
derecho a pagar, y si de parte del acreedor hay una resistencia ha recibir el pago, la solucin
jurdica es el pago por consignacin.
El cdigo no define el pago por consignacin, define una de las etapas del pago por consignacin,
que es la consignacin propiamente tal.
*Consignacin: es el depsito de la cosa que se debe en manos de intercero, previa oferta hecha
con las formalidades legales y que tiene lugar en caso de repugnancia o no comparecencia del
acreedor a recibirla, o de incertidumbre acerca de la persona que extingue.
Naturaleza jurdica
No es un modo independiente de extinguir las obligaciones, es sencillamente un pago, que
presenta ciertas peculiaridades. Es una modalidad de pago, y su naturaleza es la misma de la ya
sealada.
ETAPAS DEL PAGO POR CONSIGNACIN
Est integrada por 3 etapas
1 La oferta.
2 La consignacin propiamente tal: puede implicar una intervencin de los tribunales de justicia, y
si la hay es un asunto no contencioso.
3 La suficiencia del pago: implica una intervencin jurisdiccional, pero ya en el mbito de lo
contencioso.
Cundo tiene lugar el pago por consignacin?
1. En caso de repugnancia del acreedor ha recibir el pago. Simplemente el deudor ofrece pagarle y
el acreedor rehsa a recibir el pago.
2. En el caso de no comparecencia del acreedor a recibir el pago. Esto tiene lugar:
a. El acreedor y/ o sus representantes no concurren al lugar fijado para el pago
b. El acreedor y sus representantes no tienen domicilio conocido en el lugar en que debe hacerse
el pago y
c. El acreedor y sus representantes, teniendo domicilio conocido, no son habidos
194
En estas 3 hiptesis hay una no comparecencia del acreedor a recibir el pago.

* El pago por consignaron est lleno de formalidades y requisitos. Es una materia que bajo la sola
vigencia del cdigo era ms intrincada todava, y con el tiempo se ha ido simplificando, pero no se
ha simplificado lo suficiente para que sea una forma expedita, y no obstante ello en muchas
instancias ustedes, profesionalmente, van a tener que recurrir al pago por consignacin, y van a
tener que hacerlo dentro de plazos muy breves. Trataremos, al analizar la materia, de hacerla lo
ms sencilla posible, sin realizar tantos distingos, pero en cada oportunidad en que haya una
diferencia entre un situacin y otra se los har presente.
1 ETAPA DE LA CONSIGNACIN: LA OFERTA:
*La oferta: Es la manifestacin de voluntad del deudor expresndole fehacientemente al acreedor
su intencin de pagar y de poner a disposicin de ste la cosa que se debe.
Objetivos de la oferta
a. Dejar constancia de la voluntad fehaciente del deudor de cumplir con la obligacin
b. Poner a disposicin de este la cosa que se debe
Clases de oferta
a. Real.
b. Verbal.
a.- Oferta real: cuando efectivamente el deudor pone materialmente la cosa a disposicin del
acreedor.
b.- Oferta verbal: cuando esto lo hace mediante palabras oral o escrita.
Requisitos de la oferta
1 Que la haga una persona capaz de pagar: lo podr hacer el deudor, su representante, un
tercero interesado, etc.
2 Que lo haga a persona capaz de recibir el pago: acreedor, representantes o al actual
poseedor del bien. Recordemos que si el acreedor es una persona incapaz, la persona idnea para
recibir el pago es su respectivo representante legal.
Art. 1600. La consignacin debe ser precedida de oferta, y para que la
oferta sea vlida, reunir las circunstancias que siguen:
1. Que sea hecha por una persona capaz de pagar;
2. Que sea hecha al acreedor, siendo ste capaz de recibir el pago, o a
su legtimo representante;
3 Que se haga oportunamente: si la obligacin est subordinada a un plazo suspensivo o a una
condicin suspensiva ser preciso esperar que el plazo termine o que la condicin se cumpla.
Advertencias:
i. Si el plazo ha sido establecido en beneficio del deudor, ste podr hacer la oferta antes del
vencimiento, porque implica la renuncia al plazo.
ii. Si la obligacin es a plazo suspensivo, la oferta se podr realizar dos das antes del vencimiento
del plazo.
3. Que si la obligacin es a plazo o bajo condicin suspensiva, haya
expirado el plazo o se haya cumplido la condicin. Con todo, si la
obligacin es a plazo, la oferta podr tambin hacerse en los dos ltimos
das hbiles del plazo;
4 Que se haga en el lugar debido: la oferta se debe realizar en el lugar en el cual debe cumplirse
la obligacin. Si se estipul el lugar, hay que hacerla en el lugar estipulado, si no se estipul lugar
para el pago y lo que se debe es una especie o cuerpo cierto, corresponde hacerla en el lugar
donde se encontraba la especie o cuerpo cierto cuando la obligacin se contrajo. Si la obligacin
es de una cosa distinta, una cosa de gnero, en el domicilio del deudor.
195

4. Que se ofrezca ejecutar el pago en el lugar debido;
5 Que se haga con las formalidades legales: Se resumen estas formalidades legales en:
funcionario pblico, minuta y acta.
i.- Funcionario pblico: son competentes desde el punto de vista de la materia para formular la
oferta un notario, un receptor y en las comunas que no sean asiento de notario, un oficial de
registro civil. Todos estos funcionarios deben ser competentes desde el punto de vista del territorio
de su competencia.
Atencin: les quiero recordar, como les dije al principio de la materia, que aqu no hay intervencin
de la justicia. Por lo tanto, usted va donde el notario y le encarga que le haga la oferta, o va donde
el receptor y le pide que le haga la oferta, etc. No hay intervencin de la justicia.
ii.- Minuta: el deudor debe poner en manos del funcionario pblico una minuta, cuyo contenido es
el siguiente:
a. Se debe indicar lo que se debe y si era una obligacin que devengaba intereses, tambin los
intereses.
b. Si hubiere otros saldos lquidos, por ejemplo, una suma por concepto de indemnizacin de
perjuicios, tambin hay que indicarlos.
c. Se debe hacer una descripcin individual de la cosa que se ofrece pagar.
iii.- Acta: quiero que se representen la situacin: el funcionario pblico va donde el acreedor y le
formula la oferta: don fulano de tal quiere pagarle tal cosa. Entonces el funcionario levanta un
acta de su diligencia. El contenido del acta:
a. En el acta se debe copiar la minuta.
b. Deber indicar la respuesta del acreedor.
c. Debe estar firmada por el acreedor y el funcionario dejar constancia que el acreedor firm o que
no firm, y si no firm, por qu no quiso o no pudo firmar.
5. Que la oferta sea hecha por notario o por un receptor competentes, sin
previa orden del tribunal. Para este efecto el deudor pondr en sus manos
una minuta de lo que debe, con los intereses vencidos, si los hay, y los
dems cargos lquidos, comprendiendo en ella una descripcin individual
de la cosa ofrecida. Para la validez de la oferta, no ser menester la
presentacin material de la cosa ofrecida. En las comunas en que no haya
notario, podr hacer sus veces el oficial del Registro Civil del lugar en
que deba hacerse el pago;
6. Que el notario, el receptor o el oficial del Registro Civil, en su
caso, extienda acta de la oferta, copiando en ella la antedicha minuta.
7. Que el acta de la oferta exprese la respuesta del acreedor o su
representante, y si el uno o el otro la ha firmado, rehusado firmarla, o
declarado no saber o no poder firmar.
Sin embargo, si el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la
obligacin o deduce cualquiera otra accin que pueda enervarse mediante
el pago de la deuda, bastar que la cosa debida con los intereses
vencidos, si los hay, y dems cargos lquidos, se consigne a la orden del
tribunal que conoce del proceso en alguna de las formas que seala el
artculo 1601, sin necesidad de oferta previa. En este caso la
suficiencia del pago ser calificada por dicho tribunal en el mismo
juicio.
Acotaciones
1. La oferta se le hace al acreedor, pero tambin se le puede hacer al representante, porque una
de las personas a las que se le puede pagar es el representante.
196
2. Si la oferta se le hace al representante del acreedor, entonces, el funcionario pblico, en el acta

dejar constancia que ese representante firm o que no firm, y si no firm, por qu no pudo o por
qu no quiso.
c. En los casos de incertidumbre acerca de la persona del acreedor, naturalmente, que el
funcionario pblico no puede dejar constancia de la respuesta del acreedor, o de si firm o no
firm, porque no se ha entrevistado con el acreedor o su representante.
Excepciones: Casos en que no es necesaria la oferta
En principio, la consignacin tiene que estar precedida de oferta. Excepcionalmente esto no ocurre
as:
a. Cuando el acreedor ya haba demandado al deudor exigiendo el pago de la deuda.
b. Cuando el acreedor haba demandado al deudor haciendo valer una accin distinta al pago que
puede enervarse mediante el pago, y esta es la resolucin. El acreedor pidi la resolucin y el
deudor puede pagar.
c. Cuando se trata de una obligacin de dinero que se puede pagar en cuotas, slo se hace oferta
a la primera cuota, respecto de las dems no se necesita oferta sino que se procede directamente.
2 ETAPAS DE LA CONSIGNACIN: LA CONSIGNACIN:

*Consignacin: Es el depsito de la cosa que se debe hecha con las formalidades legales, previa
oferta de la misma, en manos de un tercero y que tiene lugar en caso de repugnancia o no
comparecencia del acreedor a recibirla o de incertidumbre acerca de la persona de sta.
Representmonos la situacin: el funcionario pblico visit al acreedor, le formul la oferta, si el
acreedor acepta la oferta y recibe el pago, no tiene lugar esta etapa. Pero si el acreedor rehsa
recibir la cosa que se le da en pago, aparece esta etapa.
Lugar donde se hace la consignacin
Depende de la naturaleza de la cosa que se debe y de la cosa que se esta consignando.
1. Si se debe una suma de dinero, se podr hacer en una oficina del banco del Estado.
2. En una oficina de un banco comercial.
3. En una tesorera comunal.
4. Si se debe algo distinto, se podr consignar en un martillo, martillero publico, si es un mueble,
por ejemplo.
5. En una feria. Por ejemplo, si lo que debo son 5 animales.
6. En un almacn general de depsitos, llamados almacenes warrants.
7. En poder de un depositario nombrado por el tribunal.
Art. 1601. Si el acreedor o su representante se niega a recibir la cosa
ofrecida, el deudor podr consignarla en la cuenta bancaria del tribunal
competente, o en la tesorera comunal, o en un banco u oficina de la Caja
Nacional de Ahorros, de la Caja de Crdito Agrario, feria, martillo o
almacn general de depsito del lugar en que deba hacerse el pago, segn
sea la naturaleza de la cosa ofrecida.
Podr tambin efectuarse la consignacin en poder de un depositario
nombrado por el juez competente.
No ser necesario decreto judicial previo para efectuar la oferta ni para
hacer la consignacin.
En el pago por consignacin no se admitir gestin ni recurso judicial
alguno del acreedor tendiente a obstaculizar la oferta, o la
consignacin. Por consiguiente, no se dar curso a ninguna oposicin o
solicitud del acreedor.
Cuando se trate del pago peridico de sumas de dinero provenientes de una
misma obligacin, las cuotas siguientes a la que se haya consignado se
depositarn en la cuenta bancaria del tribunal sin necesidad de nuevas
ofertas.
197
Ser juez competente para los efectos de este artculo el de Letras de

Mayor Cuanta del lugar en que deba efectuarse el pago.
La Caja Nacional de Ahorros, de la Caja de Crdito Agrario e hipotecario se fusionaron en una sola
institucin, en la dcada de 1959, y es el Banco del Estado.
Les he dicho que en esta etapa en principio no hay intervencin judicial, pero puede haberla, por
ejemplo si se pide que se nombre un depositario, se pide al juez que nombre a un depositario. El
juez competente del lugar en que deba hacerse el pago. Y atencin, porque despus hay otros
tribunales competentes.
Realizada la consignacin se ordena notificar al acreedor y se le intima para que reciba el pago.
3 ETAPAS DE LA CONSIGNACIN: SUFICIENCIA DEL PAGO:
Es una etapa judicial y contenciosa.
El acreedor notificado de la consignacin, puede retirar la cosa consignada y por tanto, ha
terminado el pago por consignacin. Pero puede ocurrir que el acreedor estime que el pago es
insuficiente, y l puede alegra la insuficiencia del pago, y ser preciso que un juez resuelva si el
pago fue o no suficiente.
Si el acreedor estima que el pago es insuficiente tiene que alegar la insuficiencia, y tiene que
hacerlo ante un tribunal y este tribunal es el que sea competente segn las reglas generales de
competencia. Atencin: a propsito de la competencia les dije que era competente el del lugar del
pago, en cambio aqu, en la suficiencia o insuficiencia del pago, competente es el juez del lugar
que corresponda segn las reglas generales del pago.
Se entiende que se ha alegado de la insuficiencia del pago cuando ante el tribunal que conoci de
la consignacin, es decir, cuando ante el tribunal ante que debe hacerse el pago se acredite que se
ha iniciado un juicio sobre suficiencia o insuficiencia del pago y esto hay que acreditarlo en el
tribunal en que debe hacerse el pago dentro de un plazo de 30 das, pero no solamente hay que
iniciar el juicio sobre insuficiencia del pago dentro de 30 das, sino que dentro de ese mismo
trmino es necesario haber notificado al demandado.
El acreedor podr pedir una ampliacin del plazo hasta por 30 das ms si acredita que por un
hecho que no es suyo no ha podido notificar al demandado dentro de los 30 das.
*No tomen nota: tenemos dos jueces: uno que est conociendo del pago por consignacin (el juez
del lugar en que debe hacerse el pago) y otro que conoce del juicio de la insuficiencia del pago,
ante este tribunal acompaamos un certificado del otro juzgado en que se deja constancia en que
se ha iniciado un juicio. Hay dos tribunales.
El juez que conoce del juicio de insuficiencia del pago es el que debe dictar sentencia y si estima
que el pago es suficiente, as lo declara y una vez que esta resolucin quede ejecutoriada produce
todos los efectos de un pago por consignacin. Si ese juez que est conociendo sobre la
suficiencia o insuficiencia del pago entiende que no ha habido pago por consignacin, la obligacin
no est extinguida.
Art. 1603. Hecha la consignacin, el deudor pedir al juez indicado en el
inciso final del artculo 1601 que ordene ponerla en conocimiento del
acreedor, con intimacin de recibir la cosa consignada.
La suficiencia del pago por consignacin ser calificada en el juicio que
corresponda promovido por el deudor o por el acreedor ante el tribunal
que sea competente segn las reglas generales.
Sin embargo, si el acreedor no prueba, dentro del plazo de treinta das
hbiles contados desde la fecha en que haya sido notificado de la
consignacin, la circunstancia de existir juicio en el cual deba
calificarse la suficiencia del pago, el juez que orden dicha
notificacin lo declarar suficiente, a peticin del deudor, y ordenar
alzar las cauciones, sin ms trmite. Las resoluciones que se dicten en
virtud de este inciso sern apelables slo en el efecto devolutivo.
No obstante, el juez podr prorrogar hasta por treinta das el plazo
establecido en el inciso anterior si por causas ajenas a la voluntad del
acreedor no ha sido posible notificar al deudor.
Se entender existir juicio desde el momento en que se haya notificado la
demanda.
198
Hecha la consignacin se puede retirar? Si la consignacin no est ejecutoriada el deudor puede

retirarla. Por el contrario, si la consignacin est ejecutoriada el deudor no puede retirarla.
Cundo est ejecutoriada la consignacin?
1 Si el acreedor notificado de la consignacin retir la cosa sin reclamo, no inici juicio sobre
suficiencia del pago.
2 Cuando inici juicio sobre suficiencia del pago, y la sentencia del juez puede estimar que el pago
era suficiente.
Ahora bien, estando ejecutoriada la consignacin, por acuerdo entre las partes se podra retirar,
pero ahora habra una obligacin completamente diferente, porque la anterior se extingui por el
pago de la obligacin.
EFECTOS DEL PAGO POR CONSIGNACIN
1. La obligacin se extingue. Se entiende la obligacin cumplida. Si la obligacin era a plazo se
entiende que se ha cumplido oportunamente siempre que se haya efectuado incluso al da
siguiente del vencimiento del plazo. Los intereses, si devengaba intereses, seguirn corriendo
hasta que se haya efectuado la consignacin.
2. Extinguida la obligacin, se extinguen las garantas.
3. Si la deuda era de dinero y devengaba intereses, dejan de corren los intereses.
Art. 1604. Las expensas de toda oferta y consignacin vlidas sern a cargo del acreedor.
Cuando vimos de cargo de quin son los gastos del pago, dijimos que son de cargo del deudor
pero dijimos que haban 3 excepciones. Una de ellas era las expensas de toda oferta y
consignacin vlidas, porque ste con su negativa fue el que ocasion el procedimiento de la
consignacin.
Art. 1605. El efecto de la consignacin suficiente es extinguir la
obligacin, hacer cesar, en consecuencia, los intereses y eximir del
peligro de la cosa al deudor, todo ello desde el da de la consignacin.
Sin embargo, si se trata de una obligacin a plazo o bajo condicin,
aceptada la consignacin por el acreedor, o declarado suficiente el pago
por resolucin ejecutoriada, la obligacin se considerar cumplida en
tiempo oportuno siempre que la oferta se haya efectuado a ms tardar el
da siguiente hbil al vencimiento de la obligacin; pero el deudor
quedar obligado en todo caso al pago de los intereses que se deban y al
cuidado de la cosa hasta la consignacin.
Art. 1606. Mientras la consignacin no haya sido aceptada por el
acreedor, o el pago declarado suficiente por sentencia que tenga la
fuerza de cosa juzgada, puede el deudor retirar la consignacin; y
retirada, se mirar como de ningn valor y efecto respecto del
consignante y de sus codeudores y fiadores.
Clase anterior:
Efectos de la consignacin: el pago por consignacin con los requisitos que ustedes ya conocen
produce los mismos efectos jurdicos que el pago, por tanto:
a. La obligacin se extingue.
b. Si la obligacin devengaba intereses, stos dejan de producirse.
c. Si la obligacin tena cauciones reales, expiran.
d. Lo mismo ocurre con las garantas de carcter personal, por ejemplo, la fianza.
Obligaciones que se pueden pagar por consignacin
Los autores y los manuales nos dicen que solo se puede con obligaciones de dar. Pero creo que
hay que tener presente que puede haber una obligacin de hacer que implique en definitiva la
entrega de una cosa, y en tal supuesto, esto podr hacerse, en concepto del profesor, por
consignacin.
Por ejemplo: una retratista se obliga a retratar a una persona. La obligacin es una obligacin de
hacer, y una vez que est realizada la pintura, la persona que hizo el encargo est insatisfecha del
199
resultado, y manifiesta una repugnancia a recibir la pintura. En ese caso, piensa el profesor, la
artista perfectamente puede cumplir con la obligacin mediante el pago por consignacin.
2. PAGO CON SUBROGACIN
*Pago con subrogacin: Es la sustitucin de una persona o de una cosa por otra que pasa a
ocupar la misma situacin jurdica que tena la primera, por tanto, es un cambio, es un reemplazo.
Clases de subrogacin
Hay dos tipos:
1. Subrogacin real
2. Subrogacin personal
1. Subrogacin real
*Subrogacin real: Es la sustitucin de una cosa por otra que pasa a ocupar la misma situacin
jurdica que la primera. En nuestro ordenamiento tenemos varios casos:
a. Si fortuitamente se pierde una especie o cuerpo cierto que se debe, la obligacin se extingue,
pero si la especie o cuerpo cierto se pierde por dolo, culpa o hecho del deudor, o durante la mora
del deudor, la obligacin no se extingue, sino que cambia de objeto (no se puede deber una
especie que ha desaparecido o se ha destruido). Entonces, su lugar jurdico lo ocupa una suma de
dinero: el precio de la cosa ms la indemnizacin de perjuicios.
b. Si se destruye en virtud de un siniestro una cosa asegurada, la indemnizacin que paga la
compaa aseguradora ocupa la misma situacin jurdica de la cosa asegurada. Si era una cosa
mueble, los acreedores prendarios harn valer sus crditos sobre la indemnizacin que paga la
compaa. Si era una inmueble y estaba hipotecado, los acreedores harn valer ahora sus crditos
preferentes sobre la indemnizacin que paga la compaa de seguros.
c. Si una entidad pblica expropia un bien, los derechos que tena el tercero sobre ese bien se
hacen valer sobre el precio que se paga por la expropiacin, porque la entidad expropiante
adquiere el bien, como aprendieron en derecho publico, libre de gravmenes.
d. En un rgimen de sociedad conyugal hay varios patrimonios. En lo que nos interesa en este
momento: est el patrimonio de la sociedad conyugal y el haber propio del marido y el haber propio
de la mujer. Si vendemos un inmueble que es parte del haber propio de un cnyuge y con su precio
compramos otro inmueble ocurre que el inmueble que estamos comprando se incorpora al haber
de la sociedad conyugal. Como esto no es justo, y producira una paralizacin de los patrimonios,
el cdigo establece que si vendemos un haber propio de uno de los cnyuges y con su producto
compramos otro inmueble ste ocupar el mismo lugar del anterior, y como el anterior estaba en el
haber propio del cnyuge, el nuevo inmueble tambin ir a ste. El nuevo bien va a ocupar la
misma posicin jurdica del bien anterior.
Este es uno de los temas ms importantes que veremos ms adelante.
2. Subrogacin personal
*Subrogacin personal: Es la sustitucin de una persona por otra, que pasa a ocupar la misma
posicin jurdica que tena la primera. El caso ms importante lo constituye el pago con
subrogacin.
Concepto
El cdigo no define el pago con subrogacin, sino que define solo la subrogacin:
Art. 1608. La subrogacin es la transmisin de los derechos del acreedor a un tercero, que le
paga.
*La subrogacin es la transmisin de los derechos del acreedor a un tercero, que le paga.
Crticas a la definicin de la subrogacin
a. Dice transmisin: y la transmisin es un derecho por acto mortis causa, y aqu nos encontramos
con el traspaso de un derecho entre vivos.
200
b. Dice que se produce la subrogacin en virtud de un acto del acreedor: en verdad ocurre que el
pago por subrogacin no solo ocurre cuando hay voluntad del acreedor, sino que incluso a veces
en contra de la voluntad del acreedor, dando lugar a dos formas de subrogacin. Una legal, que no
requiere voluntad del acreedor, y una convencional, que s requiere voluntad del acreedor.
c. Dice que esto se produce a favor de un tercero que le paga: como veremos, hay casos en que
es indiferente quien le paga, en el caso de una subrogacin legal. Puede ser el propio deudor. Lo
determinante es quien suministra el dinero para hacer el pago, no quien paga.
Concepto de pago con subrogacin
*Pago con subrogacin: Es una ficcin legal conforme a la cual el pago que se hace con dineros
suministrados por un tercero extingue la deuda respecto del acreedor, pero la conserva con todos
sus accesorios, garantas y privilegios en favor del tercero que suministr el dinero.
El concepto dice que es una ficcin, y en verdad es as. Una ficcin es algo creado artificialmente
creado por el legislador y no tiene por qu responder a la realidad. No es posible sostener que un
vnculo jurdico se extinga (respecto del deudor) y al mismo se conserve (respecto del tercero que
suministr los dineros para hacer el pago). Esto solo lo puede la voluntad legislativa.
Leopoldo Urrutia sealaba que cuando el tercero suministraba el dinero para efectuar el pago, el
acreedor que reciba el pago le entregaba al tercero la mscara de acreedor, entonces el tercero
usaba la mscara del acreedor. Si lo miramos externamente, la mscara que tena el acreedor, es
la misma que ahora tiene el tercero que suministr el dinero. Mscara significa persona.
Razones de por qu el cdigo y el legislador aceptan esta ficcin

La acepta porque beneficia a muchas personas y no perjudica a nadie:
a. Beneficia al acreedor que recibe el pago.
b. Beneficia al deudor, porque al extinguirse la obligacin, evita que se constituya en mora.
c. Beneficia al tercero que suministr los dineros, porque quiz esa obligacin devenga intereses
importantes. Y eso le va a reditar frutos civiles.
d. Beneficia al ordenamiento jurdico, como quiera que ste quiere que las obligaciones se
cumplan.
Clases de pago con subrogacin
Art. 1609. Se subroga un tercero en los derechos del acreedor, o en
virtud de la ley, o en virtud de una convencin del acreedor.
1. Subrogacin legal.
2. Subrogacin personal.
1. Clases de pago con subrogacin: Subrogacin legal
*Subrogacin legal: Es aquella que se produce por el solo ministerio de la ley, incluso contra la
voluntad del acreedor.
El artculo 1610 expresamente as lo establece:
Estudio particular del artculo 1610
Caractersticas
1 Contempla casos de subrogacin legal, y nos advierte que tiene lugar por el ministerio de la ley,
y sin necesidad de la voluntad del acreedor, ms aun, en contra de la voluntad de ste.
2 Contiene 6 casos, pero estos no son los nicos casos de subrogacin legal, porque este mismo
art. parte sealando que sta tiene lugar en todos los casos sealados por las leyes y en seguida
nos advierte que especialmente va a indicar algunos. Por tanto, no es taxativo, sino que
meramente enunciativo, si bien sus casos son los principales.
201
3 Siendo una ficcin, no puede haber una aplicacin por analoga, solo se puede aplicar en los
casos contemplados por el legislador.
4 Salvo el caso del numero 6, los supuestos del pago por subrogacin son consensuales. El caso
del numero 6 es subrogacin solemne, segn veremos.
5 Les reitero que lo importante no es quin paga, sino quin proporciona los dineros para pagar, y
aqu los dineros son proporcionados por un tercero. Puede pagar el propio tercero, o el propio
deudor con los dineros que le presta un tercero. El nmero 6 contempla esta posibilidad. Por lo
tanto, tengan cuidado, no vayan a emplear la idea de que la subrogacin legal opera cuando paga
un tercero sino que lo importante es que el dinero lo proporcione un tercero.
Clases
1.- 1610 N 1: Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de un
privilegio o hipoteca
Quin paga? Paga un acreedor que tiene un derecho inferior a aquel que recibe el pago.
A quin se le paga? Se le paga a un acreedor que tiene mejor derecho que el que est
realizando el pago. Por tanto, nos encontramos con un deudor que tiene dos acreedores, uno es de
mejor derecho, y es el que recibe el pago. El otro es un acreedor de menor derecho y es el que
proporciona los dineros para efectuar el pago.
Por qu razn el acreedor que recibe tiene un mejor derecho que el acreedor que paga?
Porque el acreedor que recibe tiene un crdito preferente, es decir, un crdito hipotecario o un
crdito privilegiado.
Por qu el acreedor de derecho inferior le paga al acreedor de derecho superior? La respuesta
es aparentemente por una razn no jurdica: por la esperanza. Tenemos un deudor que tiene dos
acreedores. Supongamos que uno de ellos es un deudor hipotecario. El acreedor hipotecario
quiere ejercer la accin hipotecaria y por lo tanto quiere que se remate la finca hipotecada, porque
vendida, l sabe que con su precio se pagar ntegramente su crdito, porque l tiene la
preferencia. El acreedor sin preferencia ve que se va a vender la finca que es el nico bien que
tiene el deudor comn, y que con la venta de la finca, en un mercado deprimido, con el precio solo
alcanzar a pagarse el deudor con preferencia. Entonces, el acreedor inferior le paga al acreedor
hipotecario, y de esa manera la finca no se vende ahora, y habr quiz un momento en que la
finca se venda a mejor precio y podr recuperar su crdito no preferencial.
1. Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de un
privilegio o hipoteca;
2.- 1610 N2: Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los
acreedores a quienes el inmueble est hipotecado
Quin paga? Paga la persona que compr un bien raz que se encontraba hipotecada.
A quin le paga? Le paga a los acreedores a quienes el inmueble estaba hipotecado.
Por qu le paga? Tambin por la esperanza. Pedro compra un bien raz que est hipotecado a
favor de Elisa. Pedro le paga sus crditos a Elisa y de esa manera ocupa el lugar de Elisa.
Atendido lo anterior, nos encontramos con que Pedro es dueo de la finca, pero al mismo tiempo
es un acreedor hipotecario de la finca. Entonces, podemos preguntarnos qu inters tiene Pedro
en tener una hipoteca sobre una finca, si l es dueo de la finca? Si l tiene el mximo derecho
real, que es el dominio, para qu quiere tener, adems, uno que es limitado como es el derecho
de hipoteca? Puede ocurrir que ms tarde otra persona embargue la finca y embargada se venda.
Entonces, Pedro hace efectiva su acreencia hipotecaria, con el precio de la venla primero hay que
pagarle a l, aquello que l le pag a Elisa. Por eso, cuado asista a la venta de la finca, para l es
importante que adems de dueo sea acreedor hipotecario, porque con el precio se va a pagar
preferentemente de aquello que invirti al pagar a Elisa.
202
2. Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los

acreedores a quienes el inmueble est hipotecado;
3.- 1610 N 3. Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente
4.- 1610 N 4: Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la
herencia
Quin paga? Paga un heredero que goza de beneficio de inventario. Es decir, el heredero paga
las deudas que el causante contrajo durante su vida y cuyo pago qued pendiente cuando el
deudor falleci. Ahora, este heredero beneficiario paga el total de la deuda a pesar que l tena una
limitacin de una responsabilidad: l solo tena que pagar hasta el monto que recibi por concepto
de herencia, pero l no lo hace as, l paga toda la deuda, entonces l se subroga en los derechos
de los acreedores hereditarios para exigir a los otros herederos que no gozan del beneficio de
inventario el pago de lo que el heredero beneficiario satisfizo ms all de su lmite. El heredero
beneficiario recibi 70 millones y pag por concepto de herencia 80 millones l se subroga en los
10 millones para exigirle a los otros herederos que no gozan de beneficio de inventario que le
reembolsen, le repitan los 10 millones que pag dems. Tiene accin de los otros herederos que
no gozan de beneficio de inventario.
5.- 1610 N 5. Del que paga una deuda ajena consintindolo expresa o tcitamente el deudor
Quin paga? Aqu paga un tercero, un tercero no interesado en la obligacin. En seguida, este
tercero paga con el consentimiento que puede ser expreso o tcito por parte del deudor. Si el
deudor ha consentido en que el tercero pague nos encontramos aqu con que hay un contrato de
mandato, porque el mandato se perfecciona por la sola aquiescencia de una persona para que otra
le administre sus negocios, es en principio consensual. Por consiguiente, este tercero que pag,
que es un tercero extrao a la deuda se subroga en los derechos del acreedor en virtud del art.
1610 n 5, pero adems tiene una accin como mandatario para que su mandante, que es el
deudor, le reembolse los anticipos que hizo, le pague los gastos en que ha incurrido, incluso si
stos devengan intereses. Y antes veamos que puede elegir este tercero: si elige la subrogacin
legal o exige hacer valer la accin que deriva del mandato.
Por consiguiente: Quin paga? Paga un tercero extrao a la obligacin, pero lo hace con el
consentimiento del deudor, consentimiento que puede ser expreso o tcito, lo que configura un
mandato que le da el deudor al tercero para que este efecte el pago.
A quin le paga? Le paga al acreedor.
6.- 1610 N 6. Del que ha prestado dinero al deudor para el pago
6. Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando as en
escritura pblica del prstamo, y constando adems en escritura pblica
del pago haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero.
Requisitos para que opere
a. Que un tercero le preste dinero al deudor para que pague, por tanto, aqu paga el deudor pero
no con dineros propios, sino que con dineros que le prest un tercero.
b. Que este prstamo conste en una escritura pblica, por consiguiente, el contrato de mutuo entre
el heredero y el deudor es solemne, debe consta por escritura pblica.
c. Que en la referida escritura conste que se le hace el prstamo para que pague esa deuda, por
consiguiente, en la escritura de mutuo tiene que dejarse constancia que el dinero que se prest
tiene un destino: pagar esa deuda que se individualiza.
d. Que el pago conste tambin por escritura pblica, por consiguiente, tenemos aqu otra
solemnidad, el pago tiene que constar por escritura pblica.
e. Que en esta escritura pblica del pago quede constancia que la deuda se est pagando con el
dinero que se recibi en prstamo precisamente para hacer este pago.
Peculiaridades que presenta este n 6
203
1. En este caso paga el propio deudor, la intervencin del tercero consiste en que l suministra el
dinero para pagar.
2. En este caso la subrogacin es solemne, se necesita de dos escrituras pblicas: la de prstamo
o mutuo y la escritura en que se hace el pago.
Por qu el legislador fue tan exigente con este caso del n 6 del artculo 1610 y exigi dos
escrituras pblicas?
El legislador quiso evitar que se pudiera coludir un tercero con el acreedor para crear una
subrogacin y de esa manera perjudicar a otros acreedores. Pudiera acontecer que el crdito en el
que se est produciendo la subrogacin fuese un crdito preferente y creando esta subrogacin se
estara menoscabando a los acreedores que tuvieran un crdito no preferente o preferente, pero de
un grado inferior. Por eso pide dos escrituras pblicas, una en que diga que se prest dinero, y en
la otra donde conste que el pago se hizo con el dinero prestado para esa finalidad.
Subrogacin parcial
Supongamos que el dinero que se le presta al deudor es para pagar, pero cubre solamente una
parte de la deuda. En ese caso se produce en favor del tercero una subrogacin parcial. Atendido
lo anterior, la deuda queda extinguida en una parte y en el resto subsiste el crdito original. Hay
alguna preferencia entre estos dos acreedores? Entre el deudor original por la parte insoluta del
crdito y el del tercero que le prest dinero al deudor para pagar? S, tiene preferencia el acreedor
original por la parte insoluta del crdito.
Enseguida, supongamos que al deudor se le presta dinero para que pague la deuda, pero lo
prestan varias personas, entre estos varios terceros que proporcionaron el dinero hay alguna
preferencia? En el sentido de que el primero prest se paga antes? no, entre ellos no hay
preferencia, cualquiera sea la fecha en que se hicieron los distintos prstamos.
Art. 1612. La subrogacin, tanto legal como convencional, traspasa al
acreedor todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas
del antiguo, as contra el deudor principal, como contra cualesquiera
terceros, obligados solidaria o subsidiariamente a la deuda.
Si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podr ejercer sus
derechos, relativamente a lo que se le reste debiendo, con preferencia al
que slo ha pagado una parte del crdito.
Art. 1613. Si varias personas han prestado dinero al deudor para el pago
de una deuda, no habr preferencia entre ellas, cualesquiera que hayan
sido las fechas de los diferentes prstamos o subrogaciones.
2. Clases de pago con subrogacin: Subrogacin convencional
*Subrogacin convencional: Es aquella que tiene lugar en virtud de un acuerdo entre el acreedor
y el tercero que le paga.
Obviamente cobra importancia cuando no tiene lugar una subrogacin legal, ya sea porque no es
un caso contemplado como tal por el legislador, ya sea porque estando contemplado, en la especie
no se renen todos los requisitos que la ley seala.
Requisitos de la subrogacin convencional
1. Que un tercero le pague al acreedor.
2. Un acuerdo de voluntades entre el acreedor y el tercero, en cuya virtud el primero le sede sus
derechos al segundo.
3. Que la subrogacin convencional se haga en la carta de pago y al momento del pago, es decir,
debe hacerse en el recibo que el acreedor le otorga al tercero cuando se le efectu el pago, y
obviamente tiene que hacerse en ese momento porque no puede hacerse con posterioridad.
4. En lo dems se sujeta a las reglas de la cesin de crditos.
Art. 1611. Se efecta la subrogacin en virtud de una convencin del
acreedor; cuando ste, recibiendo de un tercero el pago de la deuda, le
subroga voluntariamente en todos los derechos y acciones que le
corresponden como tal acreedor: la subrogacin en este caso est sujeta a
la regla de la cesin de derechos, y debe hacerse en la carta de pago.
204
Qu significa que en lo dems queda sujeta a las reglas de la cesin de derechos? Significa que
se deben aplicar las reglas sobre cesin de crditos personales o nominativos.
Ahora bien, la cesin de crditos para que se perfeccione necesita:
1. Para que se perfeccione entre el cedente y el cesionario, que el cedente le entregue el ttulo al
cesionario. Ahora bien, cedente aqu es el acreedor, que recibe el pago, y cesionario es el tercero
quien le hizo el pago, por consiguiente, entre ellos queda perfecta desde que el acreedor le entrega
el titulo de que pag.
2. Pero para que se perfeccione en relacin con el deudor cedido y a los terceros se necesita que
se notifique al deudor de la cesin o que el deudor haya aceptado la cesin. Por consiguiente,
mientras no se notifica al deudor o ste no haya aceptado la cesin. La cesin queda perfecta
entre el cedente y el cesionario, pero no produce efectos respecto del deudor, ni respecto de los
terceros.
**Advertencia profesional: debo haberles dicho que normalmente en el mundo de los negocios
tienden errneamente a hacerse por un notario, porque la mayora de los actos de cesin de
crditos se realizan en el mbito de negocios con notarios, sin embargo de acuerdo al CPC,
siempre que se deba notificar a un tercero, se debe notificar por un receptor y previa orden judicial.
Si as no ocurre hay una invalidez.
Si el crdito es mercantil, entonces, puede hacer la notificacin un ministro de fe que no sea un
receptor**
EFECTOS DEL PAGO CON SUBROGACIN

En el pago con subrogacin se produce:
1. La extincin de la deuda con respecto al acreedor: al acreedor le pagaron y ya no tiene derecho
porque su crdito se ha extinguido.
2. La persona en cuyo favor opera la subrogacin (tercero que prest dinero para pagar, o tercero
que hizo el pago) adquiere el crdito que tenia el acreedor, y lo adquiere con todos sus accesorios,
con todos sus privilegios, con todas las preferencias, si devengaba intereses, seguir devengando
intereses, si tena garantas reales, se mantienen. Es decir, esta persona que pag o prest dinero
para pagar se encuentra en la misma situacin que el acreedor.
Ahora slo veremos el concepto de otras modalidades del pago.
3. PAGO POR EL EJERCICIO DE LA ACCIN EJECUTIVA
DEL ACREEDOR O ACREEDORES
*Pago por el ejercicio de la accin ejecutiva del acreedor o acreedores: esto significa que el
acreedor, teniendo un ttulo en que consta indubitadamente la existencia de un crdito lquido y
actualmente exigible recurre a la justicia, a travs de un procedimiento ejecutivo, cuyo estudio
corresponde a otra ctedra.
4. PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA
*Pago con beneficio de competencia: lo estudiamos como concepto cuando vimos las
obligaciones naturales posibles en el artculo 1470. El beneficio de competencia es aquel se
concede a cierto deudores para no ser obligados a pagar ms de lo que buenamente pueden,
dejndoles por consiguiente lo necesario para una modesta subsistencia segn su clase y
circunstancia y con cargo de devolucin cuando mejoren de fortuna.
Quines gozan del beneficio? En la definicin se seala que se le conceden a ciertos
deudores:
a. Al cnyuge.
b. A ciertos parientes. Es decir, a los ascendientes, a los descendientes y a los hermanos.
c. A ciertas personas unidas por un elemento de confianza, tal ocurre con el consocio dentro de
una sociedad, pero solo con relacin a la obligacin de aporte que tiene cada socio con respecto
al fondo social. Se celebra una sociedad entre Pedro y Juan, y Juan no tiene para pagar totalmente
su aporte, entonces goza del beneficio de competencia.
205
d. A ciertas personas unidas por vnculos de gratitud. El donatario con respecto al donante, es
decir, la persona que hizo una donacin goza del beneficio de competencia, pero respecto al
cumplimiento de esa obligacin. O sea, el donatario no puede exigir al donante que el pague
totalmente la donacin, solo podr exigirle lo que buenamente pueda.
e. Al deudor que hizo sesin de bienes.
Art. 1625. Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos
deudores para no ser obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan,
dejndoseles en consecuencia lo indispensable para una modesta
subsistencia, segn su clase y circunstancias, y con cargo de devolucin
cuando mejoren de fortuna.
Art. 1626. El acreedor es obligado a conceder este beneficio:
1. A sus descendientes o ascendientes; no habiendo stos irrogado al
acreedor ofensa alguna de las clasificadas entre las causas de
desheredacin;
2. A su cnyuge; no estando divorciado por su culpa;
3. A sus hermanos; con tal que no se hayan hecho culpables para con el
acreedor de una ofensa igualmente grave que las indicadas como causa de
desheredacin respecto de los descendientes o ascendientes;
4. A sus consocios en el mismo caso; pero slo en las acciones recprocas
que nazcan del contrato de sociedad;
5. Al donante; pero slo en cuanto se trata de hacerle cumplir la
donacin prometida;
6. Al deudor de buena fe que hizo cesin de bienes y es perseguido en los
que despus ha adquirido para el pago completo de las deudas anteriores a
la cesin; pero slo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor
se hizo.
5. PAGO POR CESIN DE BIENES
*Cesin de bienes: es el abandono voluntario que el deudor hace de todos los suyos a su
acreedor o acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes inevitables, no se halla en estado
de pagar sus deudas.
Art. 1614. La cesin de bienes es el abandono voluntario que el deudor
hace de todos los suyos a su acreedor o acreedores, cuando, a
consecuencia de accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar
sus deudas.
Caractersticas
1. Es un derecho irrenunciable, por tanto, el acreedor no puede renunciar a la facultad de hacer
cesin de sus bienes.
2. Es voluntario, es decir, el deudor no entrega sus bienes en virtud de una sentencia judicial, sino
que lo hace por decisin personal y espontnea.
3. Es total, en tanto cuanto, el deudor no abandona una parte de sus bienes, sino que tiene que
abandonar todos los bienes embargables, solo quedan fuera los inembargables.
Requisitos
1 Insolvencia: el deudor no es encuentra en estado de pagar todas sus deudas.
2 Fuerza mayor. La insolvencia en que se encuentra el deudor no proviene de su hecho, de su
culpa ni de su dolo, sino que de situaciones fortuitas.
3 Debe ser lo que podramos llamar convencionalmente un deudor civil, es decir, un deudor
que no se encuentre desarrollando una actividad mercantil, agraria, pecuaria ni minera.
4 Que el deudor no se encuentre en estado de ser declarado en quiebra.
Efectos que produce
1. Cesa todo apremio personal (es un efecto histrico: en una poca hubo prisin por deudas.
Tiene un valor somtico).
206
2. El deudor no pierde el dominio de los bienes por el abandono, sino lo que pasa ya sea a poder
del acreedor o acreedores o bien a poder de un depositario es la administracin y la disposicin de
los bienes.
3. El dominio lo pierde una vez que los bienes son enajenados. Atendido lo anterior, el deudor
puede recuperar sus bienes mientras no sean enajenados, pagando sus deudas.
4. Si ms tarde el deudor tiene otros bienes deber pagar la parte insatisfecha de sus obligaciones.
5. El deudor que de buena fe ha hecho la cesin de sus bienes, goza del beneficio de competencia.
Por consiguiente, cuando posteriormente respecto de otros bienes que ha adquirido se le exija que
pague lo que ha adquirido, pagar lo que buenamente pueda.
Beneficio de competencia y alimento
Veamos en el beneficio de competencia que entre deudor y deudor hay un vnculo: o son
cnyuges o son ascendiente, descendientes, hermanos, etc. Por consiguiente, el beneficio de
competencia en algn sentido, tiene alguna cercana con el derecho de pedir alimentos: podramos
decir que tiene un carcter alimenticio, y por es que no se pueden acumular, por eso el deudor que
puede invocar el beneficio de competencia pero que tambin puede invocarle al acreedor el
derecho de pedir alimentos, tiene que elegir: no puede pedir alimentos y al mismo tiempo invocar el
pago con beneficio de competencia.
LA PRUEBA DEL PAGO

Pagar significa extinguir una obligacin y recordemos que al que alegaba extincin de una
obligacin le corresponde probarlas. Por tanto, el deudor tiene que probar que ha realizado el
pago. Nuestro cdigo civil no exige que el acreedor tenga que darle un recibo o carta de pago al
deudor, el Cdigo de comercio s que establece esta obligacin. Nuestro cdigo establece ciertas
presunciones en materia de pago, as:
1 En una obligacin que se deba pagar por cuotas el recibo de pago de tres cuotas determinadas
y consecutivas hace presumir que estn pagadas todas las anteriores.
Qu ha dicho la jurisprudencia? Ha dicho que el recibo de pago de 3 rentas de arrendamiento
consecutivas hace presumir que estn pagadas todas las rentas anteriores. Ha dicho adems, que
el pago de tres rditos consecutivos en el censo hace presumir el pago de los rditos anteriores.
2 Si se da una carta de pago del capital sin mencionar los inters se presume que los intereses
estn pagados, porque recordemos que primero el pago se imputa a los intereses y despus al
capital.
Art. 1570. En los pagos peridicos la carta de pago de tres perodos
determinados y consecutivos har presumir los pagos de los anteriores
perodos, siempre que hayan debido efectuarse entre los mismos acreedor y
deudor.
Art. 1595. Si se deben capital e intereses, el pago se imputar
primeramente
a
los
intereses,
salvo
que
el
acreedor
consienta
expresamente que se impute al capital.
Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los
intereses, se presumen stos pagados.
Art. 2209. Si se han estipulado intereses y el mutuante ha dado carta de
pago por el capital, sin reservar expresamente los intereses, se
presumirn pagados.
Estas presunciones son simplemente legales, se pueden desvirtuar acreditando que la obligacin
no ha sido pagada.
Fin de materia del pago
2. DE LA EJECUCION FORZADA
207
Su ubicacin
Los efectos de las obligaciones dijimos que se podan agrupar atendido a dos formas de construir
categoras: una la que distingue los efectos de las obligaciones desde el punto de vista del deudor
y efectos desde el punto de vista del acreedor, y otra la que distingue de un efecto normal, uno
anormal y un efecto necesario.
La ejecucin forzada, dentro de la primara agrupacin, est constituida por efectos de las
obligaciones desde el punto de vista del acreedor como una de las facultades que el ordenamiento
jurdico prescribe al acreedor para obtener un cumplimiento ntegro, exacto y oportuno de la
obligacin. En la segunda agrupacin, la ejecucin forzada est dentro de los efectos anormales
porque ya ha ocurrido que el efecto normal (el pago) no ha tenido lugar. Esa es la ubicacin.
Del Derecho de garanta general de los acreedores y de la ejecucin forzada
El deudor responde con todos sus bienes, excluidos solamente los inembargables y esto constituye
el derecho de garanta general de los acreedores, que antiguamente se denominaba derecho de
prenda general de los acreedores, pero no es un derecho de prenda, porque no constituye en
prenda los bienes del deudor, esto es una situacin del derecho contemporneo y esto ha tenido
una evolucin.
Brevsima referencia histrica
1.- Bajo la sola vigencia del derecho romano nos encontrbamos con que las obligaciones nacan
en virtud fundamentalmente de un delito o bien de un contrato, y que este contrato, esta figura
jurdica del cual naca el contrato era una estipulatio (se pronuncia estipulacio). Ahora bien, en la
estipulatio el deudor haca una declaracin en cuya virtud l sealaba que si no cumpla la
obligacin l iba a ser condenado. Esta condena que se impona al propio deudor constitua lo que
se llamaba damnacin. La condena consista en que si el deudor no pagaba, el acreedor poda
disponer de la vida del deudor, de su libertad y en definitiva de sus bienes, el acreedor poda hacer
la ejecucin mxima de este deudor y se le poda llevar incluso a la muerte, si haba varios
acreedores el deudor era divido por partes y entregado a cada uno de ellos.
2.- Transcurre el tiempo y se avanza en el sentido de que el deudor no responde con su vida, sino
que con su libertad y sus bienes. Existe la llamada prisin por deudas.
3.- En esta evolucin desaparece la responsabilidad de orden personal, ya no hay prisin por
deudas y l deudor responde solamente con sus bienes. Y aqu es donde nos encontramos con el
Derecho de garanta general de los acreedores.
4.- Tradicionalmente a esta figura se ha llamado derecho de prenda general de los acreedores,
pero esta denominacin ha sido criticada porque ninguna relacin tiene con el derecho real de
prenda, de ah que se prefiere hablar de garanta patrimonial universal, ya que la expresin
garanta, implica que el deudor est asegurando el cumplimiento de la obligacin con todo su
patrimonio, la expresin patrimonial da cuenta de que el deudor garantiza el cumplimiento de la
obligacin con su patrimonio y no con su persona, y la expresin universal da cuenta de que es
todo el patrimonio del deudor el que est garantizando el cumplimiento de la obligacin.
Art. 1618. La cesin comprender todos los bienes, derechos y acciones
del deudor, excepto los no embargables.
No son embargables:
1. Las dos terceras partes del salario de los empleados en servicio
pblico, siempre que ellas no excedan de noventa centsimos de escudo; si
exceden, no sern embargables los dos tercios de esta suma, ni la mitad
del exceso.
La misma regla se aplica a los montepos, a todas las pensiones
remuneratorias del estado, y a las pensiones alimenticias forzosas;
2. El lecho del deudor, el de su cnyuge, los de los hijos que viven con
l y a sus expensas, y la ropa necesaria para el abrigo de todas estas
personas;
208
3. Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de

veinte centsimos de escudo y a eleccin del mismo deudor;
4. Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la
enseanza de alguna ciencia o arte hasta dicho valor y sujetos a la misma
eleccin;
5. Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado;
6. Los utensilios del deudor artesano o trabajador del campo, necesarios
para su trabajo individual;
7. Los artculos de alimento y combustible que existan en poder del
deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia
durante un mes;
8. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente;
9. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y
habitacin;
10. Los bienes races donados o legados con la expresin de no
embargables, siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo de la
entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero podrn embargarse por
el valor adicional que despus adquirieren.
Saber muy bien estos dos artculos.
*Derecho de garanta general de los acreedores: es aquella institucin conforme a la cual el
deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes, excluidos solamente
los inembargables establecidos por el legislador.
*Garanta patrimonial universal: es la facultad que se concede al acreedor para exigir el
cumplimiento de la obligacin sobre todos los bienes del deudor, sean races o muebles, presentes
o futuros salvo los inembargables. (Opazo).
El Derecho de garanta general de los acreedores est consagrado en el cdigo civil en el artculo
2465. Tambin se le denomina garanta patrimonial universal.
Caractersticas
1. La totalidad.
2. La fungibilidad.
3. La universalidad.
1. La totalidad: el deudor responde con todos sus bienes. Excepcionalmente algunos bienes
indispensables para la vida del deudor y de su familia y para su trabajo pasan a tener la categora
de bienes inembargables y quedan fuera del derecho de garanta general de los acreedores.
Excepciones: Hay casos en los que una persona no responde con todos sus bienes, esto es lo que
ocurre por ejemplo:
a) Tratndose del heredero que acepta con beneficio de inventario, en principio la
responsabilidad del heredero es ilimitada, pero si acepta con beneficio de inventario slo
responde hasta el monto de los bienes que ha recibido a ttulo de herencia.
b) Caso de la mujer casada en rgimen de sociedad conyugal. Ella puede tener distintos
patrimonios, por ejemplo: su patrimonio propio que administra el marido, su patrimonio
reservado que administra ella, y sus patrimonios especiales que tambin administra ella. Si
el marido contrae una obligacin actuando dentro del patrimonio propio de la mujer esa
obligacin slo se puede hacer efectiva dentro del patrimonio propio pero no se puede
perseguir en el patrimonio reservado o en los patrimonios especiales.
209
2. La fungibilidad: es decir, no se responde slo con los bienes que existen al momento en que la
obligacin se contrae, sino que tambin con todos aquellos bienes que lo remplacen, por eso que
el cdigo hace una referencia de un modo directo de los bienes futuros. Los bienes futuros, los que
adquiere el deudor despus de haber contrado la obligacin, operan en virtud de una subrogacin
real y pasan, por consiguiente, a ocupar la misma posicin jurdica que tenan los bienes existentes
al momento en que se constituy la deuda.
3. Universalidad. Esto quiere decir que el deudor responde con su patrimonio y no con bienes
individualmente considerados. Es por esta razn que el Art. 2465 habla de bienes presentes o
futuros, porque es el patrimonio lo que garantiza el cumplimiento de las obligaciones
independientemente de los bienes que lo compongan cuando el acreedor solicite la ejecucin
forzada.
De la ejecucin forzada
Veamos que el efecto normal de la obligacin o el efecto de la obligacin desde el punto de vista
del deudor, est constituido por el cumplimiento espontneo de la obligacin. Ahora bien, cuando el
deudor no cumple espontneamente con la obligacin, entonces, el acreedor puede obtener un
cumplimiento a travs de los tribunales de justicia, incluso recurriendo al auxilio de la fuerza pblica
si esto fuere menester.
Ahora bien, nos encontramos en este caso frente a la accin ejecutiva.
Requisitos de la accin ejecutiva

