DTO COMERCIAL

1.

ESTABELECIMENTO

I.
NOO
EMPRESA: quadro de grande extenso e particular versatilidade; conjunto
concentrado de meios materiais e humanos, dotados de uma especial
organizao e de uma direco. de modo a desenvolver uma actividade
segundo
regras
de
racionalidade
econmica;
ESTABELECIMENTO: conceito apto para traduzir o objecto unitrio de
determinados
negcios;
No
CCom,
surge
em duas
ascepes:
.como
armazm
ou
loja
(95/2
e
263
CCom);
.como conjunto de coisas materiais ou corpreas (425 CCom);
.Noo geral alterada no no CCom, mas no CC (316; 317; 495/2; 1559,
1560/1/a); 1682-A71/b); 1938/1/f); 1940; 1962/1; 1109 e 1112 CC): O
estabelecimento traduz, a, um conjunto de coisas corpreas e incorpreas
devidamente organizada para a prtica de comrcio - corresponde, grosso
modo, a uma ideia de empresa, mas sem o elemento humano e de direco;
II. ELEMENTOS: abrange elementos variados, em comum tm apenas o
facto de se encontrarem interligados pela prtica de comrcio;
.Segundo uma tcnica contabilstica pode distinguir-se no estabelecimento:
.activo: conjunto de dtos e outras posies contradas equiparveis,
afectas
ao
exerccio
do
comrcio;
.passivo: adstries ou obrigaes contradas pelo comerciante, por
esse mesmo exerccio; em negcios de transmisso frequente limit-los ao
activo;
QUANTO
AO
ACTIVO,
O
ESTABELECIMENTO
ABRANGE:
.COISAS CORPREAS: ficam abarcadas os dtos relativos a imveis ( dtos
reais e pessoas de gozo como a propriedade e o dto ao arrendamento), e os
dtos relativos a mveis; Ficam abrangidas quaisquer coisas que, estando no
comrcio, sejam, pelo comerciante, afectas a esse exerccio;
.COISAS INCORPREAS: obras literrias ou artsticas que se incluam no
estabelecimento, os inventos e as marcas; Pode acrescentar-se o dto firma
ou nome, e outros aspectos que partida no-patrimoniais, consintam uma
comercialidade limitada; Estes factores incorpreos podero ser
determinantes para encontrar um valor; H que incluir os dtos a prestaes
provenientes de posies contratuais;
.O

AVIAMENTO
E
A
CLIENTELA:
.AVIAMENTO: corresponde, grosso modo, mais valia que o
estabelecimento representa em relao soma dos elementos que o

componham, isoladamente tomadas: traduziria a aptido funcional e

produtiva
do
estabelecimento;
.CLIENTELA: conjunto, real ou potencial, de pessoas dispostas a
contratar com o estabelecimento considerando, nele adquirindo bens ou
servios;
.O aviamento e a clientela no constituem, como tais, objecto de dtos
subjectivos; Correspondem a posies activas e so objecto de regras de
tutela (indemnizao, pois este factores podem influenciar o valor do
estabelecimento);
III. O CRITRIO DA SUA INCLUSO DOS ELEMENTOS assenta em duas
ordens
de
factores:
.FACTOR FUNCIONAL: apela ao realismo exigido pela prpria vida do
comrcio; Devemos verificar como se organiza efectivamente um
estabelecimento e como ele funciona; No se deve reduzi-lo a coisas
corpreas, porque ele s um conjunto destas e de outras coisas
incorpreas,
para
conseguir
angariar
clientela
e
lucro;
.FACTOR JURDICO: a dimenso jurdica explica-nos que, por representar tal
realidade, o Dto concende, ao conjunto dos elementos referidos, um regime
especial aplicvel in solo;
DO REGME ESPECIFICO DO ESTABELECIMENTO, DESTACA-SE:
.Dto ao arrendamento (1112 CC: pode ser transmitido com o
estabelecimento,
sem
autorizao
do
senhorio);
.Trasmisso da Firma (mas s com o establecimento): 44 RNPC;
.297
CPI
(C.
prop.
Industrial);
.Trespasse implica a tranferncia da posio jurdica de empregador
(285/1 CT - contratos de trabalho transmissveis);
.O estabelecimento, para alm de dtos reais relativos a coisas corpreas,
envolve posies contratuais; O aviamento e a clientela so valoradas para
efeitos de expropriao por utilidade pblica, e tambm valem para efeitos
indemnizatrios;
.A Transmisso do passivo, por vezes, exige o consentimento do 3 cedida
para que se transmitam plenamente (424/1 e 595 CC)

2.

