LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

El concepto de contrato administrativo, a primera vista, no parece

diferir del concepto de contrato en el derecho privado, pero al ser la
Administracin una de las partes del mismo, con la finalidad de
satisfacer necesidades pblicas posee determinadas caractersticas
propias. Y es que la Administracin Pblica requiere la colaboracin
de la actividad privada para efectuar acciones que por si misma no
puede, lo cual a su vez obliga a que la contratacin administrativa
posea determinadas caractersticas y una regulacin que se
encuentra sometida a constantes cambios.
En este orden de ideas, puede definirse el contrato administrativo
como aquel en que la Administracin, que se constituye en parte del
mismo, ejerce prerrogativas especiales frente al contratista, las que
no poseera en el contexto de un contrato de derecho privado. Dichas
prerrogativas, que han dio disminuyendo a travs del tiempo, tienen
por finalidad permitir que la Administracin Pblica pueda
salvaguardar el inters pblico con la mayor eficiencia posible. En
esta consideracin se incluyen conceptos como las garantas, las
penalidades como resultado del incumplimiento contractual, la
resolucin
de
controversias,
la
posibilidad
de
modificar
unilateralmente determinados aspectos contractuales adicionales,
reducciones - as como la posibilidad de que los incumplimientos sean
sancionados administrativamente por parte del Tribunal de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
Inters Pblico.
Ahora bien, a diferencia de los contratos regidos por el derecho
privado, en los contratos administrativos la Administracin procura la
satisfaccin del inters pblico. Esto explica la gran diferencia
existente en su generacin. Un contrato civil es el resultado de un
proceso volitivo, en el cual la motivacin de las manifestaciones de
voluntad, desde el punto de vista jurdico, es esencialmente
irrelevante. La decisin entonces es por completo subjetiva. En
cambio, un contrato administrativo se sustenta en un procedimiento
cognitivo el denominado proceso de seleccin en el cual las
razones por las cuales se decide contratar con una persona
determinada, sea natural o jurdica, son de particular importancia. La
decisin tomada se basa en criterios objetivos, los mismos que son

susceptibles de control, sea administrativo, sea jurisdiccional, a travs

de un eventual proceso contencioso administrativo.
Las razones de la existencia de un proceso de seleccin estriban, en
un primer trmino, en asegurar la debida transparencia y probidad en
la determinacin de aquel con el cual la Administracin va a
contratar, que se va a convertir en contratista una vez que
efectivamente se celebre el contrato administrativo respectivo. Pero
adems, la razn ms relevante es asegurar que aquel con el que se
contrate sea el ms idneo, en trminos tcnicos y econmicos, a fin
de emplear de manera eficiente los recursos pblicos en una
contratacin que generar beneficios efectivos. Esto evidentemente
no pasa por contratar a aquel que brinde el menor precio, sino por
escoger aquel que brinde la mayor calidad al mejor costo posible.
La colaboracin de los particulares.
Una causa fundamental de la trascendencia del contrato
administrativo, proviene precisamente de la idea de la colaboracin
de los sujetos privados con la Administracin, en donde el particular
no se comporta como un contratista ordinario, sino como un
coadyuvante en la satisfaccin de necesidades pblicas por parte de
la Administracin Pblica. El contrato administrativo constituye una
de las ms relevantes tcnicas de colaboracin de los administrados
con la administracin. El contratista, no obstante que pretende un
beneficio econmico, obtiene dicho beneficio cumpliendo con la tarea
de formar parte esencial del cumplimiento de cometidos pblicos por
parte del Estado. Caso contrario, el contratista es pasible de
consecuencias negativas, que no se reducen a la resolucin de
contrato y la ejecucin de la respectiva garanta, sino adems a la
posibilidad de inhabilitacin por parte del Tribunal de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado.
En orden a la colaboracin que venimos describiendo debe conjurarse
y corregirse el eventual conflicto entre quienes emplean el sistema de
contratacin administrativa, razn por la cual el ordenamiento
establece mecanismos de composicin de conflictos, como podra ser
la va administrativa, con las peculiaridades que la misma posee, en
el caso de la etapa de seleccin del contratista; as como la
conciliacin y el arbitraje en el caso de la etapa de ejecucin de los
contratos administrativos.