1. Ttulo ejecutivo: la obligacin cuyo cumplimiento forzado se pretende debe constar en un ttulo
ejecutivo.
*Ttulo ejecutivo es un instrumento que da constancia indubitada de la existencia de una deuda y
a la cual la ley le da el mrito de servir de fundamento a una ejecucin forzada, por consiguiente,
dos son los presupuestos de un ttulo ejecutivo:
a. Que d constancia de forma indiscutida de la existencia de una obligacin.
b. Que el ordenamiento positivo le otorgue a ese instrumento el valor suficiente para traer
aparejada una ejecucin forzada.
El CPC establece cules son los ttulos ejecutivos, en una enumeracin que no es taxativa, por
ejemplo, una copia autorizada de una escritura pblica, de la misma manera una sentencia firme o
ejecutoriada tambin es un ttulo ejecutivo, etc.
Clases de ttulos ejecutivos:
a) Ttulos perfectos: son aquellos que no requieren de ninguna gestin previa para
proceder a la ejecucin, por ejemplo: sentencia judicial firma y ejecutoriada, copia
autorizada de escritura pblica, cheque cuya firma ha sido autorizada ante notario.
b) Ttulos imperfectos: son aquellos que requieren de una gestin previa para poder
proceder a la ejecucin que toma el nombre de gestin preparatoria de la va ejecutiva,
por ejemplo un cheque cuya firma no ha sido autorizada ante notario, debe procederse a la
notificacin del protesto, o un instrumento privado ya que debe procederse al
reconocimiento de firma.
2. Que la obligacin sea determinada, liquida o liquidable:
a) Si se trata de una obligacin de hacer es menester que sta est determinada, o sea, que se
especifique cul es el hecho a que se obliga el deudor, si as no fuese sera imposible realizar una
ejecucin forzada.
b) Si la obligacin es de no hacer tambin la obligacin debe ser determinada, por consiguiente,
se debe especificar cul es la abstencin que el vnculo le impone al deudor.
210
Si la obligacin es de no hacer debe ser susceptible de transforme en la de deshacer o

destruir lo hecho y de esta manera se transforma en una obligacin de hacer.
Ejemplos:
Pensemos que me obligue a no levantar un muro ms all de 2 metros, y no cumplo y levanto un
muro de 3 metros, en ese caso la obligacin de no hacer puede transformarse en deshacer o
destruir lo hecho, es decir demoler el metro dems, y se transformara en una obligacin de hacer.
En cambio en la obligacin de no divulgar un secreto no es posible destruirse lo hecho, en este
caso la obligacin de no hacer no puedo exigir el cumplimiento forzado sino tendra que ir por la va
de la indemnizacin de perjuicios.
c) Y si la obligacin es una obligacin de dar, debemos exigir que sea lquida o sea liquidable, as
si la obligacin de dar es una especie o cuerpo cierto no cabe duda que procede la accin
ejecutiva.
Despus, si la obligacin de dar es una suma de dinero o de otras cosas fungibles, es menester
que est determinada, desde luego el gnero y el monto, o sea, la cantidad, pero tambin es
posible que esta obligacin no sea lquida, pero que sea liquidable, es decir, que con los solos
elementos que contiene el ttulo ejecutivo la obligacin se pueda liquidar, por ejemplo, la escritura
pblica que estamos exhibiendo como ttulo ejecutivo ante el tribunal da cuenta de un mutuo de 10
millones ms un inters del 10% mensual durante 10 meses, mediante una simple operacin
aritmtica hacemos una multiplicacin del 2% durante los 10 meses y llegamos a la liquidacin, por
consiguiente, la obligacin respecto a la obligacin de dar cuando es una cosa genrica puede ser
lquida o liquidable, es decir, cuando se puede precisar mediante una simple operacin aritmtica
con los solos datos del ttulo ejecutivo. No podemos ir a antecedentes diversos al ttulo ejecutivo.
3. Que la obligacin sea actualmente exigible, por consiguiente, si nos encontramos frente a
una deuda que est subordinada su exigibilidad a una condicin suspensiva pendiente, esa
obligacin no es actualmente exigible, lo mismo suceder si esta subordinado el pago a un plazo
suspensivo que aun est corriendo.
4.-Que la accin ejecutiva no est prescrita. Todos los autores sealan estos 4 requisitos, pero
el profesor cree que este ltimo requisito est subsumido en el nmero anterior porque si la accin
est prescrita no es actualmente exigible. En principio las acciones ejecutivas prescriben en un
plazo de 3 aos, y se mantienen por 2 aos ms como una accin ordinaria, sin embargo, la accin
ejecutiva derivada del cheque prescribe en el plazo de 1 ao.
Ahora bien, reunidos estos requisitos procede la ejecucin forzada.
Breve referencia a los procedimientos ejecutivos
El CPC contempla procedimientos diferentes segn sea la naturaleza de la obligacin cuya
ejecucin forzada se pretende y as tenemos un procedimiento ejecutivo de obligaciones de dar, de
hacer y de no hacer.
a) Procedimiento ejecutivo de obligaciones de dar
1.- Presentada la demanda ejecutiva, con la cual se acompaa el ttulo ejecutivo obviamente,
el tribunal la proveer ordenando despachar mandamiento de ejecucin y de embargo. Ahora
bien, en la prctica el juez simplemente provee despchese lo que se significa despachar,
mandamiento, ejecucin y embargo y esto significa redactar esta pieza procesal que es el
mandamiento de ejecucin y embargo. El mandamiento de ejecucin y embargo por tanto, es
una orden en la que se establece, en que se requiera al deudor de pago y que si no paga que
se le embarguen bienes suficientes para cubrir la deuda que se est invocando y los
accesorios.
2.- El demandado en el juicio ejecutivo recibe el nombre de ejecutado y el demandante recibe
el nombre de ejecutante. Se notifica al ejecutado la demanda y se procede a requerirle de
pago, si el ejecutado pagara en ese momento simplemente ha terminado el procedimiento
ejecutivo, en caso de no hacerlo el ministro de fe que lo ha notificado y lo ha requerido de
pago le va a embargar bienes.
*El embargo: es una accin judicial por la cual se sustraen determinados bienes del ejecutado
del comercio humano. El embargo produce como consecuencias las siguientes:
a. El ejecutado pierde la tenencia de los bienes, la que pasa al depositario.
211
b. El ejecutado pierde la administracin de sus bienes, la que pasa al depositario.

c. El ejecutado no pierde el dominio de los bienes. Tan cierto es, que mientras no sean
vendidos los bienes dentro del procedimiento ejecutivo, l puede pagar la deuda y los
accesorios y recupera la tenencia de sus bienes, y tan cierto es que no pierde el dominio de
sus bienes que si vendidos los bienes hubiere una cantidad sobrante, esa diferencia le
pertenece al ejecutado.
Hemos visto que la tenencia y la administracin le corresponde al depositario, ahora bien, se
puede nombrar depositario incluso al propio deudor, bajo la responsabilidad del acreedor
quien lo puede pedir en la demanda.
3.- Notificado ya el ejecutado y embargado los bienes el ejecutado puede oponer excepciones.
Las excepciones en un juicio ejecutivo tienen dos particularidades:
a. Solamente se pueden oponer excepciones que consagran expresamente el CPC.
b. Todas las excepciones deben hacerse valer de una sola vez y en un solo escrito.
4.- Si el ejecutado no opone excepciones, contina el procedimiento y la resolucin que
orden despachar, mandamiento, ejecucin y embargo se transforma en sentencia definitiva
en este juicio, nos encontramos frente a una sentencia ficta. Si por el contrario, si el ejecutado
opone excepciones las excepciones se tramitan, se le da traslado al ejecutante, tiene un plazo
para contestar, hay un plazo dentro de un trmino probatorio expresamente consagrado y
llega un momento en que el juez dicta una sentencia, porque aqu ha opuesto excepciones y
hay que dictar realmente una sentencia.
5.- La sentencia puede ser una sentencia que absuelve, en el caso que se acojan las
excepciones, o bien, una sentencia de condena, en el caso que se rechacen las excepciones.
Si la sentencia es condenatoria nos encontramos que puede ser una sentencia de remate o
una sentencia de pago.
La sentencia es de pago cuando se ha embargado la cosa directamente debida o se ha
embargado.
La sentencia es de remate cuando se ha embargado algo que no es directamente lo debido y
tampoco es dinero. La venta se hace con intervencin del tribunal normalmente y con el
producto de la venta se procede a satisfacer al ejecutante.
b) Procedimiento ejecutivo en una obligacin de hacer
Si el deudor no cumple una obligacin de hacer el cdigo civil le otorga al acreedor 3
derechos.
1. Que se apremie al deudor para la ejecucin del derecho convenido.
2. Que se le autorice a l mismo, o sea, al acreedor para hacerlo ejecutar por un tercero a
expensas del deudor
3. Que se le indemnicen los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato.
Art. 1553. Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en
mora, podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la mora,
cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya:
1.a Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido;
2.a Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un
tercero a expensas del deudor;
3.a Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la
infraccin del contrato.
Ahora bien, tratndose de una obligacin de hacer una obra material es posible aplicar los tres
derechos recin mencionados, pero esto no ser si se trata de ejecutar un hecho jurdico, por
ejemplo, contraer una obligacin, por consiguiente, en materia de procedimiento tenemos que
hacer un distingo:
a. La obligacin consiste en realizar un hecho jurdico, como suscribir un documento o
contraer una obligacin: Se notifica al ejecutado y se le requiere para que suscriba el
instrumento o para que contraiga la obligacin, se le otorga un plazo y si as no lo hace el
juez, actuando en representacin del ejecutado, va a suscribir el documento, o bien, va a
contraer la obligacin.
b. Tratndose de la ejecucin de un hecho material, dijimos que se podan aplicar aqu los tres
derechos del artculo 1553, a saber:
212
i. Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido. Al deudor se le apremia
imponindole multas o arrestos hasta por 15 das. Estas medidas se pueden repetir hasta
obtener el cumplimiento por parte del deudor.
ii. Que se le autorice al acreedor para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor.
El acreedor presenta un presupuesto de lo que cuesta que un tercero ejecute el hecho
convenido, se tramita este presupuesto y una vez que ste firme este presupuesto se le
otorga un plazo al ejecutado para que consigne el dinero necesario para realizar la obra. Si no
lo hace se le embargan bienes y se venden y con su producido se financia la ejecucin de la
obra por cuenta de un tercero.
iii. Que se le indemnicen los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato. Este derecho
no se puede hacer valer ejecutivamente, porque esta deuda no es una deuda lquida, porque
ser necesario determinar cul es el monto de los perjuicios provenientes del incumplimiento
del contrato.
c) Procedimiento ejecutivo en obligaciones de no hacer
a. Lo hecho en contravencin a la obligacin no se puede destruir. Pedro se oblig a no viajar
a Europa durante el presente ao y Pedro viaja a Europa Cmo deshacemos ese viaje?
Imposible. Por tanto, lo hecho en infraccin de la obligacin no se puede destruir. Aqu lo nico
posible es una indemnizacin de perjuicios.
b. Lo hecho en contravencin a la obligacin se puede destruir. En este caso tenemos que

subdistinguir:
i. Si la destruccin es necesaria para el fin que se tuvo en vista al tiempo de contratar,
entonces se transforma la obligacin de no hacer en una obligacin de hacer: destruir lo
realizado en contra de la obligacin, y como es una obligacin de hacer aplicamos el
procedimiento ejecutivo de las obligaciones de hacer.
ii. Por el contrario, si la destruccin no es necesaria para el fin que se tuvo en vista al
momento de contratar, entonces procede una indemnizacin de perjuicios. Segn el cdigo
civil, si el deudor ofreciere resolverlo de otra manera ser odo, pero siempre seala el
acreedor quedar indemne, por tanto, el acreedor no puede verse perjudicado.
Art. 1555. Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de
indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y no puede
deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria
para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato,
ser el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la
lleve a efecto a expensas del deudor.
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en
este caso ser odo el deudor que se allane a prestarlo.
El acreedor quedar de todos modos indemne.
Situaciones de excepcin en que habra apremio de orden personal
En el ao 1847 con la firma del presidente Prieto y del Ministro Portales se dicta un DL que
establece en nuestro pas la prisin por deudas y tal situacin se extiende hasta el ao 1868,
en que una ley pone trmino a la prisin por deuda y por consiguiente, se contempla la
responsabilidad exclusivamente de orden patrimonial, se responde con los bienes, no con la
libertad, no con la vida de la persona del deudor.
Sin embargo subsisten ciertas situaciones que podramos estimar como prisin por deuda. As
ocurre:
1.- En el caso de una obligacin de hacer, segn el artculo 1553 se puede apremiar al deudor
para la ejecucin del hecho convenido y estas consisten en multas y apremio de privacin de
libertad, hasta por 15 das y que estas se podran aplicar en ms de una oportunidad.
213
2.- Cuando se trata de una obligacin de no hacer, en que sea posible la destruccin de lo
hecho y adems esto sea necesario para cumplir el fin que se tuvo en vista al momento de
contratar, porque en tal supuesto la obligacin de no hacer se transforma en una obligacin de
hacer y estaramos aplicando el artculo 1553 n 1.
3.- En el caso en que se imponen multas y el no pago de la multa es remplazada por prisin.
4.- Una forma de ello es la reclusin nocturna cuando no se pagan pensiones alimenticias
judicialmente decretadas.
5.- En el caso de fraude en la administracin de instituciones fiscales o en aquellas en que el
fisco tenga participacin o que sean supervigiladas por el Estado.
6.- En el caso de fraude respecto de instituciones municipales o religiosas.
7.- Una administracin fraudulenta en el caso de un tutor, un curador o un albacea.
8.- En el evento en que no se entregan, en las instituciones de previsin, las cotizaciones
previsionales.
Ahora bien, en varios de estos casos adems de haber una privacin y existir a su haber una
deuda, existe un ilcito penal, existe un delito, y por eso es que por ello en muchos de estos
casos no hay prisin por deuda si no que hay privacin de libertad porque se ha incurrido en
un ilcito de carcter penal.
3. DE LA INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS
Hemos visto el pago, efecto normal de las obligaciones, efecto de las obligaciones desde el punto
de vista del deudor. Hemos visto la ejecucin forzada que es un efecto anormal de la obligacin, y
que es un efecto de la obligacin desde el punto de vista del acreedor. Veamos ahora la
Advertencia previa: Advertencia previa: Este es el tema de la responsabilidad contractual, en
materia de responsabilidad civil nuestro cdigo consagr dos estatutos distintos: en el ttulo 12 del
libro IV consagr la responsabilidad contractual, mientras que en el ttulo 35 del libro IV consagr la
responsabilidad extracontractual.
En doctrina hay autores que defienden la separacin de estatutos, por cuanto existiran diferencias
substanciales entre ambos tipos de responsabilidades, en cambio hay autores que sealan que en
el fondo la responsabilidad civil es una sola ya que las diferencias son accesorias, mientras que las
semejanzas son sustanciales.
Su ubicacin
La indemnizacin de perjuicios es un efecto de las obligaciones desde el punto de vista del
acreedor, forma parte de ese conjunto de derechos que la ley concede al acreedor para obtener el
cumplimiento integro, exacto y oportuno de la obligacin.
Esta es un efecto anormal de las obligaciones, porque justamente procede cuando no ha habido un
cumplimiento total.
Diferencias entre Pago, ejecucin forzada e indemnizacin de perjuicios
Hay que tener claras las diferencias
1. Pago: cuando hablamos de pago nos referimos al pago espontneo, aqu el acreedor recibe
justamente lo que se le estaba debiendo y no ha sido necesaria la intervencin de la justicia.
2. Ejecucin forzada: en la ejecucin forzada no hay espontaneidad del deudor, por consiguiente,
aqu hay una intervencin de la justicia. Ahora bien, aqu el acreedor puede recibir justamente lo
que se le estaba debiendo, pero tambin puede que reciba una suma de dinero en remplazo de lo
que se le estaba debiendo. Por consiguiente, la ejecucin forzada tiene de diferencia con el pago
en que el pago es espontneo y la ejecucin forzada no lo es. Y tiene de semejanza en que puede
ocurrir que el acreedor perciba justamente lo que se le estaba debiendo.
214
3. Indemnizacin de perjuicios: aqu no hay espontaneidad, porque ha sido indispensable la

intervencin de la justicia normalmente. El acreedor no va a recibir lo que se le estaba debiendo, a
menos que lo que se le debiera fuese dinero, porque cualquiera que fuera la naturaleza de la cosa
debida, el acreedor va a recibir dinero.
Concepto de indemnizacin de perjuicio
*Indemnizacin de perjuicios: Es la suma de dinero que el acreedor tiene derecho a exigir al
deudor cuando ste no ha cumplido la obligacin o slo la ha cumplido parcialmente o ha retardado
su cumplimiento y consiste en el beneficio que el acreedor hubiese reportado del cumplimiento
ntegro, exacto y oportuno de la prestacin.
a. Es una suma de dinero. Normalmente es una cantidad de dinero porque tenemos que medir los
perjuicios y la comn medida de valores lo constituye el dinero. Excepcionalmente la indemnizacin
de perjuicios puede consistir en algo distinto del dinero y esto ocurre cuando se ha convenido una
clusula penal, porque aqu la pena puede consistir en dar una suma de dinero, o bien, en dar algo
distinto de dinero, o bien, en hacer algo, o bien, en abstenerse de algo. Esto depende de lo que las
partes hayan acordado como pena, y la pena en este caso es una indemnizacin de perjuicios.
b. Procede cuando el deudor no ha cumplido con la obligacin, es decir, la ha incumplido en su
totalidad, o bien, procede cuando ha cumplido, pero solo ha cumplido parcialmente, o bien, ha
retardado el cumplimiento. En esos tres supuestos procede la indemnizacin de perjuicio.
c. Lleva un sentido de remplazo, le remplaza la indemnizacin de perjuicios el provecho que el
acreedor hubiese obtenido si el deudor le hubiese pagado ntegra, exacta y oportunamente la
obligacin.
Clases de Indemnizacin de Perjuicios

Esta puede asumir dos formas:
1. Indemnizacin de perjuicios compensatoria.
2. Indemnizacin de perjuicios moratoria.
1) Indemnizacin compensatoria: Es la suma de dinero que el acreedor tiene derecho a exigir al
deudor cuando ste no ha cumplido con la obligacin o slo la ha cumplido parcialmente y equivale
al beneficio que hubiera reportado si hubiese habido un cumplimiento ntegro y exacto de la
prestacin.
2) Indemnizacin moratoria: Es la suma de dinero que el acreedor tiene derecho a exigir al
deudor cuando ste ha retardado el cumplimiento de la obligacin y equivale al beneficio que
habra reportado si hubiese habido un cumplimiento oportuno de la prestacin.
Observacin:
En ambos casos la indemnizacin conlleva una idea de reemplazo:
Ya que la indemnizacin compensatoria est reemplazando el objeto de la prestacin que no se
cumpli total o parcialmente, y equivale al beneficio que habra reportado al acreedor el
cumplimiento ntegro de la obligacin.
En cambio en la indemnizacin moratoria se est reemplazando la falta de oportunidad en el pago,
es decir equivale al beneficio que hubiere reportado el acreedor si el cumplimiento hubiese sido
oportuno.
Diferencias entre la indemnizacin compensatoria y la indemnizacin moratoria
1) Respecto a lo que reemplaza: La indemnizacin compensatoria remplaza al objeto de la
prestacin, ya sea en todo o en parte, dependiendo si el deudor no ha cumplido en todo o solo
cumpli en parte la obligacin. En cambio, la indemnizacin moratoria remplaza a la oportunidad
del cumplimiento de la prestacin.
**Los manuales y los autores dicen que la moratoria remplaza al retardo, pero es todo lo contrario
porque la moratoria remplaza a aquello que no tuvo lugar, remplaza a la oportunidad, no al
retardo.**
215
2) Respecto a su gravedad: Cul es ms grave? Ms grave es la compensatoria porque el

acreedor no va a recibir la prestacin que originalmente se le deba, ya sea en todo o en parte. En
cambio en la moratoria se le paga con lo que se le debe, slo que se le paga ms tarde.
3) La indemnizacin compensatoria procede en caso de incumplimiento total o parcial. Mientras
que la moratoria procede en caso de cumplimiento tardo.
4) Respecto de si se puede acumular:
Problema Puede el acreedor demandar indemnizacin compensatoria ms indemnizacin
moratoria? La indemnizacin moratoria con el cumplimiento se puede acumular perfectamente, y
se acumula con el cumplimiento, porque la moratoria no est remplazando al cumplimiento, est
remplazando la oportunidad.
Problema: Puede demandarse cumplimiento ms indemnizacin compensatoria? En cambio la
compensatoria no se puede acumular con el cumplimiento, porque habra un doble pago, y con eso
se estara satisfaciendo dos veces al acreedor.
Excepciones: sin embargo, se puede acumular la indemnizacin compensatoria con el
cumplimiento. Tal ocurre:
a. De origen convencional: Cuando se ha convenido una clusula penal y las partes estipularon
que tendr lugar la pena y adems el cumplimiento de la obligacin.
Art. 1537. Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor
demandar a su arbitrio la obligacin principal o la pena, sino slo la
obligacin principal; ni constituido el deudor en mora, puede el acreedor
pedir a un tiempo el cumplimiento de la obligacin principal y la pena,
sino cualquiera de las dos cosas a su arbitrio; a menos que aparezca
haberse estipulado la pena por el simple retardo, o a menos que se haya
estipulado que por el pago de la pena no se entiende extinguida la
obligacin principal.
Art. 1543. No podr pedirse a la vez la pena y la indemnizacin de
perjuicios, a menos de haberse estipulado as expresamente; pero siempre
estar al arbitrio del acreedor pedir la indemnizacin o la pena.
b. De origen legal: El otro caso de excepcin, a propsito de la transaccin. Si se hubiese
estipulado una pena para el caso de no cumplirse la transaccin habr lugar a la pena, sin perjuicio
de llevarse a efecto la transaccin en todas sus partes, por consiguiente, hay pena, pero adems
hay que cumplir con la transaccin, es decir, estamos acumulando la pena y el cumplimiento de la
obligacin.
Art. 2463. Si se ha estipulado una pena contra el que deja de ejecutar la
transaccin, habr lugar a la pena, sin perjuicio de llevarse a efecto la
transaccin en todas sus partes.
Ahora bien, hemos indicado como dos casos de excepcin el artculo 1537 y 1543 y el otro el del
artculo 2463, los dos contemplan una acumulacin de la pena y de la obligacin principal En
definitiva no es una sola la excepcin, no dicen al final lo mismo? El artculo 1537 se pone en el
caso en que expresamente se hubiese estipulado la estipulacin, por consiguiente, aqu la
acumulacin proviene de la voluntad de las partes. En cambio, el artculo 2463 establece una
acumulacin por mandato de la ley, de manera que en el artculo 2463 se da lugar a la pena y
adems cumplir con la obligacin principal sin necesidad de que las partes as lo hayan estipulado,
es una acumulacin imperativa del legislador.
Hemos visto que se puede acumular la indemnizacin compensatoria con la moratoria. Hemos
visto que se puede acumular la indemnizacin moratoria con el cumplimiento. Hemos visto que,
salvo dos casos de excepcin, no se puede acumular la indemnizacin compensatoria con el
cumplimiento. La cuestin ahora es diferente:
Cmo puede pedirse la indemnizacin y el cumplimiento
Problema: Puede el acreedor pedir indistintamente el cumplimiento o la indemnizacin de
perjuicios o, por el contrario, el acreedor debe pedir primero el cumplimiento y habiendo fracasado
en ello podr recin ahora pedir la indemnizacin de perjuicios? Hay que distinguir:
1. Obligacin de hacer:
216
No cabe duda que se puede elegir, porque el artculo 1553 dice:

1553. Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora,
podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la mora,
Le entrega esta facultad.
2. Obligacin de no hacer:
a. Si el hecho realizado en infraccin a la obligacin no se puede destruir aqu solo es posible pedir
la indemnizacin de perjuicios.
b. Si el hecho realizado en contravencin a la obligacin se puede destruir y ello fuere necesario
para el fin que se tuvo en vista al momento de contratar, la obligacin de no hacer se convierte en
una obligacin de hacer y, por consiguiente, aplicamos el artculo 1553 y por tanto, el acreedor
puede elegir entre el cumplimiento y la indemnizacin.
3. Obligacin de dar:
Al respecto tenemos que distinguir:
a. Hay una clusula penal (es una forma de indemnizacin de perjuicios). Habiendo clusula penal
el artculo 1537 expresamente resuelve el problema: el acreedor puede pedir a su arbitrio la pena,
que es la indemnizacin, o el cumplimiento de la obligacin.
b. No hay clusula penal. No hay solucin legislativa, el cdigo no contempla esta hiptesis, los
autores estn divididos.
Algunos sostienen que el acreedor puede pedir a su arbitrio el cumplimiento o la indemnizacin
de perjuicios y sealan como argumentos:
1. Si esto es posible en las obligaciones de hacer y de no hacer cuando se convierte en
obligacin de hacer, no se ve razn para que esto no sea posible en las obligaciones de dar.
2. Si habiendo clusula penal, que constituye una indemnizacin de perjuicios, esto es
posible, no se ve razn para que esto no sea posible cuando la indemnizacin tiene un
origen distinto de la convencin.
3. En virtud del principio de la autonoma privada se entiende que la eleccin es del acreedor
en tanto no vulnere la ley, el orden pblico o las buenas costumbres.
4. La ley protege al acreedor, de manera que se entiende que l podr demandar lo que
estime ms conveniente de acuerdo a sus intereses.
Otros autores piensan que esto no es posible, no puede el acreedor pedir a su arbitrio el
cumplimiento de la obligacin y la indemnizacin de perjuicios y sealan tres argumentos:
1. Si el cdigo expresamente lo permiti en las obligaciones de hacer y en las de no hacer
cuando se convierte en una de hacer significa, a contrario sensu, que en las dems esto no
est autorizado.
2. Si el cdigo expresamente lo permiti cuando hay clusula penal, a contrario sensu,
significa que esto no es posible en los dems casos.
3. Si el acreedor pudiera pedir a su arbitrio el cumplimiento de la obligacin o la
indemnizacin de perjuicios, se estara convirtiendo la obligacin en una obligacin
facultativa, en la que estara eligiendo el acreedor, y en las obligaciones facultativas la
eleccin es siempre del deudor, no se puede convenir en que elija el acreedor. (El profesor
Opazo en este punto seala algo distinto al profesor Moreno, y dice que si se permitiera la
obligacin sera alternativa, lo que implica una modalidad, de manera que se requiere de una
convencin expresa de las partes o bien, de un texto legal expreso, y resulta que no existe
ninguna de estas cosas.
4. Si las partes han contratado se entiende que lo han hecho con la intencin que el contrato
produzca sus efectos, de manera que al acreedor le interesa la prestacin, por lo tanto la
indemnizacin slo procedera cuando el cumplimiento no sea posible.
217
La jurisprudencia tradicionalmente se inclina en que primero debe pedirse el cumplimiento, pero la

doctrina contempornea se ha inclinado a pensar que la eleccin es del acreedor, por ah podra
haber algn cambio.
Fundamento de la indemnizacin de perjuicios
Hay dos razones.
1. Razn de orden tico. El deudor voluntariamente contrajo la obligacin, por consiguiente, l
tambin voluntariamente debe cumplir y si no lo hace deber soportar el pago de la indemnizacin
de perjuicios por haber infringido la palabra contrada.
2. Argumento de orden econmico. Al acreedor a quien no se le cumple la obligacin o se le
cumple tardamente se le est causando un perjuicio en su patrimonio, ya sea porque no recibe lo
que tena que recibir o porque lo recibe en el tiempo, y por consiguiente, este dao econmico
debe serle reparado.
Naturaleza jurdica de la indemnizacin compensatoria
En doctrina existen dos grandes opiniones:
1 Para algunos es la misma obligacin, slo que cambia de objeto, no se tratara de una novacin
por cambio de objeto porque estara faltando el nimo de subrogar u animus subrogandi.
2 Para otros se trata de una nueva obligacin que encuentra su fuente en el incumplimiento que
es visto como un hecho ilcito, quienes participan de esta opinin entienden que la responsabilidad
civil es una sola, sin distinguir entre responsabilidad contractual y extracontractual.
Importancia de este tema

Se presenta a propsito de los accesorios que puede tener un crdito, por ejemplo: las
preferencias y las cauciones.
- Si decimos que se trata de la misma obligacin la indemnizacin contara con todos los
accesorios que tena la obligacin primitiva.
- En cambio si decimos que se trata de una nueva obligacin, sta carecera de todos los
accesorios que tena la obligacin primitiva.
Situacin en Chile:
Mayoritariamente se ha sealado que se trata de una misma obligacin, y que slo ha operado una
subrogacin real. Argumentos:
1 Artculo 1672 inc. 1: Esta norma dice que si la especie o cuerpo cierto perece por culpa o mora
la obligacin SUBSISTE, pero cambia de objeto.
2 Artculo 1555 inc.1: Si la obligacin es de no hacer pero no puede deshacerse lo hecho la
obligacin subsiste pero cambia de objeto.
3 A propsito del contrato de seguro: Si la cosa asegurada perece, la compaa de seguros debe
pagar la indemnizacin y los terceros podrn hacer valer sus derechos que tenan sobre la cosa
asegurada sobre la indemnizacin, de manera que la obligacin subsiste, slo que ha cambiado de
objeto.
Requisitos de la Indemnizacin de Perjuicios
Nos referimos a la indemnizacin compensatoria o moratoria.
1. Infraccin de la obligacin.
2. Existencia de perjuicios.
3. Imputabilidad del deudor.
4. Relacin causal.
5. Mora del deudor.
1 INFRACCIN DE LA OBLIGACIN o INCUMPLIMIENTO
218
Para que tenga lugar la reparacin del perjuicio es indispensable que haya un incumplimiento por
parte del deudor contraviniendo la obligacin, y este incumplimiento tiene procedencia en tres
hiptesis:
a. Cuando no cumple con la obligacin. Es decir, aqu hay un incumplimiento total.
b. Cuando cumple, pero slo parcialmente con la obligacin y por tanto, hay aqu un
incumplimiento en parte, en la parte insoluta o no satisfecha de la deuda. Incumplimiento parcial.
c. Cuando cumple totalmente, pero retardo el cumplimiento, es decir, no lo hizo en el tiempo
oportuno. Cumplimiento tardo.
Art. 1556. La indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y
lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligacin, o de
haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento.
Exceptanse los casos en que la ley la limita expresamente al dao
emergente.
2 EXISTENCIA DE PERJUICIOS
*Perjuicios: es la prdida, detrimento o menoscabo que experimenta el acreedor a consecuencia
del incumplimiento de la obligacin.
*Perjuicios: es todo detrimento o menoscabo que experimenta una persona, tanto en sus bienes
patrimoniales como en sus bienes extrapatrimoniales. (Opazo).
Nos referimos al concepto de perjuicio justamente en materia de responsabilidad contractual.
El cdigo no define lo que entiende por perjuicio, pero sin duda hay una referencia a ello en
diversas normas, as por ejemplo:
a) El artculo 1553, cuando establece cules son las facultades que tiene el acreedor frente al
incumplimiento de una obligacin de hacer y la tercera posibilidad que se le consagra es que
puede pedir que se le indemnicen los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato.
Art. 1553. Si la obligacin es de hacer
mora, podr pedir el acreedor, junto con
cualquiera de estas tres cosas, a eleccin
3. Que el deudor le indemnice de los
y el deudor se constituye en
la indemnizacin de la mora,
suya:
perjuicios resultantes de la
b) El artculo 1559, a propsito de la mora en una obligacin de pagar una suma de dinero, nos
seala que el acreedor no tiene necesidad de justificar los perjuicios cuando cobra intereses, basta
el hecho del retardo. Hay aqu una referencia al elemento perjuicio.
Art. 1559. Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la
indemnizacin de perjuicios por la mora est sujeta a las reglas
siguientes:
2.a El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo
cobra intereses; basta el hecho del retardo.
Por consiguiente, lo que ocurre aqu es que necesitan perjuicios, pero hay una presuncin de
perjuicios cuando la obligacin no cumplida es de pagar una suma de dinero.
Observaciones del profesor Opazo:
En nuestro sistema el requisito de los perjuicios es fundamental, ya que en nuestro ordenamiento
la indemnizacin tiene una funcin reparatoria, de manera que si no hay daos nada hay que
reparar. En nuestro pas la indemnizacin no puede tener un carcter lucrativo, no es una fuente de
ganancia y tampoco opera como sancin, nuestro ordenamiento no ha reconocido los
denominados daos punitivos que son propios del derecho anglosajn y que operan como
sancin para evitar que el costo de indemnizar sea menor que el costo de tomar medidas de
seguridad.
Excepcionalmente puede haber indemnizacin sin daos, esto es lo que ocurre cuando las partes
han estipulado una clusula penal.
219
Art. 1542. Habr lugar a exigir la pena en todos los casos en que se
hubiere estipulado, sin que pueda alegarse por el deudor que la
inejecucin de lo pactado no ha inferido perjuicio al acreedor o le ha
producido beneficio.
Si las partes estipularon clusula penal el acreedor tiene derecho a exigir el pago de esa pena y el
deudor no puede excusarse aduciendo que no hubo perjuicio para el acreedor o que incluso el
incumplimiento le acarre algn beneficio.
Clases de Perjuicios
Se distingue entre daos materiales o patrimoniales y daos morales o extrapatrimoniales:
I. Dao material o patrimonial: es el detrimento o menoscabo que experimenta el patrimonio del
acreedor, ya sea producto de una disminucin real o efectiva de l, o bien producto de la privacin
de una utilidad o ganancia a que tena derecho el acreedor.
Rubros que comprende:
Ahora bien Qu rubros quedan comprendidos dentro del concepto de perjuicio? Se cubren dos
grandes rubros:
1. Dao emergente.
2. Lucro cesante.
1. Dao emergente: Es la prdida efectiva que experimenta el patrimonio del acreedor a
consecuencia del incumplimiento de la obligacin. Es decir:
a. Es la perdida efectiva, realmente hay una disminucin del patrimonio del acreedor.
b. Esto es una consecuencia del incumplimiento de la obligacin por parte del deudor.
En el Derecho romano se conoca este elemento eventu danus, es decir, como el dao que
sala del patrimonio del acreedor.
2. Lucro cesante: Es la no obtencin de la utilidad que el acreedor habra legtimamente
logrado si el deudor hubiese cumplido con la obligacin.
El lucro cesante es la utilidad frustrada, lo que el acreedor hubiere obtenido como beneficio si el
deudor hubiere cumplido con la obligacin, y como no cumpli con la obligacin no hubo tal
beneficio.
Por ejemplo, un empresario artstico celebra un contrato con un artista para que d un
concierto.
Con motivo de este concierto el empresario contrata un local, una arena donde se dar el
concierto, enseguida contrata los servicios de todo orden de progreso tcnico, contrata guardias
de seguridad, hace reservas en un hotel para el artista y su squito, hace propaganda y ocurre
que el artista no da el concierto, incumple el contrato; todo lo anterior es un dao emergente,
todo esto que ha debido solventar el empresario artstico, todo esto ha sido una disminucin
real de su patrimonio. Enseguida, el empresario pensaba obtener una utilidad, la diferencia
entre los honorarios del artista y los dems gastos con lo que habra obtenido con la venta de
las entradas, es decir el border, y este habra sido su utilidad legtima, la cual no ha logrado, es
el lucro cesante.
**Los manuales hablan de la utilidad perdida, pero en estricto rigor es la no lograda.**
haberse
cumplido
imperfectamente,
o
de
haberse
retardado
el
cumplimiento.
emergente.
Ahora bien, el dao emergente se indemniza siempre, excepcionalmente en algunos casos no
se indemniza el lucro cesante como sucede en algunas hiptesis del contrato de
arrendamiento.
220
Prueba de los daos: la carga de la prueba es del acreedor, quien debe probar la existencia y
monto de los perjuicios.
Excepciones:
1. Si hay clusula penal. Artculo 1542.
2. Si la obligacin consiste en pagar una suma de dinero el acreedor no tiene que probar
perjuicios si slo cobra intereses, ya que basta la mora.
II. Daos morales o extrapatrimoniales: es todo detrimento o menoscabo que experimenta una
persona en sus bienes extrapatrimoniales. En relacin al dao moral se discute todo, desde su
concepto hasta la forma de apreciarlo y su procedencia en sede contractual.
De hecho el profesor Moreno al pasar esta materia no hizo la distincin entre dao moral y dao
material, sino que derechamente se fue a dao emergente y lucro cesante, sin entrar a nombrar
siquiera el dao moral.
Requisitos indispensables de los perjuicios
1. Que efectivamente se hayan sufrido estos perjuicios. Las meras conjeturas, la mera posibilidad
de sufrir perjuicios no son indemnizables.
2. Que sean estos una consecuencia del incumplimiento de la obligacin.
3. Que tales perjuicios no estn reparados, porque si la persona tena una fuente distinta de
reparacin, como un seguro, no puede cobrar una indemnizacin de perjuicios, porque el dao ya
ha desaparecido y falta, por consiguiente, un elemento de la responsabilidad contractual.
3 LA IMPUTABILIDAD DEL DEUDOR

Los deudores no cumplen porque no pueden o porque no quieren cumplir. Cuando el deudor no
cumple porque no puede cumplir no hay ningn reproche que podamos formularle Cmo vamos a
formularle un reproche si simplemente l no ha podido cumplir y al imposible nadie est obligado?
Slo podemos formularle un reproche cuando el deudor no ha querido cumplir, porque aqu ha
dependido de su sola voluntad el incumplimiento de la obligacin.
As, la imputabilidad es:
*Imputabilidad: el juicio de reproche que se formula al deudor que se encontraba en condiciones
de cumplir con su obligacin, y no ha cumplido por su dolo o culpa, en consecuencia los factores
de atribucin de responsabilidad son dolo o culpa.
El deudor no puede cumplir: cuando la causal del impedimento es una fuerza mayor o un caso
fortuito.
El deudor no quiere cumplir: cuando nos encontramos en un incumplimiento basado en una culpa
o en dolo.
El deudor no puede cumplir: Fuerza mayor o caso fortuito
Nuestro cdigo define lo que se entiende por fuerza mayor o caso fortuito:
*Fuerza mayor o caso fortuito: Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto al que no es
posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento enemigo, los actos de autoridad
ejercidos por un funcionario pblico, etc.
Art. 45. Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es
posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de
enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario pblico,
etc.
El cdigo seala tambin otros ejemplos en otras normas de fuerza mayor o caso fortuito, as nos
indica como ejemplo la epidemia que diezma un rebao de animales. Artculo 788.
Y tambin seala otros ejemplos de casos fortuitos, el rayo, la avenida, el terremoto que destruye
una construccin. Artculo 934.
221
Problema: Son similares los conceptos de fuerza mayor y de caso fortuito?

