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SEGUNDA PARTE.
I.- LOS CONTRATOS REALES.
EL PRESTAMO EN GENERAL.
En general, el prstamo es un contrato en que una de las partes entrega una cosa a otra,
confirindole el derecho de servirse de ella, con cargo de restitucin.
Pero son diversas las maneras de servirse de las cosas. Unas veces, el uso destruye la cosa; otras
veces no altera su sustancia.
Por consiguiente, el prstamo reviste dos formas:
-El Prstamo de Uso o Comodato: que impone la obligacin de restituir la cosa misma.
-El Prstamo de Consumo o Mutuo: Que obliga a devolver cosas anlogas a las recibidas.
1.EL COMODATO.
Art. 2174CC
El Comodato o prstamo de uso es un contrato en que una de las partes entrega a la otra
gratuitamente una especie, mueble o raz, para que haga uso de ella, y con cargo de restituir la
misma especie despus de terminado el uso.
Las partes que intervienen se denominan comodante y comodatario.
CARACTERES Y REQUISITOS DEL COMODATO.
-
A.1) Obligacin de conservar la cosa: Como el comodatario debe restituir la cosa misma, ha de
conservarla y emplear en su conservacin el cuidado debido.
Art. 2178CC
El comodatarioes obligado a emplear el mayor cuidado en la conservacin de la cosa, y responde
hasta de la culpa levsima
Art.2179CC
Sin embargo de lo dispuesto en el art. Precedente, si el comodato fuere en pro de ambas partes,
no se extender la responsabilidad del comodatario sino hasta la culpa leve, y si en pro del
comodante solo, hasta la culpa lata.
Deterioros de la cosa Es responsable el comodatario de la prdida o deterioro de la cosa que
provenga de su culpa, aunque levsima.
Art. 2178 inc2CC
Si este deterioro es tal que la cosa no sea ya suceptible de emplearse en su uso ordinario,
podr el comodante exigir el exigir el precio anterior de la cosa, abandonando su propiedad al
comodatario
Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya sido prestada para un servicio particular que
no pueda diferirse o suspenderse (Art. 2180 n1).
Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa (Art. 2180 n2).
Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el cual se ha prestado la cosa (Art. 2180 n3). y
Si el comodatario hace un uso indebido de la cosa (Art. 2177 inc 2 CC).
1.- Puede el comodatario excusarse de restituir, y retener la cosa prestada, para la seguridad de
las indemnizaciones que el comodante le deba. (Arts. 2182 y 2193CC). Slo cuando la Ley
autoriza para ejercitar el derecho legal de retencin.
2.- Debe suspender la restitucin cuando la cosa se embargue en su poder por orden judicial.
(Art. 2183 inc1 CC), con arreglo al precepto general del Art. 1578 n2 CC, no es vlido el pago
si por el juez se ha embargado la deuda o mandado a retener pago.
3.- En caso de que la cosa haya sido perdido, hurtada o robada a su dueo, debe el comodatario
denunciarlo al propietario, dndole un plazo razonable para reclamarle, y suspender la
restitucin entre tanto. La falta de aviso har responsable al comodatario de los perjuicios que
de la restitucin se sigan al dueo. (Art. 2183 inc 2CC). Si el dueo no reclamare la cosa
oportunamente, podr el comodatario restituirla al comodante. En todo caso, el dueo no puede
exigir la restitucin sino con autorizacin del comodante o con orden judicial.
6.- Cuando el comodatario descubre que l es el verdadero dueo de la cosa. Art.2185 inc 1 CC).
Pero si el comodante le disputa el dominio, deber efectuar la restitucin, a menos que pruebe
breve y sumariamente, que la cosa prestada le pertenece.
Si las expensas no son de carcter ordinario; como alimentar al caballo, debe indemnizarse al
comodante (Art. 2191 n1 CC).
Debe tratarse de expensas necesarias y urgentes, de manera que no haya sido posible
consultar al comodante, y se presuma fundadamente que teniendo ste la cosa en su poder no
hubiera dejado de hacerlas (Art. 2191 n2 CC).