REGIME

NATUREZA

DO

ESTABELECIMENTO

I.
A
NEGOCIAO
UNITRIA;
O
TRESPASSE
.Possibilidade
de
negociao
unitria
do
estabelecimento:
universalidade de facto (206 CC): no deixa de haver transmisso unitria
pelo facto de, para a perfeita transferncia de alguns elementos envolvidos,
se exigir o consentimento de terceiros.
TRESPASSE
.FORMA:

DO
escrita

ESTABELECIMENTO
(1112/3
CC)

.Deve tratar-se de um estabelecimento efectivo, isto , que compreende

todos os elementos necessrios para funcionar e que, alm disso, opere em
termos
comerciais
(1112/2/a)
e
b)
CC);
.O trespasse exige uma transmisso do estabelecimento no seu todo, como
uma universalidade: insuficinte aquela que incida sobre apenas alguns
elementos; por certo, que as partes, ao abrigo da sua autonomia privada,
podero, do estabelecimento, retirar os elementos que entenderem - o
trespasse no deixar de o ser at ao limite de o conjunto transmitido ficar
de tal modo descaracterizado que j no possa considerar-se um
"estabelecimento"
em
condies
de
funcionar;
.Alm da transmisso, o estabelecimento deve manter-se como tal da o no poder passar-se a exercer, no local, comrcio diferente.
.1112/2/a): "outros elementos" abrangem factores incorpreos, com
relevo para diversos dtos de crdito, nome, patentes e marcas;
.TRESPASSE:

um
acto
objectivamente
comercial,
pois
est
"especialmente" regulado. A no necessidade de consentimento serve para
facilitar a transmisso e o comrcio; uma transmisso definitiva do
estabelecimento; O trespasse pode operar por via de qualquer contrato,
tpico ou atpico, que assuma eficcia transmissiva: compra e venda, dao
em pagamento, sociedade, doao, etc.
.PASSIVO:
.Efeitos Internos: o trespassrio adquirente fica adstrito, perante o
trespassante, a pagar aos terceiros o que este lhes devia;
.Efeitos Externos: o alienante s ficar liberto se os terceiros, nos
termos aplicveis assuno de dvidas e cesso da posio contratual, o
exonerarem ou derem acordo bastante;
DTO
DE
PREFERNCIA
DO
SENHORIO
(1112/4
CC):
.O senhorio tem um dto de preferncia, na hiptese de trespasse por venda
ou dao em cumprimento; Tem aplicao, em tudo o que a lei comercial no
prescreva directamente, o regime geral das preferncias legais;
.O senhorio ter de adquirir todo o estabelecimento, mantendo-o em
funes, nas precisas condies em que o faria o trespassrio interessado;
.A preferncia do senhorio s possivel quanto, este prprio, esteja
em
condies
de,
licitamente,
adquirir
o
estabelecimento;
ex: se for uma farmcia, o senhorio tem de ser farmacutico;
DEVER DE NO CONCORRNCIA DO TRESPASSANTE PERANTE O
TRESPASSRIO
.Pode ser contratualmente pactuado: pacto de no concorrncia;
.Quando no seja expressamente pactuado, poder ser uma exigncia de
boa f: MC: um dever ps-eficaz, o qual apenas pode ser ponderado caso a
caso;

.mbito Subjectivo: quem est obrigado no concorrncia; Pode

haver
levantamento
de
personalidade
em
alguns
casos;
.mbito Objectivo: critrio do desvio de clientela, depende da
actividade
exercida;
.mbito Temporal: o dever de no concorrncia no pode durar para
sempre; Dar tempo ao outro para se consolidar; (Na aco de explorao
cessa
quando
termina
o
contrato);
.mbito Espacial: o local; Depende da individualizao (ex: se for o
nico produtor de um bem, no interessa se um em Lisboa, e outro no
Porto)
.A

SUA
VIOLAO
PODE
ACARRETAR:
.Deveres
de
cessar
a
concorrncia
indevida;
.Dever de indemnizar o lesado, reconstruindo a situao que
existiria
se
no
fosse
a
violao
perpeptuada;
.Sano pecuniria compulsria enquanto no cessar a
concorrncia
.O dever de no concorrncia tambm se aplica cesso de explorao;
CESSO DE EXPLORAO E LOCAO DO ESTABELECIMENTO
.CESSO DA EXPLORAO: tranferncia temporria do establecimento,
efectuada
a
qualquer
ttulo
(ex:
comodato);
.LOCAO DO ESTABLECIMENTO: implica a cesso de establecimento
titulado por um negcio decalcado da locao, designadamente com uma
obrigao perodica de pagamento de retribuio, tipo renda; uma
modalidade de cesso de explorao (1109 - negcio atpico)
LOCAO
DO
ESTABELECIMENTO
.Quando instalado em local arrendado, ela no carece de autorizao
do senhorio (1109/2); embora lhe deva ser comunicada no prazo de um
ms (problemtica de se poder aplicar analgicamente o prazo da locao de
establecimento
ao
trespasse
no)
.H um subarrendamento na locao de estabelecimento;
.A cesso de explorao exige um establecimento, sob pena de ser
um
arrendamento
"puro":
.Quando a cesso seja declarada nula: a retribuio acordada devida
pelo assionrio ao cedente, enquanto subsistir a explorao;
.ELEMENTOS
QUE
SE
TRANSMITEM
DO
ESTABELECIMENTO
.No trespasse, gozam as partes de liberdade para excluirem da
transmisso alguns elementos do estabelecimento; Todavia, tal
excluso no pode abranger bens necessrios ou essenciais para identificar o
estabelecimento objecto do negcio de trespasse - desrespeitando-se o
mbito mnimo (necessrio ou essencial) de entrega; impossibilitado fica o