1. Se ha dicho que en Roma los juristas haban hecho una diferencia entre estos: La fuerza mayor
constitua un impedimento que venan de un hecho del hombre, por ejemplo, del acto de autoridad
de un funcionario pblico. En cambio, el caso fortuito provena de un hecho de la naturaleza, por
ejemplo, un terremoto, un rayo, etc. Sin embargo, Gonfante nos dice que los romanos no hicieron
tal distingo, sino que la formularon los glosadores del Derecho romano de la poca medieval,
quienes la comentaron y la organizaron y segn Gonfante seran ellos quienes dicen que en Roma
estaba este distingo.
2. Ms modernamente se ha hecho una distincin buscando otro punto de referencia y se dice que
si el impedimento se produce con respecto a la cosa que es objeto de la prestacin nos
encontramos frente a un caso fortuito, y si el impedimento para cumplir la obligacin afecta a la
persona del deudor nos encontraramos frente a una fuerza mayor.
Qu ocurre en nuestro cdigo civil?
a) El artculo 45 hace sinnimos los conceptos de fuerza mayor y caso fortuito.
b) Sin embargo, en una norma que se encuentra en el contrato de mandato encontramos que el
cdigo hace una diferencia y contempla la posibilidad de que el mandatario asuma la
responsabilidad por la fuerza mayor y por todo caso fortuito, por consiguiente, aqu a propsito del
mandato, habra una diferencia.
Art.. 2152. El mandatario puede por un pacto especial tomar sobre su
responsabilidad la solvencia de los deudores y todas las incertidumbres y
embarazos del cobro. Constityese entonces principal deudor para con el
mandante, y son de su cuenta hasta los casos fortuitos y la fuerza mayor.
Por consiguiente, asume la responsabilidad por la fuerza mayor y por el caso fortuito.
Pero pensamos que aqu no hay una diferencia conceptual, y que lo que ocurre es que hay un error
gramatical de Bello que empleo una y cuando debi emplear una o.
Requisito del caso fortuito
1. Imprevisto e impredecible.
2. Insuperable.
3. Involuntario.
4. Indefinido.
1. Imprevisto e impredecible
En los manuales slo se habla de imprevisto y se da como concepto de imprevisto lo que es
impredecible, y en verdad el caso fortuito debe ser imprevisto y, adems, imprevisible.
En efecto:
a) El caso fortuito es imprevisto si las partes no lo tuvieron en consideracin al momento de
contratar.
b) El caso fortuito es impredecible si dentro de lo racional y lgico de las cosas las partes no
estaban en condiciones de tenerlo presente al momento de contratar.
Por qu debe ser imprevisto e impredecible? Porque pudiera ocurrir que nos encontremos frente
a un acontecimiento que dentro de lo normal no pudiera ocurrir, pero que las partes demasiado
imaginativas s que lo consultaron y en ese caso sera impredecible, pero sera previsto y por
consiguiente, en nuestro concepto no sera caso fortuito.
Ahora bien, este requisito de imprevisto siempre se ha estimado de una manera absoluta, que
nadie pudiera prever la ocurrencia de esta fuerza mayor o caso fortuito, pero nosotros podemos
pensar en un sentido contrario porque el derecho tiene que tener un sentido de realidad, est
realizado para la normalidad de las personas, entonces dentro de nuestro concepto el imprevisto e
impredecible dentro de lo normal en el lugar y en la poca en que se celebra el contrato, porque
puede ocurrir que tal vez en Japn o Alemania se puede predecir algo que aqu no.
2. Insuperable
222
*Insuperable: Es decir, que no se pueda vencer. Que constituya un acontecimiento que no se

pueda dominar.
Ahora, si hay un acontecimiento que transforma el cumplimiento de la obligacin en algo
notablemente ms gravoso, pero no lo hace imposible, no rene el requisito. Por consiguiente, si
una persona vende determinados bienes y se obliga a entregarlos en una determinada ciudad del
pas y para eso pens en enviarlo mediante transporte terrestre, pero por circunstancias especiales
imprevistas tiene que enviarlas por avin, lo cual le significa pagar un flete mayor, en ese caso el
hecho no es insuperable, solamente ha hecho ms gravoso el cumplimiento.
Esto tambin ha sido analizado en un sentido absoluto, como quien dice que el gnero humano no
lo pueda vencer y creemos que esto no corresponde, porque que no se pueda vencer, pero dentro
de la normalidad teniendo en consideracin la circunstancia de tiempo y lugar al momento de
acontecer el caso fortuito.
3. Involuntario
El caso fortuito debe ocurrir siendo ajeno al deudor, porque si el caso fortuito ocurre por un hecho o
por culpa o dolo del deudor, simplemente no hay caso fortuito.
4. Indefinido
En verdad pensamos que el impedimento para el incumplimiento de la obligacin debe tener cierta
duracin en el tiempo, requiere de cierta permanencia, porque si nos encontramos frente a una
fuerza mayor que no permite cumplir hoy ni maana, pero s a la semana siguiente, ah no hay una
fuerza mayor o caso fortuito, ah lo nico que justifica es que el deudor cumpla tardamente, pero
esto no autorizara al deudor para no cumplir. Por supuesto que no puede ser eterna, pensamos
que la permanencia tiene que ser el plazo de prescripcin, porque una vez cumplido el plazo de
prescripcin sin que haya sido posible ejecutar la prestacin ya el acreedor estara desprovisto de
accin para exigir el pago.
Caso fortuito cuando proviene de un tercero
Qu es lo que ocurre cuando el caso fortuito lo constituye el hecho de un tercero? Responde el
deudor o no responde con el caso fortuito? Tenemos que distinguir:
1 Si el tercero es una de aquellas personas por las que el deudor no responde: Nos
encontramos aqu tpicamente frente a una fuerza mayor, la voluntad de una persona que no es el
deudor y por la cual l no responde impide el cumplimiento de la obligacin, por consiguiente, hay
aqu una fuerza mayor, y por tanto, el deudor queda liberado de cumplir la obligacin.
2 El tercero es una persona por cuyos hechos el deudor responde: Por consiguiente, el caso
fortuito ahora proviene de un tercero, por un hecho de un tercero o por culpa de un tercero, pero de
ese tercero responde el deudor. El cdigo civil nos dice que en el hecho o culpa del deudor se
comprende el hecho o culpa del tercero por quienes fuera responsable.
Art. 1679. En el hecho o culpa del deudor se comprende el hecho o culpa
de las personas por quienes fuere responsable.
Por consiguiente, cuando este hecho de un tercero se trata de una persona por quien el deudor es
responsable, es un hecho del deudor, de manera que falta el requisito de ser un hecho involuntario,
porque se entiende que ha sido un hecho que no es ajeno al deudor, sino que proviene del deudor,
porque en el hecho o culpa del deudor se comprende el hecho o culpa del tercero por quienes
fuera responsable.
El deudor responde por los hechos de qu terceros?
No tenemos solucin legislativa. En materia de responsabilidad hay dos grandes mbitos, la
responsabilidad contractual y la responsabilidad extracontractual. La responsabilidad contractual
surge cuando hay un incumplimiento de la obligacin preexistente y el deudor por dolo o culpa no
ejecuta la prestacin. La responsabilidad extracontractual surge como consecuencia de un delito o
un cuasidelito civil, justamente porque la persona realiz un hecho ilcito, nace ahora la obligacin.
a) En materia de responsabilidad extracontractual: el cdigo establece por quin se responde,
establece una responsabilidad por el hecho ajeno y en el artculo 2320 se contempla esta
responsabilidad por el hecho ajeno, normalmente se responde por aquellas personas que estn
bajo nuestra dependencia o nuestro cuidado.
223
Art. 2320. Toda persona es responsable no slo de sus propias acciones,

sino del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado.
As el padre, y a falta de ste la madre, es responsable del hecho de los
hijos menores que habiten en la misma casa.
As el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive
bajo su dependencia y cuidado.
As los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los
discpulos, mientras estn bajo su cuidado; y los artesanos y empresarios
del hecho de sus aprendices o dependientes, en el mismo caso.
Pero cesar la obligacin de esas personas si con
la autoridad y el
cuidado que su respectiva calidad les confiere y prescribe, no hubieren
podido impedir el hecho.
b) En materia de responsabilidad contractual: No hay una norma similar en materia de
responsabilidad contractual, que es lo que estamos analizando, por consiguiente De qu terceros
se responde en materia contractual? Al respecto:
a. Algunos autores sostienen que debemos aplicar el artculo 2320. Sealan que no hay ninguna
razn para excluir de la aplicacin en materia contractual est norma del artculo 2320. Enseguida,
se agrega la idea de que la responsabilidad civil en definitiva es una sola y que esta separacin
entre responsabilidad contractual y extracontractual es una separacin artificial, por consiguiente,
estaramos aplicando en materia de responsabilidad contractual, el artculo 2320 y el deudor
estara respondiendo de sus hechos y adems de los hechos de las personas bajo su dependencia
o cuidado.
b. Otros autores piensan que el deudor responde por hechos de terceros en los casos que la ley
expresamente as lo ha establecido. Por ejemplo, en el contrato de arrendamiento si el arrendador
se constituye en mora de entregar la cosa arrendada por un hecho suyo o de sus agentes o
dependientes, el arrendador es responsable, por consiguiente, el arrendador responde por sus
hechos y por los de sus agentes o dependiente. Enseguida, en materia de arrendamiento de cosa,
el arrendatario responde por sus hechos, pero tambin por los hechos de sus familiares, de sus
dependientes y de sus huspedes, incluso de quienes lo visitan en el lugar en donde se ha
celebrado el contrato de arrendamiento. Y en el contrato de transporte se establece que el
empresario de transporte responde por sus hechos y tambin por los hechos de sus agentes o
dependientes.
Art. 1925. Si el arrendador por hecho o culpa suya o de sus agentes o
dependientes se ha puesto en la imposibilidad de entregar la cosa, el
arrendatario tendr derecho para desistir del contrato, con indemnizacin
de perjuicios.
Habr lugar a esta indemnizacin aun cuando el arrendador haya credo
errneamente y de buena fe, que poda arrendar la cosa; salvo que la
imposibilidad haya sido conocida del arrendatario, o provenga de fuerza
mayor o caso fortuito.
Art. 1926. Si el arrendador por hecho o culpa suya o de sus agentes o
dependientes es constituido en mora de entregar, tendr derecho el
arrendatario a indemnizacin de perjuicios.
Si por el retardo se disminuyere notablemente para el arrendatario la
utilidad del contrato, sea por haberse deteriorado la cosa o por haber
cesado las circunstancias que lo motivaron, podr el arrendatario
desistir del contrato, quedndole a salvo la indemnizacin de perjuicios,
siempre que el retardo no provenga de fuerza mayor o caso fortuito.
Art. 1941. El arrendatario es responsable no slo de su propia culpa,
sino de la de su familia, huspedes y dependientes.
c. Finalmente, hay una tercera doctrina que nos dice: los casos en que el legislador establece
una responsabilidad por los hechos de terceros como en los ejemplos anteriores, estn encerrando
un principio, por tanto, sobre esta solucin para casos concretos se debe construir un principio, y
este principio es el siguiente: una persona responde por sus hechos, pero tambin por el hecho de
aquellas otras a quienes llama a colaborar para cumplir con sus obligaciones o a quienes llama
para compartir los derechos que provienen del contrato, as el arrendador responde tambin del
hecho de sus agentes o dependientes a quienes llama a colaborar para cumplir, lo mismo con el
transportista, y con el arrendatario respecto a sus familiares, huspedes y dependientes.
Prueba de la fuerza mayor o caso fortuito
224
El que alega la fuerza mayor o caso fortuito, es decir, el deudor, tiene que probarlo. Ahora bien, si
aplicamos el sistema del onus probandi llegamos a esta conclusin. En efecto, incumbe probar las
obligaciones o su extincin a quien alega aquellas o stas, por consiguiente, el deudor que est
alegando que se ha extinguido su obligacin tiene que probar. Pero el legislador ha querido ser
ms especfico y expresamente ha sealado que el deudor que alega la fuerza mayor o caso
fortuito tiene que acreditarlo.
Art. 1547. El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los
contratos que por su naturaleza slo son tiles al acreedor; es
responsable de la leve en los contratos que se hacen para beneficio
recproco de las partes; y de la levsima, en los contratos en que el
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya
constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran
daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que el
caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo;
la prueba del caso fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones
especiales de las leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes.
Art. 1574. El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho
para que el deudor le reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le
ceda voluntariamente su accin.
Ahora bien, frente a un incumplimiento contractual, el sistema probatorio es el siguiente: el
incumplimiento se presume culpable, los dos extremos hay que probarlos, y estos dos extremos
son:
a. La liberacin de responsabilidad, es decir, la fuerza mayor.
b. El incumplimiento por dolo y esto tambin hay que probarlo.
De manera que el incumplimiento se presume culpable. Si el deudor se quiere eximir de
responsabilidad tiene que probarlo, si el acreedor quiere aumentar la responsabilidad del deudor
porque este actu con dolo tiene que probarlo.
Efecto de la fuerza mayor o caso fortuito
Las consecuencias de la fuerza mayor son las siguientes:
1) Libera al deudor de la responsabilidad por el incumplimiento. Por consiguiente, en virtud de
una fuerza mayor el deudor no puede cumplir y no procede una indemnizacin compensatoria.
2) Libera al deudor de la responsabilidad por la mora. Por consiguiente, si el incumplimiento ha
sido retardado, el deudor no responde por la tardanza, porque ella es una consecuencia de un
imprevisto insuperable, involuntario e indefinido, es decir, un caso fortuito.
Excepciones: Situaciones en que el deudor responde de la fuerza mayor:
1. Cuando el deudor ha tomado sobre s la fuerza mayor o caso fortuito, por consiguiente,
nos encontramos frente a una excepcin convencional, las partes acordaron que el deudor
respondiera del caso fortuito. Ahora bien, el deudor puede asumir una responsabilidad de dos
maneras:
a. Hacindose cargo de un caso fortuito especfico.
b. Hacindose cargo de toda fuerza mayor o caso fortuito.
2. Cuando el caso fortuito ha ocurrido durante la mora del deudor. Esto lo dice todos los
manuales, pero el profesor no cree que haya caso fortuito porque el hecho no ha sido
involuntario, no ha sido ajeno al deudor, el deudor se ha constituido en mora, y ese retardo es
un hecho suyo.
3. Sin embargo, si el deudor logra probar que la cosa tambin hubiese perecido en poder
del acreedor su hubiese cumplido oportunamente la obligacin no va responder de la
225
fuerza mayor. En este caso el deudor constituido en mora responde de la fuerza mayor, pero
cuando quiere eximirse de ello tiene que probar que la cosa tambin hubiere perecido si
hubiese cumplido oportunamente con la obligacin, por ejemplo, se vende un auto, el deudor
tiene que entregarlo el 26 de Febrero, no lo entreg, llega el 27 de Febrero, se produce el
terremoto y se destruye el automvil porque se destruye la casa del deudor, en ese caso el
deudor es responsable porque estaba constituido en mora, pero si logra acreditar que la casa
del acreedor tambin se destruy queda liberado de responsabilidad.
4. Cuando la ley pone el caso fortuito de cargo del deudor. Una persona roba o hurta una
especie o cuerpo cierto y despus alega que no puede devolver la especie o cuerpo cierto que
robo o hurto porque se destruy en virtud de una fuerza mayor, esa persona tiene que
responder de todas maneras, porque ha realizado un acto que constituye un ilcito, tanto penal y
civil en este ejemplo. No puede alegar la fuerza mayor para quedar libre de su obligacin de
restituir la especie o cuerpo cierto que rob o hurt.
Art. 1676. Al que ha hurtado o robado un cuerpo cierto, no le ser
permitido alegar que la cosa ha perecido por caso fortuito, aun de
aquellos que habran producido la destruccin o prdida del cuerpo cierto
en poder del acreedor.
Caso fortuito y naturaleza de la prestacin
Cul es concretamente la consecuencia de una fuerza mayor en cada una de los tres tipos de
obligaciones atendida la naturaleza de la obligacin?
1) Obligaciones de dar
a) Si lo que se debe dar una especie o cuerpo cierto y se destruye por fuerza mayor o caso fortuito
el deudor queda liberado de responsabilidad. Lo que l tena que entregar ya no existe, no
podemos pedirle que d lo que ya no existe y esto es sin culpa suya, en virtud de una fuerza
mayor.
b) Obligaciones de gnero. Se debe entregar determinada cantidad de cosa de un cierto gnero,
las que el deudor tiene para pagar se destruyen por fuerza mayor o caso fortuito, el deudor no
queda liberado de responsabilidad, l tendr que adquirir otras especies del mismo gnero y
cumplir con su obligacin porque el gnero no perece.
Ahora bien, puede ocurrir que la prestacin recaiga sobre cosas genricas, pero que los ltimos
individuos del gnero sean los que el deudor tiene para cumplir y que stos se destruyen por una
fuerza mayor. Aqu se procede igual que en el caso anterior, porque en algn sentido como
quedan los ltimos individuos del gnero la obligacin se ha convertido en una obligacin de
especie o cuerpo cierto.
2) Obligacin de hacer
Si el deudor en virtud de una fuerza mayor queda impedido de ejecutar el hecho debido, y ello
procede en virtud de una fuerza mayor o caso fortuito, queda liberado de responsabilidad. Una
persona queda obligada a dar un concierto y por disposicin de la autoridad quedan prohibidos los
conciertos pblicos, simplemente el artista queda liberado de responsabilidad.
3) Obligacin de no hacer
Los autores sealan que una fuerza mayor impida el cumplimiento de una obligacin de no hacer,
toda vez que la obligacin consiste simplemente en abstenerse de algo, pero se puede dudar de
esto. Por ejemplo, una persona se obliga a no construir ms all de cierta altura, y se dicta una
disposicin urbanstica que obliga a que todas las construcciones de esa comuna tener cierta
altura. Nos encontramos de nuevo aqu con decisin de la autoridad y esta persona no
podr cumplir su obligacin de no hacer, y la decisin de la autoridad es un caso fortuito
consagrado por el artculo 45.
Clasificacin del caso fortuito
Caso fortuito ordinario y extraordinario
Todo caso fortuito es excepcional, sin embargo, hay hechos ms excepcionales que otros y es esta
circunstancia la que nos permite diferenciar caso fortuito ordinario y extraordinario, As por ejemplo,
en nuestro pas un terremoto es un caso fortuito ordinario, una guerra es un caso fortuito
extraordinario, los dos excepcionales, pero uno ms que el otro.
226
El cdigo civil a propsito de arrendamiento de predios rsticos hace una referencia al caso fortuito
extraordinario y es esta referencia la que hace posible distinguir entre caso fortuito ordinario del
extraordinario.
El arrendatario de un predio rstico se llama colono y el cdigo establece que el colono no puede
alegar un caso fortuito extraordinario que haya destruido o disminuido la cosecha para pedir una
rebaja de la renta.
Art. 1983. El colono no tendr derecho para pedir rebaja del precio o
renta, alegando casos fortuitos extraordinarios, que han deteriorado o
destruido la cosecha.
Exceptase el colono aparcero, pues en virtud de la especie de sociedad
que media entre el arrendador y l, toca al primero una parte
proporcional de la prdida que por caso fortuito sobrevenga al segundo
antes o despus de percibirse los frutos; salvo que el accidente acaezca
durante la mora del colono aparcero en contribuir con su cuota de frutos.
**La renta de un predio rstico puede consistir en un precio en dinero, pero tambin puede consistir
en un porcentaje de los productos naturales del predio, esto se llama aparcera y se llama
mediera. En verdad aqu se forma una especie de sociedad, entonces en este caso el arrendador
soporta una parte de la prdida que se genera por el caso fortuito extraordinario, porque se
generan menos y su porcentaje ser el mismo, pero recibiendo menos cantidad.**
Hemos concluido con la fuerza mayor o caso fortuito.
El deudor no quiere cumplir: cuando nos encontramos en un incumplimiento basado en una

culpa o en dolo
CULPA
Sabemos que en materia de responsabilidad tenemos dos grandes campos, la responsabilidad
contractual y al extracontractual y la culpa, y lo mismo con el dolo, puede interferir tanto en la
responsabilidad contractual como la extracontractual por eso el concepto se refiere a ambas
responsabilidades.
Concepto
*Culpa es la falta de la debida diligencia o cuidado en el cumplimiento de una obligacin o en la
ejecucin de un hecho que no diga relacin con el cumplimiento de la obligacin.
Clases de culpa
Ahora bien, en el caso de la culpa contractual existe una obligacin, y en el caso de la
extracontractual no existe previamente una obligacin, sta nace del delito o cuasidelito civil, de tal
manera que:
a) Cuando hacemos referencia a la falta de la debida diligencia o cuidado en el cumplimiento de la
obligacin estamos hablando de la culpa contractual.
*Culpa contractual: es la falta de la debida diligencia de una obligacin.
b) Cuando hablamos de la falta de la debida diligencia o cuidado en la ejecucin de un hecho nos
referimos a la extracontractual.
*Culpa extracontractual: es la falta de diligencia o cuidado en la ejecucin de un hecho que no
diga relacin con el cumplimiento de una obligacin.
Por tanto, culpa contractual es la falta de la debida diligencia o cuidado en el cumplimiento de una
obligacin, y culpa extracontractual es la falta de diligencia o cuidado en la ejecucin de un hecho.
Semejanzas y diferencias entre la culpa contractual
y extracontractual
227
1. Semejanzas
a) Ambas implican una falta de acuciosidad, un descuido, una falta de cuidado, una
falta de diligencia.
b) Ambas son elementos de responsabilidad civil, respectivamente de la contractual y
de la extracontractual.
2. Diferencias
a) En materia contractual la culpa incide justamente en el cumplimiento de una obligacin
que ya se ha constituido.
En la extracontractual la culpa genera una obligacin que nace como consecuencia de
ella, en tal sentido forma parte de una fuente de las obligaciones, los cuasidelitos.
b) La culpa contractual admite graduaciones, hay culpa ms y menos grave, y en verdad
hay tres tipos de culpa contractual: culpa grave, culpa leve, y culpa levsima.
En cambio, en la culpa extracontractual no existe la graduacin.
c) En materia contractual la culpa se presume, frente al incumplimiento del deudor se
presume que no cumpli por culpa, si el deudor quiere liberar de responsabilidad l
tendr que probar la fuerza mayor, si el acreedor quiere aumentar la responsabilidad l
tendr que probar que actu con dolo.
En cambio, en materia de responsabilidad extracontractual la culpa debe ser probada.
Culpa Contractual
*Culpa contractual: Es la falta de la debida diligencia o cuidado en el cumplimiento de una
obligacin.
Hemos dicho adems que admite graduacin en culpa grave, en culpa leve y culpa levsima. Esta
distincin proviene del artculo 44:
1) Culpa grave o descuido grave o culpa lata: es la que consiste en no manejar los asuntos
ajenos con aquella diligencia y cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia
suelen emplear en sus negocios propios. Es decir, es una falta muy importante con respecto a esta
culpa.
Comentarios:
a) Esta es la forma ms grave de culpa. Tan grave es, tanta es la falta de diligencia o cuidado que
el cdigo la equipara al dolo. esta especie de culpa equivale al dolo. Los romanos sealaban
culpa magna dolus est la culpa magna es dolo.
b) En verdad el deudor incurre en tal grado de descuido que ni siquiera emplea esa diligencia y ese
cuidado que utilizan las personas negligentes y de poca prudencia.
c) La culpa grave se opone al mnimo de diligencia, quien debe responder de la culpa grave debe
desplegar el mnimo de diligencia, de manera que slo habr culpa cuando ni siquiera despliegue
ese mnimo de diligencia.
d) Como ya dijimos, en materias civiles la culpa grave se equipara al dolo:
Pregunta: Qu significa esta equiparacin?
1) Que hay objeto ilcito en la condonacin de la culpa grave y futura y del dolo futuro.
2) Que en ambos casos se responde por los perjuicios directos previstos e imprevistos.
Pregunta: Qu ocurre en materia de prueba? Preguntamos esto porque el dolo debe probarse
mientras que la culpa se presume a partir del incumplimiento.
Opiniones:
228
a. Algunos autores dicen que la culpa grave tambin debe probarse porque el Art. 44 al
asimilar la culpa grave al dolo no hace distinciones lo que significa que la asimilacin es total,
incluso en materia probatoria.
b. Para otros la culpa grave se prueba porque el Art. 1547 Inc. 3 al establecer la presuncin
de culpa no distingue entre las distintas clases de culpa de manera debe entenderse que toda
culpa se presume.
c. Hay autores que dicen que hay que distinguir:
1) Si el acreedor solo demanda la indemnizacin de los perjuicios directos y previstos la
culpa se presume, porque se estn demandando los perjuicios propios de la culpa de
manera que se aplica el estatuto jurdico de la culpa.
2) Si se demandan los perjuicios directos previstos e imprevistos la culpa debe probarse,
porque se estn demandando los perjuicios propios del dolo de manera que se aplica el
estatuto jurdico del dolo.
2) Culpa leve, descuido leve o descuido, ligero: es la falta de aquella diligencia o cuidado que
los hombres emplean ordinariamente en la administracin de sus negocios.
Comentarios:
a) Esta especie de culpa constituye la regla general frente a una actuacin descuida del deudor.
Por eso es que culpa sin otro calificativo empleada por la ley o por el hombre se esta refiriendo a
la culpa leve.
b) El que debe administrar los negocios como un buen padre de familia responde de este tipo de
culpa.
c) Como ya se dijo, la expresin culpa, sin otro calificativo, se entiende referida a la culpa leve.
d) Esta clase de culpa se opone a una diligencia mediana, quien responde de la culpa leve debe
desplegar una diligencia mediana, de manera que se entiende que si no despliega esa diligencia,
habr incurrido en culpa.
3) Culpa o descuido levsimo o ligero: es la falta de aquella esmerada diligencia o cuidado que
un hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes.
Comentarios:
a) Este tipo de culpa implica un descuido mucho ms leve que en el de los anteriores.
b) La fraseologa del cdigo seala que lo que le ha faltado a aquel deudor es el grado de
diligencia o cuidado el que un hombre juicioso emplea, no en la administracin de cualquier
negocio, sino en la administracin de sus negocios importantes.
c) Esta clase de culpa se opone a la diligencia mxima, quien responde de la culpa levsima debe
desplegar el mximo de diligencia, de manera que cualquier descuido implicar que ha incurrido en
culpa.
Art 44. La ley distingue tres especies de culpa o descuido.
Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no
manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas
negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios.
Esta culpa en materias civiles equivale al dolo.
Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella
diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus
negocios propios.
Culpa o descuido, sin otra calificacin, significa culpa o descuido
leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario
o mediano.
El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia es
responsable de esta especie de culpa.
Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia
que un hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios
importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o
cuidado.
229
El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la

persona o propiedad de otro.
Grado de diligencia o cuidado que se exige en cada uno de estos tres tipos de culpa.
a) En la culpa grave se exige el mnimo cuidado. Es tan poco lo que se pide que no cumplir con
este grado de diligencia, llega a equipararse con una actuacin dolosa.
b) En la culpa leve se exige un cuidado normal, aquel que los hombres emplean ordinariamente.
c) En la culpa levsima se exige el mximo de cuidado. Esa esmerada diligencia que un hombre
juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes.
Tipos de culpa del cual se responde en cada contrato.
De qu clase de culpa responde el deudor? Segn el artculo 1547 inciso 1 hay que distinguir.
Considerando la naturaleza del contrato, la responsabilidad del deudor con respecto a la culpa
depende del hecho de que dicho contrato beneficie exclusivamente al deudor o beneficie a ambas
partes o beneficie exclusivamente al acreedor. As:
1) Si el contrato beneficia exclusivamente al deudor (contrato gratuito): es decir, es el nico
que reporta un provecho de ese contrato, el deudor responde de la culpa levsima. As ocurre por
ejemplo en el contrato de comodato, en el comodato el comodatario es el nico beneficiado,
porque le han prestado o una especie o cuerpo cierto, para que la utilice gratuitamente.
Art. 1547. El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los
contratos que por su naturaleza slo son tiles al acreedor; es
responsable de la leve en los contratos que se hacen para beneficio
recproco de las partes; y de la levsima, en los contratos en que el
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya
constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran
daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que el
caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo;
la prueba del caso fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las
disposiciones especiales de las leyes, y de las estipulaciones expresas
de las partes.
Por consiguiente, en los contratos en los que solamente beneficia al deudor, tiene que responder
por la culpa levsima tiene que emplear el mximo de diligencia.
2) En los contratos que benefician a ambos contratantes, es decir contratos onerosos, por
ejemplo en el contrato de compraventa el deudor responde del cuidado normal u ordinario.
3) En los contratos en que se beneficia exclusivamente el acreedor (contrato gratuito), como
sera por ejemplo el caso del depsito, en donde slo se beneficia el depositante, se responde de
la culpa grave. Como el deudor no reporta ninguna utilidad le estamos pidiendo el mnimo de
cuidado.
Excepciones:
Las reglas anteriores pueden experimentar excepciones de carcter legal y de carcter
convencional:
1 Excepciones legales: existen casos en que la propia ley altera las reglas del artculo 1547
inciso 1.
1. En el contrato de mandato: nos podemos encontrar con un mandato remunerado o con un
mandato gratuito, si fuera remunerado reporta utilidad a ambos contratantes, mandante y
mandatario pero si no es remunerado, solo reporta utilidad al mandante, porque otra persona le
administra sus bienes y ste no recibe ningn beneficio, sin embargo, atendido a que el mandato
es un contrato de confianza, sea remunerado o no el cdigo establece que se responde de la
culpa leve, por consiguiente, el mandato por ser un contrato intuito persona, se responde por la
culpa leve.
230
Art. 2129. El mandatario responde hasta de la culpa leve en el

cumplimiento de su encargo.
Esta responsabilidad recae ms estrictamente sobre el mandatario
remunerado.
Por el contrario, si el mandatario ha manifestado repugnancia al encargo,
y se ha visto en cierto modo forzado a aceptarlo, cediendo a las
instancias del mandante, ser menos estricta la responsabilidad que sobre
l recaiga.
Dentro de esta responsabilidad que es la de la culpa leve hay matices, a veces se responde ms y
a veces se responde menos, pero sin salirse del grado de la culpa leve. As: responde ms
estrictamente el mandatario remunerado y es menor su responsabilidad, si el mandatario haba
manifestado cierta repugnancia al encargo y se vio forzado a aceptarlo a instancia del mandate.
Atencin pero esto sin pasar a una responsabilidad de culpa levsima, sino que mantenindose en
el grado de culpa leve, lo mismo ocurre con el mandatario remunerado, ah responde ms, pero
dentro de la categora de la culpa leve.
El profesor Opazo seala que este ejemplo del mandato es discutible, porque no dice
expresamente que el mandatario vaya a responder de una culpa distinta a la leve.
2. En el caso del depsito. En el depsito el nico que reporta una utilidad es el depositante
porque entrega en custodia ciertos bienes al depositario.
Art. 2222. Las partes podrn estipular que el depositario responda de
toda especie de culpa.
A falta de estipulacin responder solamente de la culpa grave.
Pero ser responsable de la leve en los casos siguientes:
1. Si se ha ofrecido espontneamente o ha pretendido se le prefiera a
otra persona para depositario;
2. Si tiene algn inters personal en el depsito, sea porque se le
permita usar de l en ciertos casos, sea porque se le conceda
remuneracin.
Por consiguiente, el depositario que no reporta utilidad slo responde de la culpa grave. Hasta aqu
responde al principio de que el depositario no reporta utilidad, responde de la culpa grave. Sin
embargo, el depositario que es el deudor, responder de la culpa leve si obtiene un beneficio del
deposito, por ejemplo, porque se le permite usar de la cosa entregada en depsito o bien, porque
recibe una remuneracin. Tambin responder de la culpa leve si el depositario se ofreci
espontneamente para el cargo o inst para que l fuera preferido con respecto a otra persona. No
le entregues las cosas a Pedro, sino que entrgamelas a m.
3. En el deposito necesario que es el aquel en que la eleccin del depositario no depende de la
libre voluntad del depositante. Desde luego hay aqu voluntad del depositante, pero tuvo para elegir
a su depositario na restriccin, no pudo elegir con absoluta libertad, por ejemplo en el caso de un
terremoto, de un incendio.
Art. 2236. El depsito propiamente dicho se llama necesario, cuando la
eleccin de depositario no depende de la libre voluntad del depositante,
como en el caso de un incendio, ruina, saqueo, u otra calamidad
semejante.
Ahora bien, en este depsito necesario el depositario responde de la culpa leve.
Art. 2239. La responsabilidad del depositario se extiende hasta la culpa
leve.
2 Excepciones convencionales:
Las partes pueden alterar las reglas anteriormente vistas, por consiguiente en un contrato que
beneficia a ambas partes, se podra acordar que el deudor responda de la culpa levsima, o bien
responda de la culpa grave. Asimismo, en un contrato que beneficie solamente al acreedor se
podra acordar que el deudor respondiera de la culpa leve.
Si el deudor puede asumir responsabilidad incluso, por fuerza mayor o caso fortuito, no es extrao
que se pueda convencionalmente modificar las reglas a propsito de la responsabilidad por culpa,
pero esto tiene un limite, no se podr eximir al deudor de responsabilidad por la culpa grave,
porque implicara una condonacin, y como la culpa grave equivale al dolo, y como sabemos la
condonacin del dolo futuro no vale.
231
Entonces, conforme al 1547 inciso 4, expresamente se autoriza a las partes a alterar las normas de
carcter legal, esto es consecuencia del principio de autonoma privada, en consecuencia las
partes pueden:
a) Disminuir la responsabilidad del deudor.
b) Agravar la responsabilidad del deudor.
c) Estipular que el deudor responder del caso fortuito.
d) Estipular que el deudor responder de los perjuicios indirectos.
La nica limitacin es entonces que no pueden condonar el dolo futuro ni la culpa grave futura.
Prueba de la culpa
Recordemos que en la clase anterior decamos que frente al incumplimiento ese incumplimiento se
presume culpable y por consiguiente, ser el deudor el que tendr que destruir esa presuncin de
culpa probando que ha actuado con la debida diligencia o cuidado Cul es la debida diligencia o
cuidado? La que corresponda al tipo de contrato segn hemos visto y teniendo presente quien
reporta utilidad del mismo.
Art 1547 inciso 3 y 4
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido
emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las
disposiciones especiales de las leyes, y de las estipulaciones expresas
de las partes.
Ahora bien, presumindose el incumplimiento culpable si el deudor alega un caso fortuito l tendr
que probar la existencia de la fuerza mayor.
Excepciones
- Por curiosidad les digo que a propsito del contrato de seguros, que estn en el Cdigo de
Comercio, el siniestro cubierto por el seguro, cuando ocurre se presume que fue fortuito, por
consiguiente, aqu tenemos una presuncin de fuerza mayor en el contrato de seguros.
Artculo 539 Cdigo de Comercio - El siniestro se presume ocurrido por
caso fortuito; pero el asegurador puede acreditar que ha sido causado por
un accidente que no le constituye responsable de sus consecuencias, segn
la convencin o la ley.
Ahora bien, si el incumplimiento se presume culpable y el deudor quiere liberarse de
responsabilidad, tiene que probar la fuerza mayor y cuando el acreedor quiera aumentar la
extensin de la responsabilidad alegando dolo a l le corresponde probar el dolo.
- El artculo 2158 inciso 2, a propsito del mandato, por regla general el mandante no puede
eximirse de cumplir con sus obligaciones respecto del mandatario a pretexto de que el negocio no
ha llegado a buen xito o que pudo desempearse a mucho menor costo, a menos que pruebe la
culpa del mandatario.
Crtica a la clasificacin tripartita de la culpa
En doctrina algunos autores critican esta gradacin de la culpa, sealando que es vaga e
imprecisa, ya que no es fcil determinar el lmite entre una y otra clase de culpa, debiendo resolver
el juez de la causa. Es por esta razn que los cdigos modernos solo hablan de culpa y la
entienden como la falta de un cuidado ordinario o mediano, sin perjuicio que para ciertos contratos
se exija una mayor o menor diligencia.
DOLO
Un requisito de la indemnizacin de perjuicios es la imputabilidad, y tal ocurre cuando el deudor ha
incumplido por culpa o por dolo
Hagamos un poco de recuerdo.
Nuestro cdigo define el dolo en el artculo 44 inciso final, y tradicionalmente se ha sealado que
esta definicin del dolo no cubre los 3 aspectos en que el dolo puede presentarse, a saber como un
vicio de la voluntad o del consentimiento, como elemento de la responsabilidad contractual y como
232
elemento de la responsabilidad extracontractual. Si queremos dar una definicin, podemos decir

que:
1 Dolo como vicio del consentimiento: toda maquinacin fraudulenta, destinada a engaar a
una persona, para hacerla consentir en la celebracin de un acto o contrato.
2 Dolo como elemento de responsabilidad contractual: es toda maquinacin fraudulenta
destinada a eludir el cumplimiento de una obligacin perjudicando al acreedor y beneficindose el
deudor.
3 Dolo como elemento de responsabilidad extracontractual: los autores dicen que la definicin
del artculo 44 inciso final, se refiere precisamente a este aspecto del dolo intencin positiva de
inferir injuria o dao a la persona o propiedad de otro.
Si es verdad que el dolo abarca 3 aspectos distintos, es necesario dar una definicin general del
dolo, y segn Pothier el dolo es toda especie de artificio de que se vale una persona para
sorprender, engaar o defraudar a otro.
Es preciso dar un concepto unitario del dolo que comprenda los tres aspectos anteriormente
referidos, y as se seala por los autores:
*Dolo: Para algunos es toda especie de artificio de que se vale una persona para engaar a otra.
*Dolo: Para otros, es la voluntad decidida y consciente de producir un perjuicio a otra persona.
Ahora bien, si nosotros cotejamos esta definicin como concepto unitario del dolo con la del
artculo 44 llegaremos a la conclusin de que comprenden exactamente un mismo concepto, en
efecto:
a) Voluntad decida y consciente, es la voluntad positiva del artculo 44.
b) Producir un resultado perjudicial a otro es lo que nos dice el artculo 44, inferir injuria a la
persona o propiedad de otro
Ahora bien, en esta etapa de la materia tenemos que desarrollar el dolo como elemento de la
responsabilidad contractual dentro de la idea clsica de que hay 3 aspectos de dolo.
Decamos que el dolo como elemento de la responsabilidad contractual es:
*Dolo como elemento de la responsabilidad contractual: es toda maquinacin fraudulenta
destinada a eludir el cumplimiento de la obligacin con perjuicio del acreedor y beneficio del
deudor.
Elementos del Dolo
1) Elemento Objetivo o material.
2) Elemento intelectual
3) Elemento Subjetivo o intencional.
1) Elemento Objetivo: corresponde a la maquinacin fraudulenta: es decir, la persona que fragua
un dolo tiene que realizar ciertos hechos o decir ciertas cosas o decir ciertas cosas o bien omitir
ciertos antecedentes.
2) Elemento intelectual: Es indispensable que quien fragua el dolo tenga conocimiento de la
existencia de una obligacin y de las particularidades de esta obligacin, cuyo cumplimiento se
pretende eludir mediante el dolo
3) Un elemento Subjetivo: es decir, la intencin de causar un dao.
Cuando el artculo 44 nos dice intencin positiva de inferir injuria, est palabra est empleada la
palabra en el sentido de perjuicio o de dao. Y este perjuicio o este dao lo sufre el acreedor,
atendido que mediante la maquinacin fraudulenta no se va a cumplir con la obligacin y por
consiguiente l no va a recibir la prestacin que el deudor le deba realizar.
Prueba del Dolo
Regla general: El dolo debe probarse y corresponde al acreedor probar que el deudor actu con
dolo.
233
Hemos anticipado que el que alega el dolo tiene que probarlo. Y decamos que lo que se presume
es la culpa, y que cuando el deudor se quiere eximir de responsabilidad tiene que acreditar caso
fortuito y cuando el acreedor quiere aumentar la responsabilidad del deudor porque ha habido dolo,
l tiene que acreditar. Los extremos deben probarse, la culpa se presume.
Excepciones:
El dolo tiene que probarse y le corresponde probarlo a quien lo alega, pero excepcionalmente nos
encontramos con presunciones de dolo. As por ejemplo:
1) En materia de sucesin por causa de muerte, cada asignatario debe reunir dos requisitos:
debe ser una persona capaz y adems debe ser una persona digna, y el cdigo seala quienes
son personas indignas y dentro de los indignos est el que por dolo ha detenido un testamento del
difunto o ha ocultado un testamento del difunto, presumindose dolo por el solo hecho de la
detencin u ocultacin.
Detener un testamento es hacer todo lo posible para impedir que el testamento se cumpla y
ocultar un testamento es esconder el testamento para que no se cumpla la ltima voluntad del
testador.
Art. 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
5 El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto,
presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u ocultacin.
La circunstancia de que haya una presuncin no significa que no haya nada que probar, hay que
probar los elementos en que descansa la presuncin. Aqu por ejemplo, hay que probar que el
asignatario ocult el testamento, o hay que probar que detuvo el testamento, lo que no hay que
probar es el dolo
2) Se presume dolo si el albacea ejecuta alguna disposicin testamentaria contra derecho: Se
presume, porque pasa a ser culpable de dolo el albacea que lleva a cabo disposiciones
testamentarias contrarias a la ley.
*Albacea o ejecutor testamentario es la persona al que el testador le da el encargo de hacer
ejecutar sus disposiciones.
Ahora bien, si entre estas disposiciones testamentarias hay alguna que sea contraria a la ley, l no
debe cumplirla, pero si la cumple, se hace culpable de dolo, es decir, por el solo hecho de cumplir
una disposicin testamentaria contraria a la ley se presume que ha habido dolo.
Art. 1301. Se prohbe a el albacea llevar a efecto ninguna disposicin
del testador en lo que fuere contraria a las leyes, so pena de nulidad, y
de considerrsele culpable de dolo.
3) Se presume dolo de parte de quien obtuvo una medida prejudicial precautoria y dentro de plazo
no interpuso su demanda, o si lo hizo no pidi que permanecieran en vigor las medidas, o si lo
pidi, el tribunal no dio lugar al resolver sobre esta peticin. Explicacin: Fuera del cdigo civil,
materia procesal civil, un juicio puede iniciarse tambin mediante una medida prejudicial y sabemos
que tambin existen las medidas precautorias que tienen por finalidad asegurar el resultado de la
accin deducida. Sin embargo, en casos graves y urgentes se puede hacer valer una medida
prejudicial precautoria (antes de entablar la demanda). Cuando una persona obtiene del Tribunal
que se decrete una medida prejudicial precautoria en casos graves y urgentes, esa persona debe
interponer la demanda dentro de un plazo de 10 das, que el juez puede extender hasta 30 das.
Ahora bien, si concedida la medida prejudicial precautoria, el que la obtuvo no deduce la demanda
dentro del plazo o bien, si la deduce dentro del plazo y no pide en la misma demanda la
mantencin de la medida prejudicial precautoria o si la pide, pero el tribunal no la mantiene se
presume doloso el procedimiento. Por eso cuando se obtiene una medida prejudicial
precautoria, debe pedirse en la misma demanda la mantencin de la medida precautoria
Art. 280 (270). Aceptada la solicitud a que se refiere el artculo
anterior, deber el solicitante presentar su demanda en el trmino de
diez das y pedir que se mantengan las medidas decretadas. Este plazo
podr ampliarse hasta treinta das por motivos fundados.
Si no se deduce demanda oportunamente, o no se pide en ella que
continen en vigor las medidas precautorias decretadas, o al resolver
sobre esta peticin el tribunal no mantiene dichas medidas, por este solo
hecho quedar responsable el que las haya solicitado de los perjuicios
causados, considerndose doloso su procedimiento.
234
4) En materia de cuentas corrientes, si una persona gira un cheque en contra de una cuenta
corriente inexistente o en contra de una cuenta corriente cerrada o gira un cheque sin tener fondo
suficiente para ello o gira un cheque teniendo fondos suficientes, pero despus lo retira o gira un
cheque y despus da una orden de no pago fuera de los casos autorizados por la ley, se le
presume su actuacin dolosa.
Condonacin del Dolo
El artculo 1465 prohbe condonar el dolo futuro sealando que hay objeto ilcito en la condonacin
del dolo futuro y por lo tanto la sanciones la nulidad absoluta. El fundamento de esta disposicin se
encuentra en que de admitirse el perdn anticipado del dolo se estara autorizando al deudor a
actuar dolosamente, lo que no se condice con los principios que inspiran el cdigo. Adems esta
sera una clusula habitual en los contratos concluidos por adhesin.
Efectos del Dolo
1 Da lugar a la indemnizacin de perjuicios.
2 Agrava la responsabilidad del deudor. Segn el artculo 1558 si el deudor no cumple porque ha
actuado con culpa, slo responde de los perjuicios directos y previstos, pero si el incumplimiento ha
sido doloso, el deudor responde de los perjuicios directos previstos he imprevistos.
Art. 1558. Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable de
los perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del
contrato; pero si hay dolo, es responsable de todos los perjuicios que
fueron una consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la
obligacin o de haberse demorado su cumplimiento.
Dolo y Culpa
Estamos hablando de la culpa contractual y el dolo contractual. Hagamos un paralelo.
Semejanzas
1) Tanto el dolo como la culpa son elementos de responsabilidad contractual, es decir ambos
configuran el requisito de la imputabilidad, indispensable para que haya indemnizacin de
perjuicios.
2) En ambos, en el dolo y en la culpa, se renen tres elementos, un elemento objetivo, uno
intelectual y uno subjetivo. En efecto:
1- Elemento objetivo: Tanto en el dolo como en la culpa tiene que haber un hecho o una
abstencin de parte de quien acta negligentemente o dolosamente
2- Elemento intelectual: En ambos casos se debe tener conocimiento de la existencia de la
obligacin y de la exactitud de los trminos de esta obligacin, porque si el deudor acta en
contra del cumplimiento de la obligacin, pero no sabe que existe la obligacin, su conducta
no puede imputable
3- Elemento subjetivo, En la culpa es la desidia y en el dolo es la intencionalidad.
4) Recordemos que la culpa grave equivale al dolo. Tenemos aqu un elemento de semejanza entre
el dolo y la culpa grave. Culpa magna dolus est.
Diferencias
1) En el dolo hay intencionalidad, en la culpa hay descuido.
2) La culpa se presume. El dolo debe probarse.
3) Es ms extensa la indemnizacin de perjuicios cuando el deudor no ha cumplido por dolo que
cuando no ha cumplido por culpa. As la culpa por regla general slo autoriza a demandar la
indemnizacin de perjuicios directos y previstos, en cambio el dolo autoriza a demandar la
indemnizacin de perjuicios directos, previstos e imprevistos.
4) La culpa admite gradacin, el dolo no.
Culpa Grave y Dolo
235
Hemos indicado como un elemento de semejanza el que la culpa grave equivale al dolo porque as
lo leemos en el artculo 44.
*Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los negocios
ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear
en sus negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo.
Lo que queremos averiguar en este momento es lo siguiente: Cul es la extensin de esta
asimilacin de la culpa grave al dolo? 3 Opiniones:
1. Asimilacin absoluta: Algunos autores sostienen que la asimilacin de la culpa grave al dolo
es absoluta y comprende todos los aspectos incluso el aspecto probatorio. El argumento es que el
artculo 44 dice Esta culpa en materia civiles equivale al dolo no hace distingos.
2. La asimilacin de la culpa grave al dolo no es absoluta: por consiguiente, hay un aspecto
en que marcadamente, segn esta opinin, la culpa no equivale al dolo y es el relativo al rgimen
probatorio. Por consiguiente, segn esta opinin la presuncin de la culpa no se extiende al dolo.
Ahora bien, esta opinin se funda en el artculo 1547 inciso 3, el que no dice la prueba de la
diligencia o cuidado corresponde a quien debi emplearla y esta prueba de la diligencia o cuidado
no hace distinciones, por consiguiente aunque se trate de una culpa o grave habr que probar la
diligencia o cuidado por parte de quien debi emplear esa diligencia o cuidado
Art 1547 inc 3 La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha
debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega.
3. La tercera opinin hace un distingo: nos dice que si se alega culpa grave para cumplir con
el requisito de la imputabilidad, atendido a que se asimila al dolo, entonces se presume, pero si se
alega culpa grave asimilndola al dolo para ampliar la extensin de la indemnizacin de perjuicios
ser necesario la prueba.
Ahora bien, como vemos el problema discutible es si la equiparacin de la culpa grave al dolo se
extiende o no se extiende al aspecto probatorio.
Cules son los aspectos de similitud que no se discuten? No se discute que la culpa grave
equivale al dolo:
1- En los que se refiere a la extensin de los perjuicios. En efecto, en principio el deudor tiene
que responder de los perjuicios directos previstos, pero si no cumple por dolo tiene que responder
de los perjuicios directos, previstos e imprevistos, Ahora bien, si el deudor no cumple por culpa
grave va a responder de los perjuicios directos previstos e imprevistos, es decir, igual que si el
incumplimiento fuese doloso.
2- El otro aspecto en que no se discute es en la condonacin. La condonacin de dolo futuro no
vale, la condonacin de la culpa grave tampoco no vale.
4 RELACIN CAUSA EFECTO:
Consiste en la conexin inseparable entre el incumplimiento imputable y los daos causados. De
manera que slo se van a indemnizar los perjuicios cuando estos sean el resultado del
incumplimiento imputable al deudor.
El cdigo no tiene una norma que seale la relacin causa efecto, pero surge claramente, adems
de la lgica, de algunas disposiciones de este cuerpo legal
a) Artculo 1556: que establece que la indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y
lucro cesante ya provenga de (), es decir exige una razn.
Exceptense los casos en que la ley la limita expresamente al dao emergente.
b) Artculo 1558: en cuya virtud no se responde de los perjuicios indirectos, slo se responde de los
perjuicios directos, porque tratndose de perjuicios indirectos no existe esa conexin inmediata
entre incumplimiento y dao.
236
Art. 1558. Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable de

los perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a
Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas reglas.
Observacin: En relacin a este nexo causal los perjuicios se clasifican en directos e indirectos.
a) Perjuicios directos: son aquellos que son una consecuencia inmediata del incumplimiento, estos
se subclasifican en:
1. Previstos o previsibles: que son aquellos que al momento de contraerse la obligacin las
partes anticiparon o dentro de lo razonable pudieron anticipar.
2. Imprevistos e imprevisibles: son aquellos que al momento de contraerse la obligacin las
partes no anticiparon y dentro de lo racional y lgico de las cosas no estaban en
condiciones de anticipar.
b) Perjuicios indirectos: son aquellos que son una consecuencia mediata del incumplimiento
De qu perjuicios se responde?
A. Si slo hay culpa del deudor se responde de los perjuicios directos y previstos.
B. Si hay dolo del deudor responde de los perjuicios directos, previstos e imprevistos.
C. De los perjuicios indirectos no se responde por regla general, precisamente porque falta este
requisito de la relacin de causalidad.
5 MORA
Nos lleva a la idea de retardo, de tardanza, de demora.
La mora es un retardo en el cumplimiento de la obligacin, pero que debe reunir otros requisitos.
Aspectos previos:
Hay 3 conceptos que no se deben confundir: exigibilidad, retardo, y mora.
1) Exigibilidad: se entiende que la obligacin es exigible cuando est en condiciones de ser
cumplida, y para saber cundo ocurre eso hay que distinguir:
a) Si la obligacin es pura y simple es exigible de inmediato.
b) Si est sujeta a una condicin suspensiva, se hace exigible cuando se cumple la
condicin.
c) Si est sujeta a un plazo suspensivo es exigible cuando vence el plazo.
2) Retardo: se produce cuando la obligacin se hace exigible y el deudor no la cumple.
3) Mora: se entiende que hay mora cuando el deudor ha retardado el cumplimiento de la obligacin
y el acreedor lo ha requerido o interpelado exigindole que cumpla con la obligacin, puesto que
ese retardo le est ocasionando perjuicios.
Quienes pueden constituirse en mora
1) El deudor: Mora de pagar (la ms frecuente y adems disciplinada orgnicamente).
2) El acreedor: Mora de recibir.
Toda obligacin incumplida requiere de mora para que tenga lugar la indemnizacin de perjuicios?
En principio digamos que s. Sin embargo, hay obligaciones cuyo incumplimiento es incompatible
con la mora, porque se tratan de obligaciones que se cumplen o se infringen, no se pueden cumplir
tardamente:
En efecto, pensemos en una obligacin de no hacer. Pedro se obliga a no viajar a Europa. Si Pedro
Viaja a Europa no podra tardamente cumplir la obligacin.
Algunos autores sealan que tampoco se requiere de mora en materia de obligaciones de orden
tributario.
237
Concepto General de Mora