Que sea de tal naturaleza que fuere probable que ocasionare perjuicios. (Art.2192 n1CC).
Que el comodatario no haya podido con mediano cuidado conocerla o precaver los
perjuicios(Art. 2192 n3CC).
El comodato precario.
Art. 2194CC
El comodato toma ttulo de precario si el comodante se reserva la facultad de pedir la restitucin
de la cosa prestada en cualquier tiempo.
Se considerar igualmente cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni se fija
tiempo para su restitucin (Art. 2195 inc1 CC).
***Tenencia de una cosa ajena sin ttulo.
La ley asimila al comodato precario una situacin de hecho importante en la prctica:
- El goce gratuito de una cosa ajena, sin ningn ttulo que lo legitime, tolerado por el dueo o que
se verifica por ignorancia suya, constituye precario.
Art. 2195 inc2CC
La discusin acerca del mejor derecho de las partes debe ser materis de un juicio de lato
conocimiento.
El juicio precario se tramita con arreglo a las normas del juicio sumario (Art. 680 n6 CPC)
2. EL MUTUO.
Art. 2196CC
El Mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de las partes entrega a otra cierta
cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero y calidad.
Las partes que intervienen se denominan mutuante y mutuario.
CARACTERES Y REQUISITOS DEL MUTUO.
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a. Es un contrato Real: Porque se perfecciona por la tradicin de la cosa, por lo tanto transfiere el
dominio.
b. Es un contrato unilateral: solamente impone obligaciones al mutuario, ste se obliga a restituir
cosas del mismo gnero y calidad de las que recibi en prstamo. El
mutuante no contrae obligacin.
c. Es un contrato naturalmente oneroso: Para el CC el mutuo es un contrato naturalmente
gratuito. La obligacin de pagar intereses, que lo hace oneroso, requiere
una estipulacin expresa. (Ley N18.010 sobre operaciones de crdito de
dinero.)
d. Es ttulo translaticio de dominio: Ya que naturalmente sirve para transferirlo. El mutuante se
desprende del dominio y el mutuario se hace dueo de la cosa prestada. y
la tradicin transfiere el dominio (Art. 2197 CC).
*** Para determinar la forma cmo debe efectuarse la restitucin, es menester distinguir si la cosa
prestada es dinero u otras cosas fungibles:
A) Restitucin en el prstamo de dinero: La Ley N 18.010, en su Art. 1, son operaciones de
crdito de dinero aquellas por las cuales una de las partes entrega o se obliga a entregar una
cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto de aquel en que se celebra la
convencin, etc.
Para los efectos de esa ley, se asimilan al dinero los documentos representativos de obligaciones de
dinero pagaderos a la vista, a un plazo contado desde la vista o a un plazo determinado, por lo
tanto:
- El Art.12 Ley 18.010, La gratuidad no se presume en las obligaciones de dinero, y todas ellas
devengan intereses, distinguiendo la Ley la forma en que se ha pactado el crdito.
-
En el clculo de las tasas para operaciones no reajustables, los bancos incluyen la tasa de
desvalorizacin de nuestra moneda (ocupando ndices especialmente el I.P.C que fija el ine.),
as an en las operaciones de dinero en que no se han pactado reajustes, stos se devengan
igualmente.
Finalmente, Art. 3 Ley 18.010, en las operaciones de crdito de dinero en que no sean partes
alguna entidad bancaria, sociedad financiera o cooperativa de ahorro y crdito, podr
convenirse libremente cualquier forma de reajuste. Si se pactare alguno de los sistemas de
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Los promedios se establecen en relacin con las operaciones efectuadas durante cada mes
calendario por los bancos y sociedades financieras que operan en el pas. Las tasas resultantes se
publican en el Diario Oficial.
INTERES MAXIMO CONVENCIONAL:
No puede estipularse un inters que exceda en ms de un 50% al inters corriente que rija al
momento de la convencin, ya sea que se pacte tasa fija o variable.
