AO DE LA PROMOCIN DE LA INDUSTRIA

RESPONSABLE Y COMPROMISO CLIMTICO

Universidad Nacional Hermilio Valdizan Hunuco
Facultad De Derecho Y Ciencias Polticas

La Responsabilidad Civil
Extracontractual a la Luz del Anlisis
Econmico del Derecho
Alumno

Angulo Jimnez,

Cristhian
D.N.I
Celular

: 72390463
: 963906011

2014

LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL A LA LUZ

DEL ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO
Una respuesta eficiente?

INTRODUCCION
El encuentro del Derecho con otras ramas del conocimiento ha sido un tema
muy controvertido, podemos entonces
concebir al derecho como una
dictadura intelectual de ideas, en donde muchas veces su carcter equivoco e
incompleto, termina por dominar a las otras ramas del conocimiento,
imponiendo sus ideas y principios solo por ese carcter coercitivo o de
coertio como lo denomino Hugo Alsina y gozar del carcter de obligatorio
cumplimiento con el que cuenta el Derecho, efectivamente ninguna otra rama
del conocimiento puede convertir las ideas en poder 1 , sin embrago debemos
de arraigar de nuestros pensamientos estas concepciones que ponen si no al
derecho en una actitud arrogante y abusiva solo por el sencillo hecho que tiene,
de poder tomar ideas e imponerlas , debemos empezar por comprender de
una vez que el Derecho es una ciencia argumentativa y no una ciencia de la
verdad.
En las ltimas dcadas y con el evidente desafo que ha hecho la Economa
al imperialismo intelectual del Derecho, en especial en el Derecho Anglosajn,
es precisamente en este sistema jurdico en donde aproximadamente en los
aos sesenta, aparece una metodologa de anlisis que busca aplicar mtodos
de ciencia econmica al derecho, denominado posteriormente mente Anlisis
Econmico del Derecho con juristas tan notables como Ronald Coase que fue
adems el Premio Nobel de economa 1991, adems de profesor emrito de
la Escuela de Leyes de la universidad de Chicago y Guido Calabresi cuyo
libro El Costo de los Accidentes, cuyos fundamentos expuestos, sirvieron de
base en este artculo universitario denominado La
Responsabilidad
Extracontractual a La Luz del Anlisis Econmico del Derecho
Lo que el Anlisis Econmico del Derecho busca es establecer los costos y
beneficios de determinadas conductas y as brindar herramientas menos
subjetivas al derecho, sin embargo las crticas no se han hecho esperar o la
esquizofrenia jurdica como las denomino el Dr. Alfredo Bullar Gonzales, y en
los ltimos aos el Anlisis Econmico del Derecho a enfrentado muchas
crticas y amenazas de todo tipo, acusaciones como la de ser