*Mora: es el retardo en el cumplimiento de la obligacin imputable al deudor que persiste despus
de haber sido requerido por el acreedor, as como la negativa injustificada de este ltimo a recibir el
pago que se le ofrece en el lugar, forma y poca debidos.
Este es un concepto que cubre la mora del deudor y la mora del acreedor.
Clases de mora
a) Mora del deudor: Es el retardo en el cumplimiento de la obligacin, imputable al deudor, y que
persiste despus de haber sido requerido por el acreedor.
Elementos de la mora:
1. Retardo.
2. Imputabilidad.
3. Requerimiento.
4. Que el acreedor haya cumplido o est llano a cumplir con su obligacin (Este lo agrega Opazo).
1. Retardo. Es un elemento de hecho que consiste en la tardanza en el cumplimiento de la
obligacin. Es decir, quiere decir que la obligacin una vez que se ha hecho exigible no ha sido
cumplida por el deudor, de manera que ha transcurrido un tiempo desde que la obligacin se hizo
exigible Desde qu momento existe el retardo?: Desde que no se cumple la obligacin, no
obstante se ha hecho exigible:
a) Desde que la obligacin ha sido contrada.
b) Si la obligacin est subordinada a una condicin suspensiva desde que la condicin se
cumple
c) Si est sometido a plazo suspensivo, desde el trmino del plazo
Ahora bien, el slo elemento fctico del retardo no implica mora. El retardo es el gnero y la mora
es la especie, no todo retardo implica mora, pero toda mora, implica retardo.
2. Imputabilidad. El retardo debe ser consecuencia de la culpa o el dolo del deudor. Si el deudor
no cumple por fuerza mayor, no lo podemos sancionar para que el retardo en el cumplimiento de la
obligacin pueda generar una situacin de mora es indispensable que no haya cumplido por dolo o
por culpa.
3. Requerimiento, interpelacin o reconvencin. Es el acto por el cual el acreedor exige
perentoriamente al deudor el cumplimiento de la obligacin advirtindole que el no pago oportuno
le est causando perjuicios. La tardanza imputable al deudor por si sola no da lugar a una
indemnizacin de perjuicios, porque no genera aun una mora. Es necesario que haya sido
requerido por el acreedor.
*Requerimiento: el requerimiento es una manifestacin de voluntad del acreedor exigindole
perentoriamente al deudor el cumplimiento de la obligacin y sealndole que su retardo le esta
causando perjuicios.
A nivel de Derecho comparado esta expresin requerimiento, puede ser reemplazada por
interpelacin, intimacin lo llama el cdigo espaol, nuestro cdigo lo llama reconvencin en el
artculo 1551.
Art. 1551. El deudor est en mora,
1 Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado,
salvo que la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para
constituirle en mora;
2 Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto
espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla;
3 En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido
por el acreedor.
Clases de requerimiento
El requerimiento puede ser contractual y extracontractual.
238
1) Requerimiento contractual: Es aquel que est contendido en el propio contrato que dio origen
a la obligacin y consiste en la estipulacin de un plazo Se le llama contractual porque esta
contemplada en el propio contrato que gener la obligacin.
Dijimos que consista en la estipulacin de un plazo, debe ser un plazo convenido, acordado por
las partes, estipulado, por consiguiente, si el plazo con que cuenta el deudor lo establece la ley no
estamos frente a esta forma de requerimiento.
Decamos que consiste en la existencia de un plazo estipulado. Ahora bien, el solo transcurso del
plazo constituye al deudor en mora, pensemos un poco, desde un ngulo psicolgico, si yo
contraigo una obligacin que debo pagar el 30 de mayo, porque as decimos en el contrato, no es
necesario que mi acreedor me requiera, porque ya estoy requerido por el solo hecho de que hemos
celebrado un contrato que contiene un plazo Este requerimiento contractual puede ser expreso o
tcito.
a) Expreso: Si el plazo es expreso. Es aquel requerimiento que tiene lugar cuando las partes
han estipulado en forma explcita un plazo para el cumplimiento y el deudor no ha cumplido
dentro de ese plazo. Art. 1551 n1.
Precisiones:
1- En este caso el slo vencimiento del plazo produce la interpelacin, de ah que los romanos
decan que los das interpelan por el hombre.
2- Como el cdigo habla de trmino estipulado, se ha entendido que se excluyen los plazos
legales, judiciales, y testamentarios, incluso se ha dicho que si fallece alguna de las partes
antes del vencimiento del plazo no opera este requerimiento contractual expreso, porque el
plazo no se estipul con los herederos.
3- El cdigo contempla una excepcin, si la ley ha exigido que se requiera al deudor. En este
caso debe procederse al requerimiento extracontractual, esto es lo que ocurre por ejemplo en
materia de arrendamiento de bienes races, porque el Art. 1977 exige que se practiquen dos
requerimientos de pago al arrendatario mediando no menos de 4 das entre ellos. En la prctica
el primer requerimiento lo hace el receptor al notificar la demanda y el segundo lo hace el juez
en la audiencia.
b) Requerimiento contractual tcito: es el que se verifica cuando la cosa no ha podido ser
dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de tiempo y el deudor lo ha dejado pasar sin
darla o ejecutarla. Artculo 1551 n2 Este es el caso en que existe un plazo tcito para el
cumplimiento de la obligacin que nace de la naturaleza misma de la prestacin.
2) Requerimiento extracontractual: Es aquel que efecta el acreedor despus de la celebracin
del contrato que gener la obligacin. Es extracontractual porque no esta contenido en el contrato
que dio origen a la obligacin.
Y esto, que la doctrina a nivel nacional y comparado establece tan esquemtico como
requerimiento contractual o extracontractual est disciplinado positivamente en el artculo 1551.
Por Numeral 3 del Art 1551 contempla el requerimiento extracontractual
3 En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.
OJO, en este punto el profesor Moreno y Opazo difieren en lo que entienden por requerimiento
extracontractual, as el profesor Opazo seala que:
*Requerimiento extracontractual: es el que se verifica judicialmente al momento de notificarse la
demanda. La ley no exige que se trate de una demanda determinada, de manera que podr ser
una demanda de cumplimiento forzado, una demanda de resolucin, o derechamente una
demanda de indemnizacin de perjuicios.
Clase anterior:
Estamos viendo la mora como ltimo requisito de la indemnizacin de perjuicios, y los elementos
de la mora son:
1. El retardo.
2. La imputabilidad.
239
3.-El Requerimiento: vimos el concepto y la clasificacin doctrinaria, y analizamos el artculo 1551

del cdigo. El artculo que les acabo de mencionar contempla el requerimiento y ste contempla el
requerimiento contractual y el extracontractual.
1. Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado,
salvo que la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para
constituirle en mora;
2. Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto
espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla;
3. En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido
por el acreedor.
El deudor est en mora:
1 Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que la ley en
casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora:
Al respecto digamos:
a. Se trata de un requerimiento contractual, porque est contenido en el propio contrato que
origin la obligacin.
b. Este requerimiento consiste en haberse convenido entre el acreedor y el deudor un plazo para
el cumplimiento de la deuda, es decir el solo trascurso del plazo interpela por el orden.
c. Este plazo, les reitero, es un plazo convencional, de manera que si para pagar la deuda hubiese
un plazo que tenga su origen en la ley o en el testamento, no estamos en el caso que estamos
analizando.
d. Este plazo, es un plazo expreso, es decir convenido en trminos formales, explcitos y directos
(ejemplo: el 30 de septiembre, o dentro de un mes).
e. Sin embargo la ley puede establecer excepciones, es decir no obstante exista un plazo expreso
que se hubiese acordado, el slo transcurso del plazo no constituye al deudor en mora, sino que es
misin del acreedor hacerle un requerimiento al deudor. As por ejemplo, en el caso del contrato
de arriendo de arrendamiento de inmuebles, el arrendatario se obliga a pagar por el uso y goce de
la cosa, un precio, este precio se puede pactar que se pague peridicamente, por ejemplo mes a
mes y en este caso se denomina renta, entonces en el caso de la renta tenemos un plazo
estipulado para el pago, no obstante esto el solo transcurso del plazo no constituye en mora al
deudor, es necesario requerirlo, y ms aun el cdigo exige que se le haga dos requerimiento , y
todava ms entre ambos requerimientos tiene que trascurrir un plazo de 4 das hbiles. Artculo
1977.
Art. 1977. La mora de un perodo entero en el pago de la renta, dar
derecho al arrendador, despus de dos reconvenciones, entre las cuales
medien a lo menos cuatro das, para hacer cesar inmediatamente el
arriendo, si no se presta seguridad competente de que se verificar el
pago dentro de un plazo razonable, que no bajar de treinta das.
Como ustedes ven, se requiere dos requerimientos y entre ellos debe haber un plazo mnimo de
cuatro das.
Pensando en su ejercicio profesional, si ustedes inician un juicio de trmino del contrato de
arrendamiento, por el no pago de las rentas nos encontramos frente a lo que se denomina
reconvenciones de pago y este juicio en la legislacin procesal est sometido al juicio sumario, con
algunas modificaciones. En l, presentada la demanda y notificado el deudor, el juez cita a una
audiencia de contestacin y de prueba , en esta audiencia tiene que celebrarse lo ms temprano
posible dentro de cinco das , por ende notificado el deudor la audiencia tendr que realizarse
dentro del quinto da, por tanto hay un plazo de cuatro das y est cumpliendo con el artculo 1975,
pero les deca que aqu hay dos reconvenciones , la primera es la que se realiza en la demanda
que se le notifica al arrendatario y la segunda se realiza en el comparendo.
2 Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de
tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla:
240
a. Nos encontramos tambin frente a un plazo estipulado, es decir, convenido entre el acreedor y
deudor, pero es un plazo tcito, es decir el indispensable para cumplir la obligacin, es lo que dice
el cdigo; Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de
tiempo.
Por ejemplo una persona va donde un sastre y pide que le hagan un traje y no acuerdan
expresamente un plazo, pero es obvio que ambos estn conviniendo que el artfice necesita de un
tiempo para hacer el traje, porque una vez que se convino en el precio no podr pedir de inmediato
el traje, estaramos frente a un plazo que tambin es estipulado, pero tcito.
b. Igual que en el caso anterior toda vez que aqu tambin hay un plazo estipulado, aqu los das
tambin interpelan por el hombre, el solo transcurso del plazo constituye al deudor en mora.
3 El deudor esta en mora, en los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente
reconvenido por el acreedor:
a. Nos encontramos frente a la regla general, porque en todos los dems casos que no sean los
del nmero uno o dos se aplica el numerando tres, por consiguiente aqu no hay un plazo
estipulado ni de un modo expreso, ni de un modo tcito.
b. El requerimiento que hace el acreedor, es un requerimiento de orden judicial y no cabe duda en
realidad de esto, porque la norma que estamos analizando dice cuando el deudor haya sido
judicialmente reconvenido por el acreedor, de tal manera que no hay una medida que pudiera
remplazar o sustituir. Si se le escribe una carta a travs de un notario al deudor no se est
cumpliendo con el numerando y por lo tanto no hay requerimiento judicial.
Qu se debe pedir en la demanda? Se debe pedir el cumplimiento del contrato o la resolucin del
contrato y si hubiere perjuicios, la indemnizacin de perjuicios. Ahora, en principio, no se puede
pedir la indemnizacin de perjuicios si no se pide la resolucin o el cumplimiento, por consiguiente
toda demanda de indemnizacin de perjuicios tiene que ir anexada a una demanda de
cumplimiento del contrato o de resolucin del contrato. Dicho de otra manera, la accin
indemnizatoria no tiene autonoma y eso es lo que tiene que pedirse en la petitoria del libelo de
demanda, pero pensamos que a pesar que el cdigo no hace distingos habra casos de excepcin
donde se puede impetrar directamente la indemnizatoria sin la necesidad de deducir una demanda
de resolucin o cumplimiento. Son casos excepcionales.
Casos de excepcin donde se puede impetrar directamente la indemnizatoria sin la
necesidad de deducir una demanda de resolucin o cumplimiento
1. Si nos encontramos frente a una obligacin de hacer, el artculo 1553 seala que el acreedor
puede pedir cualquiera de las tres cosas a eleccin suya y por consiguiente puede pedir:
i. Que se apremie al deudor, es decir cumplimiento.
ii. Puede pedir que se le autorice al acreedor para ejecutar la obligacin por un tercero a expensas
de deudor, es decir puede pedir cumplimiento.
iii. Puede pedir que se le indemnice por perjuicios resultantes de su incumplimiento.
Y como la norma dice que se puede pedir cualquiera de las tres cosas a eleccin suya, en este
caso podr deducir directamente la accin compensatoria.
Art. 1553. Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en
mora, podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la mora,
1. Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido;
2. Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a
expensas del deudor;
3. Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la
2. Tratndose de obligaciones de no hacer, en que procede la destruccin de lo hecho en contra de
la obligacin, la solucin en nuestro concepto es la misma, pues la obligacin de no hacer se
transforma en una obligacin de hacer.
3. Tratndose de una obligacin de no hacer en la que no es posible destruir lo hecho en
contravencin a la obligacin, solo se puede pedir la indemnizacin de perjuicios. Porque no se
puede pedir el cumplimiento de una obligacin de no hacer infringida (obligacin era de no ir a
Europa y fue a Europa, no podemos borrar el viaje a Europa), por consiguiente lo nico es pedir la
241
Efectos de la mora del deudor

1. El deudor debe indemnizar al acreedor los perjuicios por la mora en el incumplimiento de la
obligacin.
2. El deudor responde de la fuerza mayor o caso fortuito. En realidad no habra caso fortuito porque
ste habra provenido de una actuacin del propio deudor, y por consiguiente no sera un hecho
ajeno. El caso fortuito no lo exime de responsabilidad, con todo cabe tener presente que el deudor
puede eximirse de responsabilidad si prueba que la cosa igualmente hubiese perecido si hubiese
estado en poder del acreedor.
3. El deudor soporta la prdida de la especie o cuerpo cierto, destruida por caso fortuito, a menos
que pruebe que la cosa tambin habra perecido si estuviese en poder del acreedor.
La mora es un requisito de toda indemnizacin de perjuicios o solo de la indemnizacin
moratoria? Es un requisito de toda indemnizacin de perjuicios, sea compensatoria o moratoria.
La indemnizacin de perjuicios se debe desde que el deudor ha sido constituido en mora,
tratndose de las obligaciones de dar y de hacer.
1672.inc, 2 Sin embargo, si el deudor est en mora y el cuerpo cierto que
se debe perece por caso fortuito que habra sobrevenido igualmente a
dicho cuerpo en poder del acreedor, slo se deber la indemnizacin de
los perjuicios de la mora. Pero si el caso fortuito pudo no haber
sucedido igualmente en poder del acreedor, se debe el precio de la cosa y
los perjuicios de la mora.
Problema: La mora del deudor es un requisito para que surja la obligacin de indemnizar? O es
requisito para que esa obligacin sea exigible?
Opiniones:
a) Algunos autores entienden que es un requisito para que surja la obligacin, porque slo en virtud
del requerimiento el acreedor hace saber al deudor que el incumplimiento le est causado
perjuicios.
b) Para otros es un requisito de exigibilidad, porque la indemnizacin se debe desde que se
produce el incumplimiento.
c) Abeliuk seala que hay que distinguir:
1- Tratndose de la indemnizacin compensatoria sta se debe desde el incumplimiento, y
la constitucin en mora slo es un requisito de exigibilidad.
2- Tratndose de la indemnizacin moratoria, la constitucin en mora es un requisito para
que nazca la obligacin de indemnizar.
b) La mora del acreedor:
El cdigo no reglamenta sistemticamente la mora del acreedor, slo encontramos tres
disposiciones aisladas que se refieren a ella: artculo 1548, artculo 1680 y artculo 1827.
*Mora del acreedor: Es la negativa injustificada del acreedor a recibir el pago que se le ofrece en
el tiempo, lugar y forma debidos.
Elementos de la mora del deudor
1. Negativa injustificada.
2. Derecho del deudor a pagar. (Que le sea lcito pagar).
3. Pago que se ofrece hacer en el tiempo, lugar y forma.
1. Negativa injustificada: El acreedor rehsa a recibir el pago y para ello no tiene un fundamento
2. Derecho del deudor a pagar: El deudor tiene tanto el deber de pagar como el derecho a pagar.
Ahora, si nos encontramos ante una obligacin cuyo cumplimiento est subordinado a una
condicin suspensiva, mientras la condicin no se cumpla el deudor no tiene el deber de pagar.
242
De la misma manera, si el cumplimiento de la condicin est dependiendo de un plazo suspensivo,

mientras el plazo no se cumpla el deudor no tiene derecho a pagarle, a menos que el plazo haya
sido establecido a beneficio del deudor o en tal supuesto pueda renunciar a la ventaja del plazo.
Se entiende entonces que es lcito pagar si la obligacin es exigible o si el deudor puede
vlidamente renunciar al plazo.
3. El pago que se ofrece hacer en el tiempo, lugar y forma
a. Para que sea injustificada la negativa del acreedor del pago es necesario que se le ofrezca
pagar todo lo que se le debe, porque o si no, no se est ofreciendo pagar en la forma debida.
Si se le debe una especie o cuerpo cierto, lo que se le ofrece pagar debe ser esa especie o cuerpo
cierto.
Si se le debe una cantidad de cosas genricas, habr que ofrecerle pagar con cosas genricas de
calidad a lo menos mediana, porque si le queremos pagar con cosas genricas de calidad inferior a
las debidas, no se le est ofreciendo pagar en la forma debida.
b. Tambin hay que ofrecerle pagar en el tiempo debido, por consiguiente no se le puede ofrecer
pagar ni con anticipacin o, ni con retardo.
c. Se le debe ofrecer pagar en el lugar en que debe hacerse el pago, el acreedor no tiene por que
aceptar la carga de recibir el pago en un lugar distinto de aquel que jurdicamente corresponda.
Que significa que se le ofrezca pagar?
1. Que simplemente se le diga al acreedor que se le quiera pagar.
2. Que se le haga el pago por consignacin.
3. Que el deudor demande al acreedor alegando que el deudor no ha cumplido con la obligacin
de recibir el pago.
Lo razonable es que vaya con una oferta seria de pagar, sin tener que recurrir el deudor ni al pago
por consignacin, ni a la posibilidad de demandar al acreedor, porque en las dos hiptesis referidas
estaramos imponindole una carga al deudor, que tiene que soportarla sin que haya habido de
parte suya ninguna culpa o hecho. Si hay una manera segura es que paguen por consignacin,
por qu? porque se puede argumentar de la siguiente manera: es cierto que si paga por
consignacin le imponemos una carga en la que yo hago responsable al deudor, pero tambin es
cierto que como dice el cdigo y ustedes saben los gastos de la consignacin corresponden al
acreedor.
Efectos de la Mora del Acreedor
1. Se reduce la responsabilidad del deudor, ya no es responsable de la culpa leve, y ahora solo
responder de la culpa grave o dolo.
2. El acreedor debe indemnizarle los gastos y los perjuicios que pueda haber sufrido el deudor por
la negativa del acreedor de no haber recibido el pago. El cdigo lo seala a propsito del contrato
de compra venta en el artculo 1680.
Art. 1680. La destruccin de la cosa en poder del deudor, despus que ha
sido ofrecida al acreedor, y durante el retardo de ste en recibirla, no
hace responsable al deudor sino por culpa grave o dolo.
Art. 1827. Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonar al
vendedor el alquiler de los almacenes, graneros o vasijas en que se
contenga lo vendido, y el vendedor quedar descargado del cuidado
ordinario de conservar la cosa, y slo ser ya responsable del dolo o de
la culpa grave.
3. El deudor no queda exonerado de la obligacin de pagar, sino que debe recurrir al pago por
consignacin.
Excepcin de inejecucin o de contrato no cumplido
A propsito de la mora, debemos referirnos a la excepcin de inejecucin o excepcin de contrato
no cumplido.
243
*Excepcin de inejecucin o de contrato no cumplido: Consiste en determinar si ambas partes

no han cumplido con su obligacin, si las dos caen en mora.
*Excepcin de inejecucin: Es aquella que tiene cualquiera de las partes en un contrato bilateral
para oponerse a su constitucin en mora si la otra parte no ha cumplido ni est llana a cumplir ni
tiene una condicin suspensiva pendiente ni un plazo suspensivo pendiente. (Opazo).
Elementos
1 Que se trate de un contrato bilateral, es decir de aquellos contratos en que las partes se
obligan recprocamente, es decir hay una mutualidad de obligarse de los dos contratantes. El
Artculo 1552 expresamente seala que debe tratarse de un contrato bilateral, lo que resulta
evidente pues es uno de los mecanismos para mantener la reciprocidad que debe existir en todo
contrato bilateral.
2 Que ninguna de las partes haya cumplido con su obligacin y que tampoco est llana a
cumplir, esto significa que no se ha ejecutado la prestacin que corresponde a cada una de ellas,
esto implica la idea de estar dispuesto a darle ejecucin a la prestacin adeudada. Para que una
de las partes se encontrase en la disposicin de cumplir no basta con una declaracin de que
van a cumplir, si no que se requiere algo mucho ms que eso (sera como un principio de
ejecucin).
Por ejemplo, si nos encontramos ante un contrato de compraventa de un bien raz y una de las
partes o ambas no han cumplido con la obligacin, entendemos ha intentado cumplir cuando ha
entregado el borrador de la escritura de compraventa y enseguida ha pagado los derechos
notariales que corresponden, por consiguiente la amenaza de que voy a cumplir constituye
solamente una declaracin de duda, lo que debe haber son actos positivos que involucren una
declaracin seria de querer cumplir con el contrato.
3 Que la parte en contra de la cual se hace valer o se opone la excepcin de contrato no
cumplido no tenga un plazo suspensivo pendiente, y ni una condicin suspensiva
pendiente.
4 OJO: Algunos autores agregan que el que hace valer la excepcin, se encuentre de buena fe.
Reunidos los tres elementos o requisitos nos encontramos con la excepcin de contrato no
cumplido.
Aqu no hay de partida una constitucin en mora de ambos contratantes, porque para que haya
una constitucin en mora se precisa que exista un contratante que haya cumplido y uno no
hubiese cumplido, y en la hiptesis que estamos analizando ninguno de los contratantes ha
cumplido. La circunstancia de que ninguno de los contratantes haya cumplido significa que la otra
parte no queda constituida en mora, porque falta un contratante diligente.
La situacin es la siguiente; un contrato bilateral, una parte demanda a la otra para que cumpla,
pero la primera contesta que no pagara mientras la parte demandante no le page, nos
encontramos frente a una parlisis del incumplimiento.
Fundamento de la excepcin de no cumplimiento del contrato
1. Se remite a la teora de la causa: (H. Capitn) si una de las partes no cumple, la otra no est en
la necesidad de cumplir porque la obligacin de sta ltima no tiene causa, como quiera que el otro
contratante no ha cumplido con su obligacin.
Crticas a esta opinin:
a- Pero esta argumentacin no es correcta, ya que aunque es verdad que en la teora de la
causa una obligacin tiene como fundamento la obligacin de la otra parte, en este caso
las dos obligaciones existiendo no han sido satisfechas.
b- La causa es un requisito de existencia del acto jurdico, y en este caso estamos
hablando de los efectos de un acto jurdico que ya existe.
c- Relacionado con lo anterior no puede sostenerse que faltara la causa porque ello
implicara que el acto es inexistente o adolece de un vicio de nulidad absoluta, y en este
caso la consecuencia jurdica es que da derecho a la indemnizacin de perjuicios.
2. Idea de la voluntad implcita: Se dice que en todo contrato bilateral va envuelta la idea de la
voluntad de los contratantes en el sentido de que si uno no cumple, el otro queda autorizado a su
244
vez tambin para no cumplir. El profesor Opazo da otra explicacin y llama a esta idea la voluntad
presunta de las partes, seala que si las partes hubiesen previsto y regulado esta situacin,
probablemente lo habran hecho en los mismos trminos que el artculo 1552.
3. Teora del abuso del derecho: Se seala que el contratante que le exige el cumplimiento a su
contraparte, cuando el primero no ha cumplido, estara ejerciendo abusivamente su derecho de
crdito.
4. Teora de la buena fe: Se dice que atenta al principio del a buena fe que una de las partes exija a
la otra que pague, si la primera a su vez no ha pagado.
5. Idea de la equidad: Se dice que no sera equitativo que el contratante que no ha cumplido con su
obligacin exija al otro su cumplimiento. (Lo que sirve para fundarlo todo en definitiva no funda
nada).
6 La interdependencia de la obligacin: (idea ms aceptada) En un contrato bilateral existe un
conexin entre las obligaciones de las partes, de manera que la suerte de una obligacin est
vinculada a la suerte de la obligacin de la otra parte. En otras palabras, lo que ocurre con la
obligacin de una, repercute en la obligacin de otra, a travs de esta excepcin se busca
mantener la reciprocidad que debe existir en todo contrato bilateral.
La norma que se refiere a esta situacin es el artculo 1552:
Art. 1552. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est
en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por
su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.
Cul es la excepcin que se presenta frente a la excepcin de contrato no cumplido?
Ninguna de las partes ha cumplido y no se allana a cumplir, pero una de ellas demanda a la otra
de cumplimiento, y la demanda le invoca la excepcin de no cumplimiento, pero a su vez el actor
tampoco ha cumplido.
Por consiguiente, ninguno queda constituido en mora, pero ha quedado paralizado el cumplimiento
del contrato, porque el resultado del contrato, es decir el cumplimiento de las obligaciones no se ha
llevado a cabo.
La jurisprudencia de la Corte Suprema ha resuelto que en definitiva ambas partes al reunir el
cumplimiento de sus respectivas obligaciones, han dejado de manifiesto que no tienen inters en
perseverar en el contrato. Tambin ha sealado que como ninguna de las partes ha cumplido no
hay imputabilidad respecto de ninguno de los contratantes.
En sntesis:
a. Si de aqu resulta que las partes no tienen voluntad de cumplir el contrato, tendr que dejarse sin
efecto el contrato.
b. Si de aqu resulta que no hay imputabilidad para ninguna de las partes, no procede la
indemnizacin de perjuicios, por consiguiente la consecuencia es que el contrato sea resuelto pero
sin indemnizacin de perjuicios.
As no es correcto formalmente el aforismo la mora cura a la mora, porque aqu ninguna de las
partes est en mora. Mora de ambos contratantes simplemente no hay.
Efectos de la excepcin de inejecucin: Impide que cualquiera de las partes de un contrato
bilateral sea constituida en mora, de manera que faltara uno de los requisitos para que proceda la
indemnizacin de perjuicios. Recordemos que algunos autores sealan que tampoco proceder
hacer uso del mecanismo de la condicin resolutoria tacita.
TEORA DE LA IMPREVISIN
Teora de la imprevisin: Cuando un deudor no cumple porque no puede le es inimputable,
porque aunque estaba obligado ha surgido una fuerza mayor que ha impedido el cumplimiento de
la obligacin.
245
La teora de la imprevisin se desarrolla en esta idea: que despus de nacida la obligacin surja un
imprevisto que incide en el pago de la deuda, esto ltimo no significa que constituya un obstculo
insuperable para pagar la deuda, la deuda se puede pagar, pero su pago se ha hecho
notablemente ms gravoso. Esta tiene por objeto resolver la manera como se asume la
circunstancia del nacimiento de la obligacin y el que en el cumplimiento de la misma surja un
imprevisto que afectado a una categora de deudores, sin hacer imposible el cumplimiento de la
obligacin lo convierte en notablemente ms gravoso.
Elementos
a. Una obligacin cuyo pago est diferido en el tiempo: Es necesario que desde el nacimiento de la
obligacin hasta su cumplimiento exista un lapso, obvio para que en el surja el imprevisto.
b. Un acontecimiento imprevisto e impredecible: Es decir un imprevisto que la partes no hayan
tenido en consideracin al momento de haber acordado el contrato y que adems dentro de lo
racional y lgico de las cosas, las partes no estaban en poder de prever y por esto es
impredecible.
c. Que este acontecimiento no haga imposible el cumplimiento de la obligacin: porque si lo ha
hecho imposible la obligacin estara extinguida, porque a lo imposible nadie esta obligado.
d. Ocurre que este acontecimiento haga notablemente ms gravoso el cumplimiento de la
obligacin: La obligacin se puede cumplir, pero en condiciones ms onerosas para el deudor,
surge aqu que entre el periodo que va desde el nacimiento de la obligacin y su cumplimiento ha
habido este trastorno que ha significado una ruptura l lo podramos denominar la economa del
contrato, porque para el deudor es notablemente ms oneroso en esta situacin.
e. Que afecte a una categora de deudores: no se busca la solucin para la economa individual de
contratos, sino para un conjunto de deudores que se encuentre en esta situacin.
Fundamento de la teora
Breve referencia histrica
Bajo la sola vigencia de los principios del derecho romano; la obligacin se contraa para
cumplirla aunque as lo fuese notablemente gravoso, no haba una posibilidad de la teora de la
imprevisin.
Derecho cannico: se introduce un elemento importante sobre esto, se dice que si un
acontecimiento imprevisto hace notablemente ms gravoso el cumplimiento de la obligacin,
desaparece el deber de lealtad y por lo tato es necesario adecuar el cumplimiento de la obligacin
a las nuevas circunstancias en que se ha transformado la realidad.
Revolucin francesa (siglo IXX): establece la liberad para obligarse, pero imposibilidad de
modificar un contrato libremente consentido, por consiguiente ocurra lo que ocurra el cumplimiento
se debe realizar, esto corresponde al principio de la intangibilidad de las convenciones (las
convenciones se contraen para cumplirlas).
Surge nuevamente la teora de la imprevisin (con los dos conflictos mundiales): haba que
acomodar el cumplimento a la realidad viviente del cumplimiento mas gravoso (Francia: se acepto
la teora de la imprevisin).
Fundamentos
1. Principio rebs sic stanti: rebus sic stantibus Los contrato se celebran dentro de la base de que
las condiciones permanecen constantes a las que existan al momento de origen de la obligacin.
2. Abuso de un derecho: El deudor que pide el cumplimiento de la obligacin a pesar de las graves
alteraciones que est sufriendo el cumplimiento de la obligacin, est abusando de su derecho.
3. Principio de la buena fe: Atenta a la buena fe exigir el pago de la obligacin trasformada en
notablemente ms gravosa para el deudor.
4. La equidad: No es equitativo exigirle al deudor que cumpla a pesar de que esto le significa un
trastorno econmico no pensado cuando celebro el contrato, los contratos no son para arruinarse.
246
5. La idea de la voluntad: cuando se celebro el contrato no haba voluntad del contratante, en el

sentido e cumplir a pesar de que se produjeran cambios tan drsticos dentro de la economa del
pas.
Derecho comparado
En el derecho comparado surge la siguiente conclusin:
a. Son los contratantes quienes adecuan las condiciones del cumplimiento de la obligacin a las
nuevas circunstancias polticas, econmicas y sociales que se encuentra el pas. Para ello se les
otorga un plazo.
b. Que sea el juez el que haga esta adecuacin del cumplimiento de las obligaciones a las nuevas
condiciones imperantes.
c. Que el contrato quede sin efecto.
Nuestro pas: La teora de la imprevisin es inaceptable dentro de nuestro pas
El cdigo en 1855-57 no contempla la teora de la imprevisin, y los tribunales han sido reacios a la
aceptacin de ella.
La teora de la imprevisin es inaceptable dentro de nuestro pas:
Fundamento:
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo
o por causas legales
Se puede alegar en sentido contrario:
Razones:
1. Artculo 1546;
Art. 1546. Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente
obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que
emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o
la costumbre pertenecen a ella.
Naturalmente quien ejerce su crdito para exigir el cumplimiento de la obligacin notablemente
ms gravosa para el acreedor, est atentando a la buena fe.
2. En materia de incumplimiento de la obligaciones el cdigo establece de qu perjuicios responde
el deudor y en principio partiendo de la base de los contratos que reportan utilidad para ambos
contratantes el deudor responde de la culpa leve, y en esta situacin en que estaba imposibilidad
de conocer del hecho imprevisto no le estamos pidiendo una diligencia del cuidado normal( culpa
leve) sino una diligencia superior al cuidado normal, y solo vamos a tener responsabilidad por una
diligencia superior a la normal cuando se responda por culpa levsima.
3. Cuando hay un incumplimiento de la obligacin el deudor responde de los perjuicios directos
previsto, no de los imprevistos a menos que actu con dolo o culpa grave, pero aqu no hay dolo ni
culpa grave del deudor, por que el incumplimiento es un hecho ajeno al deudor, y lo estamos
haciendo responder incluso por los perjuicios imprevisto.
4. La teora de la causa: no encontramos con un contrato oneroso conmutativo, en que la
prestacin de las partes se miran como equivalentes, la obligacin de una sirve de causa a la
obligacin de otra, luego si la obligacin de una de las partes en consecuencia del hecho
imprevisto se transforma en notablemente ms gravosa significa que no hay una convergencia en
la entidad de ambas obligaciones, as a la obligacin notablemente gravosa le falta parcialmente la
causa.
Pero el elemento causa se debe tener presente no al momento del cumplimiento del contrato, sino
al de su celebracin, porque en este momento ambas tenan causa. El profesor cree que no es
cierto por q los elementos del contrato deben tenerse en cuenta durante todo el tiempo de este,
247
hay q evaluarlos en todo el tem contractual ( ejemplo de la capacidad; si al momento de la

celebracin los dos eran capaces pero luego a uno le sobreviene una demencia, le tendremos que
pagar al representante de demente) en toces no se puede argumentar en tal manera, se contradice
a la capacidad y el acreedor en materia del pago.
5. Ocurre en seguida que no tenemos norma que resuelva el problema que surge con motivo de la
imprevisin, pero cuando no tenemos solucin en la norma debemos acudir a las otras fuentes del
derecho; como en artculo 24 espritu de la legislacin y equidad natural.
Art. 24. En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de
interpretacin precedentes, se interpretarn los pasajes obscuros o
contradictorios del modo que ms conforme parezca al espritu general de
la legislacin y a la equidad natural.
No es favorable a la equidad pedir el cumplimiento del contrato en esta situacin de ruina y
tampoco est de acuerdo con el espritu de la ley se gravosa.
6. Un contrato hay que cumplirlo segn cual fue la voluntad de quienes los celebraron; articulo
1560.
Art. 1560. Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe
estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.
Tenemos que ir a cul fue la voluntad de los contratantes y cuando se celebran los contratos, la
voluntad de los contratantes no es que uno de ellos, al momento del cumplimiento del contrato
deba sufrir un perjuicio gravoso.
Espritu legal de la legislacin; los cdigos no siempre establecen soluciones generales y a partir
de casos concretos hay que construir soluciones que reflejen un principio y el cdigo acepta que no
se cumpla un contrato a pesar de que no hay un consentimiento mutuo:
a. La caducidad del plazo:
Estamos frente a una obligacin a plazo y por lo tanto el acreedor no puede exigir el
cumplimiento mientras el plazo no est vencido.
1. Si el deudor cae en insolvencia o en quiebra a pesar que el plazo este vencido: el
acreedor puede exigir el pago
2. O si nos encontramos con que las cauciones disminuyen o desaparecen: el acreedor
tambin puede exigir el pago a pesar de que el plazo no est vencido.
Art. 1496. El pago de la obligacin no puede exigirse antes de
expirar el plazo, si no es:
1. Al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria
insolvencia;
2. Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han
extinguido o han disminuido considerablemente de valor. Pero en este
caso el deudor podr reclamar el beneficio del plazo, renovando o
mejorando las cauciones.
b. En el contrato de comodato:
Se entrega una especie o cuerpo cierto a una persona para que haga uso de ella
gratuitamente durante cierto plazo, por consiguiente el comodante no puede pedir la
devolucin de la cosa dada en comodato mientras el plazo este corriendo, pero si surge una
necesidad urgente e imprevista para el comodante puede exigir la devolucin de la cosa dad
en comodato. Articulo 2180
Art. 2180. El comodatario es obligado a restituir la cosa prestada
en el tiempo convenido; o a falta de convencin, despus del uso
para que ha sido prestada.
Pero podr exigirse la restitucin aun antes del tiempo estipulado,
en tres casos:
1. Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya sido prestada
para un servicio particular que no pueda diferirse o suspenderse;
248
2. Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de

la cosa;
3. Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el cual se ha
prestado la cosa.
c. En el contrato de mutuo:
Si las cosas entregadas en mutuo adolecan de un vicio oculto que le causa un dao al
mutuario, este puede pedir que se deje sin efecto el contrato. Articulo 2203
Art. 2203. El mutuante es responsable de los perjuicios que
experimente el mutuario por la mala calidad o los vicios ocultos de
la cosa prestada, bajo las condiciones expresadas en el artculo
2192.
Si los vicios ocultos eran tales que conocidos no se hubiera
probablemente celebrado el contrato, podr el mutuario pedir que se
rescinda.
d. Contrato de empresa:
Es decir, se celebra un contrato por el cual una parte le encomienda a un empresario la
construccin de un edificio por una suma nica prefijada, el empresario no puede pedir
aumento del precio argumentando que ha aumentado el costo de los materiales o que
aumentado el salario de los obreros, por consiguiente en esta parte el artculo 2003 es una
norma que no est de acuerdo con la imprevisin.
Art. 2003. Los contratos para construccin de edificios, celebrados
con un empresario, que se encarga de toda la obra por un precio
nico prefijado, se sujetan adems a las reglas siguientes:
1. El empresario no podr pedir aumento de precio, a pretexto de
haber encarecido los jornales o los materiales, o de haberse hecho
agregaciones o modificaciones en el plan primitivo; salvo que se
haya ajustado un precio particular por dichas agregaciones o
modificaciones.
Si por otra circunstancia imprevista, por ejemplo por la mala calidad del suelo surge la
necesidad de hacer otras obras, o bien de aumentar el costo de ellas, el empresario puede
pedir un aumento del precio y si la persona quien encargo la obra no est de acuerdo en el
precio, le corresponde al juez decidir si este hecho era previsible al deudor .Se acepta la
teora de la imprevisin.
2. Si circunstancias desconocidas, como un vicio oculto del suelo,
ocasionaren costos que no pudieron preverse, deber el empresario
hacerse autorizar para ellos por el dueo; y si ste rehsa, podr
ocurrir al juez para que decida si ha debido o no preverse el
recargo de obra, y fije el aumento de precio que por esta razn
corresponda.
Finalmente, la teora de la imprevisin no est incorporado en nuestro ordenamiento pero hay un
proyecto que lo contempla, pero en la prctica se puede incorporar una clusula que contenga la
solucin de la teora de la imprevisin o bien establecer cualquiera otra forma que impida que el
contrato se trasforme en un instrumento de ruina en la economa de las partes. (Se podra hacer
por su uso una clusula de uso comn).
TEORA DE LOS RIESGOS
Es la eventualidad de prdida o deterioro de un bien. La teora de los riesgos consiste en
determinar quin soporta la prdida fortuita de una especie o cuerpo cierto que se debe.
Planteamiento del problema
En un contrato bilateral en que la obligacin de una de las partes recae sobre una especie o cuerpo
cierto, ste perece fortuitamente en el lapso que va entre el nacimiento de la obligacin y el
cumplimiento de la mima. Dicha obligacin se extingue. La cuestin consiste en determinar qu
ocurre con la obligacin de la otra parte: tambin se extingue o subsiste? Segn la respuesta, el
riego ser del deudor o del acreedor.
Elementos o requisitos
249
1. Un contrato bilateral. Si fuera unilateral, al destruirse fortuitamente esta especie o cuerpo

cierto, la obligacin se extingue, y por tanto, no surge el problema de resolver que ocurre con la
otra obligacin. Debe ser de aquellos en que ambas partes se obligan recprocamente.
2. La obligacin de una de las partes debe recaer sobre una especie o cuerpo cierto , porque
si recae sobre especies genricas, no hay ac extincin de la obligacin, porque el gnero no
perece. Tendr que buscar otras especies del mismo gnero para poder cumplir.
La obligacin de la otra parte no nos interesa. Puede ser una obligacin de dar una cosa
especfica, o de dar una cosa genrica, puede ser una obligacin de hacer o de no hacer.
3. El cumplimiento de la obligacin que recae sobre la especie o cuerpo cierto est diferido
en el tiempo. No se trata del cumplimiento de una obligacin de efecto inmediato, sino que de una
obligacin por ejemplo, cuyo cumplimiento depende de una condicin o y ste est pendiente, o
depende de un plazo y ste est pendiente. Porque si no hay una diferencia temporal entre el
nacimiento y el cumplimiento de la obligacin no damos oportunidad para que ocurra una fuerza
mayor o caso fortuito.
4.- Durante este lapso ocurre una fuerza mayor o caso fortuito que destruye la especie o
cuerpo cierto. Porque si la destruccin no fuera fortuita sino que se debiera a hecho, o culpa o
hecho del deudor, su obligacin no se extingue, sino que se mantiene, solo cambia de objeto,
ahora va a deber el precio de la cosa, ms la indemnizacin de perjuicios.
La obligacin de esta parte que recae sobre la especie o cuerpo cierto se extingue, no podemos
pedirle que entregue la cosa, porque sta ha perecido y era una cosa especifica. No podemos
pedirle que pague el precio porque esta destruccin no le es imputable a l.
Qu ocurre con la obligacin de la contraparte?
El vendedor tena que entregar una especie o cuerpo cierto, sta se destruy fortuitamente, su
obligacin se extingue.
Qu ocurre con la obligacin del acreedor, es decir, con la obligacin del comprador?
Se extingue o subsiste? Estas son las dos nicas posibilidades:
i. Si la obligacin de la contraparte tambin se extingue, en el ejemplo, el comprador no estara
obligado a pagar el precio. Si obligacin de la contraparte tambin se extingue, el riesgo es del
deudor, porque no tiene ya la especie o cuerpo cierto, y tampoco va a recibir una contraprestacin,
porque el comprador no le va a pagar el precio, debido a que la cosa se destruy.
ii. Por el contrario, si la obligacin de la contraparte subsiste, el riego es el del acreedor, en este
caso del comprador, porque l no va recibir la cosa que deban entregarle, y a pesar de que no va
a recibir nada, de todos modos l tendr que desprenderse para ejecutar la prestacin: el
comprador no va a recibir lo que compr, y a pesar de eso va atener que pagar una suma de
dinero, en que consiste el precio.
Solucin en el cdigo civil chileno