*** Tanto el pago de intereses como el que exima de su pago debern constar por escrito.
Ambito civil.
Ambito penal.
I.1.- EN EL AMBITO CIVIL: Art. 8 de Ley 18.010, se tendr por no escrito el pacto de intereses
que excedan el inters mximo convencional, y en tal caso los intereses se reducirn al inters
corriente que rija al momento de la convencin.
Art. 1559 CC
Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin de perjuicios por la mora
est sujeta a las reglas siguientes:
1. - Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un inters superior al legal,
o empiezan a deberse los intereses legales, en el caso contrario; quedando sin embargo, en su
fuerza las disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos
casos.
2. El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses; basta el
hecho del retardo.
3. Los intereses atrasados no producen inters.
4. - La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones peridicas.
Conviene precisar que el llamado inters legal ha sido sustituido por el INTERES
CORRIENTE (Art. 19 Ley 18.010).
I.2 .- EN EL AMBITO PENAL:
El cobro de intereses por sobre lo que la ley permite, configura el delito de USURA. Art. 472 C.P,
dispone que el que suministrare valores, de cualquiera manera que sea, a un inters que exceda del
mximo que la ley permita estipular, ser castigado con presidio o reclusin menor en cualquiera de
sus grados.
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ANATOCISMO.
Es el inters de los intereses, los intereses se capitalizan o agregan al capital para producir nuevos
intereses.
Limitaciones al Anatocismo:
La ley determina que en ningn caso la capitalizacin podr hacerse por perodos inferiores a
30 das.
Los intereses correspondientes a una operacin vencida que no hubiesen sido pagados se
incorporarn a ella, a menos que se establezca expresamente lo contrario. As el anatocismo
constituye hoy un elemento de la naturaleza de las operaciones de crdito de dinero, pero ste
anatocismo se refiere slo a los intereses devengados entre el otorgamiento de la operacin y su
vencimiento, y no a los intereses que se devenguen durante la mora.
El anatocismo slo se aplica a las operaciones de crdito de dinero, y no se aplica como
elemento de la naturaleza a otros contratos, como el de compraventa, a menos, que se haya
pactado.
Presunciones de pago de intereses y reajustes.
Art. 17 ley 18.010
Si el acreedor otorga recibo del capital, se presumen pagados los intereses y el reajuste en su
caso.
Art. 2209 CC
Si se han estipulado intereses y el mutuante ha dado carta de pago por el capital, sin reservar
expresamente los intereses, se presumirn pagados.
La presuncin es simplemente legal y, por lo que toca a los intereses, una consecuencia de las
normas que regulan la imputacin del pago. La imputacin debe hacerse primeramente a los
intereses y luego al capital. Si el acreedor se ha dado por recibido, pura y simplemente del capital,
debe racionalmente suponerse que los intereses han sido pagados con anterioridad.
Art. 18 ley 18.010
El recibo por los intereses correspondientes a 3 perodos consecutivos de pago, hace presumir
que los anteriores han sido cubiertos.
Pago anticipado de la deuda.
Puede el mutuante pagar la deuda anticipadamente; con ello renuncia al beneficio del plazo,
establecido en su favor, sin embargo el pre-pago no libera de la obligacin de pagar los intereses
hasta el final del perodo; obviamente, los reajustes, como es natural, se devengan slo hasta la
fecha del pago efectivo. Se requiere que las partes no hayan convenido lo contrario.
Art. 10 ley 18.010
El deudor de una operacin de crdito de dinero puede anticipar su pago, an contra la voluntad
del acreedor, y siempre que:
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Comodato
Tiene por objeto cosas NO fungibles.
Es por esencia gratuito; si el comodatario se
obliga a una prestacin cualquiera, en retribucin
del servicio que recibi, el contrato degenera en
un arrendamiento o en un contrato innominado.
Es un ttulo de mera tenencia ,el comodante
conserva el dominio y debe soportar los riesgos.
El comodatario se obliga a devolver la cosa
misma recibida. Es una obligacin de especie o
cuerpo cierto.