1 Alfredo Bullard Gonzales. El Anlisis Econmico de las Instituciones legales.

Editorial PALESTRA. P.29

deshumanizante, la de ser una importacin anglosajona y por ello inaplicable a

nuestra realidad e incluso la de ser una invasin neoliberal, ello debido quiz al
temor de unas ideas tan revolucionarias como las que plantea el Anlisis
Econmico del Derecho, o tal vez la sustitucin de muchos valores por el
termino eficiencia planteada por Wilfredo Pareto, todo ello no ha sido aislado en
nuestra realidad nacional y las crticas en nuestro pas no se han hecho
esperar, la ms notable podemos sealar es la que hace el Doctor Mario
Castillo Freyre2, aunque como bien sealan los partidarios de esta nueva
metodologa, algo prematura sin conocer los enormes alcances que tiene el
Anlisis Econmico del Derecho en nuestra realidad Jurdica, claramente estas
discusiones de carcter dogmtico solo terminan por enriquecer a esta nueva
metodologa, y aclaran an ms su gran utilidad ya sea como instrumento
legislativo, o como nuevo instrumento en la toma de decisiones judiciales o
sencillamente como una disciplina que ayude a comprender con ms nitidez la
conducta humana.
En este artculo universitario no trataremos de desarrollar el enorme alcance
que tiene el Anlisis Econmico del Derecho, por el contrario desarrollaremos
nicamente la concepcin que nos da el Anlisis Econmico del Derecho
respecto a la responsabilidad extracontractual, traducir las ideas del derecho
anglosajn del Tort Low que vendra a ser un derecho de daos, tomar esos
principios y aplicarlos a nuestra realidad jurdica, si bien es cierto que pueden
estas ideas sonar controvertidas , si se podra cumplir con las tres funciones o
aspectos que plantea la tesis de Guido Calabresi y que debera tener toda
externalidad negativa, que es como denomina el anlisis econmico del
derecho a la responsabilidad extracontractual, lo que busca esta nueva
metodologa al estudiar la responsabilidad extracontractual es, apartar las ideas
de buscar al causante del dao, esta idea de buscar al causante nos dice en
anlisis econmico del derecho es Ineficiente, y nos plantea nuevos
instrumentos o mecanismos para cumplir con las funciones de debera tener la
responsabilidad extracontractual planteada por el notable jurista
norteamericano Guido Calabresi, lo que este articulo planteara siguiendo las
tesis de Coase, Calabresi y en nuestro pas difundidas por Enrique Ghersi,
Alfredo Bullar y toda una generacin de notables juristas que ven en esta
nueva metodologa la oportunidad de incentivar la eficiencia del Derecho y por
qu no sin olvidar los principios , valores que el derecho se deba , sea un
derecho ms eficiente ya que como seala Guido Calabresi en un mundo
donde los recursos son escasos, desperdiciar es injusto 3
2 Mario Castillo Freyre y Ricardo Vsquez. Analizando el Anlisis, Autopsia
del Anlisis Econmico del Derecho por el Derecho Civil. Fondo Editorial de
la Pontificia Universidad Catlica del Per edicin 2004,

DESARROLLO
El Anlisis Econmico del Derecho apareci aproximadamente en los aos 60
en los EE.UU, con la finalidad de aplicar mtodos de ciencia econmica al
Derecho, se basa en un anlisis costo beneficio de las conductas humanas y
lo que persigue es evitar que los sistemas jurdicos a la hora de legislar
generen desperdicios4 , por consiguiente lo que el Anlisis Econmico del
Derecho busca es que sin olvidar los valores y principios que el derecho
concibe tener un derecho ms eficiente con las herramientas de ciencia
econmica que el Anlisis Econmico del Derecho plantea .
Para comprender lo que esta nueva metodologa concibe como eficiencia
debemos referirnos a Wilfredo Pareto, quien plantea en su tesis criterios ms
tcnicos para referirnos y definir el termino eficiencia, lo que Pareto plantea es
que eficiencia es en trminos sencillos , que una persona mejore sin empeorar
la situacin del otro y el ejemplo que seala es el sistema contractual, ya que
se presume que ambos estas realizando el acto contractual porque ambas
estn mejorando y ninguna est empeorando la situacin de otra, en tal sentido
Pareto seala que el acto contractual nos ha inducido a una situacin ms
eficiente que la anterior, sin embargo Pareto menciona que una situacin ser
optima (inmejorable), cuando dados los recursos existentes no es posible que
alguien mejore salvo que otro empeore, a esto se le llama el ptimo de Pareto,
como se argumenta , este criterio se funda en que el individuo es el mejor
juez de su propio bienestar y el bienestar de la sociedad depende del bienestar
de los individuos que la componen 5, y para ayudar a alcanzar la situacin ms
eficiente en trminos de Pareto el rol que el Derecho debe cumplir es, de
garantizar que no se den conductas que perjudiquen la eficiencia y por tanto
debe de cumplir con la existencia de un derecho de Propiedad y de un sistema
Civil y un sistema Penal que la proteja.