trespasse; o objecto do negcio translativo sero ento singulares bens de

um
estabelecimento,
no
o
prprio
establecimento;
.MBITO: Mnimo (bens essenciais que tm de ser transmitidos sob
pena de no haver trespasse); Natural (bens que transmitem
independentemente da conveno); Convencional;
.mbito Natural: os elementos que s transmitem naturalmente com o
estabelecimento trespassado, isto , os meios transmitidos ex silento,
independentemente da estipulao ad hoc; Tais bens, no havendo clasulas
a exclui-los, entram na esfera jurdica do trespassrio;
.Nome, insgnia do estabelecimento, logotipo e marcas: se
figurar o nome individual necessria clasula para a sua transmisso; Logo,
se no constar o nome do titular, ela transmitida naturalmente com o
respectivo estabelecimento, no precisando de clasula ad hoc (304 -P, C da
propriedade
industrial);
.Bens do estabelecimento: trespassado o estabelecimento, fica o
trespassante obrigado a entregar o complexo de bens que o compem (ex:
mquinasm
mobilirio,
mercadorias,
etc);
.O Prdio: a forma de trespasse escrita (1112/b), logo, para ser
transmitido o dto de propriedade seria necessria escritura pblica, e tal
seria um ndicio de que as partes pretendiam a transmisso do imvel;
.Interpretao
da
vontade
das
parte
(236
CC);
.Tambm um ndicio o valor convencionado pelas partes;
.No entanto, ningum est obrigado a transmitir o imvel em
caso
de
trespasse;
.Com todos os indcios, deve concluir-se que a propriedade do
prdio

naturalmente
transmitida
com
o
estabelecimento;
.Prestaes Laborais: transmite-se a posio jurdica de empregador
para o novo adquirente, relativamente aos contratos de trabalho dos
trabalhadores a ele afectos (285/1 C trabalho); uma transmisso
obrigatria,
transmitindo-se
sempre
com
o
estabelecimento;
.Transmisso da posio do locatrio financeiro: (1112 CC e DL
n149/95,
de
24
de
Junho)
.No
for
um
bem
de
equipamento;
.Bem de equipamento: bens necessrios, afectos ao
funcionamento do estabelecimento (1112 - no tem que haver
consentimento
do
locador
financeiro);
.Tem de se ver se as partes querem transmitir: interpretao da
vontade
das
partes
(declaratria
normal);
.Saber fazer (know how): elemento com valor econmico,
elemento do estabelecimento; Deve ser comunicado/transmitido pelo
trespassante ao trespassrio, sendo tal dever um efeito natural do negcio
de
trespasse
(ex:
receita);

.Firma: no se transmite, tem de haver autorizao expressa do

trespassante
(44/1
RNPC)
.Os Contratos: posies contratuais do trespassante ligados
explorao do estabelecimento; necessrio o acordo entre trespassante e
trespassrio e o consentimento do contraente cedido (o terceiro) - 424 CC;
.Crditos: o que se tem de receber de outrm; crditos do
trespassante ligados explorao da emrpesa, mas cujos objectos no sejam
meios do estabelecimento no devem considerar-se elementos ou meios
empresariais; Podem ser transmitidos juntamente com o establecimento
desde que trespassante e trespassrio nisso concordem; 577/1 (no precisa
do
consentimento
do
devedor);
.Dbitos: o que se est a dever a outrm; resultantes da explorao
do
estabelecimento;
.595 CC: a transmisso a ttulo singular de dvidas referentes a
estabelecimentos s pode verificar-se por acordo entre trespassante e
trespassrio "ratificado" pelos credores ( Assuno de dvidas)
.Se as partes quiseram ou no transmitir a dvida;
.Se h ou no consentimento do credor: Se houver, o
credor pode ir logo ao novo devedor (trespassrio), se no houver
consentimento esto os dois (trespassante e trespassrio) obrigados
(responsabilidade solidria) - 595/2 CC