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Arrendamiento
El arrendatario no se convierte en dueo, sino en
mero tenedor; es ttulo de mera tenencia.
El arrendatario debe restituir la misma cosa al
trmino del contrato.
El riesgo de la cosa en el arrendamiento es de
cargo del arrendador.
El arrendamiento es un contrato consensual.
3. EL DEPOSITO Y EL SECUESTRO.
EL DEPOSITO EN GENERAL Y SUS DIVERSAS CLASES:
DEFINICIN:
Art.2211CC
Llamase en general depsito el contrato en que se confa una cosa corporal a una persona que se
encarga de guardarla y de restituirla en especie.
La expresin depsito designa tanto al acto o contrato como la cosa misma depositada. (Art. 2211
CC).
La persona que hace el depsito se llama generalmente depositante; la que lo recibe se denomina
en general depositario.
CARACTERES DEL DEPSITO.
A lo menos cuando tiene un origen contractual, presenta los siguientes caracteres:
a) Es un contrato Real:
Art. 2212CC
El contrato se perfecciona por la entrega que el depositante hace de la cosa al depositario.
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DEPSITO IRREGULAR:
Se llama depsito irregular aquel en que el depositario, en lugar de la misma cosa que ha recibido,
se obliga a restituir otras del mismo gnero y calidad.
El depositario no es ya deudor de una especie o cuerpo cierto sino de una cosa genrica. Es ttulo
translaticio de dominio y por lo tanto se hace dueo de la cosa depositada.
Es el caso de los depsitos de dinero que se hacen en los bancos e instituciones de ahorro.
El depsito irregular y el Mutuo:
La semejanza entre el mutuo y el depsito llega al punto de una cabal identidad.
La diferencia tericamente estriba en que el prstamo supone un plazo pendiente en el cual no
puede demandarse la restitucin, en tanto que en depsito debe efectuarse cuando el depositante lo
requiera.
Pero esta diferencia es meramente accidental y desaparece cuando se ha establecido que el
depositante no podr exigir la restitucin sino al cabo de cierto plazo, como sucede con los
depsitos de ahorro.
Aplicacin al depsito de las reglas de los Arts. 2181 a 2185 CC.
El Art. 2233 CC hace aplicables al depsito las normas de los Arts. 2181 a 2185 que rigen el
Comodato.
a) La restitucin debe hacerse al depositante o a quien tenga derecho para recibir en su nombre.
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2.1 Peculiaridades del depsito necesario: El depsito necesario est sujeto a las mismas reglas
que el voluntario
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EL SECUESTRO.
Art. 2249 CC
El SECUESTRO es el depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos, en manos de
otro que debe restituirla al que obtenga una decisin a su favor.
- El depositario recibe el nombre de secuestre.
Clases de secuestro:
Puede ser convencional o judicial.
Secuestro convencional: aquel que se constituye por un acuerdo de voluntad de las personas
que se disputan el objeto litigioso. Art.2252 CC.
Secuestro judicial: aquel que se constituye por decreto del juez. Art. 2252 CC.
Reglas a que esta sometido el Secuestro:
Esta sometido a las reglas generales del depsito, con algunas ligeras variantes, y a las normas del
Cdigo de procedimiento Civil, si se trata de un secuestro judicial.
Diferencias entre el Secuestro y el depsito propiamente dicho.
Secuestro.
Pueden ponerse en secuestro no slo las cosas
muebles, sino tambin bienes races.
El secuestre no puede restituir la cosa y
exonerarse de cargo mientras no recaiga
sentencia de adjudicacin pasada en autoridad de
cosa juzgada. A menos que se trate de secuestro
convencional en cuyo caso el secuestro termina
por voluntad de las partes.
Dictada y ejecutoriada la sentencia, debe el
secuestre restituir el depsito al adjudicatario.
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Las garantas encaminadas a asegurar el cumplimiento de las obligaciones pueden revestir variadas
formas. Las ms importantes garantas obedecen a la denominacin genrica de CAUCIONES.
