INTRODUCCION

La constitucin poltica de 1991 y la realidad social se encuentran relacionadas

mutuamente, toda vez que cuando hay una transformacin de la realidad por el
pasar del tiempo, esta se encarga de presionar los ajustes y modificaciones que
requiere la constitucin, razn por la cual ambas deben mantenerse en constante
armona.
Uno de los principales actores que juega un papel importante en estas
transformaciones ha sido la Corte Constitucional que mediante la interpretacin
que ha hecho del texto constitucional y el entorno social en sus providencias, a
logrado establecer una relacin de reciprocidad entre la realidad fctica y la
realidad normativa que hoy no es posible separar.
Ahora bien, a esta labor que realiza la Corte se le conoce como mutaciones
constitucionales, sin embargo, tambin se encuentra el activismo judicial
conceptos que se ampliaran mas adelanta ambas figuras jurdicas se soportan
en la interpretacin que el juez constitucional hace de la carta poltica.
As las cosas, estas dos figuras parecen otorgarle al juez constitucional un poder
creador de derecho, pues debido al proceso histrico que vive una sociedad, este
se encarga de que dicho juez en sus fallos est sujeto a crear derecho o hacer
cambios implcitos, sin que las normas constitucionales sufran alteracin en su
texto pero s logrando que se adapten a la realidad.
Pues bien, para desarrollar mejor esta consideracin, primero hay que tener un
concepto claro de cada una de ellas.
Una mutacin constitucional segn Mario Rincn Prez docente de la Facultad de
Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad Libre de Colombia, en su libro
Derecho Constitucional y Derecho Colombiano la define as: Se refiere a la
transformacin o modificacin de un principio o precepto constitucional que ocurre
sin la realizacin del procedimiento de reforma.
El texto constitucional permanece, pero con un sentido diferente. Existe mutacin
constitucional cuando por el mecanismo que sea, se cambia el sentido u otorga
uno distinto que se haba atribuido originariamente a la Constitucin. 1
1 Universidad Libre. Tratado de Derecho Constitucional General y Colombiano. Extrado Abril 01,
2014 desde http://es.scribd.com/doc/8465973/DERECHO-CONSTITUCIONAL-GENERAL-YCOLOMBIANO

Es decir que las mutaciones constitucionales son modificaciones que se le hacen

a las normas constitucionales, sin que el texto se altere pero si atribuyndole una
interpretacin diferente. Estos cambios no formales en la Constitucin se deben a
los cambios sociales, econmicos, culturales y polticos que puede llegar a sufrir
una sociedad a lo largo de la historia, es por esta razn que a medida que la
realidad se transforma, es ms notorio la existencia de las mutaciones
constitucionales, debido a las lagunas existentes en la normatividad constitucional
y a que no se hace uso los mecanismos que la propia constitucin ha establecido
para implementar dichos cambios.
En nuestro pas, la Corte Constitucional tiene la posibilidad de adaptar al presente
el texto escrito de la norma constitucional sin que sufra alguna modificacin, este
tribunal de orden constitucional interpreta el sentido de la norma, labor que
desempean en sus fallos de sentencia, logrando que la realidad cambiante que
vive la sociedad colombiana se conecte con las disposiciones de la carta poltica.
De otra parte, esta el activismo judicial, entendido ste como la utilizacin de
tcnicas de interpretacin diferentes a las tradicionales y con el propsito de dar
respuesta a las exigencias de aplicacin de principios, valores y en general de
normas pragmticas y con mandatos de eficacia 2. En otras palabras, el activismo
judicial le permite al juez constitucional adoptar decisiones de carcter
transformador sobre el contenido de la Constitucin a travs de la interpretacin
que este hace de las disposiciones constitucionales.
Son entonces la mutacin constitucional y el activismo judicial dos figuras jurdicas
capaces de otorgar un poder creador de derecho al juez constitucional porque
mediante la jurisprudencia como fuente de derecho, esta corporacin ostenta de
autonoma para interpretar, desarrollar y aplicar la Constitucin cuando se enfrenta
en el caso del activismo a tres casos: frente a los vacos del derecho, bien sea
porque hay una laguna dejada por el legislador, o porque la jurisprudencia saca
del ordenamiento jurdico disposiciones contrarias a la Constitucin. Tambin, en
los casos de conflictos de normas o de la aplicacin de tratados internacionales