3 Calabresi Guido, seguro de primera persona , Tercera Persona y

responsabilidad por productos puede al Anlisis Econmico del Derecho
decirnos algo al respecto? , Jus et Veritas N4,1992, p.90
4Alfredo Bullard Gonzales . El Anlisis Econmico de las Instituciones legales.
Editorial PALESTRA, p.435Torres Lopez . El Anlisis Econmico del Derecho . Editorial
TECNOS, p.32

En torno a las ideas de Pareto sobre la eficiencia, Coase estudia por que los
contratos nos conducen a la eficiencia y por qu muchas situaciones no son
resueltas por los contratos, y por tano necesitan de la intervencin estatal para
llegar a la eficiencia planteada por Pareto, la genialidad de Coase radica en
haber descubierto algunos factores determinantes de cmo se organiza el
derecho y que, paradjicamente, resultaban demasiado obvios para para ser
descubierto a simple vista y la explicacin que el plantea es que utilizar el
mercado no es gratis y que utilizar el mercado cuesta invertir una serie de
recursos como el tiempo y dinero en buscar la informacin para utilizar el

mercado, este es el planteamiento central en el trabajo de Ronald Coase para

quien estos gastos en los que se incurre para utilizar el mercado se denominan
COSTOS DE TRANSACCION6 y para quien el mercado no es otra cosa que
un inmenso conglomerado de transacciones (contractuales) y ello nos lleva a
considerar que utilizar el mercado tiene un precio.
El teorema sobre el cual gira el Anlisis Econmico del Derecho es un teorema
planteado por Ronald Coase y denominado el Teorema de Coase, el cual
seala la siguiente formulacin y que puede ser formulado de dos maneras
diferentes, pero sin embargo expresan la misma idea, la primera es cuando
los costos de transaccin son iguales a cero , no importa la solucin legal que
se adopte pues siempre las partes involucradas llegaran a la solucin ms
eficiente ya que segn Coase el mercado por sus propios mecanismos, tiende
a acercarse a la solucin ms eficiente , sin embargo como el mismo Coase
seala utilizar el mercado cuesta por tanto si importara la solucin legal que se
tomara, entonces este primer teorema servir de ilustracin al segundo
teorema ya que para Coase el Derecho Contractual es lo ms que se parece a
su mundo ideal
El segundo planteamiento de Coase, seala lo siguiente si los costos de
transaccin son significativamente superiores a cero, si importa la solucin
legal que se adopte para llegar a la solucin ms eficiente, entonces la
solucin legal s importa ya que simulara la solucin a la que llegara el
mercado si los costos de transaccin fueren iguales a cero 7
Partiendo de estos conceptos muy bsicos dentro del Anlisis Econmico
Derecho podemos explicar cmo concibe esta nueva metodologa
responsabilidad civil y en especial a la responsabilidad extracontractual,
embargo y para una mayor didctica y entender con mayor claridad
6 Ronald Coase, La Naturaleza de la empresa
7 Alfredo Bullard Gonzales. El Anlisis Econmico de las Instituciones
legales. Editorial PALESTRA, p.109