El riesgo de la especie o cuerpo cierto cuya entrega se debe es de cargo del acreedor.
Art. 1550. El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba es siempre a
cargo del acreedor; ()
Por consiguiente, en nuestro ordenamiento, extinguida la obligacin de entregar la especie o
cuerpo cierto, la obligacin de la contraparte subsiste y ella sufre el riesgo porque no va recibir la
especie que deban entregarle que est destruida y a pesar de eso l tendr que cumplir con su
prestacin.
Excepciones: El riesgo es de cargo del deudor, y no del acreedor.
El cdigo quiere ser enftico: nos dice que el riesgo de la especie o cuerpo cierto cuya entrega se
debe es siempre de cargo del acreedor, pero esto no es cierto. La misma norma establece 2
excepciones, y de acuerdo a los principios generales vamos a agregar dos reglas.
Art. 1550. El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba es siempre a
cargo del acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de
efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o
250
ms personas por obligaciones distintas; en cualquiera de estos casos,

ser a cargo del deudor el riesgo de la cosa, hasta su entrega.
1 Cuando el deudor se ha constituido en mora. Si la cosa perece por un caso fortuito ocurrido
durante la mora del deudor, entonces el riesgo es suyo. Ustedes saben que tcnicamente, cuando
ocurre durante la mora del deudor, no hay un caso fortuito, porque l se constituy en mora. El
profesor Opazo seala que esto por una parte es una forma de sancionar su negligencia, y por otra
parte porque se entiende que si hubiese entregado oportunamente la especie, esta no hubiese
perecido por caso fortuito.
2 El riesgo tambin es del deudor cuando ste se ha comprometido ha entregar una misma
cosa a dos o ms personas por obligaciones diferentes. Aqu el deudor no est actuando de
buena fe: le vendi una especie o cuerpo cierto a una persona y despus se lo vende por otro
contrato de venta a otra persona.
Atencin: es indispensable que la persona se haya comprometido a entregar la cosa a dos o ms
personas por obligaciones diferentes, porque si es por la misma obligacin, lo que ocurre es que se
ha comprometido a entregar a una sola parte, lo que ocurre es que esta sola parte est compuesto
por dos o ms personas.
En efecto, porque si Pedro le ha vendido a Mara y a Rosa, en virtud de un mismo contrato de
compraventa, no se est obligando a entregarla en virtud de contratos distintos, sino de un mismo
contrato, pero Mara y Rosa, en el fondo tienen un mismo rol, son una misma parte, no son
personas distintas. Pero si Pedro le vende una cosa a Jorge, y por otro contrato le vende una cosa
a Francisco, entonces se est comprometiendo a entregarla a dos o ms personas por contratos
distintos.
El deudor va a responder de la prdida fortuita de la cosa en todos aquellos casos en que l
responde de la fuerza mayor (que ya se vio).
3 Aunque el artculo 1550 no lo dice, el riesgo es de cargo del deudor si las partes han convenido
que este responda por el caso fortuito.
4 El riesgo es de cargo del deudor si la ley lo hace responsable del caso fortuito.
Explicacin del artculo 1550
Los autores se preguntan por qu los riesgos son de cargo del deudor, si resulta que en materia
de bienes rige el adagio las cosas perecen para su dueo?
Las cosas producen y se destruyen para su dueo. En el caso que estamos analizando, el
acreedor no es dueo porque an no le han entregado la cosa y por tanto falta la tradicin, y en
nuestro ordenamiento jurdico esto consiste en la necesidad de un ttulo y un modo un modo, el
ttulo traslaticio de dominio no transfiere la propiedad sino que habilita para hacerse dueo ms
tarde cuando se produzca la tradicin. Aqu la persona no ha recibido la cosa, no es dueo Por
qu responde el acreedor si las cosas perecen para su dueo?
Con cierta simplicidad los autores dicen que Bello se olvid que en el sistema chileno la adquisicin
del dominio requiere de un ttulo y un modo, y que se dej llevar por el sistema francs, en que
esto no es as. Pero esta es una diferencia tan importante entre el derecho francs y el chileno, que
no es posible que ha Bello le haya pasado desapercibida. No nos satisface esta explicacin.
En nuestro concepto, una vez que las obligaciones nacen, cobran independencia, y por tanto, lo
que aqu ha ocurrido es que aqu la obligacin de entregar la cosa fortuitamente ya no tiene objeto
y si no tiene objeto esa obligacin, esta ya no existe. La obligacin de la otra parte va a carecer de
causa, porque en el sistema clsico la obligacin de la otra parte es la que sirve de soporte a la
otra obligacin. (Independencia de las obligaciones: Esto es, que una vez que nacen a la vida del
derecho, cada una adquiere vida propia, de manera que la extincin de una no necesariamente
implica la extincin de la otra).
mbito de aplicacin
El artculo 1550 se aplica a la compraventa y a la permutacin, porque en los dems contratos el
cdigo establece una regla propia, que es distinta, en que el riego no es del acreedor, sino que es
del deudor.
Problemas
251
Qu ocurre en caso de que la especie sufra deterioros? El artculo 1550 solo habla de
prdida, pero los autores comentan que de todas formas el riesgo es de cargo del acreedor, ya que
si la especie se deteriora por caso fortuito, el acreedor debe recibirla en el estado en que se
encuentre.
Qu ocurre en caso de una obligacin de hacer? El artculo 1550 se refiere a la obligacin de
dar una especie o cuerpo cierto, pero en las obligaciones de hacer tambin puede ocurrir que el
deudor no pueda cumplir por un caso fortuito, por ejemplo, Don Felipe compra una entrada para
ver a Shakira cantando el Waka Waka, y por un caso fortuito sufre un accidente que hace que
pierda la voz, y queda en silla de ruedas. No puede cumplir. Qu ocurre con la obligacin de
Don Felipe de pagar los $200.000 de entrada a cancha vip?
El Artculo 1550 no soluciona este problema, frente al cual hay dos respuestas posibles:
1. Se puede aplicar por analoga el art. 1550, y sostener que el riesgo es de cargo del acreedor, de
manera que Felipe igual tendr que pagar el valor de la entrada.
2. Como estamos frente a un vaco legal, por disposicin del artculo 170 n5 del CPC, habra que
aplicar la equidad, y lo equitativo en este caso es entender que el riesgo es de cargo del deudor, de
manera que la obligacin del acreedor tambin se extingue.
AVALUACIN DE LOS PERJUICIOS
Estamos estudiando la indemnizacin de perjuicios, y por tanto, para saber cul es la extensin de
la indemnizaron es necesario que hagamos una avaluacin de los perjuicios que se deben reparar.
*Avaluacin de perjuicios: la avaluacin de los perjuicios es la determinacin del monto de los
perjuicios que deben ser reparados y que surgieron como una consecuencia del incumplimiento de
la obligacin.
Clases de avaluacin de perjuicios
Atendido su origen:
1. Avaluacin de perjuicios convencional.
2. Avaluacin de perjuicios Legal.
3. Avaluacin de perjuicios judicial.
Prelacin
Habiendo clases de avaluacin de perjuicios cul se aplica? El sistema es el siguiente:
1.- Primero se aplica la avaluacin convencional.
2.- Segundo, a falta de sta, y siempre que la obligacin consista en pagar una suma de dinero, se
aplica la avaluacin legal.
3.- Tercero, en subsidio de las dos anteriores se aplica la avaluacin judicial de los perjuicios.
El orden de este es porque si las partes han hecho la avaluacin debe estarse a ella. Slo cuando
las partes nada han dicho y se trata de la obligacin de pagar una suma de dinero la avaluacin la
hace la ley y slo en caso que las partes nada hayan dicho y no sea posible proceder a la
avaluacin legal corresponder al juez hacerla.
De acuerdo a esta prelacin, la ltima es la avaluacin judicial de los perjuicios, pero de acuerdo
con su habitualidad, ella es la ms frecuente.
1 Avaluacin Convencional de los Perjuicios
*Avaluacin convencional: Es aquella que las partes hacen de comn acuerdo, con anterioridad
a la produccin de los perjuicios.
Por consiguiente, esta avaluacin surge de la estipulacin de las partes y esta determinacin la
hicieron antes de que se produjeran los perjuicios. Est constituida por la clusula penal.
Clusula Penal
*Clusula penal: es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin,
se sujeta a una pena que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o retardar la
252
Art. 1535. La clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar
el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en
dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin
principal.
Les quiero advertir que no olviden esta definicin, porque es frecuente que los estudiantes
recuerden, porque es ms fcil, este concepto de que la obligacin convencional es aquella en que
convienen las partes antes de que se produzcan los perjuicios, y no recuerdan la del 1535, y como
ustedes saben se podr perdonar el olvido de una definicin doctrinaria o de ctedra, pero no se
podar perdonar el olvido de una definicin del cdigo.
Caractersticas de la clusula penal (1535)
1) Se trata de una avaluacin de perjuicios para el evento del incumplimiento o de retardo de
la obligacin. Las partes han fijado los perjuicios, y para esto las partes han fijado lo que se llama
una pena.
2) Esta avaluacin se efecta antes de que se produzcan los perjuicios. Es una avaluacin
anticipada de los perjuicios. Porque nada impide que despus de producidos los perjuicios, no
habiendo una clusula penal, las partes de comn acuerdo, determinen la extensin de los
perjuicios, pero eso no es una clusula penal. (Eso sera una transaccin).
OJO: Es indiferente si se hace en el mismo contrato o con posterioridad a su celebracin, lo
importante es que se pacte antes de producirse el dao.
3) Consiste en el pago de una pena. De acuerdo con este artculo la pena puede consistir en dar
o en hacer algo, y en relacin a esto cabe tener presente:
a) Tambin en no hacer algo, porque segn nuestro concepto, en el hacer se incluye el no hacer.
b) Si consiste en dar algo, puede ser dar dinero, y este dar dinero a su vez se puede hacer por dos
formas:
- Dar una suma determinada de dinero (es decir, si no cumple pagar x cantidad de dinero).
- O bien si la obligacin en s misma es en dinero, en pagar intereses: si no cumple pagar un
inters de 2% mensual.
c) Excepcionalmente el dar algo puede consistir en algo distinto del dinero, la regla general es que
la indemnizacin sea en dinero.
4) La clusula penal puede ser una indemnizacin compensatoria o puede ser una
indemnizacin moratoria. Aun ms, en una clusula penal puede haber una indemnizacin
compensatoria para el evento de su incumplimiento y al mismo tiempo puede haber una
indemnizacin moratoria para el evento del retardo en ese cumplimiento.
5) La clusula penal es una obligacin condicional. Tendr lugar la clusula penal si no se
cumple la obligacin, o si se retarda en el cumplimiento de la obligacin, por tanto, es una
obligacin negativa. No cumplir la obligacin o no cumplirla oportunamente.
Se ha entendido as que como condicin presenta dos caractersticas:
a) Es una condicin negativa. Consiste en que algo no acontezca, esto es, que el deudor
no cumpla con su obligacin.
b) Es suspensiva. Ya que el derecho a cobrarla nace cuando se verifica el hecho
constitutivo de la condicin.
6) La clusula penal es una obligacin accesoria, toda vez que tiene por objeto garantizar el
cumplimiento de una obligacin principal, es una caucin, y sabemos qu significa caucin:
Consecuencias de que sea una obligacin accesoria:
a) La pena ser divisible o indivisible, segn lo sea la obligacin principal.
b) La ineficacia de la obligacin principal acarrea la ineficacia de la clusula penal.
a. La pena ser divisible o indivisible, segn lo sea la obligacin principal : Si nos
encontramos con una obligacin principal divisible y hay varios deudores, tambin la pena va a ser
253
divisible entre todos los deudores. Si se haba convenido una clusula penal y el deudor fallece y
deja varios herederos, y si la obligacin era divisible, cada deudor va a responder de la pena segn
su cuota en la deuda. Recuerden que los herederos responden de una pluralidad que proviene del
fallecimiento del deudor en una proporcin segn el porcentaje que tengan en la deuda. Sin
embargo, si se hubiese puesto la pena para evitar el cumplimiento parcial de la obligacin y esta no
se ha cumplido por culpa de uno de los herederos, el acreedor le puede pedir el total de la pena a
ese heredero, o bien pedirle a cada uno de ellos su cuota en proporcin a lo que llevaron en la
herencia.
Habiendo pluralidad subjetiva, si la obligacin principal es divisible la clusula penal tambin ser
divisible, y si la obligacin principal es indivisible la clusula penal ser indivisible. En consecuencia
si por hecho o culpa de un deudor no se cumple con la obligacin principal slo l ser responsable
del pago de su cuota en la pena.
Excepcin: Se presenta cuando expresamente se haya sealado que el pago no puede ejecutarse
parcialmente, pues en tal caso si por hecho o culpa de un codeudor se incumple con la obligacin
se puede exigir a este el total de la pena o a cada uno su respectiva cuota sin perjuicio de su
accin de reembolso en contra del infractor.
Observacin: Se ha entendido que el acreedor puede incluso exigir el total de la pena a otro
codeudor aunque este no sea imputable, sin perjuicio de su accin de reembolso en contra del
codeudor infractor.
b. La ineficacia de la obligacin principal acarrea la ineficacia de la clusula penal.
Art. 1536. La nulidad de la obligacin principal acarrea la de la
clusula penal, pero la nulidad de sta no acarrea la de la obligacin
principal.
Con todo, cuando uno promete por otra persona, imponindose una pena para
el caso de no cumplirse por sta lo prometido, valdr la pena, aunque la
obligacin principal no tenga efecto por falta del consentimiento de
dicha persona.
Lo mismo suceder cuando uno estipula con otro a favor de un tercero, y
la persona con quien se estipula se sujeta a una pena para el caso de no
cumplir lo prometido.
Por consiguiente, en el cdigo la nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula penal,
pero la nulidad de sta no acarrea la de la obligacin principal. Y enseguida, nos dice con todo, a
continuacin se refiere a dos situaciones, y ese con todo significa que a continuacin vienen dos
excepciones y que en verdad son solo excepciones aparentes.
1.- La promesa del hecho ajeno y la clusula penal.
i. Cualquiera puede prometer el hecho de un tercero, aunque no sea su representante legal ni
convencional.
ii. Pero el tercero slo va a resultar obligado cuando l consienta, es decir, en definitiva se obliga
por su voluntad.
iii. Mientras el tercero no consiente su obligacin no existe.
iv. El que prometi el hecho del tercero puede haber acordado tambin una clusula penal en cuya
virtud l pagar una pena si en definitiva el tercero no llega a consentir.
v. De acuerdo con el cdigo nos encontramos aqu frente a una excepcin, porque existe la
clusula penal , que es accesoria, cuando aun no existe la obligacin del tercero, porque ste no
ha aceptado. De acuerdo con el cdigo existe aqu una excepcin, porque existe aqu una clusula
accesoria, no obstante que no existe la obligacin del tercero, porque el tercero todava no ha
aceptado.
Sin embargo, la realidad no es esa, la pena es accesoria a la obligacin que contrajo el que
prometi el hecho ajeno y justamente para el evento de que el tercero no llegara a aceptar la
obligacin. Hay aqu solo una aparente excepcin.
Art. 1450. Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por
una tercera persona, de quien no es legtimo representante, ha de darse,
hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer
obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin; y si ella no
ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios contra el que
hizo la promesa.
En verdad, hay aqu dos obligaciones. Una obligacin que contrae el que promete el hecho ajeno, y
esa obligacin existe desde el principio, y a esa obligacin accede la clusula penal, y despus la
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obligacin que va a asumir el tercero cuyo hecho fue prometido, pero la clusula penal no accede a
esta obligacin sino que accede a la primera, y cuando hay clusula penal existe ya esa primera
obligacin.
2.- Estipulacin en favor de otro
Cualquiera puede estipular a favor de otra persona, de la que no sea representante legal ni
convencional.
Art. 1449. Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona,
aunque no tenga derecho para representarla()
i. Cualquiera puede estipular a favor de otra persona, de la que no sea representante legal ni
convencional
ii. Sin embargo, el tercero slo va a incorporar este derecho cuando l acepte.
iii. Hay aqu tres roles: estipulante, promitente y beneficiario.
Estipulante es el que celebra el contrato con el promitente, pero no es favor del estipulante, sino a
favor del tercer.
iv. Ahora bien, entre estipulante y promitente se conviene tambin en una clusula penal, para el
caso de que el promitente no cumpla con beneficiar al tercero.
v. En la idea del cdigo nos encontramos frente a una clusula penal, a pesar de que la obligacin
del promitente a favor del tercero no existe, porque el tercero no ha aceptado. Sin embargo, la
clusula penal est accediendo a la obligacin que existe entre promitente y estipulante. Por tanto,
cuando se conviene la clusula penal esa obligacin ya existe, y esa es la obligacin a la que
accede la clusula penal.
Art. 1449. Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona,
aunque no tenga derecho para representarla; pero slo esta tercera
persona podr demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su
aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola
voluntad de las partes que concurrieron a l.
Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido
ejecutarse en virtud del contrato.
Art. 1536. La nulidad de la obligacin principal acarrea la de la
clusula penal, pero la nulidad de sta no acarrea la de la obligacin
principal.
Con todo, cuando uno promete por otra persona, imponindose una pena para
el caso de no cumplirse por sta lo prometido, valdr la pena, aunque la
obligacin principal no tenga efecto por falta del consentimiento de
dicha persona.
Lo mismo suceder cuando uno estipula con otro a favor de un tercero, y
la persona con quien se estipula se sujeta a una pena para el caso de no
cumplir lo prometido.
Ventajas de la clusula penal
1) Exime al acreedor de tener que probar la existencia de perjuicios. En efecto, si se ha
estipulado una pena, para el caso de incumplimiento o de retardo de obligacin principal hay lugar
a la pena sin que sea necesario que el acreedor haya sufrido perjuicios, ms aun, hay lugar a la
pena incluso en el evento de que el acreedor haya obtenido beneficio con el incumplimiento.
2) Libera al acreedor de tener que probar el monto de los perjuicios.
3) Constituye adems una caucin, es decir, una garanta, porque si no su cumple o se retarda la
obligacin principal, hay que pagar la pena.
4) La clusula penal puede acceder a una obligacin natural, porque stas se pueden
caucionar siempre que renan dos requisitos:
a. Que la caucin la constituya un tercero.
b. Que se constituya cuando ya exista la obligacin natural.
Efectos de la Clusula Penal
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Dijimos la clase anterior que la clusula penal era condicional, que la pena iba a tener lugar si el
deudor no cumpla o retardaba el cumplimiento de la obligacin principal. Por consiguiente, para
todos los efectos tenemos que distinguir:
1 El deudor cumpli oportuna y totalmente con su obligacin: no procede la pena, porque su
objetivo era indemnizar en el evento de un incumplimiento, por tanto, la condicin de que no
hubiera cumplimiento oportuno ha fallado: la obligacin accesoria no existe. (El profesor Opazo
utilizando otra terminologa seala que al extinguirse la obligacin principal, se extingue la clusula
penal).
2 El deudor no cumpli oportuna ni completamente con la obligacin: procede la pena.
De qu naturaleza es la pena? Puede ser compensatoria, moratoria, e incluso cubrir ambas.
Qu requisitos se necesita para exigir la pena? Los requisitos de la indemnizacin de perjuicios,
menos dos. Por consiguiente:
i. Se necesita que haya una infraccin de la obligacin, que esto sea imputable al deudor.
ii. Que el deudor est constituido en mora.
Y los dos requisitos que no se aplican son:
i. La existencia de perjuicios.
ii. Relacin de causa efecto entre la indemnizacin y los perjuicios.
Qu puede pedir el acreedor antes de que el deudor se constituya en mora? Slo el cumplimiento
de la obligacin, no puede pedir la pena.
Qu puede pedir el acreedor una vez constituido el deudor en mora? Puede pedir la pena.
Puede acumular la pena y el cumplimiento? En principio no, excepcionalmente s:
a. Si la pena es solamente moratoria.
b. Si expresamente se hubiese estipulado la acumulacin, o como dice el cdigo si expresamente
se hubiese estipulado que por el pago de la pena no se entiende extinguida a obligacin principal.
c. Cuando la ley contempla expresamente la acumulacin. Como ocurre cuando veamos, por
ejemplo, el caso de la transaccin.
Art. 1537. Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor
demandar a su arbitrio la obligacin principal o la pena, sino slo la
obligacin principal; ni constituido el deudor en mora, puede el acreedor
pedir a un tiempo el cumplimiento de la obligacin principal y la pena,
sino cualquiera de las dos cosas a su arbitrio; a menos que aparezca
haberse estipulado la pena por el simple retardo, o a menos que se haya
estipulado que por el pago de la pena no se entiende extinguida la
Art. 2463. Si se ha estipulado una pena contra el que deja de ejecutar la
transaccin, habr lugar a la pena, sin perjuicio de llevarse a efecto la
transaccin en todas sus partes.
Se puede garantizar la pena con una hipoteca? S, constituye lo que se conoce como la pena
hipotecaria. Aqu nos encontramos con:
a. Una obligacin principal.
b. Una clusula penal
c. Una hipoteca para garantizar la clusula penal.
Por tanto, la obligacin principal est garantizada con la clusula penal, y sta con la hipoteca.
Caucin sobre caucin.
Ahora, si la hipoteca la hubiere constituido una persona distinta del deudor, entonces tiene derecho
a rembolso por parte del deudor.
Se puede rebajar la pena si ha habido un cumplimento parcial? S. Si se convino una pena de tres
millones de pesos, por una obligacin de 12 millones, y el deudor paga 6 millones, la pena se
rebaja a un milln y medio: rebaja proporcional de la pena.
Art. 1538. Hyase o no estipulado un trmino dentro del cual deba
cumplirse la obligacin principal, el deudor no incurre en la pena sino
cuando se ha constituido en mora, si la obligacin es positiva.
256
Si la obligacin es negativa, se incurre en la pena desde que se ejecuta

el hecho de que el deudor se ha obligado a abstenerse.
Art. 1539. Si el deudor cumple solamente una parte de la obligacin
principal y el acreedor acepta esa parte, tendr derecho para que se
rebaje proporcionalmente la pena estipulada por la falta de cumplimiento
de la obligacin principal.
Es necesario que el acreedor lo acepte, no se puede obligar al acreedor a aceptar solo el pago
parcial.
Art. 1540. Cuando la obligacin contrada con clusula penal es de cosa
divisible, la pena, del mismo modo que la obligacin principal, se divide
entre los herederos del deudor a prorrata de sus cuotas hereditarias. El
heredero que contraviene a la obligacin, incurre pues en aquella parte
de la pena que corresponde a su cuota hereditaria; y el acreedor no
tendr accin alguna contra los coherederos que no han contravenido a la
obligacin.
Exceptase el caso en que habindose puesto la clusula penal con la
intencin expresa de que no pudiera ejecutarse parcialmente el pago, uno
de los herederos ha impedido el pago total: podr entonces exigirse a
este heredero toda la pena, o a cada uno su respectiva cuota, quedndole
a salvo su recurso contra el heredero infractor.
Lo mismo se observar cuando la obligacin contrada con clusula penal
es de cosa indivisible.
Art. 1541. Si a la pena estuviere afecto hipotecariamente un inmueble,
podr perseguirse toda la pena en l, salvo el recurso de indemnizacin
contra quien hubiere lugar.
Esto se llama pena hipotecaria.
Art. 1542. Habr lugar a exigir la pena en todos los casos en que se
hubiere estipulado, sin que pueda alegarse por el deudor que la
inejecucin de lo pactado no ha inferido perjuicio al acreedor o le ha
producido beneficio.
No se necesita perjuicio.
Art. 1543. No podr pedirse a la vez la pena y la indemnizacin de
perjuicios, a menos de haberse estipulado as expresamente; pero siempre
estar al arbitrio del acreedor pedir la indemnizacin o la pena.
Art. 1544. Cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a
pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que por la otra
parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una
cantidad determinada, podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo
que exceda al duplo de la primera, incluyndose sta en l.
La disposicin anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de
valor inapreciable o indeterminado.
En el primero se podr rebajar la pena en lo que exceda al mximum del
inters que es permitido estipular.
En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando
atendidas las circunstancias pareciere enorme.
Puede caucionarse una clusula penal?
El problema se presenta porque se trata de caucionar una caucin. En la prctica se ha autorizado
la llamada clusula penal hipotecaria, en la que se garantiza el pago de la pena a travs de una
hipoteca.
Si el inmueble hipotecado pertenece al mismo sujeto obligado no se generan consecuencias
ulteriores. En cambio si pertenece a un tercero este tiene derecho a ser reembolsado por el deudor
principal en caso que haya tenido que pagar la pena.
Habiendo clusula penal Qu es lo que pide judicialmente el acreedor?
En esta materia hay que distinguir:
257
1- Mientras la obligacin no es exigible el acreedor no puede pedir nada

2- Una vez que la obligacin es exigible, pero antes de la constitucin en mora, el acreedor solo
puede pedir el cumplimiento de la obligacin principal y esto es obvio porque la pena es la
avaluacin convencional de los perjuicios, y por lo tanto supone la constitucin en mora del deudor.
3- Despus de la constitucin en mora el acreedor puede pedir el cumplimiento de la obligacin
principal o la pena
4- Excepcionalmente el acreedor puede pedir obligacin principal y pena
a) Si la pena es moratoria.
b) Si las partes ha acordado expresamente que por el pago de la pena no se extingue la
c) En materia de transaccin ya que el artculo 2463 expresamente seala que habiendo
clusula penal se puede exigir la pena sin perjuicio de cumplirse con la transaccin en todas
sus partes
Observacin
1. Si hay una pena compensatoria y una pena moratoria el acreedor puede cobrar ambas cosas.
2. Por regla general, el acreedor no puede cobrar la pena y la avaluacin judicial a menos que
expresamente se haya estipulado
3. El Artculo 1543 autoriza al acreedor a desentenderse de la clusula penal y a cobrar la
avaluacin judicial. Pero en tal caso tendr que probar la existencia y el monto de los perjuicios
Clusula Penal Enorme
El cdigo civil no ha establecido un sistema general en sistema de lesin, sino que lo ha
contemplado en ciertos actos o contratos. Uno de estos lo constituye la clusula penal enorme.
Artculo que pasa por difcil.
Aspectos previos:
1. La lesin es el perjuicio econmico que experimenta una de las partes en un contrato
oneroso conmutativo como consecuencia de la desproporcin existente entre las prestaciones
de ambas partes.
2. El ordenamiento jurdico slo reacciona cuando la lesin es enorme.
3. Nuestro cdigo recogi la lesin enorme con un criterio objetivo, es decir, no es un vicio del
consentimiento y solo opera en ciertos casos que la ley expresamente seala.
4. Uno de estos casos es a propsito de la clusula penal.
Reglamentacin: Artculo 1544.
*Clusula penal enorme: es aquella en que se establece una pena desproporcionada en relacin
al monto de la obligacin principal, excediendo los lmites establecidos por la ley.
El artculo 1544 contempla tres casos de clusula penal enorme:
1. La acordada en un contrato bilateral oneroso conmutativo
2. El mutuo a inters
3. En las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado
1 La acordada en un contrato bilateral oneroso conmutativo:
a. Que se trate de un contrato bilateral (aquel en que ambas partes se obligan recprocamente).
b. La obligacin de una de la partes debe consistir en pagar una cantidad determinada.
258
Los autores dicen que es una cantidad determinada de dinero, pero el cdigo no dice que sea
una cantidad determinada de dinero, por consiguiente, puede ser dinero u otras cosas
diferentes, por ejemplo, 100 quintales de trigo, etc.
La obligacin de la otra parte no nos interesa, puede ser una obligacin de de dar, hacer o no
hacer alguna cosa.
c. La pena convenida consiste asimismo en pagar una cantidad determinada, de las mismas
cosas que se deben de la obligacin principal. Si son mil quintales de trigo, ponemos como
pena, por ejemplo, 200 quintales de trigo.
d. Debe tratarse de un contrato oneroso, es decir, aquel que busca la utilidad de ambos
contratantes.
e. Pero adems debe ser un contrato oneroso conmutativo, en que las prestaciones de las
partes se vieran como equivalentes.
Cundo la pena es excesiva?
Cuando excede al duplo de la obligacin principal, incluida sta en l. El mximo para que una
pena no sea excesiva es pagar por obligacin principal y por pena el doble de la obligacin
principal, o ms breve, la obligacin principal multiplicada por 2. Si debemos 100 millones y
acordamos una pena de 150 millones, hemos convenido en 250 millones. El mximo es 200
millones. Todo lo que excede del doble de la obligacin principal, se rebaja, porque la pena es
excesiva, va ms all del lmite permitido por la ley.
2 El mutuo a inters:
La ley establece un mximo que se puede estipular en el mutuo, si se estipula uno mayor, ese
inters es excesivo, y se rebaja al mximo de intereses que es permitido estipular. Por ejemplo: se
estipula un inters al 3%, y el mximo permitido es el 2, 5%, se rebaja al 2,5%.
3 En las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado

En las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado en los que se haya convenido una pena,
el juez podr rebajar la pena cuando atendida las circunstancias esa pena pareciere enorme.
Queda entregado a la prudencia del juez.
La disposicin anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de
valor inapreciable o indeterminado.
En el primero se podr rebajar la pena en lo que exceda al mximum del
inters que es permitido estipular.
En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando
atendidas las circunstancias pareciere enorme.
*El profesor seala que una vez aleg que sta podra alegarse de oficio, pues era una norma de
orden pblico, y en virtud de que se ha usado la palabra podr. No le fue bien en la Suprema, s
en la Corte de Apelaciones.
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2 Avaluacin Judicial de Perjuicios

*Avaluacin judicial de perjuicios: es aquella que se hace en la sentencia firme o ejecutoriada
recada en un juicio en que se cobran perjuicios por incumplimiento del deudor.
*Avaluacin judicial de los perjuicios: Es aquella que hace el juez en la sentencia definitiva
recada en juicio ordinario, y a falta de avaluacin convencional y legal. (Opazo).
Caractersticas
a) Esta avaluacin procede siempre que no haya una clusula penal, porque segn veamos hay
aqu toda una prelacin, y si hay clusula penal hay que aplicar la volunta de partes, pero en su
defecto, aplicamos sta.
b) Esta indemnizacin procede cuando ya los perjuicios se han producido, lo que la separa de la
indemnizacin convencional de perjuicios.
c) Esta avaluacin de perjuicios puede ser compensatoria y tambin puede ser moratoria.
d) No puede pedirse el cumplimiento de la obligacin y la indemnizacin compensatoria porque
habra aqu un doble pago, desde luego el pago constituido por el cumplimiento, y luego el pago de
la indemnizacin compensatoria.
e) La hace el juez de acuerdo al mrito del proceso, es decir en la medida en que el acreedor haya
logrado probar la existencia y el monto de los perjuicios.
f) Para su determinacin se necesita de un juicio ordinario.
g) Desde el punto de vista de la procedencia, es la ltima, pero desde el punto de vista de la
frecuencia es la primera.
h) Comprende dos grandes rubros, el dao emergente y el lucro cesante, a menos que la ley haya
restringido la indemnizacin al dao emergente, esto ocurre por ejemplo en materia de
arrendamiento.
*Dao emergente: es la prdida efectiva experimentada por el patrimonio del acreedor a
consecuencia del incumplimiento del deudor.
*Lucro cesante: Es la no obtencin de la legtima utilidad que el acreedor hubiese tenido si se
hubiese cumplido la obligacin.
Siempre se va a indemnizar el dao emergente, normalmente tambin se indemniza el lucro
cesante, pero en unos casos el legislador dice que no se indemniza el lucro cesante, por ejemplo:
en el arrendamiento:
a) Si el arrendatario se viese perturbado porque un tercero reclama un derecho sobre la cosa
arrendada, el arrendatario podr pedir una rebaja de la renta, y si la perturbacin sea tal que se
presuma que de haberla sabido no habra celebrado el contrato de arrendamiento, podr pedir el
trmino del contrato de arrendamiento. Y en cualquiera de estas dos hiptesis podra pedir una
indemnizacin de perjuicios, que cubrir ambas indemnizaciones.
b) Pero si el arrendador no conoca la causa del derecho que alega el tercero, y no estaba en el
deber de conocerla, solo indemnizar el dao emergente, no el lucro cesante. Esta es la sntesis
del artculo 1930
Art. 1930. Si el arrendatario es turbado en su goce por vas de hecho de
terceros, que no pretenden derecho a la cosa arrendada, el arrendatario a
su propio nombre perseguir la reparacin del dao.
Y si es turbado o molestado en su goce por terceros que justifiquen algn
derecho sobre la cosa arrendada, y la causa de este derecho hubiere sido
anterior al contrato, podr el arrendatario exigir una disminucin
proporcionada en el precio o renta del arriendo, para el tiempo restante.
Y si el arrendatario, por consecuencia de los derechos que ha justificado
un tercero, se hallare privado de tanta parte de la cosa arrendada, que
sea de presumir que sin esa parte no habra contratado, podr exigir que
cese el arrendamiento.
Adems, podr exigir indemnizacin de todo perjuicio, si la causa del
derecho justificado por el tercero fue o debi ser conocida del
260
arrendador al tiempo del contrato, pero no lo fue del arrendatario, o

siendo conocida de ste, intervino estipulacin especial de saneamiento
con respecto a ella.
Pero si la causa del referido derecho no era ni deba ser conocida del
arrendador al tiempo del contrato, no ser obligado el arrendador a
abonar el lucro cesante.
Ejemplos de dao emergente y lucro cesante
Un empresario contrata un artista para que d un concierto, y el artista no llega a darlo: los gastos
de propaganda, emisin de entrada, servicios elctricos, de seguridad, etc., todo esto es dao
emergente, todo eso tuvo que solventarlo el empresario, y disminuy su patrimonio.
El lucro cesante se refiere a lo que dej de ganar (el border), a lo que pensaba ganar con el show.
Tambin puede ser la perdida de confianza del resto de las personas en cuanto a la
responsabilidad del empresario, es decir, que ms adelante otras personas no lo contraten, porque
piensen que no va a cumplir.
emergente.
Clasificacin de los perjuicios
Estamos viendo la indemnizacin judicial de perjuicios y tengo entendido que quedamos en la
clasificacin de los perjuicios.
Vamos a clasificar los perjuicios desde dos puntos de vista:
I. Considerando la menor o mayor conexin del incumplimiento imputable con los perjuicios y que
determina la extensin de lo que se puede indemnizar.
II. Atendida la naturaleza o especie de los perjuicios
I. Considerando la menor o mayor conexin del incumplimiento imputable con los perjuicios
y que determina la extensin de lo que se puede indemnizar
1. Perjuicios directos: Aquellos que constituyen una consecuencia inmediata del incumplimiento
de la obligacin o de la mora del deudor.
Cuando decimos que es una consecuencia inmediata no nos referimos a un problema de orden
temporal. No es que el incumplimiento ocurra hoy y los perjuicios vayan a ocurrir das ms tarde,
sino que nos referimos a las circunstancias de que constituye una derivacin del incumplimiento o
de la mora del deudor. Por tanto, entre el incumplimiento y la mora del deudor existe una relacin
intima, directa.
a) Perjuicios directos previstos: Son aquellos que las partes previeron o que razonablemente
pudieron prever al momento de contraerse la obligacin.
b) Perjuicios directos imprevistos: Son aquellos que las partes no previnieron y que
razonablemente no estaban en condiciones de prever al momento de contraerse la obligacin.
2. Perjuicios indirectos: Constituyen una consecuencia lejana o remota del incumplimiento o
mora del deudor.
Dijimos que esta clasificacin determina la extensin de los perjuicios que se deben indemnizar.
De qu prejuicios responde el deudor?
a.- Perjuicios directos previstos: El deudor responde siempre, haya habido dolo o culpa e incluso
respecto de cualquier calidad o especie de culpa.
b.- Perjuicios directos imprevistos: El deudor solo responde en el caso de incumplimiento por dolo
o culpa grave, por tanto, no responde en los dems casos.
c.- Perjuicios indirectos: El deudor no responde, a menos que las partes expresamente hubiesen
estipulado que el deudor responder tambin de los perjuicios indirectos. Por qu no responde el
261
deudor? Porque no existe una conexin entre los perjuicios y el incumplimiento o la mora de tal
entidad que esos perjuicios fuesen un resultado o un derivado necesario del incumplimiento de la
obligacin.
Entre el incumplimiento y la mora del deudor y un perjuicio directo, y entre el incumplimiento y la
mora del deudor y un perjuicio indirecto hay una lejana, por eso no se responde, a menos que las
partes lo hayan estipulado expresamente.
Excepciones
Esta norma se puede modificar. Ya hemos visto que las partes pueden convenir en que se
responda de los perjuicios indirectos, pero tambin se pueden alterar las reglas anteriores, y as
por ejemplo, se podra convenir que el deudor no va a responder de los perjuicios directos
imprevistos, ni siquiera actuando con dolo o culpa grave. Se podra a acordar tambin que el
deudor va a responder de los perjuicios directos imprevistos, aun cuando no haya dolo ni culpa
grave, sino que solo ha tenido actuacin de culpa leve o culpa levsima.
Las excepciones tienen una excepcin: no se puede acordar que el deudor no va a responder de
los perjuicios provenientes del dolo o la culpa grave, porque estaremos condonando el dolo, y la
condonacin del dolo futuro no vale.
Art. 1558 CC. Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable
de los perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a
indemnizacin de perjuicios. Las estipulaciones de los contratantes
podrn modificar estas reglas.
Ejemplo: Un granjero tiene dedicada su granja a una explotacin lechera. Tiene varios
compromisos de entregar leche a varias empresas. El lechero compra 10 vacas holandesas, una
de ellas viene enferma y contagia a las dems vacas, adems de contagiar a las vacas que ya
tena. Como consecuencia de lo anterior, l no tiene leche que entregar, as es que para cumplir
debe recurrir a prstamos, y luego no puede cumplir, el banco le embarga la granja y es vendida a
un precio vil. Como consecuencia de lo anterior, su mujer le abandonadesesperado, se suicida.
Nos encontramos frente a una cadena de perjuicios. La persona que vendi la vaca enferma no
podr responder de todos los perjuicios. Solo responde de los perjuicios directos previstos, en
concepto del profesor: la muerte de la vaca enferma, de las vacas compradas y como era una
enfermedad contagiosa, de la muerte de las dems vacas que ya tena.
En tanto, respecto de los perjuicios directos imprevistos: la circunstancias de que haya tenido que
pedir prstamos para cumplir con el pago de sus obligaciones, y el hecho de que haya sido llevado
una juicio ejecutivo, y ms tarde a un juicios de quiebra. No responde de los otros hechos (del
abandono de la mujer, el que la casa se haya vendido a precio vil, etc.)
II. Atendida la naturaleza o especie de los perjuicios

Los perjuicios o los daos, que en nuestro concepto son sinnimos, pueden ser un:
a) Dao o perjuicio patrimonial o,
b) Dao o perjuicio extrapatrimonial. Habitualmente se conocen estos perjuicios como dao
material o como dao moral, pero prefiero llamarle patrimonial o extrapatrimonial, porque pudiera
ser que respondieran de estos perjuicios las personas jurdicas, y ellas no pueden ser afectadas en
su moral, porque no tienen un elemento subjetivo de este tipo.
a) Dao patrimonial: Es aquel que implica la prdida o el detrimento de un derecho subjetivo de
b) Dao extrapatrimonial: Es aquel que implica la prdida o deterioro de un derecho subjetivo sin
Nos encontramos con que la naturaleza de los perjuicios es distinta, existen diversos puntos de
vista para clasificar esto, pero prefiero la clasificacin segn la naturaleza o especie del derecho
subjetivo afectado.
Clasificacin del dao extrapatrimonial
262
El dao extrapatrimonial ha sido subclasificado en:

1.- Dao Moral puro: Es aquel que no produce una consecuencia jurdica de orden econmico.
2.- Dao moral patrimonial: Es aquel que adems de afectar a un derecho no patrimonial produce
una consecuencia de carcter econmico
Ejemplos:
1.- Una persona muere a consecuencia de la conducta de otra, esta persona constitua el sostn
de su familia, de ella dependa su mujer y sus hijos, nos encontramos aqu con un dao de orden
moral, el dolor y el sufrimiento, la afectacin squica por la perdida de un ser tan querido, pero
adems nos encontramos con una repercusin de orden econmico porque la familia no tiene
medios para solventar sus gastos, aqu estamos frente a un dao moral patrimonial
2.- A consecuencia de la conducta de una persona, esta persona que muere se encontraba en
estado vegetal, por lo que no aportaba nada econmicamente a la familia, sino que todo lo
contrario, como consecuencia de esta muerte hay un dao moral pero no hay perjuicio econmico
sino que mas bien, perdonando que lo diga, hay un ahorro para la familia.
Los autores han hecho esta sub clasificacin, pero en una ocasin estaba invitado a una
conferencia en punta Arenas y mientras iba en el avin pensando en ello, llegu a la conclusin de
que sta no es una solucin jurdicamente correcta, no es que haya un dao moral puro y un dao
moral patrimonial, lo que acontece es que un determinado hecho puede afectar derechos
subjetivos morales y derechos patrimoniales y cuando eso ocurre nos encontramos con lo que la
doctrina llama un dao moral patrimonial. En ese caso, en el caso de la persona que constitua el
sostn de su familia, se le afect derechos subjetivos, pero tambin de orden econmico, por lo
que no es verdad que exista un dao moral patrimonial, lo que acontece es que un determinado
hecho puede afectar derechos subjetivos patrimoniales y derechos subjetivos y por eso nos
encontramos con esta consecuencia.
Pese a lo sealado por el profesor Moreno, creo que el profesor Opazo aborda esta parte de
mejor manera:
Problema: Concepto de dao moral: Existen tantos conceptos como autores han escrito sobre el
tema.
1- Para algunos es todo dao no patrimonial, es decir, todo dao que no implica una prdida
econmica, esta definicin ha sido criticada porque en lugar de decirnos qu es el dao moral nos
est diciendo lo que no es.
2- Algunos autores han sealado que es toda lesin a un inters extrapatrimonial, estos
comprenderan los derechos de la personalidad, y los derechos de familia. Esta opinin ha sido
criticada, porque no es tan fcil establecer una diferencia entre dao patrimonial y moral, por
ejemplo: Si a un pintor se le cortan las manos indiscutidamente sufre un dao moral, pero adems
sufrira un dao patrimonial debido a que no va a poder trabajar, entonces no resulta tan claro que
la lesin a un inters extrapatrimonial slo cause dao moral.
3- Para otros es el que se infiere al violarse algunos derechos personalsimos, o de la personalidad
que se protegen como bienes jurdicos tutelados como los atributos de la personalidad. Esta
definicin tambin ha sido criticada porque la violacin a estos derechos personalsimos tambin
podra producir un dao patrimonial, por ejemplo si se atenta en contra de la honra de algn
profesional.
4- Para otros es la lesin a un inters extrapatrimonial que es presupuesto de un derecho, esta
definicin tiene la virtud de precisar lo que es el dao moral distinguindolo de lo que son sus
manifestaciones externas. En efecto: en una concepcin tradicional se entenda que el dao moral
estaba constituido por las angustias, el sufrimiento, el dolor, las lgrimas, etc. Esta definicin
excluye dichas manifestaciones de lo que es el dao moral y se ha precisado que incluso puede
haber dao moral aunque no se derrame una sola lgrima.
Recordemos que estamos examinando el tema de la avaluacin judicial de los perjuicios y en
particular lo referido al dao moral, respecto del dao moral dijimos que se discute todo, incluso el
concepto mismo.
5- Es una modificacin disvaliosa del espritu, en el desenvolvimiento de la capacidad de entender,
querer o sentir, a consecuencia de una lesin a un inters extrapatrimonial, que habr de traducirse
263
en un modo de estar distinto de aquel en que se encontraba antes del hecho como consecuencia
de ste y anmicamente perjudicial.
Comentarios:
a) Este concepto seala lo que es el dao moral y no lo define por lo que no es.
b) Lo propio del dao moral es una modificacin disvaliosa del espritu.
c) Esta definicin enfatiza que el dao moral se produce como consecuencia de una lesin a un
inters extrapatrimonial.
d) Este concepto hace hincapi en que para la existencia del dao moral no es necesario que
quien lo padece est consiente del mismo.
e) Esa modificacin disvaliosa del espritu debe manifestarse en un modo de estar distinto a aquel
en que se encontraba la vctima antes de la perpetracin del hecho.
Problema: Debe indemnizarse el dao moral?
Esto surge a propsito de la doctrina habla del dao moral puro.
1- Histricamente en un comienzo se haba rechazado la posibilidad de indemnizarse el dao
moral debido a que se consideraba inmoral que se estuviera lucrando con el dolor, la afliccin, la
angustia, etc.
2- Con posterioridad se admiti la indemnizacin del dao moral en sede extracontractual, ya que
los artculos 2314 y 2329 sealan que debe repararse todo dao, y al no distinguir entre dao
patrimonial y dao extrapatrimonial se entiende que ste tambin debe ser indemnizado.
3- El problema se suscita en sede contractual.
Opiniones:
1. El dao moral puro no es susceptible de indemnizacin:
Razones
a) La indemnizacin tiene un valor de reemplazo. Cuando la definimos indemnizacin de perjuicios
sealamos que era una suma de dinero y que equivale al beneficio que le hubiese reportado al
acreedor si el deudor hubiese cumplido totalmente con la obligacin, por lo que la indemnizacin
reemplaza en todo o parte el objeto de la obligacin y se dice que respecto de un dao
extrapatrimonial no hay valor que lo reemplace.
b) Se agrega que es necesario probar el dao extrapatrimonial, y esto es una tarea ardua, porque
implica acreditar una situacin de carcter subjetivo Cunto sufro por esto o por aquello?
c) Se seala que habra que dimensionar en dinero la extensin del dao moral y que esto
tampoco es posible.
d) El tenor literal del artculo 1556 que seala que la indemnizacin de perjuicios comprende dao
emergente y lucro cesante, sin hacer referencia al dao moral.
f) De admitirse se estara dando cabida a un nmero insospechado de juicios.
2. El dao moral es susceptible de indemnizacin:
a) Es cierto que nada puede reemplazar ciertas situaciones que significan un dao
extrapatrimonial, pero una indemnizacin de perjuicios constituida por una suma de dinero puede
de alguna manera morigerar el dolor o sufrimiento que se experimenta. Se dice que lo que ocurre
en la indemnizacin del dao moral es que la indemnizacin no es compensatoria sino que
satisfactiva, procura satisfacciones que de alguna manera morigeran el dolor experimentado.
b) Es cierto que es difcil probar el dao moral, pero tambin es difcil a veces probar el dao
extrapatrimonial, como por ejemplo, el lucro cesante, Cmo probamos la utilidad que le hubiese
reportado?
c) Para estar frente a una obligacin en sentido tcnico, no es necesario que la prestacin tenga un
contenido econmico.
d) No es efectivo que la determinacin del dao moral haya de ser arbitraria, puesto que el juez
debe fijarla de conformidad al mrito del proceso.
264
e) Si se admite en sede extracontractual, no hay ninguna razn para rechazarla en sede

contractual, y de hacerlo, habra una discriminacin arbitraria que por lo tanto es inconstitucional.
f) El Artculo 19 n 1 de la CPR, garantiza el derecho a la integridad fsica y psquica, si no se
admite la indemnizacin del dao moral, no se estara garantizando la integridad psquica, lo que
resulta ser inconstitucional.
g) En materia de derecho de daos, existe el principio de la reparacin integral del dao, conforme
al cual todo dao debe ser reparado, y este principio tiene el carcter de ser un principio general
del derecho, y por lo tanto, sirve para integrar el silencio del artculo 1556.
h) El Artculo 1556 seala que la indemnizacin comprende el dao emergente y el lucro cesante,
pero no dice que slo comprende el dao emergente y el lucro cesante, por lo tanto no est
limitando la indemnizacin, si sta disposicin lo seala de esta forma, es porque lo normal es que
la indemnizacin comprenda dao emergente y lucro cesante, pero esto no es exclusivo.
i) Se reconoce que es difcil darle una medida al dao patrimonial, pero es preferible medirlo
imperfectamente a no indemnizarlo con el pretexto de que no puede haber una extensin cabal del
perjuicio que se experimenta moralmente con motivo del incumplimiento de una obligacin.
Ahora bien la indemnizacin del dao moral fue aceptada ms tempranamente a propsito de la
responsabilidad extracontractual, es decir, a propsito del dao que se produce cuando una
persona es victima de un delito o de un cuasi delito civil, hay varias normas que se refieren a esto,
pero el Art. principal es el art. 2329 CC.
Art. 2329. Por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o
negligencia de otra persona, debe ser reparado por sta.
Y como la norma dice por regla general todo dao, esta expresin significa tanto el dao
patrimonial como el dao de orden extrapatrimonial.
Aceptada la indemnizacin del dao extrapatrimonial en el mbito de la responsabilidad extra
contractual, se mantuvo hasta hace poco aos, la negativa a indemnizar el dao extrapatrimonial a
propsito del incumplimiento de las relaciones contractuales. Se deca que el Art. 1556 del CC dice
que la indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y el lucro cesante con lo cual
queda fuera la indemnizacin del dao moral. Art. 1556 CC.
emergente
Sin embargo, hace unos 5 aos ya la jurisprudencia empez a interpretar de otra manera el Art.
1556 y dice que la norma comprende el dao emergente y el lucro cesante, pero no dice que
comprende exclusivamente el dao emergente y el lucro cesante, por consiguiente no excluye la
reparacin de otros perjuicios y dentro de esta se encuentra la reparacin del dao moral. Con
todo, quiero decir que esta doctrina que ha ido declarando la Corte Suprema, no comprende a
todos sus miembros, por lo que hay fallos contradictorios.
***No tomen nota: Estamos acostumbrados los que trabajamos con el derecho a pensar que la
norma generalmente como tal tiene un sentido limitativo de la interpretacin, es por eso que
decimos que la ley dice tal cosa y por consiguiente no se extiende a otra cosa. Les llamo la
atencin respecto de esto porque precisamente mediante esta interpretacin que podramos llamar
gramatical, se logr una comprensin extensiva, con ese mismo argumento gramatical del artculo
1556, lo que le quiero transmitir es lo siguiente, que las armas intelectuales no son las culpables de
las argumentaciones, sino que los culpables son quienes las usan o de la manera de cmo las
usan ***
Prueba de los perjuicios
Todo dao, sea un dao patrimonial o extrapatrimonial, para que sea reparado por va judicial
necesita ser probado. Recuerdan ese principio bsico de la prueba: incumbe probar las
obligaciones al que alega stas, es decir, a quien alega las obligaciones, cuando una persona, en
este caso el acreedor, demanda la reparacin del dao moral tiene que probar que existen estos
daos y para ello debe probar cada uno de los elementos de la indemnizacin y uno de ellos es los
perjuicios, por lo tanto stos deben ser probados.
265
Ahora bien, en materia de indemnizacin del dao extrapatrimonial es difcil probar los perjuicios,
por lo que se ha sealado que en el dao moral no se requiere prueba, basta con acreditar el
vnculo entre la persona que reclama la indemnizacin de perjuicios y la vctima. Por consiguiente,
si se le causa dao al hijo, el padre no debe probar el dao sino que solo por la relacin de
parentesco estara acreditado el dao. Esto no es as, porque el solo vnculo familiar no es
suficiente para llegar a la conclusin de que ha habido un dao extrapatrimonial, porque los
vnculos son muy distintos, y si fuera cierto que hay que ser parientes para sufrir por el otro, uno no
entendera ciertos tipos penales, como el parricidio, por lo que hay que acreditar el vnculo de
parentesco y hay que acreditar de qu manera esta relacin era ntima, por consiguiente hay que
probar el dao extrapatrimonial, a lo mejor no es posible hacerlo de una manera directa, pero hay
que recurrir a otro medio, como por ejemplo las presunciones.
Problema: Cmo se aprecia el dao moral?
El problema se traduce en determinar si para que haya dao moral es necesario o no que la
vctima est consiente del dao que ha sufrido. Aqu encontramos dos grandes teoras:
A. Teora subjetiva:
Para esta slo habr dao moral si la vctima est consciente del perjuicio que ha experimentado.
sta teora fue recogida en un comienzo por la jurisprudencia francesa, pero hubo dos casos que
hicieron que cambiara de opinin:
1 Caso de la persona que queda en estado vegetal. En este caso si se atiende a la concepcin
subjetiva no habra dao moral, y resultaba paradjico porque entre ms dao se causara el autor
quedara exento de responsabilidad.
2 Casos de los nios de corta edad, 1 y 2 aos, cuyos padres mueren por el hecho ilcito de un
tercero. Para la teora subjetiva no habra dao moral, porque esos nios, atendida su corta edad,
no estaran en condiciones de advertir el cambio que se habra producido en sus vidas.
B. Teora objetiva:
Considera que hay dao moral si la vctima ha experimentado un cambio en relacin a lo que
ocurre con una persona comn y corriente, independientemente de si advierte o no ese cambio.
Por ejemplo: el caso de los nios de corta edad que pierden a sus padres, a partir de la experiencia
del hombre promedio se sabe que es distinto crecer con o sin los padres.
Tipos de dao moral
La doctrina y la jurisprudencia han identificado los siguientes:
1 Dao biolgico: que es el dao a la integridad fsica o psquica del sujeto cuando se afecta su
capacidad intelectual.
2 Dao a la salud: que es la consecuencia funcional del anterior.
3 Dao a la vida de relacin o prdida del agrado, aunque no se tenga conciencia de ello. (se
refiere a lo que ocurre en materia de derecho de familia cuando se produce algn hecho que
provoca el divorcio de los cnyuges y en consecuencia uno de ellos pierde, por ejemplo en el
adulterio uno de los cnyuges pierde el agrado de vivir)
4 Dao esttico o por deformacin fsica.
5 Dao sexual.
6 Dao psquico relativo a las funciones cerebrales.
7 Dao al honor, al crdito o a la fama.
8 Dao al proyecto de vida, o sea a la proyeccin personal a futuro.
9 Dao espiritual, que es la lesin al derecho de la persona a ciertas convicciones o fe religiosa.
10 El precio del dolor o predium doloris. Esto es lo que tradicionalmente se ha entendido que era
el dao moral, las angustias, las lgrimas, etc. O puede tambin que sea un problema de dolor
cuando te golpean, la sensacin de dolor.
266
11 El perjuicio del afecto que es la afliccin por la prdida o lesin de la vctima directa o de una
cosa a la que se encuentra afectivamente vinculada.
Dijimos que la avaluacin de perjuicios puede ser una avaluacin convencional, judicial y legal.
3 Avaluacin Legal de Perjuicios
*Avaluacin legal de perjuicios: Es aquella que hace la ley, cuando se trata del incumplimiento
de una obligacin de pagar una suma de dinero.
Caractersticas
1) La avaluacin legal tiene lugar en ausencia de una avaluacin convencional de perjuicios ,
porque ya dijimos que entre las tres formas de avaluacin de perjuicios hay una verdadera
prelacin, primero la avaluacin convencional, si no hay esta avaluacin, solamente entonces es
una legal.
2) Esta avaluacin procede exclusivamente cuando se trata de pagar una deuda de una
suma de dinero. Observaciones:
1- Ahora bien, cuando hablamos de deuda de dinero nos estamos refiriendo a aquellas que
originalmente consisten en pagar una suma de dinero, Por qu? porque puede ocurrir que una
obligacin que haya tenido un objeto distinto de pagar una suma de dinero, cuando no se cumpla
se convierta en pagar una suma dinero, pero en ese caso no estamos frente a la situacin que se
analiza. Por ejemplo, pensemos que se entabla una accin reivindicatoria y que el demandante
obtiene y por consiguiente el poseedor debe devolverle la cosa objeto de la reivindicacin, ahora
bien, entre el dueo que recupera la posesin y el poseedor que pierde la posesin hay una serie
de prestaciones que deben hacerse , por ejemplo el dueo debe pagarle las mejoras necesarias y
en ese caso debe pagar en dinero, para pagar esas mejoras no vamos a aplicar esta relacin que
estamos aplicando aqu, porque es una obligacin restitutoria, de otro tipo, que hay que pagarle en
dinero, pero que originalmente no consista en pagar una suma de dinero. Las que estn sujetas a
la avaluacin legal de perjuicios deben ser aquellas que en un principio constituyeron una suma de
dinero.
2- En este caso el dinero acta como medio legal de pago.
3) La avaluacin legal es siempre moratoria, no es compensatoria, y eso se debe a la
naturaleza de la cosa que se debe. Sera absurdo que fuese compensatoria, porque ello implicara
reemplazar dinero por dinero.
En efecto, la indemnizacin de perjuicios que consiste en una suma de dinero, reemplaza al objeto
de la obligacin cuando esta indemnizacin es compensatoria, pero aqu como lo que se debe es
dinero, no podemos sino reemplazarlo por dinero, por consiguiente la indemnizacin legal solo es
moratoria, slo la que se causa por el no cumplimiento oportuno de la obligacin, porque no
podemos decir que hay un cambio de un objeto distinto por dinero porque siempre se ha estado
debiendo dinero.
4) Esta indemnizacin legal, consiste tambin en pagar una suma de dinero, por consiguiente,
por obligacin principal no cumplida, debemos dinero, por indemnizacin de perjuicios moratoria
tambin se paga dinero y esta indemnizacin consiste en el pago de los intereses.
Breve referencia a los intereses
Estamos de lleno hablando del dinero, y del dinero se puede predicar 3 cosas, tres valores:
1- El valor nominal del dinero: Es aquel que le asigna la entidad financiera del pas, por ejemplo en
nuestro pas tenemos un padrn y como moneda base tenemos el peso.
2- El valor adquisitivo del dinero: Que es la capacidad para adquirir bienes con el dinero.
3- El valor intrnseco del dinero: Es el valor del material con que esta hecho el dinero.
Ejemplo: Una moneda de oro
Ahora bien, cuando se deben obligaciones que consisten en pagar una suma de dinero, a nivel de
derecho comparado existen 2 sistemas:
1) El sistema nominalista: De acuerdo a este, el deudor cumple con su obligacin entregando la
cantidad numrica expresada en el contrato, por lo que si se seala que son 3 millones de pesos
se paga luego 3 millones de pesos, an cuando lo pague 10 aos mas tarde. El sistema
267
nominalista tiene ventajas y defectos, la ventaja es la certeza, la certidumbre que se tiene de la