2 Sierra, H. (2008). La administracin de justicia en el estado social de derecho

privatizado. En jurid. Manizales (Eds.). Congreso Nacional e Internacional sobre
Administracin, Imparticin y Procuracin de Justicia, organizado por la Facultad de
Derecho y Ciencias Sociales de la Benemrita Universidad Autnoma de Puebla (Mxico)
(p.189 207). Colombia.

que van en contrava de disposiciones internas. 3 En estos casos se requiere del

poder creador del juez.
En el caso de las mutaciones constitucionales, esa facultad para crear de una
forma u otra derecho se da cuando el juez constitucional evidencia un aislamiento
de la Constitucin con la realidad o se da cuenta de la imposibilidad que tiene la
Constitucin para regular todos los eventos posibles. 4 Es sobre estos escenarios
que la Corte mediante las sentencias judiciales consigue concordar el texto con la
realidad cotidiana, aunque sus cambios no son textuales, si lo son en cuanto a su
comprensin.
Es preciso mencionar la mutacin constitucional que abri paso a la creacin del
derecho por parte de los jueces en Colombia activismo judicial ya que
mediante la sentencia C-486 de 1993, la expresin ley que hace parte del
artculo 230 de la constitucin poltica as: Los jueces, en sus providencias, slo
estn sometidos al imperio de la ley. La equidad, la jurisprudencia, los principios
generales del derecho y la doctrina son criterios auxiliares de la actividad judicial,
fue interpretada por la misma Corte Constitucional, quien indic que no quiere
decir que la nica fuente formal del derecho sea la ley, sino que debe entenderse
este trmino como ordenamiento jurdico, es decir, como un todo y no solamente
como la norma expedida por el Congreso. Esta mutacin le dio un sentido y
alcance distinto a la expresin ley y resalt el papel protagnico de la Corte
Constitucional como guardin de la integridad y supremaca de la constitucin
poltica.

3 Garca, L. F. (2013). Ideal democrtico? Del activismo judicial a la constitucionalizacin

del derecho. Revista Civilizar Ciencias Sociales y Humanas, 13(25), 17-32. Disponible en:
http://www.usergioarboleda.edu.co/civilizar/civilizar-25/08%20IDEAL%20DEMOCR
%C3%81TICO.pdf

4 Bentez, R., Vicente, F.(2011). Legitimidad democrtica y constitucional de las

modificaciones implcitas a la Constitucin por parte de la jurisprudencia
constitucional en Colombia. Vniversitas No. 122, Disponible en:
http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/vniver/cont/122/cnt/cnt11.pdf

Finalmente, queda por decir que a travs de la mutacin constitucional y el

activismo judicial, el juez constitucional ha adquirido libertad para aplicar y crear el
derecho, pues ha logrado no solo llenar vacos y lagunas del legislador, tambin
ha defendido y ha hecho valer nuestra constitucin, por encima de las
trasformaciones del entorno poltico y social en que la sociedad colombiana se ha
visto inmersa, siendo un garante de los derechos fundamentales, ha conseguido
que muchas de las presiones sociales sean conectadas y se encuentren equilibrio
con la Carta.
La jurisprudencia hace parte de las fuentes principales del derecho y est en igual
nivel y condicin que la ley, de esta manera cuando el juez constitucional concibe
e interpreta el derecho de una manera diferente a otros poderes, todo el sistema
jurdico sufre un cambio y como tal debe tener los adecuados ajustes.

De la mutacin constitucional se desprende el activismo judicial, pues debido a

esta, el juez constitucional empieza a adquirir poder