del
la
sin
las

concepciones que Guido Calabresi plantea sobre cmo debera concebir el

Derecho a la responsabilidad extracontractual y cuyo eco ha sido resonado en
todo el Derecho Anglosajn , debemos primero hacer una breve resea sobre
como el derecho Clsico a concebido a la responsabilidad extracontractual
para entender por qu estos nuevos planteamientos deberan ser considerados
en nuestra realidad jurdica y comprender los enormes alcances que esta
nueva metodologa podra brindarnos para tener como seala Calabresi un
sistema de responsabilidad extracontractual ms eficiente, que no desperdicie
recursos, ya que estos son escasos y desperdiciarlos sera injusto, entonces
segn estas concepciones nuestro sistema jurdico actual gasta recursos
innecesarios y debera mejorar esta situacin para hacer como ya
mencionamos un sistema de responsabilidad ms eficiente.
En el Derecho soportamos las consecuencias de aquello que contratamos, de
aquello que pactamos, en resumen soportamos las consecuencias de nuestros
actos; sin embargo no solemos evitar las consecuencias de aquello que no
contratamos, de aquellas acciones que terceros tienen en nuestras vidas y
nuestro patrimonio y que llevan a cabo con prescindencia de nuestra voluntad,
a esto el Derecho clsico denomina responsabilidad extracontractual y el
Anlisis Econmico del Derecho denomina estos efectos como
externalidades, en consecuencia analizaremos en primer lugar y de manera
concreta como evoluciono la doctrina del Derecho Civil ,la doctrina clsica del
derecho a travs del tiempo ha oscilado entre dos reglas, en un principio la
regla general se denominaba la regla de la Propiedad, la regla de la propiedad
desarrollada en un comienzo por la responsabilidad civil fue denominada por
los romanos casum sentit dominus (la cosa se pierde para su dueo),
considerando la evolucin de ambos sistemas jurdicos observaremos que la
Regla de la Propiedad era la regla general, es decir el primer paso que dio el
hombre a la responsabilidad extracontractual consista en asumir por parte de
la vctima aquel dao que le haban causado, es decir que el dao no
contratado lo asumiera el perjudicado (la victima).sin embargo esta regla an
est viva el los cdigos civiles del mundo ya que an se usa la regla de la
propiedad en los casos de fuerza mayor Y en los casos fortuitos.
Imaginmonos por un momento que esta regla presente en un comienzo como
regla general estara vigente, como seala el Doctor Enrique Ghersi Si la
vctima tiene que pagar sus accidentes y no puede trasladar el costo a nadie, lo
previsible es que la gente vivir en fortalezas de piedra, rodeados de fosos con
cocodrilos y caminar con armadura en la calle, porque tiene que defenderse y
solo puede defenderse disminuyendo su exposicin a los riesgos 8.
Imaginndonos esta solucin esencialmente en una sociedad con recursos tan
limitados donde no se garantice de cierta manera la responsabilidad que
8 Ghersi, Enrique, Una Introduccin al Anlisis Econmico del Derecho,
ADVOCATUS , nmero 7,edicin 2002

negligentemente terceros tienen sobre nuestras vidas sera difcil sino

imposible fomentar la actividad econmica ya que la responsabilidad lo
asumira la vctima. Las religiones y en especial la musulmana y la cristiana
han tenido concepciones distintas de la responsabilidad contraponindose a la
regla de la propiedad, si adems de que quemaron tu caso y mataron a tus
hijos tu tengas que soportar las consecuencias y nadie asumir la
responsabilidad por el dao causado es inmoral nos dicen estas religiones.
La enorme evolucin que hace el Derecho Civil respecto de la responsabilidad
extracontractual es como sealan los economistas lograr que se Internalicen
las Externalidades es decir que el dao causado se traslade de la vctima al
causante, sin lugar a dudas estas reglas de trasladar la responsabilidad de la
Victima al culpable ha sido el motor del Derecho Civil para encontrar un
mecanismo de encontrar al causante y este a
tratado de encontrar
procedimientos de derecho civil para identificar el causante del dao, que este
asuma su responsabilidad, es en este punto de quiebre de la responsabilidad
civil extracontractual, que nace la segunda regla para Internalizar las
Externalidades, la regla de la responsabilidad.
La nocin y el paso de la regla de la propiedad a la regla de la responsabilidad
fue tremendamente importante, ya que se pretenda brindarla proteccin
respecto de la vctima y que del dao que este haba tenido y haba sido
vctima no se internalizara por la propia vctima sino que esta se traslade al
causante del dao y se obligue a indemnizarlo. Este trascendental paso de la
responsabilidad civil extracontractual, permita trasladar la responsabilidad de
la vctima al causante el cual deba de responder por las negligencias que
haba causado a otra persona, por tal motivo el primer mecanismo desarrollado
por el derecho romano para identificar al causante se llam culpa objetiva la
cual fue desarrollada en la Lex Aquilea, la cual podramos llamar que es la
primera norma que traslada el dao de la vctima al causante del dao el cual
estaba obligado a resarcir el dao que este haba causado , es decir este est
obligado a indemnizarlo o como la teora econmica seala se Internalizaban
las Externalidades de la vctima al causante, en este primer intento del
Derecho Romano por trasladar la responsabilidad al causante no importaba la
intencin que haba tenido el causante solo importaba identificar al causante y
este obligatoria mente est destinado a indemnizar a la victima
Como ya habremos podido apreciar el paso que da el Derecho, de la regla de
la Propiedad a la regla de la Responsabilidad est cargada de situaciones
morales influenciado en gran medida por la religin, sin embargo el Derecho
Romano encontr un sinfn de problemas al momento de aplicar la
responsabilidad objetiva como puede ser los casos de instrumentalizacin de
las personas, actos involuntarios, e incluso actos reflejos, debido a estos
problemas al momento de aplicar la regla de responsabilidad objetiva, el