deuda, pero tiene el inconveniente de la desvalorizacin.
2) El sistema valorista: El deudor cumple con una obligacin de dinero cuando entrega una
cantidad que tiene el mismo poder adquisitivo que tena esa suma cuando tena la obligacin. El
sistema valorista tiene bondades y defectos, su bondad consiste en que no se deprecia el dinero,
porque se entrega la misma capacidad para adquirir bienes y el defecto consiste en la
incertidumbre.
Qu pasa en el derecho chileno?
El cdigo civil de 1855-1857 corresponde a una poca de una gran estabilidad de orden
econmico, no exista la depreciacin del dinero y por consiguiente cuando una persona deba
dinero slo tena que pagar intereses, sin embargo con el transcurso del tiempo nos encontramos
con un cncer en el sistema econmico, que es el desequilibrio entre el dinero circulante y la
cantidad de bienes para responder a ese dinero y surge la inflacin y el dinero se deprecia, de esa
forma cuando una obligacin de deba pagar dentro de un lapso importante de aos le estamos
creando al acreedor que recibe esa suma un grave perjuicio
El cdigo civil en su artculo 2199 a propsito del mutuo estableca que cuando se debe una suma
de dinero el deudor debe pagar la cantidad numrica enunciada en el contrato, por consiguiente el
que deba un milln de pesos, aunque pagara 10 aos mas tarde, deba pagar un milln de pesos,
en seguida, en materia de sociedad conyugal, cuando los contrayentes aportaban bienes muebles
al momento en que celebraban ese matrimonio, la sociedad conyugal deba pagarle y se deca que
si uno aportaba una suma de dinero, la sociedad deba devolverle la misma suma.
Cuando se produjo un acrecentamiento del proceso inflacionario, entonces empez a haber a
propsito de la legislacin, de la doctrina y de la jurisprudencia, un incremento de las ideas de
reajustabilidad, as en materia de legislacin se dictaron leyes que establecieron que determinados
tributos o impuestos deban pagarse reajustados, en seguida se crearon unas instituciones que se
llamaban asociaciones de ahorro y prstamo, en la que las personas hacan depsitos que se
destinaban a financiar la construccin de viviendas mediante un DFL n 2 del ao 1959 y los
depsitos que las personas hacan ah quedaban sujetas a una reajustabilidad.
Por su parte la doctrina empez a decir que era necesario pagar las obligaciones de dinero, pero
reajustadas, la jurisprudencia tambin acept ciertos tipos de reajustabilidad, en el ao 1974 se
dicta el DL 475 que contempla la existencia de obligaciones reajustables, ahora bien, ustedes
podran preguntarme que si nos encontramos en esa situacin Por qu los contratantes no
consagraban una reajustabilidad? Porque tambin se discuta si era posible acordar esta clusula
de la reajustabilidad:
A. Algunos autores sostenan que no se poda, porque:
1- Porque el artculo 2199 del cdigo civil estableca que en el mutuo el deudor cumpla pagando
la cantidad numrica enunciada en el contrato, y se entenda que esta norma era de carcter
general aplicable no slo al mutuo, sino que a todas las obligaciones en que se debe una suma de
dinero
2.- Se deca que si se acordaba una clusula de reajustabilidad nos encontraramos frente a un
objeto de la obligacin que no rene el requisito de ser determinado, porque hay reajustabilidad y
no se sabe la suma que finalmente debe pagarse.
B- Hay autores que sostienen lo contrario, porque:
1) El artculo 2199 se refiere slo al mutuo y no hay razn para extenderla a otros contratos.
2) El objeto de la obligacin debe ser determinado, pero tambin puede ser determinable y cuando
en el contrato se establece una clusula de reajustabilidad, ah estn los datos necesarios para
calcular la cantidad.
3) Porque en algn sentido el cdigo civil tambin aceptaba una clusula de reajustabilidad, como
en el contrato de compraventa, el comprador debe pagar una suma de dinero que se llama precio y
de acuerdo con el cdigo el precio se puede determinar por cualquier medio o datos que las partes
acuerden, por lo que se puede determinar que el precio es una suma de dinero equivalente por
ejemplo a 1000 quintales de trigo y como el valor del trigo va subiendo estamos estableciendo una
clusula de reajustabilidad, artculo 1808
268
Art. 1808. El precio de la venta debe ser determinado por los

contratantes.
Podr hacerse esta determinacin por cualesquiera medios o indicaciones
que lo fijen.
Si se trata de cosas fungibles y se vende al corriente de plaza, se
entender el del da de la entrega, a menos de expresarse otra cosa.
Ahora bien, hoy en da es el DL 455 del ao 1979 que estableci la reajustabilidad de las
obligaciones, ha sido reemplazado por la ley 18.010, la que contempla obligaciones reajustables, la
ley 18.010 se refiere a operaciones de crdito de dinero y la cuestin que puede suscitarse es la
siguiente, esta ley se aplica solamente a las obligaciones de crdito o de dinero y sus normas de
reajustabilidad o de intereses Tienen una aplicacin general? La doctrina tambin nos entreg
algunos argumentos y los autores dijeron que hay que distinguir:
a) Obligaciones de cantidad: Se debe cumplir pagando la suma numrica, es decir, aqu impera
el sistema nominalista.
b) Obligaciones de valor: Se debe cumplir entregando una cantidad que tenga el mismo poder
adquisitivo que tenia al momento que la obligacin se contrajo.
Ejemplo: Una obligacin de valor de darle alimentos, que a una persona le beneficie, se determina
que un padre debe pagarle al hijo por concepto de pensin alimenticia, $200.000 pesos, su
obligacin es de valor, ya que ahora son 200 mil pesos, pero mas adelante pueden ser 250 mil
pesos y la obligacin es la misma.
Modelos de reajustabilidad
1 Clusula de reajustabilidad valor mercadera: Se establece que se debe una suma de dinero
equivalente a una determinada cantidad de mercaderas y que deber ser en su oportunidad
pagada dicha suma por el valor que en ese momento tenga la mercadera, por ejemplo, el valor
equivalente a 500 quintales de trigo, a medida que el trigo sube de valor la cantidad a pagar
tambin sube.
2 Clusulas valor oro: Hay que distinguir
i. Clusula valor oro en que se paga en moneda nacional pero en el equivalente a una determinada
cantidad de monedas oro, por ejemplo se debe en moneda nacional el equivalente a 50 monedas
oro, por consiguiente cuando paguemos vamos a tener el valor de cada moneda oro y lo
multiplicamos por 50, cada vez que suba la moneda oro va a subir lo que vamos a pagar.
ii. Obligaciones en moneda oro, aqu la obligacin se contrae y se paga no en dinero sino que se
paga entregando 30 monedas oro.
3 Clusulas valor moneda extranjera. Tambin hay que distinguir 2 situaciones:
i. En que la obligacin se paga en moneda nacional pero el equivalente a la cantidad de una
moneda extranjera, por ejemplo se debe en pesos chilenos el equivalente a 200 mil dlares, a
medida que aumenta va a aumentar lo que tenemos que pagar en dinero nacional, recordemos que
todo lo que no sea moneda peso es una moneda extranjera y se llama divisa.
ii. Obligacin en moneda extranjera: Lo que se debe es una moneda extranjera y se paga en
moneda extranjera.
4 Clusula nmeros ndices: Se parte de la base de la variacin que experimente algn sistema
indiciario, por ejemplo, la UF, la UTM, la variacin del IPC, la de los sueldos y salarios, etctera.
Esta es ms frecuente.
Hoy da no cabe la menor duda de que se pueden convenir clusulas de reajustabilidad.
Se pueden convenir clusulas de reajustabilidad, stas u otras.
Alguna referencia a los intereses
Hemos dicho que los *intereses son un porcentaje de la suma que se debe y que tiene lugar
cuando la obligacin consiste en pagar una suma de dinero.
Clasificacin:
1.- Atendido sus fundamentos:
269
i. Intereses por el uso: Son los intereses que se pagan por el slo hecho de existir un plazo para
cumplir con la obligacin. Por ejemplo, una persona hace una compra y la va a pagar en 3 meses,
y por este hecho le cobran un inters del 2% mensual. (A este el profesor Opazo le llama
simplemente convencional).
ii. Intereses por la mora: Son los intereses que se deben por parte del deudor que ha incurrido en
mora en el cumplimiento de la obligacin, este inters es el que constituye la indemnizacin legal
de perjuicios. Algunos autores lo ven como una sancin frente al incumplimiento.
2.- Atendida la tasa del inters:
i. Inters legal: Es aquel cuya tasa establece la ley.
ii. Inters convencional: Es aquel en que la tasa la estipulan de comn acuerdo deudor y acreedor.
iii. Inters corriente: Es aquel que se cobra habitualmente en una plaza y tiempo determinado.
Cuando decimos plaza, nos referimos al lugar.
El profesor Opazo ac seala otra cosa:
Clasificacin de los intereses atendiendo a la tasa. Distinguimos:
1- Inters de tasa fija: es aquel en que la tasa se mantiene por todo el perodo al cual se aplica.
2- Inters de tasa variable: es aquel en que la tasa es distinta en los diversos perodos en que debe
aplicarse, dentro de esta existe una variante que es el inters fluctuante, en el que la tasa va
cambiando de acuerdo con los cambios que experimente el antecedente que sirve de base al pago
de los intereses.
Ejemplos de inters fluctuante: cuando se seala en el mutuo que se pagar una determinada tasa
si el IPC es inferior al 1%; pero si el IPC es superior al 1% se paga una tasa distinta, o bien por
ejemplo en base a la unidad de fomento.
3.- Atendida su fuente
i. Inters legal: Es aquel establecido por ley.
ii. Inters convencional: Lo acuerdan las partes.
iii. Inters corriente: es el que se cobra habitualmente en un lugar y poca determinados.
Problema: Existen en nuestro pas los intereses legales? Opiniones:
1- Algunos autores estiman que no. Argumentos:
a) La ley 18.010 derog el inciso segundo del Artculo 2207, ubicado a propsito del mutuo
y este inciso sealaba que la tasa del inters legal corresponda al 6% anual.
b) El Artculo 19 de la ley 18.010 seala que se aplicar el inters corriente en todos los
casos en que la ley u otras disposiciones se refieran al inters legal, lo que estara
demostrando que el inters legal no existe.
2- Otros autores entienden que s existe el inters legal. Argumentos:
a) El Artculo 1559 seala que existe el inters legal, es decir, de su tenor literal se
desprende que cabe la posibilidad de que la ley fije intereses.
b) Lo que hizo la ley 18.010 al derogar el inciso segundo del Artculo 2207, fue eliminar la
tasa del inters legal, pero no termin con el inters legal propiamente tal.
c) Lo que hace el artculo 19 de la ley 18.010 es hacer aplicable al inters legal la tasa del
inters corriente, lo que supone que el inters legal existe.
d) En rigor no existe ningn obstculo para que una nueva ley fije la tasa del inters legal y
que esta sea distinta al inters corriente.
Naturaleza de los intereses
270
a) Los intereses por el uso constituyen un uso civil, recuerden que fruto civil es la prestacin que
recibe una persona por concederle el uso y goce a otra persona.
Ejemplo Pedro le presta a Juan una suma de dinero, y por eso Juan le paga una suma de dinero,
por consiguiente el inters por el uso es un fruto civil.
b) Intereses por la mora: Constituye una indemnizacin legal de perjuicios.
Reglas del cdigo civil sobre la indemnizacin legal de perjuicio
Vamos a estudiar el artculo1559, complementados por los artculos 424, 1310 2156 y 2158.
Art. 1559. Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la
indemnizacin de perjuicios por la mora est sujeta a las reglas
siguientes:
1 Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un
inters superior al legal, o empiezan a deberse los intereses legales, en
el caso contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones
especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos
casos.
2 El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo
cobra intereses; basta el hecho del retardo.
3 Los intereses atrasados no producen inters.
4 La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cnones y
pensiones peridicas.
Artculo 1559
1) 1559 n 1: Determina la tasa de inters que se aplica en el caso de mora: las reglas son
estas:
a) Si las partes han convenido en una tasa de inters, se siguen debiendo estos intereses
convencionales. Ahora bien, el cdigo parte de la base de que las partes acordaron una tasa de
inters, no significa aqu que hay una clusula penal? Porque segn recordamos la clusula penal
puede consistir en una suma de dinero y una de esas formas puede ser en intereses y si hay una
clusula penal No significa esto que se aplica la clusula penal y no se aplica la indemnizacin
legal de perjuicios?
El asunto es el siguiente: cuando el cdigo se refiere a los intereses convencionales en este
artculo 1559 n 1, se refiere a intereses convencionales por el uso, por consiguiente las partes
acordaron un inters por el uso, no por la mora. Ahora bien si las partes acordaron un inters por el
uso, no por la mora y este inters es superior al inters legal, entonces se siguen debiendo los
intereses convencionales, en este caso la tasa se aplica al inters por la mora, porque es una tasa
superior al inters legal.
No tendra sentido que se hubiese acordado un inters por el uso y cuando hay mora se aplica un
inters legal, que es inferior al que se aplica por el uso, por eso es que si el inters es superior al
legal, se siguen aplicando esos intereses.
b) Empiezan a deberse los intereses legales en caso contrario (leer n 1 del artculo 1559) Cules
son los casos contrarios? Cuando no se pact un inters por el uso, cuando se pact un inters por
el uso igual al inters legal y cuando se pact un inters por el uso inferior al legal.
c) Se mantienen la normas especiales que autorizan el cobro de intereses corrientes en ciertos
casos Cules son estos casos? El tutor y el curador deben rendir cuenta al terminar su gestin de
la administracin, si de esta cuenta resulta un saldo en contra del tutor o curador l debe pagar el
saldo con intereses corrientes, lo mismo ocurre cuando se constituye en mora. Si de la cuenta
resulta un saldo a favor del tutor o curador, se le debe pagar el saldo tambin con intereses
corrientes. Artculo 424 del cdigo civil.
Art. 424. El tutor o curador pagar los intereses corrientes del saldo
que resulte en su contra, desde el da en que su cuenta quedare cerrada o
haya habido mora en exhibirla; y cobrar a su vez los del saldo que
resulte a su favor, desde el da en que cerrada su cuenta los pida.
Art. 1310 Caso del Albacea (se aplica lo mismo que el tutor y curador)
Art. 1310. El albacea, examinadas las cuentas por los respectivos
interesados, y deducidas las expensas legtimas, pagar o cobrar el
271
saldo, que en su contra o a su favor resultare, segn lo prevenido para

los tutores y curadores en iguales casos.
Art. 2156 Si el mandatario ocupa en beneficio suyo dineros de su mandante debe pagarlos con
intereses corrientes.
Art. 2156. Debe al mandante los intereses corrientes de dineros de ste
que haya empleado en utilidad propia.
Debe asimismo los intereses del saldo que de las cuentas resulte en
contra suya, desde que haya sido constituido en mora.
Ahora bien, al rendir cuenta el mandatario, si resulta el saldo en su contra debe pagar intereses
corrientes desde que se constituya en mora de la obligacin de rendir cuentas, despus el
mandante debe pagarle al mandatario los anticipos que el mandatario le hubiese hecho, y con
intereses corrientes artculo 2158.
Art. 2158. El mandante es obligado,
1. A proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del
mandato;
2. A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecucin del
mandato;
3. A pagarle la remuneracin estipulada o usual;
4. A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes;
5. A indemnizarle de las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y por
causa del mandato.
En el fondo el mandatario le prest dinero a su mandante para financiarle negocios y debe
devolvrselo con intereses corrientes.
2) 1559 n 2. Prueba
Hemos dicho que se deben probar los perjuicios, ahora bien, tratndose de una obligacin de
dinero en que la indemnizacin la constituye el pago de intereses, el acreedor no tiene necesidad
de acreditar perjuicios cuando slo cobra intereses: artculo 1559 n 2. Ahora bien, el n 2 agrega
que basta el hecho del retardo, lo que no es lo mismo que la mora, el retardo es no haber cumplido
la obligacin, es un elemento de la mora, la mora necesita imputabilidad y requerimiento Por qu
el cdigo civil dice esto? 2 opiniones:
i. La mayora de los autores piensa de que hay aqu un error de Andrs Bello y debi decir mora,
sin embargo,
ii. Algunos sostienen que aqu no se necesita la mora sino que basta con el hecho de que el deudor
no hubiese cumplido oportunamente con la obligacin pero esta es una irona.
Puede el acreedor demandar perjuicios superiores a aquellos que quedan cubiertos con los
intereses?
i. Luis Claro Solar: sostiene que no, sostiene que el cdigo establece aqu una norma imperativa, el
acreedor de una obligacin de dinero cuando el deudor se constituye en mora solo puede cobrar
los intereses.
ii. Otros: La mayora sostiene lo contrario, sostiene que si el acreedor ha sufrido perjuicios por un
monto mayor a aquel que cubre los intereses puede cobrar estos perjuicios mayores pero tendr
que probarlos, no queda liberado de la obligacin de acreditar los perjuicios.
3) Reglas del n3 y n4 del Artculo 1559: Los intereses devengados no producen intereses
Nos enfrentamos frente al anatosismo, la palabra anatosismo se emplea en dos sentidos:
a) Para denotar el hecho que los intereses producen intereses.
b) Para denotar el acuerdo de las partes en orden a que los intereses producen intereses.
*Anatosismo: Es la estipulacin de intereses sobre intereses, dicho de otra manera, es una
acuerdo entre en el acreedor y el deudor en el sentido de que los intereses devengados se suman
al capital y tambin producen nuevos intereses.
272
Ejemplo: Debo un milln de pesos, por concepto de intereses del primer mes debo 50 mil pesos,
acordamos que estos intereses se suman al capital, y en el segundo mes vamos a calcular los
intereses sobre un milln 50 mil pesos, si esto genera intereses por 60 mil pesos, al prximo mes
vamos a calcular intereses por un milln 110 mil pesos.
El anatosismo est prohibido?
a. Algunos autores sostienen que est prohibido el anatosismo, porque el artculo 1559 n3 dice
que los intereses atrasados no producen intereses.
b. Otros autores piensan, y pienso que es lo correcto, sealan que le lectura de este nmero es la
siguiente: los intereses por s slo no producen nuevos, dicho de otra manera, los intereses
atrasados, si no se estipulan no producen intereses no lo producen, pero perfectamente se puede
acordar, los intereses atrasados por el slo hecho no producen nuevos intereses, ipso iure, pero
nada impide que se acuerde que los intereses atrasados produzcan nuevos intereses.
Veamos el artculo 2210 (Ahora est derogado por la ley 18.010): Estableca que se prohbe
estipular intereses de intereses, por lo que prohiba el anatosismo.
Los autores pensaban que la norma sobre intereses en materia de mutuo, ah estaba el artculo
2210, tena aplicacin general y por consiguiente estaba prohibido estipular intereses de intereses
no slo del mutuo, sino que tambin a otra clase de contratos. Ahora la ley 18010 derog este
artculo, por lo que hay una voluntad de que hoy da no est prohibido estipular intereses de
intereses. Ahora bien, lo que hemos dicho al respecto se aplica a otra clase de rentas, cnones y
pensiones peridicas, todas ellas quedan sujetas a esta regla, es decir, lo intereses atrasados no
producen intereses, pero en nuestro concepto es posible que se acuerde que los intereses
atrasados s produzcan intereses
Mximo de inters convencional
La necesidad tiene cara de hereje dice un viejo refrn, cuando una persona necesita dinero, para
obtenerlo est dispuesta a convenirla en cualquier tasa de inters y ocurre que las instituciones
financieras no les prestan a los que necesitan dinero, sino que a los que tienen. El legislador
siempre ha establecido un lmite para evitar que las personas convengan en tasas excesivas de
intereses, la mayor ventaja la constituye en los casos extremos los ilcitos de usura, pero en el
derecho civil siempre se ha establecido una tasa de inters y es lo que se conoce como inters
mximo convencional, es decir, el inters mximo que las partes pueden acordar.
Situacin en el cdigo civil:
Tenemos un artculo 2206 Cules son sus reglas?
a) Si una ley especial establece una tasa mxima de inters convencional se aplica esa ley.
b) A falta de ley especial, el inters convencional no puede exceder a la mitad del inters corriente.
Hay que probar cual era la tasa de inters corriente en esa plaza en el momento de la convencin
Artculo 2206.
Art. 2206. El inters convencional no tiene ms lmites que los que
fueren designados por ley especial; salvo que, no limitndolo la ley,
exceda en una mitad al que se probare haber sido inters corriente al
tiempo de la convencin, en cuyo caso ser reducido por el juez a dicho
inters corriente.
Ahora bien, la norma dice en el fondo que no puede exceder en la mitad al inters corriente y es
una norma evidentemente defectuosa porque debera decir que no puede exceder en ms de una
mitad. Tal como dice, seala que no puede exceder en la mitad pero podra exceder en ms de la
mitad, lo que no tiene sentido, por ejemplo, tenemos el inters corriente de un 3%, el cdigo nos
dice como lmite la mitad que es de un 1,5, por lo que no puede ser de un 4,5% pero s de un 5%,
por lo tanto el artculo debi decir que no puede exceder en ms de la mitad, siguiendo con el
ejemplo no debiera exceder al 3,5%.
Cuando excede en ms de la mitad al inters corriente, el juez lo debe rebajar al inters corriente.
Quiero que respondan las siguientes preguntas:
Tres formas de avaluacin de perjuicios, convencional, judicial, legal
273
Las tres pueden ser compensatorias y moratorias?

La convencional puede ser moratoria y compensatoria? S, La Judicial? S, la legal? No,
solamente moratoria.
En qu puede consistir la indemnizacin de perjuicios? Solamente en dinero?
No en todas debe consistir en dinero. La convencional puede ser en especies, puede consistir en
dar una suma de dinero que puede ser una cantidad fija o dar intereses, puede consistir en hacer
algo o no hacer algo.
Siempre hay que probar los perjuicios?
Solamente hay que probar los perjuicios en la judicial, en la convencional y en la legal tampoco,
siempre que se limiten a cobrar los intereses.
Fundamento de los intereses
Por qu el legislador estableci como una avaluacin de perjuicios el pago de intereses?
Si el deudor hubiere cumplido oportunamente pagndole el dinero al acreedor, ste con el dinero
podra haber hecho las siguientes cosas:
a) Guardarlo.
b) Dedicarlo a grandes especulaciones, en que podra ganar sumar importantes o perderlo todo.
c) Invertirlo de manera prudente.
El legislador elimin los dos extremos y se quedo en el trmino medio, en la prudencia del
acreedor.
Ley 18.010
Esta ley reglamenta las operaciones de crdito de dinero. Se entiende por:
*Operacin de crdito de dinero: aquella por la cual una de las partes entrega o se obliga a
entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto de aquel en que se
celebra la convencin, esto es lo que la doctrina denomina operacin de crdito de dinero
originaria.
Cabe tener presente que para la ley, la operacin de crdito de dinero puede nacer de dos clases
de contratos:
1 De un contrato real, cuando una de las partes entrega a la otra una suma de dinero.
2 De un contrato consensual, cuando una de las partes se obliga a entregar a la otra una suma de
dinero.
Concepto:
a. La obligacin de una parte consiste en entregar una suma de dinero. Se hace cuando se celebra
la convencin o despus, o se obliga a entregar.
b. Son obligaciones dinerarias: consisten en pagar dinero.
c. El que recibe el dinero deber restituirlo en un momento distinto a aquel en el cual se celebra la
convencin. El que haya un plazo entre la entrega y la restitucin es lo propio de un crdito.
No se consideran operaciones de crdito de dinero
a. Los contratos aleatorios.
b. Contratos de prstamo de consumo: existe una eventualidad.
c. Contratos aviomineros: cuando se paga la preferencia la tiene el ltimo acreedor. Este ltimo
acreedor fue el que permiti encontrar la mina.
d. Arbitrajes de monedas a futuro.
e. El prstamo martimo.
Se consideran operaciones de crdito de dinero
274
Para los efectos de la ley tambin constituye operacin de crdito de dinero el descuento de
documentos representativos de dinero, sea que lleve o no en cuenta la responsabilidad del
cedente.
Observaciones:
1- La ley distingue entre obligaciones reajustables y obligaciones no reajustables.
2- Las partes son libres para acordar el ndice de reajustabilidad que estimen conveniente, a
menos que se trate de bancos, instituciones financieras, o cooperativas de ahorro y crdito, ya que
en tales casos el ndice de reajustabilidad lo fija la superintendencia de bancos e instituciones
financieras.
Sistema de reajustabilidad
En principio, cuando se trata de una operaciones de crdito de dinero entre particulares, se puede
convenir cualquier sistema, pero cuando es una marco o una sociedad financiera o una cooperativa
de ahorro y crditos, solo se puede hacer con el sistema de contempla el Banco Central.
Normas sobre Intereses: concepto y clases
1. En operaciones no reajustables: toda suma de dinero que el acreedor perciba y tenga derecho a
percibir sobre el capital. Se excluye los costos procesales y personales, para evitar que adems de
intereses, se pacten otras comisiones.
2. En operaciones reajustables: suma de dinero que el acreedor perciba o tenga derecho a percibir,
por sobre el capital reajustable. Se excluyen los mismos que lo anterior.
Tipos de inters
1. Inters corriente.
2. Inters mximo bancario.
1. Inters corriente: Inters promedio que cobran los bancos e instituciones financieras de nuestro
pas, que se ejecutan en nuestro pas, y se publica cada quincena en el diario oficial.
Puede ocurrir que el Banco Central lmite el dinero. El Banco Central vende dinero. Si resultara
una tasa de inters mayor, el Banco Central lo comunica a la Superintendencia de Bancos (SIB),
para que adecue la tasa de inters a la nueva situacin econmica, por una vez cada periodo.
Para el clculo, la SIB debe excluir:
a. Operaciones que no tengan lmite de inters.
b. Operaciones que correspondan a reprogramaciones que alteren los intereses.
La SIB puede fijar distintos intereses corrientes, distinguiendo plazos, por ejemplo, etc.
2. Inters mximo bancario: Inters mximo que se permite estipular. No puede exceder en ms
de 50% del inters con que se rija cuando se celebra la convencin. Es nula toda convencin o
pacto si se estipula.
Sancin: cuando ocurre, se rebaja el inters al inters corriente (distinto a la clusula penal).
Si fuese necesario devolver intereses, esa suma se devuelve con intereses.
Operaciones que estn sujetas al lmite de inters
a. Operaciones de crdito de dinero celebradas con entidades extranjeras o internacionales.
b. Operaciones de crdito de dinero que tengan por objeto financiar_
c. Operaciones de crdito de dinero que celebren los bancos.
d. Operaciones de crdito de dinero que celebre el Banco Central.
e. Operaciones de crdito de dinero en que sea deudor un banco.
Ley 18. 010
Artculo 1
Artculo 2Artculo 3-
275
Artculo 5.
Art. 7 inciso derogado.
Art.8
Anatosismo
*Anatosismo: Estipulacin de intereses sobre intereses.
Reglas:
a) La capitalizacin de los intereses slo puede hacerse cuando haya una renovacin o al trmino
de un perodo.
b) Lo anterior no puede ser inferior en cada caso a 30 das.
c) Si el deudor se constituye en mora tiene lugar una anulacin de intereses por el slo ministerio
de la ley artculo 9 ley 18.010.
Artculo 9 Podr estipularse el pago de intereses sobre intereses,
capitalizndolos en cada vencimiento o renovacin. En ningn caso la
capitalizacin podr hacerse por perodos inferiores a treinta das.
Los intereses capitalizados con infraccin de lo dispuesto en el
inciso anterior se consideran inters para todos los efectos legales y
especialmente
para
la
aplicacin
del
artculo
precedente.
Los intereses correspondientes a una operacin vencida que no
hubiesen sido pagados se incorporarn a ella, a menos que se establezca
expresamente lo contrario.
Derecho a pagar anticipadamente la deuda
Acreedor y deudor pueden convenir lo que estimen conveniente con respecto al derecho de pagar
anticipadamente la deuda artculo 10.
Artculo 10.- Los pagos anticipados de una
operacin de crdito de
dinero, sern convenidos libremente entre acreedor y deudor.
Ahora bien, tratndose de operaciones de crditos de dinero cuyo monto no exceda el monto
equivalente a 5000 UF y en que el deudor no sea una institucin bancaria financiera o cooperativa
de ahorro y crdito, el deudor puede pagar anticipadamente incluso en contra de la voluntad del
acreedor
a) Si es una obligacin no reajustable deber pagar el capital y los intereses calculados hasta el
momento del pago ms una comisin de pre pago que en este caso no puede exceder de los
intereses que corresponderan a un mes.
b) Tratndose de una operacin de crdito reajustable se deber pagar el capital y los intereses
calculados hasta el momento del pago, nos estamos refiriendo al pago efectivo, ms una comisin
de pre pago, esta comisin no puede exceder de lo que correspondera por concepto de intereses
a un mes y medio
c) Todo pago anticipado de una cantidad inferior al 25% del monto pendiente de la obligacin
necesita contar con la voluntad del acreedor Art. 10 ley 18010
Lo que se dijo respecto de las instituciones que se encuentran fiscalizadas por la superintendencia
de Banco, se aplica tambin al Fisco y al Banco Central, es muy frecuente que a ustedes les
pregunten esto personas que tienen crditos hipotecarios y que quieren pre pagar su deuda y el
banco dice que no se puede pre pagar, bien, la norma seala que se pueden pre pagar siempre
que nos encontremos con este tipo de operaciones.
Artculos 12 y 14 de la Ley 18.010
Estas normas establecen aparentemente soluciones contradictorias:
ART. 12: Establece:
a) No se presume la gratuidad en las operaciones de crdito, por consiguiente lo que presume es
que se debe intereses.
276
b) Ese inters es el inters corriente para operaciones reajustables o no reajustables, salvo pacto
en contrario.
ART. 14: Veamos el Art. 14, que se refiere a la estipulacin de intereses y la exoneracin de
intereses, nos dice:
a) La estipulacin de intereses debe constar por escrito, y recin nos acaba de decir en el artculo
12 que se presume.
b) Nos seala que la exoneracin tambin debe constar por escrito, es decir, si no se van a pagar
intereses, tambin debe contar por escrito.
Cmo se concibe esto? En nuestro concepto de la siguiente manera:
a. Si no se han estipulado intereses, se aplica el inters corriente porque no se presume la
gratuidad segn el artculo 12.
b. Si se han estipulado intereses distintos del inters corriente, esto debe contar por escrito.
c. Si se ha acordado la exoneracin de intereses esto tambin debe constar por escrito, slo as
puede hacerse valer eficazmente en un juicio.
Intereses Moratorios
a) Se deben intereses moratorios desde el momento en que el deudor ha retardado el pago.
b) Por todo el tiempo que dure ese retardo. Artculo 16.
Artculo 16.
c) Tales intereses son los intereses corrientes, salvo que la ley establezca lo contrario y salvo que
legtimamente se haya acordado lo contrario, Qu significa esto? Que se haya acordado un
inters distinto del corriente, pero que no exceda del inters mximo legal. Artculo 16.
Ahora bien, si tenemos una norma legal que establece un inters distinto, tenemos que aplicar esa
norma legal y nosotros veamos a propsito del artculo del 1559 cdigo civil que se establecan
intereses distintos en algunos casos.
Existen hoy da los intereses legales?
El artculo 19 de la ley 18.010 establece que cuando se haga referencia en las leyes al inters
legal se aplicara el inters corriente.
Artculo 19.- Se aplicar el inters corriente en todos los casos en que
las leyes u otras disposiciones se refieran al inters legal o al mximo
bancario.
Ahora bien, los comentaristas han sostenido que esto significa la derogacin del inters legal y por
consiguiente hoy da no existira el inters legal, a esto se agrega que la ley 18.010 derog el Inc.
2 del artculo 2201 que estableca que mientras la ley no fijara una tasa de inters distinta el
inters sera del 6% anual, ahora bien en nuestro concepto hoy en da existe el inters legal.
En nuestro concepto hoy en da existe el inters legal
a) Porque si no existiera habra que haber modificado el artculo 1559 que se refiere al inters
legal.
b) Porque el inciso 1 del artculo 2207 se sigue refiriendo al inters legal.
c) Porque el artculo 19 de la ley no deroga el inters legal, sino que seala que cuando la ley se
refiere al inters legal se aplica el inters corriente, es decir, se aplica la tasa del inters corriente,
pero nada impide que en un momento determinado una ley establezca una tasa propia para el
inters legal
Art. 2207. Si se estipulan en general intereses sin determinar la cuota,
se entendern los intereses legales.
Por consiguiente cuando la ley derog el inciso 2 debi derogar todo el artculo y no es as, derog
la tasa del inters legal.
277
Obligaciones en moneda extrajera

En su ttulo segundo la ley se refiere a las obligaciones en moneda extranjera, y contempla 2 tipos:
1) Obligaciones estipuladas en moneda extranjera:
Se pagan en moneda nacional y para ello se toma en consideracin el valor de la moneda
extranjera al momento del pago, el valor que se toma en cuenta es el precio vendedor de la
moneda extranjera, que siempre es superior al precio comprador. Cuando se demanda
judicialmente el cumplimiento de una obligacin estipulada en moneda extranjera, para los efectos
de la cuanta se debe acompaar un certificado del banco de la plaza indicando el precio vendedor
de esa moneda, este certificado no debe tener una antigedad mayor de 10 das, posteriormente
al momento del embargo hay que acompaar un nuevo certificado porque tenemos que saber
cuando dinero nacional necesitamos para poder comprar esa moneda extranjera.
2) Obligaciones pagaderas en moneda extranjera:
En este caso la obligacin se contrae en moneda extranjera y se paga en moneda extranjera, por
ejemplo, 10.000 dlares y se paga en dlares, esto solamente es posible en los casos autorizados
por la ley o por el banco central
Reajustabilidad
Las obligaciones en moneda extranjera, ya sea las estipuladas o las pagaderas en moneda
extranjera, no estn sujetas a otra reajustabilidad de la que tiene el mismo valor de la moneda
extranjera, por lo que no se aplica ninguna reajustabilidad, porque esa sola moneda extranjera est
variando segn las variaciones del mercado, por lo que si la obligacin son de 10.000 dlares se
pagan esos 10.000 dlares.
Cuando veamos al principio lo referente a las operaciones de crdito de dinero establecamos
que ciertas operaciones de crdito de dinero no estaban sometidas a esta ley, indicamos algunos
pero hemos dejados para el ltimo que tampoco est el arbitraje de moneda futura, se los sealo
ahora porque tiene que ver con las divisas. Recordemos que desde el punto de vista econmico,
toda moneda extranjera se denomina divisa, todo lo que no es peso es una divisa.
Qu es esto de arbitraje de moneda extranjera a fututo? Una persona va a un banco y quiere
comprar divisas de un pas determinado, por ejemplo de Sudfrica y el banco no tiene monedas de
ese pas, entonces lo que la persona hace es comprar monedas que el banco tiene, por ejemplo
dlares y con estos dlares, el banco se encarga a futuro de comprar la otra moneda, en este caso
la de Sudfrica:
Esta ley contempla 3 ttulos
1.- Las operaciones de crdito y de dinero que se refieren a moneda nacional.
2.- Operaciones de crdito y de dinero que se refieren a moneda extranjera.
3.- Otras disposiciones: Entre ellas se hace presente la siguiente.
Se aplican ciertos artculos a los saldos de precios de cosas muebles e inmuebles y los artculos
que se aplican son el Art. 2, el Art. 8 y el Art. 10
Leamos el Art. 20 de la Ley 18.010, Art. 21, Art. 26
Artculo 2, Artculo 8Artculo 20. Artculo 21. Debido a la dificultad de la materia de la ley 18.010, ahora copiar ntegramente lo que dijo el
profesor Opazo al respecto:
Reglas de la ley 18.010
Esta ley reglamenta las operaciones de crdito de dinero.
Se entiende por operacin de crdito de dinero: aquella por la cual una de las partes entrega o se
obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto de aquel en
que se celebra la convencin, esto es lo que la doctrina denomina operacin de crdito de
dinero originaria.
Cabe tener presente que para la ley, la operacin de crdito de dinero puede nacer de dos clases
de contratos:
278
1 De un contrato real, cuando una de las partes entrega a la otra una suma de dinero.
2 De un contrato consensual, cuando una de las partes se obliga a entregar a la otra una suma de
dinero.
Observaciones:
1. Para los efectos de la ley tambin constituye operacin de crdito de dinero el descuento de
documentos representativos de dinero, sea que lleve o no en cuenta la responsabilidad del
cedente.
2. Para los efectos de la ley, no constituyen operaciones de crdito de dinero, los contratos
aleatorios, los arbitrajes de monedas a futuro, el prstamo martimo, y el avo minero.
3. La ley distingue entre obligaciones reajustables y obligaciones no reajustables.
4. Las partes son libres para acordar el ndice de reajustabilidad que estimen conveniente, a menos
que se trate de bancos, instituciones financieras, o cooperativas de ahorro y crdito, ya que en
tales casos el ndice de reajustabilidad lo fija la superintendencia de bancos e instituciones
financieras.
Normas sobre intereses.
1 En las operaciones de crdito no reajustables constituye inters toda suma que recibe o tiene
derecho a recibir el acreedor, a cualquier ttulo por sobre el capital.
2 En las operaciones de crdito de dinero reajustable constituye inters toda suma que recibe o
tiene derecho a recibir el acreedor por sobre el capital reajustado.
3 En ningn caso constituyen intereses las costas judiciales.
4 La ley fija un inters mximo que las partes pueden estipular que es el inters mximo
convencional, cuya tasa es el inters corriente aumentado en un 50%.
5 La ley establece un mecanismo especial para establecer el inters corriente, seala que es el
inters promedio que cobran los bancos y las sociedades financieras establecidas en Chile, en las
operaciones que realicen en Chile. Corresponde a la superintendencia de bancos e instituciones
financieras calcular este inters corriente, pudiendo distinguir entre operaciones reajustables y no
reajustables, o bien, por lo periodos que se hayan pactado para tales operaciones. La
superintendencia debe publicar el inters corriente durante los primeros 15 das de cada mes en el
diario oficial, y ese inters corriente regir hasta el da anterior a la prxima publicacin.
Anlisis de la ley 18.010: Hay que distinguir dos etapas o fases:
a) Fase de normalidad: Se refiere al perodo relativo al plazo que han fijado las partes para el
cumplimiento de la obligacin. En esta fase puede ocurrir que las partes hayan estipulado un
inters simplemente convencional, y en relacin a estos intereses la ley establece las siguientes
reglas:
1 La tasa puede ser fija o variable.
2 El inters mximo convencional es el inters corriente aumentado en un 50%.
3 Si las partes estipulan un inters superior al mximo convencional ese pacto se tiene por no
escrito, en consecuencia slo se deben los intereses corrientes.
4 Si el deudor hubiere pagado un inters superior al mximo convencional, tiene derecho a que se
le restituya el exceso en forma reajustada, sin perjuicio de la pena que puede corresponder al
acreedor por el delito de usura, sancionado en el Art. 472 del cdigo penal.
5 Los intereses slo pueden estipularse en dinero.
6 Los intereses se devengan da por da, para los efectos de esta ley los plazos de meses son de
30 das y los de aos de 360 das.
7 En las operaciones de crdito de dinero las estipulaciones sobre intereses o la que exonera su
pago debe constar por escrito, de contrario ser ineficaz en juicio, es decir, se trata de una
formalidad por va de prueba y no por va de solemnidad. Observacin: existe una aparente
contradiccin entre esta regla y la contenida en el Art. 12, que seala que la gratuidad no se
presume en las operaciones de crdito de dinero, salvo disposicin de la ley o acuerdo expreso de
279
las partes ellas devengan inters corriente, calculado sobre el capital o el capital reajustado en su
caso. En consecuencia el problema consiste en determinar qu ocurre si las partes nada dicen.
Explicacin del problema: Si aplicamos el Art. 14 y entendemos que el pacto sobre intereses debe
constar por escrito, si las partes nada dicen habra que entender que no se deben intereses, en
cambio si aplicamos el Art. 12 como la gratuidad no se presume, frente al silencio de las partes
habra que entender que se deben intereses corrientes.
Los autores han interpretado armnicamente estas dos disposiciones sealando que el Art. 14 se
refiere a los pactos sobre intereses distintos del inters corriente, de manera que si las partes nada
dicen corresponde aplicar el Art. 12 y entender que de todas formas se deben los intereses
corrientes.
8 Si el acreedor otorga recibo del capital se presumen pagados los intereses y el reajuste en su
caso, esta regla es concordante con la que seala el Art. 1595 inc. 2.
9 En principio se entiende que el deudor puede pagar anticipadamente, pero en este tema cabe
tener presente:
a) El pago anticipado siempre ser posible si existe un acuerdo entre acreedor y deudor.
b) En las operaciones de crdito de dinero cuyo capital no exceda de 5000 UF, el deudor que no
sea un banco o institucin financiera fiscalizada por la superintendencia, el fisco o el banco central,
podr siempre anticipar el pago, incluso contra la voluntad del acreedor en los siguientes casos:
1- En las operaciones no reajustables debe pagarse el capital, los intereses pactados hasta la
fecha del pago, y la comisin de prepago, la cual no puede exceder el valor de un mes de intereses
pactados y calculados sobre el capital que se prepaga.
2- En las operaciones reajustables, el deudor debe pagar el capital ms los intereses pactados
calculados hasta la fecha del pago ms la comisin de prepago, la cual no puede exceder del valor
de un mes y medio de intereses pactados y calculados sobre el capital que se prepaga.
c) Si el capital adeudado es inferior al 25% de la obligacin, para pagar anticipadamente se
requiere del consentimiento del acreedor.
d) La facultad de pagar anticipadamente es irrenunciable.
10 En materia de anatosismo puede estipularse el pago de intereses sobre intereses, para estos
efectos el inters debe capitalizarse al momento del vencimiento o la renovacin. Con todo, la ley
seala que en ningn caso el perodo de capitalizacin puede ser inferior a 30 das. Capitalizar
quiere decir que ese porcentaje pasa a formar parte del capital, si lo que se adeuda son 100 y __
Es decir, el inters aislado no genera intereses, para que pueda generar intereses tiene que formar
parte del capital. Escuchar grabacin.
b) Fase de anormalidad: esta comienza cuando el deudor es constituido en mora, el Art. 16 de la
ley contempla una regla similar al Art. 1559 n1, en el sentido que comienzan a deberse intereses
corrientes desde la fecha del retardo, a menos que expresamente se haya estipulado lo contrario o
legalmente se haya pactado un inters superior al corriente.
Diferencias entre el mutuo del cdigo civil y el mutuo de la ley 18.010
1) El mutuo del cdigo civil es un contrato real, el mutuo de la ley 18.010 puede ser un contrato real
o un contrato consensual.
2) El mutuo del cdigo civil es naturalmente gratuito, si las partes nada dicen no se deben
intereses, ya que estos deben ser pactados. El mutuo de la ley 18.010 es naturalmente oneroso, si
las partes nada dicen, se deben intereses corrientes, y el pacto que exonera del pago de intereses
debe constar por escrito.
3) En el mutuo del cdigo civil los intereses se pueden pactar en dinero o en cosas fungibles
distintas del dinero. En el mutuo de la ley 18.010 los intereses slo pueden consistir en dinero.
4) En el mutuo del cdigo civil si los intereses son excesivos, estos deben rebajarse hasta el
mximo que es permitido estipular, en el mutuo de la ley 18.010 si los intereses son excesivos se
rebajan al inters corriente.
Circunstancias modificatorias de la responsabilidad contractual
280
stas pueden tener su origen en la ley, o en la convencin de las partes a travs de las clusulas
modificatorias de la responsabilidad civil.
a) Causales legales
1- Caso fortuito o fuerza mayor
*Caso fortuito o fuerza mayor: es el imprevisto que no es posible resistir, como el naufragio, un
terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario
pblico, etc.
Es lo mismo caso fortuito que fuerza mayor?
En el cdigo existe una serie de disposiciones que los hace sinnimos, por ejemplo los artculos
45, 1558 inc. 2, 1925 inc.2, 1926 inc. 2, 2015 inc.2, 2016 inc.1, 2020.
Pero hay otras disposiciones, como el artculo 2152 que distingue caso fortuito y fuerza mayor.
En el derecho romano se deca que el caso fortuito es el hecho de la naturaleza y la fuerza mayor
es el hecho del hombre, pero en la prctica, y as ocurre en nuestro pas, las consecuencias son
las mismas.
Requisitos:
1) Imprevisto e imprevisible: Es decir, al momento de contraerse la obligacin las partes no lo
anticiparon, y dentro de lo racional de las cosas tampoco estaban en condiciones de anticiparlo.
2) Insuperable o irresistible: Esta insuperabilidad debe ser total y absoluta, porque si es relativa
estamos ante una excesiva onerosidad sobreviniente.
3) Involuntario: El hecho debe ser ajeno a la voluntad del deudor, porque de contrario se admitira
que pudiese eximirse de responsabilidad por su propia voluntad.
4) Permanente: Sus consecuencias deben prolongarse en el tiempo, porque si es transitorio, a
penas cesa la imposibilidad debe cumplirse con la obligacin.
Caso fortuito y hecho de un tercero
Para saber si el deudor es responsable por el hecho de un tercero, o si ste constituye caso
fortuito, hay que distinguir:
1- Si se trata de un tercero por quien el deudor no responde, el hecho del tercero se mira como
caso fortuito, sin embargo, el acreedor puede exigir al deudor que le ceda las acciones que tiene
en contra del tercero. Ah estn los artculos 1677 y 1590 inc. 3
2- Si se trata de un tercero por quien el deudor si responde, no cabe hablar de caso fortuito, el
artculo 1679 seala que en el hecho o culpa del deudor se comprende el hecho o culpa de las
personas por quienes fuere responsable.
Pregunta: Quines son estos terceros?
En esta materia hay que distinguir:
1 En sede extracontractual el artculo 2320 inciso 1 seala que una persona no slo es
responsable de sus propias acciones, sino que tambin del hecho de aquellos que tuviere bajo su
cuidado, por lo tanto esta disposicin expresamente resuelve el problema.
2 En sede contractual: el cdigo ha guardado silencio. Opiniones:
1- Algunos autores sealan que habra que aplicar por analoga el artculo 2320, sin embargo esta
opinin es criticada porque la responsabilidad por el hecho ajeno es excepcional, de manera que
no cabe una interpretacin analgica.
2- Para otros el artculo 1679 se refiere a aquellos casos especficos en los que una norma legal
expresa ha sealado quienes son estos terceros, por ejemplo: los artculos 1941 y 1947 ubicados
apropsito del arrendamiento, que sealan que dentro del hecho o culpa del arrendatario se
encuentra el hecho o culpa de sus huspedes, dependientes, familia, subarrendatarios, etc.
281
3- Para otros estas disposiciones aisladas del cdigo responden a una regla general, cual es, que
una persona es responsable del hecho de los terceros, en los siguientes casos:
a) Si se trata de terceros a quienes el deudor delega el cumplimiento de la obligacin.
b) Si se trata de terceros que colaboran con el deudor en el cumplimiento de la obligacin.
c) Si se trata de terceros a quienes el deudor llama para el goce de una cosa.
Efecto del caso fortuito
Exime de responsabilidad al deudor.
Excepciones:
1- Si el deudor se constituye responsable de todo o algn caso fortuito.
2- Si la ley lo hace responsable del caso fortuito, por ejemplo: en el artculo 1676 tratndose de la
persona que ha hurtado o robado una especie o cuerpo cierto.
3- Si el caso fortuito proviene de un hecho del deudor, aunque en rigor no hay caso fortuito porque
no es involuntario.
4- Si el caso fortuito sobreviene despus de la constitucin en mora del deudor, a menos que este
pruebe que la cosa se habra destruido igualmente si hubiese estado en poder del acreedor.
Prueba del caso fortuito
Incumbe probarlo al que lo alega.
Excepcin:
Se presenta a propsito del contrato de seguro, ya que el siniestro se presume fortuito.
En materia de seguros el asegurado lo que hace es trasladar el riesgo a la compaa o asegurador,
por ejemplo en el seguro de incendio yo pago para que en el evento que se queme la casa la
compaa la indemnice, si llega a suceder el siniestro, es decir el hecho constitutivo, se entiende
que ese siniestro es fortuito y se presume esto, ahora bien, si la compaa sospecha que no es
fortuito, entonces ah le corresponde la carga de la prueba a la compaa de seguros.
2- La ausencia de culpa (segunda circunstancia modificatoria).
sta se presenta cuando el deudor ha actuado con la debida diligencia, en consecuencia va a
depender del grado de diligencia que deba desplegar el deudor, y la carga de la prueba
corresponde al deudor.
Ahora, no hay que confundir ausencia de culpa con caso fortuito, porque si el deudor emplea la
debida diligencia, no va a ser responsable aunque el hecho que impide el cumplimiento no alcance
a constituir caso fortuito, por ejemplo porque no es insuperable.
3- Excesiva onerosidad sobreviniente (tercera circunstancia)
Aspectos previos.
Puede ocurrir que en el lapso que va desde que se contrae la obligacin y hasta la fecha de su
cumplimiento, se produzca un hecho ajeno a la voluntad del deudor que sin hacer imposible el
cumplimiento, lo torna mucho ms gravoso u oneroso, si ese hecho era imprevisto e imprevisible
cabe preguntarse si el deudor debe cumplir de todas maneras, y esta es la pregunta que trata de
responder la teora de la imprevisin o de la excesiva onerosidad sobreviniente.
*Excesiva onerosidad sobreviniente: es una institucin que tiene lugar cuando en el lapso que
va desde que nace la obligacin y hasta el cumplimiento, se produce un hecho independiente del
deudor que produciendo un trastorno ms o menos generalizado sin hacer imposible el
cumplimiento, lo torna mucho ms gravoso.
Requisitos
1) Contrato de ejecucin diferida o de tracto sucesivo: En ambos casos se supone la existencia de
un lapso entre el nacimiento y el cumplimiento de la obligacin.
2) Que en ese lapso se produzca un hecho:
a) Que sea independiente de la voluntad del deudor.
b) Que sea imprevisto e imprevisible.
282
3) Que ese hecho sin tornar imposible el cumplimiento, lo haga ms gravoso o dificultoso.
4) Que ese hecho produzca un trastorno ms o menos generalizado en la economa del pas o en
un sector de ella.
El caso tpico que se suele sealar es lo que ocurre un mutuo a largo plazo, a inters y reajustable,
y resulta que durante el perodo que va entre que se contrae el mutuo y se van pagando las cuotas
se produje un problema inflacionario grave, donde la inflacin es del 400%, y hoy yo pago 100 por
concepto de intereses y al mes siguiente tendr que pagar 400. El cumplimiento no se hace
imposible pero s gravoso, y es una cuestin generalizada.
Otro caso: en los supermercados se traen carne argentina y se celebran contratos de ac a 5 aos
ms, y resulta que se descubre el mal de las vacas locas, y tienen que eliminar a las vacas
argentinas, ese no es caso fortuito ya que es posible la obligacin por parte del proveedor
argentino, podra conseguirse carne brasilera, entonces como vemos no es el problema de un solo
proveedor, sino una situacin generalizada.
Situacin en doctrina
Los autores y el derecho comparado han propuesto dos soluciones:
1- Pedir la resolucin del contrato sin indemnizacin de perjuicios por excesiva onerosidad
sobreviniente. En este caso la contraparte puede enervar la accin resolutoria proponiendo
modificar equitativamente el contrato.
2- El juez puede suspender la ejecucin del contrato mientras las partes llegan a un acuerdo para
modificarlo de manera de armonizar los intereses entre las partes.
Situacin en Chile
No hay una norma que en trminos generales acepte la teora de la imprevisin, sino que slo
tenemos normas particulares:
a) Normas que la aceptan:
- Art. 2180 n2
- Art. 2227 inc.1
- Art. 2003 n3.
b) Normas que la rechazan:
- Art. 2003 n1
- Art. 1983 inc.1
Pregunta: qu ocurre en los casos en que no hay norma?
La jurisprudencia en forma muy mayoritaria ha rechazado la posibilidad de que el juez entre a
revisar un contrato fundado en la excesiva onerosidad sobreviniente, argumentan sealando el
principio de la intangibilidad de los contratos del Art. 1545. Frente a esto autores como Abeliuk
sealan que slo queda esperar una modificacin legislativa, no obstante lo anterior, los autores
dan algunos argumentos a favor de la imprevisin:
1) La clusula reus sic stantius en cuya virtud se entiende que las partes han contratado teniendo en
vista las condiciones de hecho existentes, de manera que si estas cambian deben cambiar tambin
las condiciones del contrato.
Este argumento ha sido criticado, porque se ha sostenido que si esa hubiese sido la intencin de
las partes, lo habran dicho expresamente.
2) La buena fe: el artculo 1546 seala que los contratos deben ejecutarse de buena fe, y si el
acreedor exige el cumplimiento, aunque ste resulte mucho ms gravoso para el deudor, no estara
actuando de buena fe.
3) Falta parcial de causa: si la obligacin de una parte de hace ms gravosa, ese exceso carecera
de causa.
4) El carcter conmutativo de los contratos, en los contratos conmutativos las prestaciones se
miran como equivalentes, y esa equivalencia debe existir durante todo el iter contractual.
5) Principios de la responsabilidad contractual:
283
a. En los contratos onerosos el deudor responde hasta de la culpa leve, si habiendo