ESTO ES DE UN ARTICULO PERIODISTICO

CONTRATO PERSONAL ADMINISTRATIVO 2015

El artculo 40 de la Constitucin Poltica del Per estipula: "La ley regula el ingreso a la carrera
administrativa, y los derechos, deberes y responsabilidades de los servidores pblicos (...)". La
carrera administrativa est institucionalizada, esto es, tiene normas que regulan el ingreso a ella,
los
niveles,
remuneraciones,
derechos
y
obligaciones
de
los
trabajadores.

El Estado Peruano cuenta con diversos regmenes laborales de contratacin de personal. Entre los
ms conocidos tenemos el Decreto Legislativo N 276 (Carrera Administrativa) y el Decreto
Legislativo N 1057 (Contratacin Administrativa de Servicios).

El Decreto Legislativo N 276 establece en su artculo 12 literal c) que uno de los requisitos para el
ingreso a la Carrera Administrativa es reunir los atributos propios del respectivo grupo ocupacional
y su Reglamento seala en su artculo 28 que: "El ingreso a la Administracin Pblica en la
condicin de servidor de carrera o de servidor contratado para labores de naturaleza
permanente se efecta obligatoriamente mediante concurso (...)". Asimismo el Decreto Legislativo
N 1057 (publicado el 28062008), que regula el rgimen especial de contratacin administrativa
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de servicios, establece en su artculo 8 que: "El acceso al rgimen de Contratacin Administrativa

de Servicios se realiza obligatoriamente mediante concurso pblico (...)" y su Reglamento,
establece en su artculo 3, numeral 3.1.3, el procedimiento para suscribir un contrato
administrativo de servicios, sealando la obligacin de las entidades pblicas de observar un
procedimiento que incluya, entre otras, la etapa de la seleccin, la misma que comprende: "(...) la
evaluacin objetiva del postulante (...) la evaluacin se realiza tomando en consideracin los
requisitos relacionados con las necesidades del servicio y garantizando los principios de mrito,
capacidad e igualdad de oportunidades (...)". Aunque el CAS puede ser renovado cuantas veces se
considere necesario, cada renovacin no puede exceder el ao fiscal y est sujeta a la
disponibilidad presupuestal de la entidad (genrica de gasto 2.3 "Bienes y Servicios").
A partir del 1 de enero del presente ao 2015 han asumido nuevos gobiernos regionales y locales
a nivel nacional y en consecuencia, como es natural, hay cambios en la administracin en todas
sus unidades orgnicas (Gerencias y Direcciones), primero con el personal de confianza y luego
con el personal administrativo, por lo que una de las primeras tareas es reclutar (contratar)
personal administrativo de acuerdo a las normas legales vigentes y no contratar personal
administrativo de manera directa, ya que adems se inicia un nuevo ao fiscal.
Es correcto y saludable que el representante de una entidad estatal presente al inicio de su
gestin (y especficamente al inicio de este ao 2015) a todo el personal de confianza (gerentes
y/o directores); pero no es correcto, y hasta cierto punto ilegal, que entre ellos tambin presente
a nuevos empleados pblicos (tcnicos y/o especialistas administrativos) como si fueran de
confianza, sin antes haber convocado a concurso pblico para cubrir dichas plazas vacantes.
El artculo 5 de la Ley N 28175, Ley Marco del Empleo Pblico, se refiere al acceso al empleo
pblico e indica: "El acceso al empleo pblico se realiza mediante concurso pblico y abierto, por
grupo ocupacional, en base a los mritos y capacidad de las personas, en un rgimen de igualdad
de oportunidades", esta norma prev que el acceso al empleo pblico se llevar a cabo a travs de
concurso pblico y abierto, es decir, la convocatoria para cubrir los puestos de trabajo que precisa
una entidad, ser difundida en los medios de comunicacin, as como a travs del portal
informtico de las dependencias de la Administracin Pblica, con el fin de que las personas que
cumplan con los requisitos establecidos puedan postular a los mismos en igualdad de
condiciones y someterse a la evaluacin respectiva.

Especficamente en el Sector Educacin, el Oficio Mltiple N 090-2014-MINEDU/SG-OGA-UPER del

05 de diciembre de 2014, la Unidad de Personal del Ministerio de Educacin, precisa respecto al

proceso de contratacin de Personal Administrativo y Profesional de la Salud, que no va a emitir
nuevas directivas para el 2015, al encontrarse vigente la Directiva N 020-2012-MINEDU/SG-OGAUPER, aprobada por R.M. N 0523-2012-ED (20122012).