derecho en la edad media desarrolla un nuevo instrumento para sancionar la

responsabilidad civil extracontractual, es all que surge la responsabilidad
Subjetiva, sin embargo y como ya sealamos estas nociones estn
tremendamente cargadas de principios morales y religiosos, y es precisamente
a estos principios como seala el Doctor Ghersi que se le debe a San Isidoro
de Sevilla la desacralizacin, la secularizacin, de la nocin de pecado, y con
base a la nocin de pecado nace la nocin de culpa subjetiva civil. La
clasificacin de la culpa leve, culpa grave y culpa inexcusable, corresponde con
la clasificacin de los pecados en venial, mortal y capital 9.
Bajo estas concepciones cargadas de principios morales y religiosos lo que se
buscaba era, no un resarcimiento de la vctima, sino por el contrario la culpa
subjetiva lo que busca es causar un dao transponiendo esta nocin de pecado
presente en la fe catlica, por tanto lo que se buscaba para sancionar la
responsabilidad extracontractual, era la intencin e intencionalidad que tiene el
sujeto para causar el dao y por tanto este se haca responsable de sus actos
de acuerdo al nivel de intencionalidad que este tena para causar el dao a la
vctima.
Bajo estas concepciones lo que se persigue bajo la nocin de culpa subjetiva,
es transferir la cuenta de la vctima al causante 10 lo que la teora econmica
denominara la internalizacin de las externalidades al causante del dao,
seguramente ya se ha podido apreciar que la regla para identificar al causante
puede ser identificando la culpa subjetiva o la culpa objetiva, sin embargo los
grados de culpa subjetiva y objetiva pueden variar pero esta ser la regla en
casi todas las legislaciones del mundo, el problema radica que muchas veces
identificar al culpable objetivo o identificar la culpa subjetiva, muchas veces no
soluciona el problema ms an en un mundo tan distinto al de los siglos
anteriores donde surge la responsabilidad objetiva y subjetiva, un ejemplo
comn de este tipo de problemas donde la responsabilidad objetiva y subjetiva
no soluciona en gran medida el dao es en accidentes modernos como la
contaminacin ambiental , el supuesto en el que un empresario petrolero dae
en ecosistema las aguas de los yacimientos acuferos, los ros etc. de una
poblacin cercana a dicho yacimiento, y por sus acciones pague las
indemnizaciones a las vctimas, no significa que todo el dao causado ya se
internalizo y ello a que lo ros yacimientos y atmosfera se limpien, como estos,
muchos supuestos ms estn presentes, en que no es muy eficiente la
responsabilidad objetiva o subjetiva al momento de solucionar la
responsabilidad extracontractual en ciertos accidentes.
9 Ghersi, Enrique, Una Introduccin al Anlisis Econmico del Derecho,
ADVOCATUS , nmero 7,edicin 2002
10 Ghersi, Enrique, Una Introduccin al Anlisis Econmico del Derecho,
ADVOCATUS , nmero 7,edicin 2002