excesiva onerosidad sobreviniente, de todas formas se exige que cumpla, se le estara
pidiendo un grado de diligencia mayor al que le corresponde.
b. Si el deudor no cumple por culpa, responde de los perjuicios directos y previstos. En
este caso en que ni siquiera hay culpa, se le estara haciendo responsable por
circunstancias imprevistas, como si su actuar fuese doloso.
1 La clusula hardship:
*Clusula hardship: Es aquella que las partes incorporan a un contrato, por la que se obligan a
revisar o modificar el contrato en caso de llegar a producirse una situacin no prevista. Ahora, no
se trata de modificar el contrato durante todo el perodo de su vigencia, ya que no se puede invocar
esta clusula antes de cuatro aos de celebrado el contrato o ms de una vez cada dos aos. En
esta clusula se establece un procedimiento que las partes deben seguir, la que se vea afectada
debe comunicar esta circunstancia a la contraparte, si esta acepta, comienzan los acuerdos o
negociaciones para modificar el contrato, si no acepta se recurre ante el rbitro designado para que
ste declare si se ha producido o no el hardship, si lo rechaza, el contrato sigue en vigor, y si lo
acepta, las partes deben proceder a las negociaciones para modificar el contrato.
2 Estado de Necesidad
*Estado de necesidad: Es la situacin que se presenta cuando el deudor enfrentado a un peligro
inminente e imprevisto deja de cumplir con su obligacin para evitar un mal mayor.
En materia penal en ciertos supuestos se acepta el estado de necesidad como eximente de
responsabilidad, y de ah pas a la responsabilidad extracontractual, donde tambin se acepta
como eximente de responsabilidad.
Sin embargo, en sede contractual se ha sealado:
1- Si el estado de necesidad constituye caso fortuito exime de responsabilidad.
2- Si el estado de necesidad no alcanza a constituir caso fortuito, no exime de responsabilidad.
Situacin de excepcin: Se presenta a propsito del comodato, ya que el artculo 2178 n3 seala
que el comodatario es responsable del estado de necesidad aunque este constituya caso fortuito.
Art. 2178. El comodatario es obligado a emplear el mayor cuidado en la
conservacin de la cosa, y responde hasta de la culpa levsima.
Es por tanto responsable de todo deterioro que no provenga de la
naturaleza o del uso legtimo de la cosa; y si este deterioro es tal que
la cosa no sea ya susceptible de emplearse en su uso ordinario, podr el
comodante exigir el precio anterior de la cosa, abandonando su propiedad
al comodatario.
Pero no es responsable de caso fortuito, si no es,
3. Cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada o
la suya, ha preferido deliberadamente la suya;
Otra circunstancia modificatoria de responsabilidad:
3 El hecho del deudor
Esta es la hiptesis en que el deudor no cumple por un hecho voluntario suyo, pero en el cual no
hay dolo o culpa, y tampoco alcanza a constituir caso fortuito.
Los autores de preguntan si el deudor es responsable. Opiniones
1) Algunos autores sealan que el deudor no responde, ya que a partir de ciertas disposiciones,
como los artculos 1670 y 1672 inc. 1, se desprende que el deudor solo responde en caso de
culpa o dolo. Adems, si no hay culpa significa que actu con la debida diligencia, por lo tanto, no
le cabe responsabilidad
Art. 1670.
destruye, o
ignora si
excepciones
Cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o porque se

porque deja de estar en el comercio, o porque desaparece y se
existe, se extingue la obligacin; salvas empero las
de los artculos subsiguientes.
284
Art. 1672. Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del
deudor, la obligacin del deudor subsiste, pero vara de objeto; el
deudor es obligado al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor.
2) Hay autores que sealan que el deudor es responsable. Argumentan sealando que a partir
de ciertas disposiciones, como los artculos 1671, 1679, 1826 inc. 2, 1925 inc. 1 y 1926 inc. 1 se
desprende que el legislador hizo sinnimas las expresiones hecho y culpa del deudor, de
manera que se entiende que si hay hecho del deudor, debe entenderse que si hay culpa, y por lo
tanto el deudor es responsable.
3) Una opinin minoritaria sostiene que las expresiones hecho y culpa son asimilables, aunque
existe un matiz de diferencia. La expresin hecho se referira a la culpa por comisin, mientras
que la expresin culpa se referira a la culpa por omisin.
Problema: Qu ocurre con el Hecho involuntario del deudor?
1. Algunos autores entienden que debe aplicarse el artculo 1678, y entender que el deudor
debe indemnizar perjuicios limitados al precio de la cosa. Pero esta opinin ha sido criticada por el
tenor literal del artculo 1678, que se refiere a un hecho voluntario del deudor.
2. Para otros, si el hecho es involuntario, en rigor no hay un hecho del deudor, y por lo tanto,
estara exento de responsabilidad.
Art. 1678. Si la cosa debida se destruye por un hecho voluntario del
deudor, que inculpablemente ignoraba la obligacin, se deber solamente
el precio sin otra indemnizacin de perjuicios.
2 Circunstancias Modificatorias de Origen Convencional
Las partes en virtud del principio de la autonoma privada pueden modificar convencionalmente las
reglas legales en materia de responsabilidad, con la nica limitacin que no pueden condonar el
dolo o la culpa grave futura.
Ahora, estas clusulas modificatorias de responsabilidad pueden ser de 3 clases:
1) Clusulas que agravan la responsabilidad del deudor
2) Clusulas que disminuyen la responsabilidad del deudor
3) Clusulas que eximen de responsabilidad al deudor
1. Clusulas que agravan la responsabilidad del deudor. Por ejemplo
a) Que el deudor responda por un grado de culpa mayor a la que le corresponde atendiendo a la
naturaleza del contrato
b) Si el deudor debe responder por el caso fortuito
c) Si el deudor debe responder por los perjuicios indirectos
d) Si habiendo culpa, el deudor debe responder de los perjuicios imprevistos, etc.
2. Clusulas que disminuyen la responsabilidad del deudor. Por ejemplo:
a) Si se estipula que el deudor responda por un grado de culpa que implique una menor diligencia,
teniendo presente que siempre se responde por la culpa grave.
b) Si se limita la indemnizacin al dao emergente.
c) Si se estipula que el deudor solo responder por el hecho propio
d) Los casos de responsabilidad tarifada. Hay casos en que la ley limita la responsabilidad a una
cierta tarifa. Esto es lo que ocurre, por ejemplo, en materia de transporte martimo y transporte
areo.
e) Casos en que el deudor goza de ciertos beneficios, como el beneficio de inventario y el beneficio
de competencia.
3. Clusulas que eximen de responsabilidad: Estas son vlidas, siempre que no implique
condonar el dolo futuro o la culpa grave futura.
285
Problemas:
- Puede invertirse la carga de la prueba?
En un comienzo se seal que no era posible invertir el onus probandi, por cuanto se trataba de
normas de derecho pblico, de manera que no eran disponibles para las partes.
Hoy se entiende que en virtud de la autonoma privada, las partes pueden invertir la carga de la
prueba, ya que si pueden eximir de responsabilidad al deudor, con mayor razn esto debiera ser
posible, sin ms limitaciones que las propias del derecho procesal, por ejemplo, la inversin de la
carga de la prueba no puede significar la prueba de un hecho negativo que no puede resolverse en
una afirmacin.
- Puede modificarse los plazos de prescripcin?
Los autores sealan que hay que distinguir:
a) Los plazos no pueden ampliarse
b) Los plazos si pueden disminuirse, con tal que esa disminucin sea razonable.
4 DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR
Su ubicacin: recuerden que con respecto a los efectos de las obligaciones vemos que se pueden
agrupar de 2 maneras, una de ellas es derechos desde el punto de vista del acreedor y derechos
desde el punto de vista del deudor. Desde esta clasificacin los derechos auxiliares del acreedor
son derechos desde el punto de vista del acreedor.
La otra clasificacin es entre efecto normal, anormal y necesario, desde el punto de vista de esta
clasificacin los derechos auxiliares son derechos necesarios, ahora bien, se trata en verdad de
efectos necesarios porque para que el deudor pueda cumplir espontneamente o para llevar a
cabo una ejecucin forzada o para tener dinero para pagar una indemnizacin de perjuicios, es
indispensable que el deudor tenga bienes, y los derechos auxiliares miran precisamente a estos.
*Derechos auxiliares del acreedor: Son los medios que la ley establece para la conservacin y el
incremento del patrimonio del deudor, de manera que pueda ser posible el cumplimiento de la
obligacin.
Cules son?
1.- Las providencias conservativas.
2.- El beneficio de separacin.
3.- La accin pauliana.
4.- La accin oblicua.
1 Providencias conservativas
*Providencias conservativas: Aquellas que tienden a mantener intacto el patrimonio del deudor
impidiendo que los bienes que lo integran se pierdan, deterioren o enajenen.
Tienen por objeto, como su nombre lo indica mantener la integridad del patrimonio del deudor
evitando el deterioro de los bienes que forman parte de su activo. No hay en el cdigo civil una
norma genrica que consagre el derecho del acreedor a obtener providencias conservativas de la
cosa que se debe, pero s hay diversas disposiciones que lo sealan, por ejemplo:
a) En el fideicomiso: aqu hay un propietario fiduciario que es el que tiene una cosa sujeta a
perderla en el caso de que se cumpla una condicin, y hay un fideicomisario que es la persona a
quien le va a corresponder esa cosa si la condicin se cumple. El fideicomisario mientras est
pendiente la condicin puede impetrar providencias conservativas de la cosa, para que en el
evento de que la condicin de cumpla, l pueda recibir la cosa en buen estado.
b) Lo mismo ocurre con un asignatario condicional, por testamento una persona le deja un bien a
otra, pero subordinada al cumplimiento de una condicin suspensiva. Mientras est pendiente la
condicin suspensiva el asignatario no es dueo de ese bien, pero puede impetrar providencias
conservativas para recibirla en un buen estado.
286
c) Lo mismo acontece a propsito de las donaciones entre vivos y recuerden que estando
pendiente una condicin suspensiva, el acreedor puede impetrar providencias conservativas de la
cosa segn el artculo 1492 del cdigo civil.
Art. 1492. El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el
contrato condicional y el cumplimiento de la condicin, se transmite a
sus herederos; y lo mismo sucede con la obligacin del deudor.
Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las
donaciones entre vivos.
El acreedor podr impetrar durante dicho intervalo las providencias
conservativas necesarias.
d) En seguida, en la liquidacin procesal civil, existen las medidas precautorias que tienen por
objeto asegurar el resultado de la accin deducida, en principio slo se pueden pedir cuando la
demanda ha sido notificada y se deben reunir condiciones o requisitos que establece la legislacin.
Sin embargo, en casos graves y urgentes se pueden impetrar providencias constituidas por
medidas precautorias, antes de la interposicin de la demanda y como ustedes saben la demanda
se deber interponer en un plazo de 10 das que el juez podr ampliar por el plazo de 30 das.
Artculo 280 CPC.
2 Beneficio de Separacin
*Beneficio de separacin: Derecho que la ley concede a los acreedores hereditarios o
testamentarios para evitar que los bienes del causante se confundan con los del heredero, de
manera que puedan pagarse preferentemente a los acreedores personales del heredero. (Opazo).
Cuando una persona celebra un contrato con otra, normalmente se preocupa de que el otro
contratante sea una persona solvente, que tenga bienes con lo cual responder a las obligaciones
que contrae. Ahora bien, si el deudor fallece, son sus herederos quienes deben cumplir con las
obligaciones, pero pudiera ocurrir que si bien es verdad que el deudor tena bienes suficientes para
cumplir la deuda, al unirse los bienes de la herencia con los bienes de los herederos, los herederos
podran tener ms deudas que bienes y por consiguiente los acreedores del heredero podran
pretender pagarse con los bienes que provienen de la herencia y cuando se quieran pagar los
acreedores hereditarios no se van a encontrar con lo suficiente para satisfacer su crdito. Para
evitar esto se establece el beneficio de separacin, es decir, que no se junte el patrimonio del
causante con el del heredero, para permitir que primero paguen los acreedores testamentarios y
despus el resto de los bienes pasen al heredero y ahora sus acreedores se podrn pagar con
todos estos bienes
*Beneficio de separacin: Es aquel que establece la ley a favor de los acreedores hereditarios y
testamentario para evitar que los bienes sucesorios se junten con los de los herederos con el
objeto de que primero en los bienes sucesorios se paguen primero las deudas testamentarias y
hereditarias.
3 La accin Pauliana, Revocatoria o Directa

Hemos visto que uno de los objetivos de los derechos auxiliares es conservar el patrimonio del
deudor en miras al cumplimiento de sus obligaciones. Puede ocurrir que el deudor haga salir
bienes de su patrimonio tornndolo insuficiente para pagar sus deudas, aqu es donde opera la
accin pauliana
*Accin pauliana: Es aquella que tiene por objeto obtener que se dejen sin efecto los actos
fraudulentos celebrados por el deudor en perjuicio de sus acreedores.
Su nombre se debe a que habra sido el pretor Paulo quien ide la accin Pauliana, en una poca
imprecisa en el Derecho Romano, pero en todo caso ante de Cicern, porque Cicern la cita en
sus obras, se le llama tambin accin revocatoria, por lo que busca que esos actos por los cuales
salieron bienes del patrimonio del deudor, se revoquen y se le llama tambin directa en oposicin a
la accin oblicua, porque en sta el acreedor ejerce un derecho o una accin que no le pertenece
a el, sino que su deudor, en cambio aqu ejerce una accin que a el le compete.
Requisitos:
1) Existencia de una obligacin actualmente exigible: Si es una accin que le corresponde el
acreedor constituye una condicin sine qua non, la existencia de un crdito del cual sea titular
quien ejerce la accin revocatoria. Este crdito debe ser exigible, pero recordemos que si el deudor
287
cae en quiebra o hay insolvencia se produce la caducidad del plazo y recordemos que el plazo
tambin se establece a favor del deudor y que por consiguiente el deudor puede renunciar a ese
plazo.
2) Perjuicio de los acreedores: Si una persona tiene una cantidad importante de bienes, podr
hacerlos salir de su patrimonio sin que esto sea de manera alguna reprochable, lo reprochable es
que haga salir bienes y no se quede con lo necesario para cumplir sus obligaciones, por
consiguiente hay perjuicio cuando el acto o contrato que se busca dejar sin efecto dio lugar a la
insolvencia del deudor o bien, aument una insolvencia ya existente
3) Fraude de los acreedores: En nuestro sistema el fraude es un asunto muy sencillo, consiste en
la mala fe, por consiguiente, hay fraude de los acreedores cuando se acta de mala fe, ahora bien,
la mala fe consiste en el conocimiento del mal estado de los negocios del deudor, por lo que basta
esto para que haya mala fe, aqu no se necesita como en el derecho romano que haya una
intencin de perjudicar, basta con lo objetivo, saber de los estados de los negocios del deudor
Quin debe estar de mala fe? Hay que distinguir
a) Si el acto o contrato por el cual salieron bienes del patrimonio del deudor y cuya revocacin se
pide, fue un acto o contrato a ttulo gratuito, aqu basta con la mala fe del deudor, basta con que el
deudor sepa del mal estado de sus negocios, por lo que si el acto fue una donacin entre vivos,
basta que el donante sepa del mal estado de sus negocios no se necesita mala fe del donatario,
es decir, del tercero adquiriente. Por qu? Porque el cdigo sopes entre 2 intereses, el inters
del acreedor que es el legtimo, y el inters del donatario, siguiendo con el ejemplo de la donacin.
El acreedor al no tener bienes sobre los cuales hacer valer su crdito se est perjudicando
efectivamente, en cambio el donatario no se est perjudicando, sino que simplemente ha dejado de
ganar, por lo que el donatario no pierde nada, por eso que prefiri el inters del acreedor que se ha
visto perjudicado efectivamente.
b) Si el acto o contrato cuya revocacin se pide, es a ttulo oneroso se necesita que est de mala
fe tanto el deudor como el tercero adquirente, por tanto es necesario que el deudor tenga
conocimiento del mal estado de sus negocios, pero es menester que el tercero sepa que lo est
haciendo con una persona que tiene una mala situacin econmica, aqu los dos se estn
perjudicando, se est perjudicando el deudor porque no tiene bienes del deudor con que pagarse y
el tercero porque l hizo un desembolso cuando adquiri los bienes, por ejemplo si celebr una
compraventa, l pag un precio y eso queda sin efecto, entonces como son legtimos los dos
intereses, el legislador recurri a un elemento de carcter subjetivo.
Situacin de los terceros subadquirentes
El deudor celebr un acto o contrato con un tercero y de esa manera salieron bienes del patrimonio
del deudor, pensemos ahora que ese tercero celebr a su vez un contrato con otra persona, es
decir con un tercero subadquirente le afecta la revocacin al tercero subadquirente?
Distingamos:
a) Si la revocacin no procede en contra del tercero adquirente, porque si no se renen los
requisitos que vimos, tampoco va a proceder en contra del tercero subadquirente.
b) Si la revocacin procede en contra del tercero adquirente, Procede tambin en contra del
tercero subadquirente? Hay 2 opiniones:
i. La mayora de los autores dicen que debemos aplicar al tercero subadquirente el mismo criterio
que establece el cdigo para el tercero adquirente, por lo que habr revocacin cuando el tercero
subadquirente estaba de mala fe y no habr revocacin cuando est de buena fe.
ii. Alessandri piensa que en contra del tercero subadquirente va a proceder siempre la revocacin,
esto porque el cdigo civil se refiere a que esto significa una rescisin y como es una rescisin
implica una nulidad relativa, y sta, como toda nulidad, afecta a todos los terceros estn de buena
o mala fe. Sin embargo, pareciera ser que aqu lo nico que hubo es un mal empleo del vocablo y
recordemos que Andrs Bello no fue prolijo cuando habla de rescisin, revocacin, resolucin etc.
o la apertura del concurso (Se refiere a antes de la declaracin de
quiebra), se observarn las disposiciones siguientes:
1.a Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos
288

primero.
2.a Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente,
acreedores.
3.a Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores expiran en
un ao contado desde la fecha del acto o contrato.
Efecto de la Accin Pauliana
Acogida por el tribunal la accin pauliana, quedan sin efecto los actos o contratos celebrados por el
deudor y por los cuales salieron bienes de su patrimonio. Ahora bien, al quedar sin efecto los actos
o contratos migratorios de esos bienes, esas especies vuelven al patrimonio del deudor y ahora los
acreedores tienen de donde pagar de su crdito. Ahora bien, lo anterior es relativo, tanto respecto
de los acreedores como del deudor.
Es relativo respecto de los acreedores, porque solo se va a beneficiar a los acreedores que
hicieron uso de la accin paulina, es decir, a los que demandaron la resolucin del acto, no va a
beneficiar a los dems acreedores.
Es relativo respecto del deudor, porque si con los bienes que vuelve al patrimonio del deudor es
suficiente para pagarle a los acreedores que entablaron la accin, y hay un sobrante, ese sobrante
no pertenece al deudor, por lo que no le beneficia.
Demos una mirada al orden procesal
Elementos
1) Legitimados activos: El acreedor o acreedores perjudicados por los actos del deudor.
2) Sujeto Pasivo: En contra del deudor y los terceros adquirentes y subadquirentes si los hubieren.
3) Objeto pedido: Que queden sin efecto los actos o contratos por los cuales salieron bienes del
patrimonio del deudor
4) Causa de pedir: Fraude del deudor en perjuicio de los acreedores
Caractersticas de la accin pauliana
1) Es una accin personal, el titular tiene un crdito y de acuerdo con el artculo 578 de estos
derechos nacen las acciones personales o crditos.
2) Es una accin patrimonial, porque tiene evidente contenido econmico, es una accin que nace
de un crdito
3) Es transmisible si fallece el acreedor o acreedores.
4) Es transferible, se puede traspasar mediante acto entre vivos.
5) Es renunciable.
6) Es prescriptible, prescribe en el plazo de un ao contados desde la celebracin del acto o ctto,
este plazo ha sido aumentado en el derecho mercantil.
Art. 2468.
Art. 2467. Son nulos todos los actos ejecutados por el deudor
relativamente a los bienes de que ha hecho cesin, o de que se ha abierto
concurso a los acreedores
Observacin: La accin pauliana se hace valer respecto de actos o contratos celebrados por el
deudor antes de que haya hecho cesin de bienes o que se haya abierto concurso o que haya sido
declarado en quiebra, porque respecto de los actos o contratos posteriores a la cesin de bienes,
al concurso o a la quiebra hay una ineficacia de pleno derecho en el que no se necesita entablar la
accin, veamos de nuevo el artculo 2467 y artculo 2468.
289
Art. 2467. Son nulos todos los actos ejecutados por el deudor
relativamente a los bienes de que ha hecho cesin, o de que se ha abierto
concurso a los acreedores.
Art. 2468. En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin de
bienes o la apertura del concurso, se observarn las disposiciones
siguientes:
1.a Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los
contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor
haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y
el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios
del
primero.
2.a Los actos y contratos no comprendidos bajo el nmero precedente,
acreedores.
3.a Las acciones concedidas en este artculo a los acreedores
expiran en un ao contado desde la fecha del acto o contrato.
Modificaciones por la Legislacin mercantil
La legislacin sobre quiebras establece modificaciones a estos aspectos
Desde luego:
a) Les advert que abre el plazo para entablar la accin pauliana.
b) El acreedor que intenta la accin pauliana tiene que probar la mala fe del tercero adquirente o
del tercero subadquirente segn corresponda, la legislacin de quiebra establece presunciones de
mala fe en ciertos casos.
c) Hemos visto de acuerdo con el artculo 2467 que los actos y contratos posteriores a la quiebra,
son nulos de pleno derecho, ahora bien, de acuerdo a la legislacin de de quiebra tambin son
nulos los actos anteriores al periodo de la quiebra, lo que se conoce como el periodo sospechoso
de quiebra, el juez al declarar la quiebra fija un da presuntivo, y existe un periodo anterior al da
que se fija como de quiebra y ese periodo anterior ciertos actos o contratos quedan sin efecto
tambin de pleno derecho porque estn comprendidos dentro de ese llamado periodo sospechoso
d) A su vez hay respecto de las personas declaradas en quiebra una sancin de orden penal,
porque hay quiebra culpable y hay quiebra fraudulenta entonces junto al proceso civil de la quiebra
hay un proceso penal de calificacin de la quiebra, por lo que hay que determinar si la quiebra fue
fortuita, fraudulenta o culpable en las dos ultimas hiptesis nos encontramos en una situacin de
orden penal.
4 Accin oblicua, subrogatoria o indirecta

Un deudor puede perjudicar a sus acreedores no slo haciendo salir bienes de su patrimonio, sino
que tambin no incrementando su patrimonio, es decir, no hacer valer derechos o acciones que
haran incrementar su patrimonio, en tal hiptesis opera la accin oblicua.
Por qu una persona no ejerce derechos o acciones que le competen? Por malicia o negligencia,
porque sabe que si los ejerce, esos derechos o acciones van a ir a su patrimonio y ah los
acreedores se lo van a hacer valer, por eso no tiene inters.
*Accin oblicua: Es aquella que la ley le concede a ciertos acreedores para hacer valer derechos
o acciones que competen al deudor y que este por malicia o negligencia no ha ejercido.
En que carcter el acreedor ejerce derechos o acciones que son de su deudor? En la calidad de
mandatario especial establecido por ley.
Fundamento
Ustedes ya saben lo del derecho de garanta general de los acreedores en virtud del cual todos los
bienes del deudor responden de sus obligaciones, entre los bienes del deudor estn las cosas
incorporales de tal manera que el deudor puede recurrir a estos derechos para pagarse con ellos y
los ejerce mediante mandatario especial del acreedor. Se llama accin oblicua precisamente por
290
esto, porque no ejerce una accin que le compete a el sino que la hace por el deudor. Y se le llama
tambin subrogatoria porque el acreedor reemplaza al deudor y por esos ejerce los derechos y
acciones del deudor. Artculo 2466.
Art. 2466. Sobre las especies identificables que pertenezcan a otras
los cuales podrn subrogarse los acreedores.
Podrn asimismo subrogarse en los derechos del deudor como arrendador o
arrendatario, segn lo dispuesto en los artculos 1965 y 1968.
Sin embargo, no ser embargable el usufructo del marido sobre los bienes
de la mujer, ni el del padre o madre sobre los bienes del hijo sujeto a
patria potestad, ni los derechos reales de uso o de habitacin.
Requisitos
1) Un crdito preexistente: Es indispensable que el acreedor sea titular del derecho personal, en
seguida, ese crdito debe ser actualmente exigible, por consiguiente si est subordinado a una
condicin suspensiva, no podra serlo, si esta sometido a un plazo suspensivo habr que esperar
que el plazo termine, pero recordemos que la quiebra o la insolvencia hace caducar el plazo y si el
plazo ha sido establecido en beneficio del deudor, este puede renunciar al plazo.
2) Perjuicio de los acreedores: Habr este perjuicio cuando el no ejercicio de los derechos y
acciones por parte del deudor implique generar una insolvencia o aumentar la que ya existe.
3) Titularidad del deudor: El deudor debe ser titular de un derecho o de una accin.
4) No ejercicio de un derecho o accin por parte del deudor: El titular no lo hace valer porque se
percata que si se incorporan bienes en su patrimonio los acreedores se los van a embargar, y por
consiguiente no tiene inters, esto por malicia o negligencia.
5) Que la ley autorice a los acreedores para ejercer estos derechos o estas acciones cuya
titularidad compete al deudor.
Veamos los requisitos de la subrogacin
Uno de esos requisitos era que la ley le contemple la posibilidad de subrogacin. Veamos algunos
casos:
Art. 2466. Sobre las especies identificables que pertenezcan a otras
los cuales podrn subrogarse los acreedores.
Podrn asimismo subrogarse en los derechos del deudor como
arrendador o arrendatario, segn lo dispuesto en los artculos 1965 y
1968.
Sin embargo, no ser embargable el usufructo del marido sobre los
bienes de la mujer, ni el del padre o madre sobre los bienes del hijo
sujeto a patria potestad, ni los derechos reales de uso o de habitacin.
Por consiguiente, en el patrimonio del deudor hay especies identificables, pero que no pertenecen
al deudor, sino que pertenecen al tercero, por consiguiente, estas especies no se pueden
embargar, porque solo podemos embargar cosas que pertenezcan al obligado, pero respecto de
esas especies el deudor s que tiene un derecho que no est ejerciendo y la ley lo autoriza para
ejercerlo. Estos derechos pueden ser:
a. Un derecho de usufructuario: el deudor tiene derecho de usufructo sobre una especie y no ejerce
el derecho de usufructo, el acreedor lo hace valer.
b. Un derecho de prenda.
c. Un derecho de censo.
Enseguida, tratndose de usufructos legales no los puede ejercer el acreedor porque estos son
personalsimos y por tanto, son inembargables, por ejemplo, el usufructo que tiene el padre o
291
madre respecto de los bienes de su hijo bajo patria potestad o el usufructo del marido sobre los
bienes propios de su mujer.
d. Puede ejercer los derechos del arrendador o arrendatario, segn los Art 965 y 968.
-El deudor tiene dado un bien que le pertenece en arrendamiento a un tercero y el deudor como
arrendador no ejerce los derechos de tal, por ejemplo no cobra la renta, entonces el acreedor se
subroga en los derechos del deudor y el acreedor procede al cobro de las rentas.
-La otra posibilidad: el deudor es arrendatario de un bien, se produce una insolvencia del deudor
arrendatario, y por tanto, estara terminando el contrato de arrendamiento, entonces los acreedores
del deudor se subrogan en los derechos del arrendatario y, por consiguiente, ellos pueden
mantener el contrato de arrendamiento, por ejemplo, el deudor tiene instalado un establecimiento
comercial, se le produce la insolvencia, estara terminando con el contrato de arrendamiento de
ese local, pero a los acreedores les interesa que siga funcionando, entonces los acreedores se
subrogan en los derechos del acreedor, ahora en calidad de arrendatario, no en calidad de
arrendador.
e. Una persona debe una especie o cuerpo cierto, y sta perece por el hecho de un tercero, del
cual el deudor no es responsable. Nos encontramos frente al hecho de un tercero que para el
deudor es un caso fortuito y que por consiguiente, respecto de la obligacin del deudor sta se
extingue, pero el acreedor que no va a recibir la cosa, porque est destruida, se subroga en los
Derechos del deudor, para dirigirse en contra del tercero por cuya actuacin la cosa se destruy y
cobrar una indemnizacin de perjuicios.
f. Al deudor se le hace una liberalidad, por ejemplo, nos encontramos con que se le deja una
herencia o un legado, y el deudor en vez de aceptar la herencia o el legado e incorporar bienes a
su patrimonio, simplemente repudia la liberalidad, entonces los acreedores del deudor pueden
recurrir a la justicia para que se les autorice a estos acreedores para que quede sin efecto la
repudiacin, y ellos aceptan por el deudor, y de esa manera se incorporan al patrimonio del deudor
bienes y sobre esos bienes los acreedores hacen valer sus crditos.
**En los casos que hemos sealado est el artculo 1238, que se refiere a la persona que se le
hace una liberalidad dejndole una herencia o un legado y que lo repudia. En este caso tiene dos
particularidades:
1 Los acreedores del que repudi tienen que hacerse autorizar por la justicia y de ese modo dejar
sin efecto la repudiacin y aceptar ellos por el deudor.
2 La repudiacin queda sin efecto solo hasta lo que sea necesario para que se paguen los
acreedores, en el resto la repudiacin subsiste. De esta manera solo se favorece a los acreedores
que se han hecho autorizar por la justicia, no se favorece a los dems acreedores que no han
intentado esta transmisin judicial.
Art. 1238. Los acreedores del que repudia en perjuicio de los derechos de
ellos, podrn hacerse autorizar por el juez para aceptar por el deudor.
En este caso la repudiacin no se rescinde sino en favor de los
acreedores y hasta concurrencia de sus crditos; y en el sobrante
subsiste
Art. 1677. Aunque por haber perecido la cosa se extinga la obligacin del
deudor, podr exigir el acreedor que se le cedan los derechos o acciones
que tenga el deudor contra aquellos por cuyo hecho o culpa haya perecido
la cosa.
Art. 1965. Si por el acreedor o acreedores del arrendador se trabare
ejecucin y embargo en la cosa arrendada, subsistir el arriendo, y se
substituirn el acreedor o acreedores en los derechos y obligaciones del
arrendador.
Si se adjudicare la cosa al acreedor o acreedores, tendr lugar lo
dispuesto en el artculo 1962.
Art.
1968.
La
insolvencia
declarada
del
arrendatario
no
pone
necesariamente fin al arriendo.
El acreedor o acreedores podrn substituirse al arrendatario, prestando
fianza a satisfaccin del arrendador.
No siendo as, el arrendador tendr derecho para dar por concluido el
arrendamiento; y le competer accin de perjuicios contra el arrendatario
segn las reglas generales.
292
g. Tambin pueden los acreedores del deudor subrogarse en los derechos que tiene el deudor a
propsito de un derecho legal de retencin. El derecho legal de retencin es aquel que la ley
concede a ciertos acreedores para conservar en su poder determinados bienes en garanta del
cumplimiento de su derecho, por ejemplo, el arrendador tiene un derecho real de retencin
respecto de los muebles que el arrendatario ha guarnecido en la cosa tomada en arrendamiento y
por tanto, el arrendador para satisfacerse de la renta que el arrendatario no ha satisfecho tiene un
derecho legal de retencin. Ahora bien, aqu el deudor no ha hecho valer su Derecho real de
retencin y por consiguiente, los acreedores se sustituyen y ellos lo hacen valer. El Derecho real de
retencin se asimila a una prenda si recae sobre muebles, o a una hipoteca si recae sobre
inmuebles.
Efectos de la accin oblicua
Un acreedor o varios acreedores ejercen unos derechos o acciones de los cuales es titular el
deudor y que ste no ha hecho valer. Ahora, como los acreedores actan como mandatarios
legales especiales del deudor, los bienes ingresan al patrimonio del deudor y favorece a todos los
acreedores, no solamente a quienes han ejercido estas acciones sino que favorece a todos, porque
como estn actuando por el deudor es como si el deudor haya hecho valer ese derecho o accin.
Sin embargo, vemos que no ocurre as en el caso del artculo 1238, aqu solo beneficia a los
acreedores que se han hecho autorizar por la justicia para revocar la repudiacin del deudor.
Elementos de la accin oblicua
1) Sujeto activo: el acreedor o acreedores que ejercen los derechos o acciones que el deudor no
ha ejercitado.
2) Sujeto pasivo: el deudor que no ha hecho valer derechos o acciones de los cuales es titular.
3) Objeto: Incorporar bienes al patrimonio del deudor ejerciendo derechos o acciones que ste
negligentemente o maliciosamente no ha hecho valer.
4) Causa de pedir: la malicia o negligencia del deudor.
Caractersticas
1. Sern acciones personales o reales segn la naturaleza de los Derechos o acciones que el
deudor ha inactivado.
2. Tiene un carcter patrimonial, todas tienen un significado pecuniario inmediato, lo que se
persigue es incrementar el patrimonio del deudor.
3. Atendido lo anterior, es transmisible.
4. Transferible.
5. Prescriptible, el plazo es el plazo de prescripcin del respectivo derecho o accin que el deudor
no ha ejercido.
Estos son los Derechos auxiliares del acreedor, es decir, las medidas de prevencin, el beneficio
de inventario, la accin pauliana y la accin oblicua.
Hemos concluido con los efectos de las obligaciones.
EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES
Las obligaciones nacen para morir, la forma normal de morir de una obligacin lo es mediante el
cumplimiento de lo debido, es decir, mediante el pago, pero no es la nica manera sino que
tambin hay otros modos de extinguir las obligaciones.
*Modo de extinguir las obligaciones: son los hechos o los actos jurdicos que liberan al deudor
del vnculo obligacional.
Por consiguiente, cuando opera un modo de extinguir la obligacin el deudor queda exonerado del
cumplimiento al que se haba comprometido.
Clasificacin o agrupacin de los modos de extinguir las obligaciones
Se hacen tradicionalmente dos clasificaciones:
293
1 Distingue entre el pago de una parte y de otra todos los dems modos de extinguir las
obligaciones:
La razn es la siguiente: el pago es el nico modo de extinguir las obligaciones en que a sta se le
pone trmino de la manera prevista por las partes, es decir, ejecutando aquello a que el deudor se
comprometi a favor de su acreedor. En cambio, todos los dems modos implican una liberacin
del deudor sin que se haya cumplido con lo que se contempl cuando la obligacin se contrajo, por
eso se dice que el pago tiene un lugar solo y especial.
2 Atendido al beneficio que reporta el acreedor, esta es una clasificacin tripartita y se
distingue:
1) Modo de extinguir las obligaciones que implican un beneficio para el acreedor, y
consecuentemente un desembolso para el deudor, por ejemplo, el pago o bien la novacin o bien la
dacin en pago o bien la compensacin.
2) Modo de extinguir las obligaciones que no implican beneficio para el acreedor ni desembolso
para el deudor, por ejemplo, la prescripcin extintiva, la remisin de la deuda, el cumplimiento de la
condicin resolutoria, el trmino del plazo extintivo, etc.
3) Modo de extinguir que afectan no a la obligacin misma, sino que a la fuente u origen de la
obligacin. Por ejemplo, la declaracin de nulidad de un contrato, o la rescisin de un contrato,
aqu es la fuente que gnero la obligacin el que se ve afectado por el modo de extinguir.
En nuestro ordenamiento Dnde estn los modos de extinguir las obligaciones? Estn
enumerados en el artculo 1567 y el cdigo civil se encarga de desarrollar la mayora de los modos
de extinguir las obligaciones.
*(De acuerdo al programa tenemos que desarrollar solamente la novacin y la prescripcin
extintiva, en los dems slo dar un concepto.)*
Artculo 1567
Posee 10 nmeros, en el que contemplan 11 modos de extinguir las obligaciones. Ahora bien, el
cdigo civil aqu enumera los modos de extinguir las obligaciones, pero se ha dicho que esto es
como una casa de orates, porque no estn todos los que son ni son todos los que estn.
En efecto, la enunciacin no contempla todos los modos de extinguir las obligaciones, as ocurre:
A. No contempla la dacin en pago.
B. No contempla el plazo extintivo o resolutorio.
C. No contempla la condicin resolutoria cumplida.
D. No contempla la muerte del deudor en aquellos contratos, respecto de las obligaciones que
requieren una actitud o talento especial del obligado.
E. No contempla la imposibilidad absoluta de ejecucin, slo incluye una forma de este modo,
que es la perdida de la cosa que se deben.
Tampoco son todos los que estn, en efecto, estn sin ser modos de extinguir las obligaciones:
A.
B.
C.
La declaracin de nulidad.
La declaracin de rescisin.
El mutuo disenso.
1) La Resciliacin o Mutuo Disenso

*Resciliacin: Esto es una convencin por la cual las partes dejan sin efecto un contrato anterior
celebrado por ellas.
Por consiguiente, nos encontramos frente a un acuerdo entre el acreedor en cuya virtud estn
dejando sin efecto un acto jurdico que haban celebrado y que fue el que gener la obligacin.
Aqu en verdad la obligacin no se est extinguiendo, sino que se est dejando sin efecto el acto
jurdico que gener la obligacin, de manera que no habiendo causa no puede mantenerse el
efecto o la consecuencia.
El cdigo civil incurre en un error cuando dice que toda obligacin puede extinguirse por una
convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente lo suyo,
consientan en darla por nula, porque la nulidad solo la declara una sentencia judicial que la
pronuncia, debera decir que consientan en dejarla sin efecto.
294
Qu obligaciones puede extinguirse mediante la resciliacin o mutuo disenso?