En el numeral 5.1.1 de la Directiva N 020-2012-MINEDU/SG-OGA-UPER indica: "Slo proceden

contratos por servicios personales en los cargos administrativos vacantes de las Instituciones
Educativas, Institutos y Escuelas de Educacin Superior y las sedes administrativas de las
DRE/UGEL, aprobadas en el Presupuesto Analtico de Personal - PAP vigente y que cuenten con el
financiamiento respectivo para el ejercicio fiscal correspondiente", esto es concordante con inciso
a) del artculo 6 de la Ley Marco del Empleo Pblico, referente a los requisitos para la
convocatoria, que indica: "Para la convocatoria del proceso de seleccin se requiere: a) Existencia
de un puesto de trabajo presupuestado en el Cuadro de Asignacin de Personal - CAP y en el
Presupuesto Analtico de Personal - PAP"; en consecuencia, son requisitos previos ineludibles para
que un puesto que se convoque a concurso pblico abierto: a) que el puesto se encuentre previsto
como necesidad en el CAP y b) que el puesto est presupuestado en el PAP, es decir, con la
asignacin presupuestaria aprobada en el Grupo Genrico de Gasto 1 Personal y Obligaciones
Sociales del Pliego, de acuerdo a las reiteradas disposiciones contenidas en las leyes de
presupuesto que se promulgan ao tras ao.

El inciso d. del numeral 6.2.3 de la Directiva mencionado en el prrafo anterior expresa que el
Comit de Contratacin de la DRE/UGEL es el responsable de la conduccin del proceso de
evaluacin para la adjudicacin de las vacantes existentes en la sede administrativa.
El artculo 9 de la Ley Marco del Empleo Pblico se refiere al incumplimiento de las normas de
acceso y especifica al respecto: "La inobservancia de las normas de acceso vulnera el inters
general e impide la existencia de una relacin vlida. Es nulo de pleno derecho el acto
administrativo que las contravenga, sin perjuicio de las responsabilidades administrativas, civiles o
penales de quien lo promueva, ordena o permita". Si es que no hubiese convocatoria para
concurso pblico y abierto de contrato para personal administrativo, entonces dichos contratos
seran nulos, por lo que no debera de haber remuneracin por los servicios prestados, ya que no
habra relacin laboral existente; la Contralora General de la Repblica, a travs de los rganos
de Control Institucional (OCI)deben de hacer las respectivas prevenciones, controles y hallazgos,
caso contrario tambin tendran responsabilidad administrativa, ms an si se ha permitido que
personas sin tener relacin laboral (personal administrativo contratado sin haber participado de
una convocatoria a concurso pblico y abierto) marquen asistencia en las correspondientes
entidades.

Se debe de cumplir el artculo IV numeral 7de la Ley Marco del Empleo Pblico que se refiere a los
Principios de mrito y capacidad: "El ingreso, la permanencia y las mejoras remunerativas de
condiciones de trabajo y ascensos en el empleo pblico se fundamentan en el mrito y capacidad
de los postulantes y del personal de la administracin pblica. (...)". Como se puede apreciar, de
acuerdo a la normatividad vigente, en principio todo ingreso de personal al Estado debe realizarse
a travs de concursos pblicos y considerando en los mismos la aplicacin de los principios de
mrito, capacidad y transparencia, entre otros.

Es completamente ilegal y nulo de pleno derecho que se contrate personal administrativo de

manera directa sin previo concurso, en cualquiera de las instancias descentralizadas de gestin
educativa (instituciones educativas, UGEL, DRE y/o MINEDU), aunque posteriormente se intente
"regularizar" con una "convocatoria" a concurso en donde precisamente y/o coincidentemente se
seleccionen a las mismas personas que estuvieron ilegalmente ocupando dichas plazas, por ms
jefes que sean, para justificar que el trabajo que se ha realizado sin tener relacin laboral se
"legalice"; evocando equivocadamente el inciso d) de la tercera disposicin transitoria de la Ley N
28411, Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto, que estipula:"El pago de
remuneraciones slo corresponde como contraprestacin por el trabajo efectivamente realizado

(...)", si fuera as no correspondera pago alguno en el lapso de tiempo que estuvieron

"trabajando" si tener relacin laboral alguna.

En conclusin el acceso a todo empleo, salvo el personal de confianza, debe de hacerse a travs
de concurso pblico y abierto, y no de manera directa, para as poder seleccionar al personal
adecuado para el cumplimiento de los fines y objetivos institucionales.