Debido a la poca solucin que ha tenido en muchos casos de responsabilidad

el encontrar al responsable objetivo y subjetivo presentes en el derecho
privado; soluciones de derecho pblico han dado trascendentales aportes a la
hora de solucionar problemas de responsabilidad extracontractual, el claro
ejemplo son las contribuciones de Pigou, Pigou crea que el estado era perfecto
y que este debera tener un papel mucho ms importante al momento de
solucionar problemas de externalidades , el propone la creacin de
contribuciones para solucionar los problemas de responsabilidad
extracontractual de esta manera el estado limpia los yacimientos acuferos, los
ros y el ecosistema y este por medio de las contribuciones cobrara a todas las

personas directamente beneficiadas, claro est que fue una solucin muy
ingeniosa y claro an se usa en los EE.UU para solucionar problemas medio
ambientales por la EPA .
La teora econmica por su parte sostiene que, estas consecuencias en
nuestras vidas no contratadas o Externalidades Negativas deben ser
observadas de distinta forma a como lo observa el Derecho Civil, la notable
contribucin que hace al sistema de responsabilidad extracontractual lo hace
Guido Calabresi quien estudia los costos de los accidentes, Calabresi propone
estudiar la responsabilidad extracontractual desde tres puntos de vista ,la
primera dice Calabresi debe ser la reduccin de los costos primarios, que
Calabresi denomina a la reduccin del nmero y gravedad de los accidentes ya
que la Internalizacin de las Externalidades debera ayudar a desmotivar los
accidentes ,es decir aquello que precisamente se derivan de manera inmediata
y obvia del accidente11 , si analizamos la primera regla que plantea Calabresi,
observaremos que teoras como las que plantea el Doctor Fernando de
Trazegnies haciendo referencia a la teora de la distribucin social del riesgo 12
e incluso un sistema de seguros obligatorios estaran contradiciendo la
reduccin de los costos primarios, ya que en los pases donde el seguro es
obligatorio no contribuye a minimizar los accidentes sino solo trata de repartir el
dao social del hecho y un claro ejemplo de ello es nuestro pas en donde
despus de la implementacin del seguro obligatorio se pudo observar un
incremento mayor en la cantidad de accidentes de trnsitos, citado el trabajo
del Dr. Ghersi podemos sealar De hecho si tienes seguro obligatorio y no
tienes accidentes eres un tonto, porque como el seguro es igual para todos y
no distingue el buen conductor del mal conductor. lo que sucede es que el buen
11 Calabresi Guido, El Costo De Los Accidentes, fondo de cultura
econmica
12 Trazegnies Fernando, la responsabilidad extracontractual, volumen IV,
fondo editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per