Todas aquellas obligaciones en que el derecho correlativo del acreedor sea renunciable, no sera
posible si el derecho fuese irrenunciable, porque no podra ser objeto de una convencin.
Qu capacidad se necesita?
Desde luego, se necesita que ambas partes tengan capacidad para celebrar una convencin, pero
adems es necesario que el acreedor tenga capacidad para disponer del crdito porque est
renunciando precisamente a ese crdito.
2) Solucin o Pago Efectivo
Es la manera esencial de extinguir una obligacin. Su estudio ntegro lo hicimos a propsito del
efecto normal de las obligaciones o tambin, el efecto de las obligaciones desde el punto de vista
del deudor.
3) La novacin
Esta lo dejaremos para el final porque requiere un estudio completo.
4) La transaccin
Este tampoco es, estrictamente hablando, un modo de extinguir las obligaciones, sino que es:
*Transaccin: es un contrato en que las partes extrajudicialmente precaven un litigio eventual o
resuelven un litigio pendiente.
Por consiguiente, nos encontramos con un litigio y las partes le ponen trmino mediante una
transaccin o bien, nos encontramos con el riesgo del litigio y para evitarlo celebran una
transaccin.
5) La remisin
*La remisin es un acto jurdico unilateral por el cual el acreedor renuncia gratuitamente a su
crdito. La remisin es el perdn, la condonacin de la deuda.
La remisin puede ser total o parcial:
a) Total: si se condona todo el monto de la deuda.
b) Parcial: si se condona solamente una parte de ella.
Puede ser tambin segn su origen testamentario o voluntaria:
a) Testamentaria: cuando el acreedor en su testamento le deja como legado el crdito al deudor.
b) Voluntaria: la que tiene por objeto perdonar la deuda en una deuda entre vivos.
6) La Compensacin
*La compensacin es un modo de extinguir las obligaciones personales y recprocas entre las
mismas partes, hasta la concurrencia de la de menor valor.
Por qu les incluyo en el concepto que sean obligaciones personales, que no est habitualmente
en las definiciones? Porque una persona no puede compensar un crdito que tiene, por ejemplo,
su mandante o que tiene su representado.
La compensacin tiene una doble funcin:
1 Por una parte evita un doble pago, porque un deudor le paga a su acreedor y como ste le est
debiendo tiene que recibir el pago de ste.
2 Y enseguida tambin es una garanta, porque si yo le debo a X y X me debe a m, puede ocurrir
que si yo le pago, l no me pague a m, por consiguiente, evitamos eso haciendo una
compensacin.
Tiene importancia en el mutuo de los negocios, en el sistema del cambio bancario, cuando cada
banco recibe y paga cheques de otros bancos, entonces se renen a diario para hacer operar una
compensacin.
Clases de compensacin
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La compensacin atendido su origen puede ser legal, convencional y judicial.

a) Compensacin legal: la que se produce por el slo ministerio de la ley cuando se renen los
requisitos que el legislador prescribe.
b) Compensacin convencional: la que tiene lugar por acuerdo entre estos deudores y
acreedores recprocos. sta pera cuando no ha habido compensacin legal porque falta algn
requisito.
c) Compensacin judicial: tiene lugar cuando por sentencia firme o ejecutoriada se acoge la
demanda y la reconvencin, en la que se cobraban obligaciones de la misma naturaleza.
Demanda, se cobran 200 millones, el demandado reconviene, pero t me debes 150 millones,
sentencia se acoge la demanda, por consiguiente, es acreedor por 200 millones y se acoge la
reconvencin y el deudor es tambin acreedor por 150 millones, opera la reconvencin hasta el
monto de la deuda de menor valor (150 millones).
7) La Confusin
*Confusin: Es un modo de extinguir las obligaciones que tiene lugar cuando en una misma
persona se renen los roles de acreedor y de deudor de una obligacin.
Cul es la esencia de esto? La esencia es que se ha destruido el vnculo obligacional. Toda
obligacin necesita de un acreedor y de un deudor, es decir, de dos roles, aqu en una misma
persona se es acreedor y se es deudor, por consiguiente, ya no existen los dos roles. Esta persona
tendra que demandarse a s misma, lo que constituye un antijurdico y a la lgica ms elemental.
8) Prdida de la cosa que se debe
En verdad el cdigo se refiere solamente a la prdida de la cosa que se debe, pero esto es en
verdad una manifestacin de un modo ms amplio que es la imposibilidad absoluta de ejecucin de
la obligacin. Por consiguiente, puede haber una imposibilidad absoluta de ejecucin de una
obligacin en obligaciones de dar, hacer y no hacer. La prdida de la cosa que se debe incide
solamente en obligaciones de dar.
Ahora bien, se extingue la obligacin por prdida de la cosa que se debe cuando sta se destruye
fortuitamente, por consiguiente, el deudor no puede entregar la cosa porque sta ya no existe, y
como ha sido fortuita no hay imputabilidad, por tanto, no debe el precio ni una indemnizacin de
perjuicios.
Digamos que en el concepto del cdigo una especie o cuerpo cierto se pierde en diversas
hiptesis:
A. Cuando se destruye.
B. Cuando se ignora el paradero de la cosa.
C. Cuando se transforma en un objeto ilcito, y por tanto, no puede ser objeto de relaciones de
derecho.
D. Cuando pierde la aptitud que corresponde a su naturaleza o la aptitud que se tuvo en cuenta
al momento de contratar.
Ahora bien, dijimos que esto era expresin de un modo mayor. Hemos visto la imposibilidad
absoluta de ejecucin respecto de obligaciones de dar, pero tambin puede haber imposibilidad
absoluta de ejecucin respecto de obligaciones de hacer, por ejemplo, una persona se obliga a dar
un concierto un da determinado y en el pas se prohben las grandes concentraciones de
personas, por tanto, aqu hay una imposibilidad absoluta de cumplir con la obligacin de hacer.
Los autores dicen que no sera posible este modo respecto de obligaciones de no hacer, pero
nosotros pensamos que s es posible, por ejemplo, una persona se obliga a no construir un edificio
ms all de cierta altura, pero por disposiciones administrativas del plan regulador se establece
que hay que construir a una mayor altura a la que se haba obligado a no construir el deudor.
9) La declaracin de nulidad
En verdad, aqu no se extingue la obligacin directamente, sino que es el contrato que gnero la
obligacin el que adolece de una causal de ineficacia, y por tanto, los efectos de ella desaparecen.
Lo mismo con la rescisin (nulidad relativa), cuyos efectos son los mismos.
10) Por elementos de la condicin resolutoria
296
Se trata de una condicin resolutoria que se cumple y por consiguiente, queda sin efecto la
obligacin.
11) La prescripcin: Lo estudiaremos luego detenidamente.
12) La dacin en pago
(No est en el cdigo civil, pero el profesor lo agrega).
*Dacin en pago: Es un modo de extinguir las obligaciones ejecutando voluntariamente el deudor
una prestacin distinta de la debida, lo cual acepta el acreedor.
Por ejemplo, Pedro le debe 10 millones a Juan y Pedro le entrega una moto, la cual acepta Juan.
El problema de la dacin en pago es determinar su naturaleza jurdica, porque:
a. Algunos sostienen que la dacin en pago sera una modalidad del pago, en el fondo sera un
pago en que el acreedor acepta que no se cumpla el requisito de la identidad, sino que se paga
con una cosa diferente.
b. Otros dicen que es una compraventa, por ejemplo, Pedro deba 10 millones y entreg una moto,
en el fondo lo que aqu hay una compra de la moto con los 10 millones que se estaban debiendo.
Otros dicen que es una permutacin.
c. Otros dicen que se trata de un acto jurdico complejo, que puede ser una novacin por cambio
de objeto, se mantiene el vnculo, pero lo que se debe ahora es una cosa distinta, o es una
compraventa o es una permutacin.
Ahora bien, resolver sobre la naturaleza jurdica de la dacin en pago es importante porque Qu
es lo que ocurre si esta cosa que recibe el acreedor fuere evicta (de eviccin) ms tarde, es decir,
el deudor entreg una cosa distinta a la que deba y enseguida, otra persona reclama que es
dueo de la cosa y el acreedor se ve privado de ella?
Si pensamos que la dacin es un pago, significa que la obligacin no se extingui porque el pago
no produjo el efecto de satisfacer al acreedor.
Si pensamos que es una compraventa o una permutacin tendramos que recurrir a las normas de
saneamiento de la eviccin.
Si pensamos que es una novacin por cambio de objeto significa que se extingui la primera
obligacin y que ahora ocurrira un incumplimiento de la segunda obligacin.
El cdigo civil no reglamenta la dacin en pago y se refiere exclusivamente a ella a propsito de la
fianza, pero es algo que veremos en otra oportunidad.
DE LA NOVACION
Etimolgicamente novacin significa hacer algo nuevo. Y tal sentido tiene en lo jurdico este modo
de extinguir las obligaciones porque vamos a remplazar una obligacin antigua por una nueva.
*Novacin: La novacin es la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por
tanto, extinguida.
Art. 1698. Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega
aqullas o sta.
Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o privados, testigos,
presunciones, confesin de parte, juramento deferido, e inspeccin
personal del juez.
Por consiguiente, estamos remplazando una obligacin antigua por una obligacin nueva.
En qu momento nace la obligacin nueva, en qu momento se extingue la obligacin antigua?
Ambas en un mismo instante, en un fenmeno simultaneo, de manera que en ningn momento hay
dos obligaciones vigentes ni ninguna obligacin.
Requisitos
1) Preexistencia de una obligacin. Partimos de la base que existe una obligacin:
297
A. Respecto a su fuente esta obligacin puede ser una obligacin contractual, cuasicontractual,
legal delictual, cuasidelictual, eso es indiferente.
B. A su vez la obligacin puede ser una obligacin civil o una obligacin natural, ya que estas
ltimas pueden ser novadas.
C. Si esta obligacin est subordinada a una condicin suspensiva solo habr novacin cuando
la condicin se cumpla, porque mientras la condicin no se cumpla la obligacin no ha nacido, si
posteriormente esta condicin falla no habr novacin porque ha faltado este elemento de
obligacin preexistente.
2) Creacin de una nueva obligacin. A cuyo respecto diremos:
A. La nueva obligacin puede ser una obligacin puede ser civil o natural, porque las
obligaciones naturales tambin sirven para novar una obligacin precedente.
B. Desde el punto de vista de su origen esta nueva novacin es siempre contractual, porque est
naciendo en virtud del convenio entre el acreedor y el deudor de la obligacin primitiva, siempre es
contractual, por eso el cdigo habla del contrato de novacin.
C. Si la nueva obligacin est subordinada a una condicin suspensiva ser necesario para que
haya novacin que la condicin se cumpla, si falla no hay nueva obligacin y por tanto, no hay
novacin.
3) Diferencia esencial entre ambas obligaciones:
Es obvio que para que tenga sentido este modo de extinguir las obligaciones que ambas no sean
semejantes, por tanto, tiene que haber una diferencia sustancial, y la habr siempre que cambie
alguno de los elementos de las obligaciones. Por consiguiente, habr esta diferencia sustancial:
A.
B.
C.
D.
Si se cambia el acreedor.
Si se cambia el deudor.
Si se cambia el objeto.
Si se cambia la causa.
A. Cambio de acreedor: se mantiene el mismo deudor, el objeto de la obligacin es igual, la causa

de la obligacin subsiste es idntica, lo nuevo aqu es el acreedor.
B. Por cambio de deudor: se mantiene el acreedor, el objeto y la causa de la obligacin son las
mismas, lo diferente es el deudor. Por ejemplo, Mara le debe a Rosa 10 millones, ahora Beatriz le
va deber a Rosa 10 millones.
C. Cambio de objeto: 1 le debe a 2 30 millones, celebran un convenio 1 le debe a 2 una
parcela, se mantiene el deudor, el acreedor y la causa, sustituimos el objeto debido.
D. Cambio de causa: A le vende a B un departamento en 80 millones, B el comprador queda
debiendo los 80 millones, ms tarde acuerdan que A le preste a B 80 millones y con esto el
comprador paga el precio, ahora queda debiendo los 80 millones, pero ya no como precio de la
compraventa, sino que como mutuo, la causa de la obligacin que originalmente era la
compraventa ahora cambia de causa a mutuo de dinero.
Su importancia
Si en el contrato de compraventa se queda debiendo todo o parte del precio, hay ah una condicin
resolutoria tacita que de no pagarse el precio puede generar una resolucin del contrato, lo que
hace que los ttulos se encuentren en una situacin de riesgo, y que por consiguiente, una
institucin bancaria no los va a aceptar respecto de una hipoteca, por el contrario, si se deben 80
millones de pesos por el mutuo, pero el precio de compraventa aparecen como pagados entonces
lo ttulos estn perfectos.
4) nimo de novar: Aqu no valen las ficciones, se necesita una voluntad seria de cambiar una
obligacin antigua por una obligacin nueva.
Este nimo de novar puede ser expreso o tcito:
a) Es expreso cuando est concebido en trminos formales, explcitos y directos.
b) Es tcito cuando esa voluntad es indudable, porque la nueva obligacin importa la extincin de
la obligacin primitiva.
298
Ahora bien, la novacin consiste en un cambio de deudor, el nimo de novar siempre tiene que ser
expreso porque el acreedor tiene que dar por libre al primitivo deudor, y esto no se puede presumir.
5) Capacidad:
A. Desde luego se necesita tener la capacidad para celebrar actos jurdicos, como quiera que
dijimos que la nueva obligacin surge siempre de un contrato, por tanto, estamos celebrando un
contrato y se requiere de capacidad para esto.
B. Pero tambin se necesita una capacidad pata disponer del crdito, cuando estamos
cambiando al acreedor por ejemplo.
C. Ahora, recordemos que la nueva obligacin puede ser una obligacin natural, por
consiguiente, un menor adulto podra celebrar una novacin, porque la obligacin contrada por
este menor adulto seria una obligacin natural y la obligacin natural es suficiente para novar a otra
obligacin.
Clases de novacin
La novacin puede ser una novacin objetivo o una novacin subjetiva.
a) La novacin es objetiva si lo que se sustituye es el objeto o la causa de la misma.
b) La novacin es subjetiva si se sustituye el acreedor o el deudor.
a) Novacin objetiva
a) Sustitucin del objeto. Por ejemplo, se debe una suma de dinero y se entrega a cambio de ello
una cosa distinta, un ato, una parcela, etc.
b) Sustitucin de la causa. Por ejemplo, ya dimos un ejemplo, se queda debiendo una saldo de
precio 80 millones y se acuerda que el vendedor le haga un prstamo al comprador por 80
millones, entonces, ahora el deudor con esto paga el precio, pero queda debiendo 80 millones en
virtud de un titulo distinto.
b) Novacin subjetiva
a) Por cambio de acreedor. El deudor es el mismo, el objeto y la causa son las mismas, pero ahora
se le debe a otra persona diferente a la del deudor primitivo. Requisitos, se necesita:
a) El consentimiento del primitivo acreedor, porque tiene que deja libre al deudor, porque o si no
el deudor quedara con dos obligaciones.
b) El consentimiento del nuevo acreedor, porque nadie puede adquirir un Derecho sin su
voluntad.
c) El consentimiento del deudor, que ahora se va a obligar a favor de ese tercero, que es el
nuevo acreedor, y nadie puede obligarse si no con su voluntad.
b) Por cambio de deudor. Se mantiene el acreedor, se mantiene el objeto y la causa, cambiamos al
deudor. Requisitos:
a) El consentimiento del acreedor que tiene que dar por libre al primer deudor.
b) El consentimiento del nuevo deudor porque nadie puede resultar obligado sin su voluntad.
c) El consentimiento del primer deudor? En principio no, porque cualquiera puede pagar por el
deudor, ahora bien, no se necesita el consentimiento del primer deudor, pero puede haber el
consentimiento del primer deudor y cuando interviene el consentimiento del primer deudor se
denomino delegacin y cuando no interviene el consentimiento del primer deudor se denomina
expromisin.
Efectos de la novacin
1. Un efecto esencial, la obligacin se extingue y surge una nueva obligacin.
2. Efectos derivados:
A.
B.
Si el deudor estaba en mora de la primitiva obligacin deja de estarlo.

Si la primera obligacin devengaba intereses ya no los devenga.
299
C. Si lo que se deba una especie o cuerpo cierto ya no tiene a su cargo el deudor esa especie o
cuerpo cierto.
D. Terminan los privilegios que poda tener la primera obligacin.
E. Quedan libres los fiadores y codeudores solidarios.
F. Terminan las prendas e hipotecas
Reservas
Todo lo anterior son los efectos que establece la ley, pero las partes los pueden modificar haciendo
reservas. As:
1) Expresamente pueden acordar que la nueva obligacin tambin devengue intereses.
2) Los fiadores y codeudores solidarios si quieren pueden tambin acceder a la nueva obligacin.
3) Puede hacerse una reserva de prendas y de hipotecas, para ello es necesario:
a) Que expresamente estn de acuerdo con la reserva de prendas e hipotecas el acreedor y el
deudor, con lo excluimos una manifestacin tacita de voluntad.
b) Que la reserva se haga al momento en que se produce la novacin.
c) Que si los bienes empeados o hipotecados fueren de un tercero, el tercero propietario de ellos
consienta.
d) Si se trata de una deuda solidaria pasiva y hay una novacin entre el acreedor y uno de los
codeudores y la prenda o hipoteca recaa sobre un bien perteneciente a otro de los codeudores, se
necesita para esta reserva tambin la voluntad de ese otro codeudor dueo de los bienes
empeados o hipotecados.
Limitaciones. La reserva de prendas e hipotecas tiene dos limitaciones:
1) Estas garantas reales no se extienden, sino hasta el monto que garantizaba la primitiva
obligacin. Si la antigua obligacin era por 30 millones y se garantizaba por 30 millones y la nueva
por 40 millones, se va a entender hasta los 30 millones originarios.
2)
Si la novacin es por cambio de deudor, no se van a extender a los bienes del nuevo deudor.
Renovacin de garantas
Cumplidos los requisitos recin vistos queda reservada la prenda o hipoteca. Ahora bien, si no
hubo reservas de prendas e hipotecas no hay ningn inconveniente en que con posterioridad se
constituyan estas garantas respecto de la nueva obligacin, pero en tal caso no se trata de una
reserva, sino que de una renovacin de garantas y se va a necesitar todos los requisitos y
formalidades propias de estas garantas.
Modificaciones que no constituyen una novacin
Dijimos que para que haya novacin es menester una diferencia de los elementos constitutivos de
la obligacin, es decir, un cambio esencial. Hay ciertos cambios en una obligacin que no
constituyen novacin. As:
1. Si se cambia el lugar del pago de la obligacin no hay novacin.
2. Si se ampla el plazo que tena la obligacin para pagar, no hay novacin, pero se extinguen
las fianzas que hubiesen constituido terceros.*
3. No constituye novacin el agregar alguna especie ms cuando se trata de una obligacin de
gnero, es decir, se deben por ejemplo, 30 vacas holandesas, y despus se acuerda que deben 32
vacas holandesas. Esto no constituye novacin, solamente hemos aumentado en un par de
nmeros lo que se estaba debiendo.
4. No constituye novacin la disminucin del plazo para pagar. Tena para pagar 30 das y
despus conviene que solo tiene 20 das, no constituye novacin, pero a los fiadores solamente se
les podr exigir su responsabilidad transcurrido el plazo original pactado.*
Artculos de la novacin
Art 1628 - Art 1629 - Art 1630 - Art 1631 - Art 1632 - Art 1633 - Art 1634 - Art 1635 - Art 1636 - Art
1637 - Art 1638 - Art 1639 - Art 1640 - Art 1641 - Art 1642 - Art 1643 - Art 1644
DE LA PRESCRIPCION
El artculo 1567 seala que una de las formas de extinguir las obligaciones es la prescripcin.
300
*Prescripcin: la prescripcin extintiva es un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos

por no haberse ejercido dichas acciones y derechos por cierto lapso de tiempo, y cumplimiento los
dems requisitos legales.
El cdigo reglamenta la prescripcin, sea adquisitiva o extintiva en el ttulo 42 del Libro IV, a partir
del artculo 2492 y siguientes.
Por qu el cdigo reglamenta ambas prescripciones de manera conjunta? Porque hay
elementos comunes:
a. En ambas el tiempo es determinantes.
b. En ambas hay una inactividad: del dueo o del acreedor.
c. ambas se rigen por reglas comunes: ambas debe ser alegadas, pueden renunciarse, corren a
favor y en contra de todas las personas.
Fundamento de la prescripcin extintiva
Se dan diversas razones para justificar la prescripcin extintiva. En nuestro concepto no son
excluyentes, sino que todas pueden concurrir.
1. Consolidar una situacin de hecho. Es decir, si la apariencia y la situacin fctica es que un
persona aparece como no debiendo, hay que consolidarlo jurdicamente.
2. Una sancin por inercia, se sanciona a un acreedor que oportunamente no ha cobrado su
crdito.
3. Una presuncin de pago. Si a un deudor no le cobran y un acreedor no cobra, debe entenderse
que ya pag.
4. Presuncin de renuncia. Si el acreedor no ejerce su accin se entiende que est renunciando a
ella.
5. Una razn de certidumbre. Frente a una situacin incierta, debe haber alguien que establezca
cual es la realidad, la obligacin, si est vigente o extinguida.
Ahora bien, la prescripcin adquisitiva y extintiva tienen un fundamento discutible. Georgie dice que
si yo deba ayer deber maana y siempre, aunque transcurran 30 aos, mientras yo no haya
desembolsado dinero para pagar mi deuda. Es decir, se discute acerca de la moralidad de la
prescripcin.
Requisitos de la Prescripcin Extintiva
En nuestro concepto son tres:
1.
2.
3.
Transcurso del tiempo.

Silencio de la relacin jurdica.
Otros requisitos legales. A saber:
a) Debe ser alegada.
b) Que la accin sea prescriptible
1) Requisitos: Transcurso del tiempo

El transcurso del tiempo es absolutamente esencial para que opere la prescripcin, ya sea extintiva
o prescriptiva. El prrafo quinto del cdigo civil hace hincapi en eso.
Quin establece los plazos de prescripcin? Los establece la ley, esa es la regla.
Pueden las partes de alguna manera intervenir en el plazo de prescripcin? En algunos casos
s:
a. En el pacto comisorio: el plazo es de 4 aos, pero las partes pueden convenir en un tiempo
menor.
301
b. En la accin de retroventa, el plazo es de 4 aos, pero las partes lo pueden restringir y

establecer un plazo menor.
c. La accin redhibitoria: tiene un plazo de 6 meses si la cosa es mueble, un ao si es inmueble, y
las partes lo pueden restringir o ampliar.
Desde cundo se cuenta el plazo de prescripcin? La regla: desde que la obligacin se ha
hecho exigible.
Excepciones:
a. Pacto comisorio: se cuenta desde la celebracin del contrato.
b. Accin del pacto de retroventa: desde la celebracin del contrato.
c. Accin redhibitoria en el acto de compraventa: se cuenta desde que le han entregado la cosa, y
es obvio, porque solo desde que le entregan la cosa l puede ver si la cosa tiene vicios ocultos: los
vicios redhibitorios.
Cules son concretamente estos plazos? Los plazos son tan importantes que incluso dan lugar
a una clasificacin de la prescripcin extintiva: de corto y largo tiempo, que estudiaremos despus.
Reglas con las cuales se computa el plazo
Se computa con las reglas establecidas en los artculo 48 a 50 del cdigo civil
a. Los plazos son completos.
b. Corren hasta la media noche del ltimo da del plazo.
c. Los plazos de das, que no lo hay en materia de prescripcin, son plazos corridos en el cdigo
civil, no son plazos de das hbiles.
2) Requisito: Silencio de la relacin jurdica
Hemos dicho que la prescripcin significa una inactividad, del acreedor que oportunamente no ha
ejercido su accin cobrando su crdito. Solamente frente a una inactividad, frente a un silencio de
la relacin jurdica podemos sancionar al acreedor, solo si mantiene silencio podemos pensar que
esta renunciado a su crdito. Slo en el silencio de ambos podemos pensar que la deuda est
pagada.
Este silencio se puede romper por la intervencin del acreedor, del deudor o de la ley. Cuando se
rompe por el deudor o el acreedor, nos encontramos frente a la interrupcin del prescripcin.
Cuando se rompe por la ley, nos encontramos frente a la suspensin de la prescripcin.
Interrupcin de la Prescripcin
*Interrupcin de la prescripcin: Es la prdida de todo el tiempo de prescripcin transcurrido, ya
sea porque el acreedor ha puesto trmino a su inactividad, reclamando judicialmente su derecho,
ya sea porque el deudor ha reconocido la existencia de la deuda de un modo expreso o tcito. Por
tanto la interrupcin de la prescripcin puede ser:
1. Interrupcin civil.
2. Interrupcin natural.
1. Interrupcin civil
*Interrupcin civil: Es la prdida de todo el tiempo de prescripcin transcurrido, por la accin del
acreedor reclamando judicialmente su derecho.
Requisitos para que haya una interrupcin civil
a. Demanda judicial: el cdigo expresamente se refiere en este captulo a la demanda judicial. Sin
embargo, hay autores que sealan que no es necesario que se trate de una demanda en sentido
estricto, es decir, un libelo que rene los requisitos del artculo 254 del CPC, sino que piensan que
otras actuaciones judiciales interrumpen la prescripcin, aunque no constituyan demanda, por
ejemplo, una medida prejudicial.
302
La jurisprudencia ha ido ampliando esto, y por largo tiempo pens que era necesario una demanda
judicial, pero ha ido aceptando que otra actuacin judicial, en el sentido que esa actuacin pone en
conocimiento de que se esta reconociendo la existencia de la obligacin.
Pensamos que en estricto rigor se debe tratar de una demanda judicial.
Los autores que sostienen que puede no ser una demanda judicial, nos sealan que sta no est
tomada en sentido del artculo 254 CPC, sino en su sentido natural y obvio, es decir, como peticin,
y por tanto, cuando se solicita una medida prejudicial, por ejemplo, se esta haciendo una demanda.
Pensamos que este argumento es equivocado: La demanda judicial es un trmino de la ciencia del
derecho, especficamente de la disciplina del derecho procesal, y pensamos que el sentido de las
palabras de una ciencia o arte se tomar en el sentido de quien profesa esa ciencia o arte. Y si
usted ve cualquier libro de derecho procesal, se entiende demanda segn el artculo 254, no es
posible recurrir al sentido natural y obvio de la palabra.
Enseguida, cuando el cdigo civil habla de la interrupcin de la prescripcin adquisitiva habla de
todo recurso judicial, pero en cambio, en la prescripcin extintiva habla de demanda judicial.
b. La demanda debe ser notificada: Por consiguiente, si esta demanda es la primera actuacin en
el juicio y se notifica por cdula, no ha sido notificada legalmente: debe hacerse personalmente.
Qu ocurre si se presenta una demanda y se notifica, pero se ha hecho ante un tribunal
incompetente? La jurisprudencia uniformemente ha sostenido que interrumpe la prescripcin. Esto
es muy importante, porque puede ocurrir que si usted hace valedera la interrupcin antes ese
tribunal incompetente, se haya producido la interrupcin, pero si tiene que retirar la demanda para
presentarla ante tribunal competente pudiera acontecer que ya el plazo de prescripcin haya
terminado.
Casos en que la demanda no interrumpe la prescripcin
1. Que no se haya notificado la demanda. Veamos que este era un requisito para que se produjera
la prescripcin.
2. Si el actor se ha desistido de la demanda, en tal caso simplemente se pierde la accin.
3. Si se declar abandonado el procedimiento, en ese caso se pierde materialmente lo que se
hubiese alegado.
4. Si el demandado obtuvo una sentencia de absolucin, la demanda rechaza la demanda
entablada en contra del deudor.
Carcter relativo de la prescripcin
La interrupcin de la prescripcin tiene un efecto relativo, es decir, solo beneficia al acreedor o
acreedores que han interpuesto la demanda judicial.
Y enseguida, si hubiere varios deudores solo perjudica al deudor que ha sido notificado de la
demanda. Sin embargo, si nos encontramos con una obligacin solidaria, la interupcion que hace
uno de los acreedores, beneficia a todos los acreedores, y la interrupcin que perjudica a uno de
los deudores perjudica a todos los deudores. Lo mismo acontece cuando se trata de una
obligacin indivisible activa y pasiva.
Efecto de la interrupcin de la prescripcin
La interrupcin de la prescripcin hace perder todo el tiempo de prescripcin que haba
transcurrido, por tanto, desde que se ha interrumpido empieza a correr un nuevo plazo, se empieza
de uno y se ha perdido todo el tiempo anterior.
Hemos dicho que se rompe el silencio de la relacin jurdica cuando nos encontramos frente a una
interrupcin, que es cuando el acreedor demanda, o a una interrupcin natural, cuando hay un
reconocimiento de del deudor de la obligacin, expresa o tcita.
2. Interrupcin natural
*Interrupcin natural: Cuando hay un reconocimiento del deudor de la obligacin, ste puede ser
expreso o tcito.
a. Expreso: Es expreso el que est concebido en trminos formales, explcitos y directos: le debo a
Pedro 2 millones de pesos.
303
b. Tcito: Es tcito cuando el deudor manifiesta por un hecho suyo que reconoce el derecho del
acreedor, por ejemplo: el deudor constituye una garanta a favor del acreedor, o el deudor va donde
al acreedor, y le pide que le d un plazo para pagar, o va donde el deudor y le hace un abono a la
obligacin, le paga intereses por una deuda de dinero.
Renuncia de la prescripcin y la interrupcin natural de la misma
Renuncia de la prescripcin y la interrupcin natural de la misma, cuando la renuncia es tcita y
cuando el reconocimiento de la obligacin por parte del deudor es tcita, consisten en los mismos
hechos: una actuacin del deudor reconociendo la existencia de la obligacin. Entonces, cul es
la diferencia entre la renuncia y la interrupcin natural? Solamente en la oportunidad.
Interrupcin: En efecto, si el reconocimiento de la existencia de la obligacin por el deudor se
produce durante el transcurso del plazo de prescripcin, es decir, antes de que se haya cumplido la
prescripcin, esa es una interrupcin.
Renuncia: En cambio, si el reconocimiento se produce despus de que se haya producido la
prescripcin, es decir, una vez transcurrido el plazo de prescripcin esa es una renuncia.
Recuerden, no se puede renunciar a la prescripcin sino una vez cumplida, antes esto solo
implican una interrupcin.
Suspensin de la Prescripcin
Aqu el silencio de rompe por la intervencin del legislador, no hay actuacin del acreedor ni del
deudor
*Suspensin de la Prescripcin: La suspensin de la prescripcin es la detencin de la
prescripcin establecida en la ley a favor de ciertas personas que no pueden hacer valer por s
mismas sus derechos y mientras dure esta situacin.
A favor de quin se suspende?
1. A favor de los menores, dementes, sordos, sordomudos, que no pueden darse a entender
claramente, y quienes estn sometido a potestad o curadura.
2. A favor de la mujer casada en rgimen de sociedad conyugal, mientras dure este rgimen.
Se trata de personas que no pueden hacer sus derechos por s solas. Los primeros son incapaces,
por tanto, la administracin de sus bienes le corresponde al tutor o curador. Y la mujer casada bajo
rgimen de sociedad conyugal, si bien es verdad es una persona capaz, ella no administra sus
bienes, sino que lo hace su marido. Si ella estuviera casada parcialmente de bienes, entonces, la
suspensin no se produce respecto de los bienes que ella parcialmente administra.
Efecto de la suspensin de la prescripcin

No hace perder el tiempo que haba transcurrido: el tiempo se detiene, y una vez que desaparece
la causal de la suspensin, sigue corriendo. Por ejemplo: est transcurriendo el plazo de
prescripcin. Tienen que pasar 5 aos, y trascurrido 2 aos, la persona incurre en una causal de
incapacidad (demencia), y despus se recupera. Cuando se recupera le empezamos a contar este
plazo sumndole al anterior, y debemos contar solo 3 aos, pues no hemos perdido el tiempo
anterior.
Fundamento de la suspensin
Al impedido no le corre plazo. Las personas favorecidas por una suspensin estn impedas de
hacer valer sus derechos, pues sus bienes no los administra ellas.
Es verdad que el cdigo seala que los representantes legales deben preocuparse de interrumpir
la prescripcin que corra en contra de sus representados, pero el legislador recurri a un sistema
de doble seguro: si no lo hace el representante, lo hace la ley.
3) Requisito: Otros requisitos legales
1. Debe ser alegada.
2. Que la accin sea prescriptible.
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1. La prescripcin extintiva debe ser alegada

a. Debe ser alegada, porque nos encontramos frente a un asunto civil.
b. Porque es necesario probar para que opere la prescripcin, y hay que hacerlo en el juicio.
c. Porque la prescripcin involucra un elemento tico, el legislador quiete que el que se quiere
beneficiar con ella, decida.
Cmo se pueden alegar?
No cabe duda que se puede alegar como excepcin: el acreedor demanda al deudor, y el deudor
se puede defender interponiendo la excepcin de prescripcin.
Puede alegare como accin?
Algunos autores dicen que no, pues dicen que sera una alegacin precipitada, toda vez que el
acreedor no est pidiendo el pago, pues no habra inters de parte de deudor. Sin embargo,
pensamos que esto no es as: el deudor puede tener inters en alegar la prescripcin. Por ejemplo,
el deudor constituy una hipoteca o una garanta para asegurar el cumplimiento de una obligacin.
Entonces, l alega como accin la prescripcin de la deuda, y de esa manera expira la hipoteca o
la garanta. De esa manera sanea los ttulos.
Quin puede alegar la prescripcin extintiva?
a. La puede alegar el deudor. Si se trata de una obligacin solidaria pasiva, la puede alegar
cualquiera de los deudores, y es una excepcin real, favorece a todos los codeudores.
b. La puede alegar tambin el fiador. Incluso el fiador puede alegar una prescripcin extintiva a la
que el deudor principal haba renunciado, porque la prescripcin va a favorecer en ese caso al
fiador y la renuncia la hizo el deudor principal, que son dos roles diferentes.
Excepcionalmente puede el juez de oficio declarar una prescripcin?
S, por ejemplo tratndose de la accin ejecutiva, el CPC dice que interpuesta la demanda
ejecutiva, el juez examinar el ttulo ejecutivo, y si tuviere ms de 3 aos, no dar lugar a la
ejecucin. El problema ocurre en el caso de que la accin ejecutiva provenga de un cheque, en
que esta accin prescribe en 1 ao. Algunos autores dicen que como sta es una situacin
excepcional, solo se aplica cuando la accin ejecutiva prescribe en 3 aos, porque eso dice el CC.
Otros dicen que la idea es que se aplica a toda accin ejecutiva, incluso el cheque, habiendo
transcurrido, claro, ms de un ao.
2. Que la accin sea prescriptible
Regla: La regla es: las acciones son prescriptibles.
Excepciones: Excepcionalmente algunas no lo son, pero para eso se requiere de una norma que
declare la imprescriptibilidad. Por ejemplo:
La accin de demarcacin es imprescriptible.
Ninguna accin prescribe en caso de obras que ensucien el aire.
La accin de nulidad del matrimonio, salvo excepciones.
En el caso de la accin de particin, de acuerdo con el art 1317 cualquiera de los coasignatarios
de una cosa universal o singular podr pedir la particin del objeto, y dice que esto podr siempre
pedirse. Entonces, algunos autores nos dicen que como podr siempre pedirse, significa que es
imprescriptible, pero el asunto no es as: mientas haya comunidad, hay accin de particin, porque
si no la hubiera, es como que se estara consagrando permanentemente la comunidad. Mientas
haya comunidad, en principio se reconoce el dominio de los otros comuneros. Puede suceder que
en un momento, un comunero comience a poseer con nimo de dueo, sin reconocer el dominio de
los otros, y si concentra todas las cuotas, adquiere el domino, y en tal caso no habra comunidad.
Por tanto, la accin de particin no se extingue por la prescripcin extintiva, pero s lo hace cuando
desaparece la comunidad: toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la
prescripcin adquisitiva del mismo derecho.
Art. 2517. Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por
la prescripcin adquisitiva del mismo derecho.
Ahora bien Qu es lo que se extingue mediante la prescripcin extintiva? Se extingue el derecho
del acreedor, es decir, el crdito? O se extingue la accin para reclamar el crdito? El cdigo
cuando define la prescripcin, en el 2492, en lo que se refiere a la extintiva, nos dice que es un
modo de extinguir las acciones y derechos ajenos, de manera que estara comprendiendo tanto la
305
accin como el derecho, pero en verdad esto no es as, porque en verdad lo que se extingue es el
derecho para reclamar el crdito, el derecho para ejecutar al deudor incumplidor, pero el crdito
mismo no se extingue, y no se extingue porque se transforma en un crdito natural, la obligacin
civil destituida de accin, sigue siendo obligacin, pero natural. Artculo 1470.
Y en verdad, si alguien tuviera duda, en el prrafo tercero en materia de prescripcin el cdigo se
refiere de a la prescripcin que extingue las acciones judiciales. Y en el prrafo IV habla de ciertas
acciones que prescriben en corto tiempo, es decir, ciertas acciones. Lo que se pierde son las
acciones, no el derecho.
Prueba de la prescripcin
Quin tiene que acreditar la prescripcin?
Incumbe probar el que alega dicha extincin, debe hacerlo el deudor.
Qu tiene que probar?
Una sola cosa: transcurso del tiempo necesario para prescribir. Ser el acreedor el que tendr que
probar que no ha habido silencio, l tendr que probar que hubo interrupcin civil, o que el deudor
reconoci la deuda o que hubo interrupcin natural o legal.
Clases de prescripcin extintiva
1. Prescripcin extintiva de largo tiempo.
2. Prescripcin extintiva de corto tiempo.
1. Prescripcin extintiva de largo tiempo
Constituyen la regla general.
a. Prescripcin de las acciones de obligaciones accesorias: nos encontramos aqu frente a
una obligacin accesoria. En qu plazo prescribe? Prescribe en el mismo plazo de prescripcin
de la accin principal, porque:
1 Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
2 Porque lgicamente no podra haber otra solucin. Pensemos: si la accin accesoria
prescribiera antes que la principal significara que habra un tiempo en que la obligacin principal
no tendra garantas, y justamente la obligacin accesoria se contrajo para asegurar la accin
principal. Si la situacin fuera inversa, si la accin accesoria prescribiera despus que la accin
principal, nos encontraramos con que habra una obligacin accesoria sin obligacin principal, y
sera accesoria de qu?
b. Prescripcin de acciones principales: Vamos a distinguir acciones personales y acciones
reales.
i. Acciones personales: son aquellas que nacen de un derecho personal, segn dice el artculo 578,
por tanto, son las que nacen de un crdito, las acciones que tiene un acreedor.
Plazo: 5 aos, se cuenta desde que la obligacin se ha hecho exigible.
ii. Acciones reales: se trata de acciones que nacen de un derecho real, segn el artculo 577.
Vamos a ver cada una de estas:
a) Accin reivindicatoria: protege el dominio. Y el dominio es un derecho que otorga tales
potestades que le permiten su titular hacer o no hacer uso de sus atributos. Si el dueo no ejerce el
derecho de domino, no pierde el dominio, por tanto, el domino lo va a tener ejerza o no ejerza sus
atributos. Si el dueo deja transcurrir estos derechos, por largo que sean, no pierde la propiedad, el
dueo ejerce el dominio, incluido cuando no lo ejerce. Lo mismo ocurre con la accin
reivindicatoria, mientras hay dominio hay accin reivindicatoria. Si el dueo no ejerce el dominio,
este fenmeno aisladamente considerado no le hace perder la propiedad, pero si paralelamente
una persona empieza a poseer la cosa, a favor de este poseedor puede operar la prescripcin
adquisitiva, quien puede adquirir el dominio cumplimiento los requisitos, y ah se extingue el
dominio del propietario anterior, y ah tampoco hay accin reivindicatoria.
Art. 2517. Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por
la prescripcin adquisitiva del mismo derecho.
306
La prescripcin adquisitiva del derecho de dominio a favor del poseedor extingue el dominio, y por
tanto, la accin destinada a reclamar la propiedad.
En sntesis: el dominio no se extingue porque le afecte la prescripcin extintiva, sino porque oper
a favor de un tercero la prescripcin adquisitiva.
El plazo es de 2 aos para las cosas muebles, 5 aos para las cosas inmuebles, tratndose de una
prescripcin ordinaria, y de 10 si es extraordinaria, mueble o inmueble.
b) Derecho real de herencia y accin de peticin de herencia: el derecho real de herencia tambin
es real. La accin de peticin de herencia existe mientras haya derecho real de herencia. Si una
persona empieza a poseer la herencia y adquiere la herencia mediante prescripcin adquisitiva se
va a extinguir el derecho real de herencia del titular anterior y ya no tendr esta accin. Es el
mismo mecanismo anterior. El plazo para adquirir por usucapin el derecho real de herencia es de
10 aos, pero al heredero putativo a quien por resolucin administrativa o judicial se le hubiera
otorgado la posesin efectiva de la herencia, el plazo ser de 5 aos. El derecho real de herencia
no se afecta por su no ejercicio, pero si una persona adquiere el derecho real de herencia mediante
prescripcin adquisitiva, el anterior ya no va a tener derecho real de herencia ni accin de peticin
de herencia.
c) Usufructo, uso y habitacin: tambin estn protegidas por las respectivas acciones. stas se
pueden ver afectadas a travs de 2 vas
a. Mediante el sistema del 2517 ya analizado
b. Adems directamente por una prescripcin extintiva. El cdigo no dice que estas acciones se
extingan por la prescripcin extintiva, pero los autores han llegado a esta conclusin:
Nos encontramos frente a un derecho de usufructo, uso y habitacin, todos los cuales son una
restriccin a la propiedad. El dueo de la cosa sobre la cual recaen estos derechos tiene la
obligacin de respetarlos. Ahora bien, la accin de los titulares de ese derecho para hacer respetar
sus respectivos derechos prescriben en 5 aos, de acuerdo a la regla general de prescripcin.
d) Servidumbres: se ven afectadas tambin a travs de 2 vas.
a. Segn el mecanismo de art. 2517. el plazo para adquirir por servidumbre es de 5 aos
b. Por el no ejercicio de la servidumbre, es decir, aqu le afecta la prescripcin extintiva, por no
haberla ejercida. El plazo es de 3 aos. Desde cundo se cuentan los 3 aos? Si la servidumbre
es discontinua los 3 aos se cuentan desde que dejaron de usarse. Si es continua tiene que haber
habido un acto contrario a la servidumbre. (para ayudar a recordar: discontinua, empieza con d
dejaron de usarse / continua empieza con c acto contrario a la servidumbre).
Hay servidumbres que no se pueden adquir mediante la usucapin, y son las continuas e
inaparentes y las discontinuas de toda clase.
Segn el cdigo, ni el goce inmemorial bastar para constituirlas (inmemorial en Roma eran 100
aos).
Art. 882.
Art. 885 n 5.
*las prescripciones de largo tiempo son las de 5 aos o ms, ese es el lmite. Menos de eso, corto
tiempo.*
2. Prescripcin extintiva de corto tiempo
a. Prescribe en 3 aos las acciones
municipales devengados. Lo dice el
prescripcin, y por ejemplo, si se trata
presenta la declaracin, o la presenta
aos.
del fisco y las municipalidades, por impuestos fiscales o

cdigo tributario, que establece reglas especiales sobre
de impuestos en los que debe hacer l la declaracin y no
de forma maliciosa o incompleta, el plazo se extiende a 6
b. Prescriben en dos aos las acciones de los profesionales por concepto de sus honorarios.
Segn la jurisprudencia de la Corte Suprema, este plazo se cuenta desde que concluy
definitivamente la prestacin de los servicios profesionales.
c. Prescriben en 1 ao las acciones de los mercaderes, proveedores y artesanos por el precio de
los artculos que despachan al menudeo Qu se entiende por esto? Algunos autores sostienen
que el cdigo civil se refiere a aquellos que el cdigo de comercio llama comerciantes minoristas,
307
es decir, aquellos que venden directa y habitualmente al pblico. Otros autores piensan que se
trata de las ventas de exiguo valor.
d. Tambin prescriben en un ao las acciones por el valor de los servicios que se prestan peridica
o accidentalmente: El cdigo civil da algunos ejemplos: el pago al posadero, etc.
Caractersticas de las prescripciones de corto tiempo
1. No se suspenden, corren contra toda clase de persona.
2. Tienen formas especiales de interrumpir. Se interrumpe.
a. Si interviene pagar u obligacin escrita o concesin de plazo del acreedor
b. Si ha habido requerimiento, el cdigo civil no dice nada ms, no seala si ste tiene que ser
judicial o no. La mayora de los autores sealan que debe ser judicial.
La interrupcin respecto de estas prescripciones produce un efecto especialsimo. La prescripcin
de corto tiempo interrumpida, da lugar a una prescripcin de largo tiempo.: por consiguiente, si
interrumpe una prescripcin de dos aos por honorarios profesionales el plazo ya no va a ser de
dos aos, sino que ser de 5 aos, porque interrumpida una prescripcin de corto tiempo, le
sucede una prescripcin de largo tiempo. Esto sucede porque la prescripcin de corto tiempo
prescribe en plazos ms breves, porque se presume que se trata de obligaciones que se pagan al
contado. Si ha habido interrupcin, significa que la obligacin no est pagada y vuelve al rgimen
de interrupcin de largo tiempo. Esto se llama intervencin de la prescripcin. Es el efecto que
produce la interrupcin de una prescripcin de corto tiempo y consiste en que a ella le sucede una
prescripcin de largo tiempo.
Prescripciones especiales
Todo lo anterior es sin perjuicio de que el articulado del cdigo, en los ttulos de otras materias se
establezca prescripciones con plazos diferentes, veamos algunos ejemplos.
a. La accin redhibitoria: es decir, la accin en el caso de que la cosa vendida posea vicios ocultos,
prescribe en 6 meses si es una cosa mueble y en un ao si es una cosa inmueble. Los plazos se
cuentan desde la entrega material de la cosa, pues solo ah podr notar los vicios ocultos. Las
partes podrn ampliar o restringir r este plazo.
b. Las acciones posesorias prescriben normalmente en el plazo de un ao.
c. La accin de reforma al testamento, si el testador dispone de sus bienes y no le respeta su
legtima rigorosa a los legitimarios, estos pueden pedir que se modifique el testamento para
pagarle primero a ellos su legtima rigorosa, y despus cumplir con la voluntad del testador, y esta
es la accin de reforma del testamento, y esta prescribe a los 4 aos, contados desde que los
legitimarios tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de legitimarios.
d. La accin de rescisin, es decir, la accin para que se declare la nulidad relativa de un acto o
contrato, prescribe en 4 aos, y recordemos que este plazo se cuenta desde momentos diferentes:
si es por error o por dolo se cuenta desde la fecha del contrato, si es por fuerza desde que cesa la
fuerza, si es por menor edad desde que cesa la incapacidad. Ahora bien, esta accin rescisoria
tiene tambin la particularidad de que se suspende a favor de los incapaces y se suspende
tambin a favor de los herederos menores de edad. Esta suspensin, como toda suspensin, tiene
un plazo mximo de 10 aos.
Art. 2514, art. 2515, Art. 2516.Art. 2517, Art. 2518,Art. 2519, Art. 2520, Art. 2509,Art. 2521, Art.
2522, Art. 2523,Art. 2524.
Nota: dijimos que la accin ejecutiva prescriba en 3 aos, prescrita como accin ejecutiva, sigue 2
aos ms, pero como accin ordinaria.
308

OBLIGACIONES

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DERECHO CIVIL: OBLIGACIONES

*Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales.

- Recordemos el concepto de derecho real:

c) Puede ser singular (un acreedor) o plural (varios acreedores).

Art. 2468. En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin de bienes

Problema de la Patrimonialidad de la Prestacin

Mirada general a las Fuentes de las Obligaciones

Clasificacin de las fuentes de las obligaciones segn el profesor Opazo:

Crticas a la definicin de contrato del cdigo

El profesor Opazo seala las siguientes crticas a la definicin de contrato:

2 Segunda fuente: Los Cuasicontratos

Crticas de la doctrina al cuasicontrato

2. Responsabilidad extracontractual: en la responsabilidad extracontractual no hay una

Pero hay instituciones que s responden a la misma fundamentacin de evitar un enriquecimiento

El profesor Peailillo ya no habla de desplazamiento patrimonial sino que sobre atribucin

El profesor Opazo cree que se encuentra en la frase ya de un hecho voluntario de la

principios, la parte ms elaborada, ms permanente del derecho romano lo es precisamente la de

2 No hay que daar a otro.

- Se dio auge a la fortuna mueble difundindose as la circulacin de valores mobiliarios,

X. Clasificacin segn si pueden subsistir por s solas:

Art. 1471. La sentencia judicial que rechaza la accin intentada contra

tanto a los actos jurdicos unilaterales como a los

ejemplo: pensemos en un contrato de compraventa de bienes races celebrado ante un notario

de una cosa mueble), 5 aos (cosa inmueble) o 10 aos (extraordinaria). En la prescripcin

a) En este caso indiscutidamente se requiere de sentencia judicial.

*Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio mutuamente aceptada.

Efecto de las Obligaciones Naturales

Explicacin de este efecto por el profesor Opazo:

Art. 1511. En general, cuando se ha contrado por muchas personas o para

Observacin: Habiendo pluralidad de acreedores o de deudores, se produce una dispersin del

2. Otros autores sealan que hay que distinguir:

6 Si un acreedor constituye en mora al deudor, ste se entiende constituido en mora respecto de

Sin embargo, algunos autores franceses han hecho la siguiente argumentacin: la

Las cauciones pueden ser:

a) Encuentran su origen en una calidad especial de ciertos codeudores.

por el solo ministerio de la ley,

Forma de operar la subrogacin real en la solidaridad pasiva

Es un problema no resuelto, pero hemos pensado sobre l y al respecto creemos:

3. No admiten una aplicacin de la analoga: porque esto no procede tratndose de normas

Art. 1526. Si la obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno de

Art. 2408. La hipoteca es indivisible.

Veamos los efectos en dos estadios temporales.

1) Cada uno de los deudores est obligado a pagar el total de la obligacin

cumplirla entre todos; a menos que la obligacin sea de tal naturaleza

a. El matrimonio. El matrimonio es un contrato, por el cual un hombre y una mujer se unen

Art. 1192. La legtima rigorosa no es susceptible de condicin, plazo,

b. La condicin resolutoria tcita. En todo contrato bilateral va envuelta la condicin resolutoria

- Y a pesar de que no vale la condicin de no casarse, vale la condicin de abrazar un estado o

3 Incertidumbre: Lo que caracteriza a una condicin y la diferencia marcadamente del plazo, es

a. Si la condicin consiste en un hecho fsicamente imposible, en estricto rigor, ah no hay

b. Condicin puramente potestativa: es aquella que consiste en la mera voluntad del

2 Condicin disyuntiva: es aquella que comprende dos o ms hechos y la condicin se entiende

2. Clasificacin de la doctrina: Atendida su licitud.

Observacin: Toda condicin es siempre un hecho incierto, no se sabe si va a ocurrir o no, de

Posibilidades en el caso de la caducidad de las condiciones indeterminadas:

Explicacin del mismo problema de si en cualquier momento puede cumplirse la condicin

3 Perodo: Desde 1968 hasta nuestros das.

a) Lo que caracteriza a la condicin pendiente es la incertidumbre.

Te regalo mi casa si te titulas de abogado

b) Si la condicin imposible es resolutoria, la condicin se mira como no escrita, por ejemplo: te

Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que segn su

1 Una asignacin testamentaria.

a. La persona que tena el derecho expuesto a perderlo, consolida su derecho, ya no lo va a

3 Potestativa, ustedes recuerdan, que condicin potestativa es aquella que depende de la