conductor subsidia al que maneja como loco. Entonces, el incentivo es no

preocuparse por manejar bien si el buen conductor te amortiza el seguro 13,
entonces para el Anlisis econmico del Derecho soluciones como las que
difunde en nuestro pas el Doctor Fernando de Trazegnies son insubstanciales,
ya que no ayuda a minimizar los accidentes, sino posiblemente y peor an los
incrementen en cierta manera.
El segundo punto de vista que seala Calabresi para estudiar la
responsabilidad extracontractual es la, reduccin de costos secundarios, o la
reduccin de los costos derivados de la forma como se asigna el costo
primario del accidente es, es decir que la responsabilidad extracontractual debe
cumplir una funcin resarcitoria a la vctima que ha sufrido el dao y transferir
el dao para evitar el sufrimiento social de la vctima, aqu el anlisis
econmico introduce una regla distinta al del Derecho Civil ya que no debe de
indemnizar la persona que causo el dao sino el que pudo prever este al menor
costo posible.
La tercera funcin que deber tener la responsabilidad extracontractual seala
Calabresi es la de, reducir los costos terciarios, es decir los costos
administrativos del sistema, o como seala el Doctor Alfredo Bullar reducir el
costo mismo del traslado14, en esta regla sealada por Calabresi resultara de
cierta manera ms amigable el sistema objetivo ya que implica menos recurso
por parte del rgano jurisdiccional identificar al causante o responsable objetivo
, contrariamente los rganos jurisdiccionales al buscar el responsable subjetivo
invertirn ms recursos ya que determinar el grado de culpabilidad al
accionante de un dao es casi o ciertamente muy complicado, entonces lo que
el Anlisis Econmico del Derecho persigue es minimizar los costos primarios ,
secundarios y terciarios de la responsabilidad extracontractual lograr que los
sujetos no se enfrenten a procesos inacabables, complicados e ineficientes, y
que la vctima se agrave con un juicio que vaca su bolsillo ,liquida su nimo y
pisotee su propia dignidad15
Siguiendo las lneas de Calabresi lo que la responsabilidad extracontractual
debera de perseguir es que la internalizacin de las externalidades no solo
dependa de la manera como los daos y la cuanta se distribuya, sino tambin
13 Ghersi, Enrique, Una Introduccin al Anlisis Econmico del Derecho,
ADVOCATUS , nmero 7,edicin 2002
14 Alfredo Bullard Gonzales . El Anlisis Econmico de las Instituciones
legales. Editorial PALESTRA, p704
15 Alfredo Bullard Gonzales . El Anlisis Econmico de las Instituciones
legales. Editorial PALESTRA, p705

de encontrar la manera, como se liquiden, porque hay procedimientos

eficientes que otros para la liquidacin de los costos de los accidentes 16 .
Consecuentemente Calabresi seala que muchas de las soluciones podran
lograr compensar a la vctima pero que sin embargo el derecho Civil est
mirando el lado equivocado y esta solucin resulta tremendamente Ineficiente
ya que lo que la responsabilidad extracontractual debera de perseguir con ms
nfasis es la reduccin de los costos primarios es decir la desincentivacin de
los de accidentes o la reduccin de la misma autores como (Calabresi, Posner,
Landes, Cooter-Ulen, Kaplow-Shavell, entre otros) consideran que lo que el
derecho de responsabilidad extracontractual debera buscar es evitar los
accidentes al menor costo para la sociedad. Algunos estudios han comenzado
a revelar, segn algunos autores, que los cultores del Law & Economics, no
estaban tan lejos de la verdad cuando afirmaban la funcin preventiva de la
responsabilidad civil, si bien otros slo se animan a hablar de una influencia
preventiva moderada, teniendo como soporte de sus afirmaciones las pocas
investigaciones que existen hasta ahora sobre el tema.

A todos estos problemas surgidos dentro del Derecho Civil , el anlisis

econmico y en especial el trabajo de Guido Calabresi sostiene que identificar
al causante del dao no es econmicamente relevante y lo que propone es
identificar al que se beneficia por el accidente ya que una persona puede
beneficiarse de su propia imprevisin, y propone al Derecho la siguiente
solucin y la aplicacin de tres reglas en orden sucesivo, la primera regla que
seala en Anlisis Econmico es Cheapest cost avoider, es decir identificar al
previsor racional que vendra a ser aquel que pudo prever el riesgo al menos
costo posible, si el previsor no lo hace y se produce el accidente este hace una
utilidad de su propia imprevisin 17 y esta situacin seala Calabresi es
incompatible con el principio de eficiencia propuesta por Wilfredo Pareto,
entonces para Calabresi la bsqueda del responsable objetivo y subjetivo es
econmicamente irrelevantes ya que muchas veces el accidente no depende
del causante ni de la vctima sino de aquel que pudo prever el accidente y no lo
hiso.
Calabresi seala entonces que la primera regla que aplicaremos ser la del
cheapest cost avoider para lo cual nos remitiremos a la famosa sentencia de un
juez norteamericano Learnerd hand, el seala que cuando el costo de previsin
es menor que el riesgo por la probabilidad que el dao ocurra la demanda
16Ghersi, Enrique, Una Introduccin al Anlisis Econmico del Derecho,
ADVOCATUS , nmero 7,edicin 2002
17 Ghersi, Enrique, Una Introduccin al Anlisis Econmico del Derecho,
ADVOCATUS , nmero 7,edicin 2002

debera ser fundada y por supuesto cuando el costo de previsin es mayor al

riesgo seria infundada la demanda ya que no se puede exigir a una persona
que responda cuando es ms costoso prever el riesgo que el riesgo mismo. 18
En consecuencia esta es la regla que propone Calabresi para identificar al
previsor racional sin embargo se pregunta Calabresi que habr problemas en
las que no se podr identificar al previsor racional, por tanto el Derecho
debera recurrir a la regla del Cheapest insurer.
Segn la segunda regla debe responder del dao aquel que pudo haberse
asegurado con la prima ms barata ya que aquel que pudo asegurarse con la
prima ms barata y no lo hiso hace tambin una utilidad de su imprevisin, ya
que este pudo prever el costo del accidente y sin embargo no lo hiso.
Por ltimo la regla que propone Calabresi es la del
Superior risk bearer, Calabresi menciona que si no se puede establecer quien
pudo contratar el seguro con la pliza ms barata debe responder por el dao
la parte ms rica, y fundamento esta regla mediante el costo de oportunidad ya
Que es ms fcil responder el dao por parte de la persona ms rica y
contrariamente es ms difcil responder por el dao la parte menos rica ya que
tendr costos de oportunidad menores que la parte ms rica o como el derecho
de daos Norteamericano seala el deep pocket (bolsillo profundo) ya que no
ser lo mismo afectar los nicos $1.000 de una persona que afectar los 100 de
una persona que tiene $1.000.000 por tanto la parte ms rica debe responder
el dao ya que este sufrir menos que el menos rico.
De esta manera Calabresi asegura se lograra un derecho ms eficiente
asignando el derecho y los recursos de manera ms eficiente que la clsica
regla del Derecho Civil de encontrar al responsable objetivo o subjetivo y de
esta manera solucionar el problema econmico inmerso dentro de esta
institucin del derecho.
Por su parte las crticas no han sino pocas, algunos autores sostienen que esta
solucin es tanto o ms complicada como la de encontrar al responsable
subjetivo, sin embargo Calabresi sostiene que esta manera de asignar los
recursos cumplira con el principal objetivo que debiera tener la responsabilidad
civil extracontractual, que es la de reducir los costos primarios y por
consiguiente reducir y desincentivar accidentes. A pesar de todas estas crticas
en contra de esta teora planteada por Calabresi creo que debera ser tomada
en cuenta ya que siguiendo las lneas planteadas por Calabresi la principal
18 Ghersi, Enrique, Una Introduccin al Anlisis Econmico del Derecho,
ADVOCATUS , nmero 7,edicin 2002

funcin que debiera tener la responsabilidad Extracontractual es la de buscar

desincentivar los futuros accidentes

BIBLIOGRAFA
-Alfredo Bullard Gonzales. El Anlisis Econmico de las Instituciones legales.
Editorial PALESTRA.
-Mario Castillo Freyre y Ricardo Vsquez. Analizando el Anlisis, Autopsia del
Anlisis Econmico del Derecho por el Derecho Civil. Fondo Editorial de la
Pontificia Universidad Catlica del Per edicin 2004,
-Calabresi Guido, seguro de primera persona, Tercera Persona y
responsabilidad por productos puede al Anlisis Econmico del Derecho
decirnos algo al respecto? , Jus et Veritas N4,1992
-Torres Lpez . El Anlisis Econmico del Derecho. Editorial TECNO,
-Ronald Coase, La Naturaleza de la empresa , fondo de cultura econmica
-Ghersi, Enrique, Una Introduccin al Anlisis Econmico del Derecho,
ADVOCATUS, nmero 7,edicin 2002
-

Calabresi Guido, El Costo De Los Accidentes, fondo de cultura econmica

-Trazegnies Fernando, la responsabilidad extracontractual, volumen IV, fondo

editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per