Art. 46 CC
Caucin es cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o
ajena.
Constituye una importante garanta la SOOLIDARIDAD PASIVA, puesto que permite al
acreedor reclamar el pago ntegro de su crdito de cada uno de los varios deudores.
La CLAUSULA PENAL es otra importante garanta y corresponde estrictamente al concepto
de caucin que seala la definicin del Art. 46 CC. La clusula penal constituye garanta,
sancin y multa, (avaluacin anticipada de perjuicios).
La ANTICRESIS es otra garanta por la que se entrega al acreedor un bien raz para que se
pague con sus frutos.
Especial mencin requiere el DERECHO LEGAL DE RETENCIN que, como lo indica su
nombre, autoriza a una persona para conservar en su poder un bien que debe restituir mientras
no se efecten determinadas prestaciones en su favor.
Tambin constituyen garanta LA INDIVISIBILIDAD DE PAGO de que trata el N3 del Art.
1526 CC.
Y tambin constituyen garantia LAS ARRAS DADAS EN PRENDA.
GARANTAS PERSONALES Y REALES:
A) Las garantas personales se caracterizan porque el acreedor dispone de otro patrimonio,
adems del patrimonio del deudor, para seguir el cumplimiento de la obligacin.
En la FIANZA, tpica garanta de esta ndole, el acreedor puede ejecutar su crdito en el
patrimonio del deudor principal y del fiador, dispone de 2 derechos de prenda general. El FIADOR
es un deudor subsidiario; goza del beneficio de excusin para exigir que el acreedor persiga
primeramente al principal deudor.
Es por esto que ms eficaz es la SOLIDARIDAD PASIVA, ya que ac el acreedor puede
demandar el pago total de su crdito a cualquiera de los deudores solidarios, indistintamente.
La CLAUSULA PENAL es, tambin, una garanta personal, Si se constituye por el propio
deudor, inducir a ste a cumplir para no incurrir en la pena. Cuando la pena se le impone a un
tercero, pone un nuevo patrimonio al alcance del acreedor y tiene un notable parentesco con la
fianza.
B) Las garantas Reales son ms eficaces, se caracterizan porque afectan determinados bienes al
cumplimiento de la obligacin, las ms importantes y tpicas son la PRENDA y la HIPOTECA.
Estas garantas otorgan al acreedor dos ventajas:
El derecho de persecucin y
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LA FIANZA.
Art. 2335 CC
La fianza es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms personas responden de una
obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor
principal no la cumple
La fianza no es una obligacin sino que es un contrato que se celebra entre: acreedor y fiador.
Es un contrato generalmente consensual.
Es un contrato unilateral.
Caractersticas:
Es un contrato gratuito.
Es un contrato accesorio.
1.- Es un contrato Consensual:
La fianza es un contrato generalmente consensual, se perfecciona por el solo consentimiento de las
partes.
Sin embargo el contrato de fianza suele ser solemne:
a) La fianza que deben rendir los tutores y curadores para que se discierna el cargo debe
constituirse por escritura pblica. Art. 855 CPC.
b) La fianza mercantil deber otorgarse por escrito y sin esta circunstancia ser de ningn valor ni
efecto. Art. 820 C. De Com.
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Pese a su carcter gratuito y de que no reporta ningn beneficio, el fiador responde de la culpa
leve.
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La fianza que en el hecho sea ms gravosa que la obligacin principal, no adolece de nulidad; la
ley seala una sancin diversa: LA FIANZA QUE EXCEDA BAJO CUALQUIERA DE
LOS RESPECTOS INDICADOS A LA OBLIGACION DEL DEUDOR, DEBERA
REDUCIRSE A LOS TERMINOS DE LA OBLIGACION PRINCIPAL.
Clasificaciones de la fianza.
Legal judicial - convencional.
FIANZA
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Por lo que toca a la FIANZA JUDICIAL, debe dejarse en claro que el juez, para ordenar su
constitucin, debe apoyarse en un texto expreso de la ley. Tal es el caso de los propietarios
fiduciarios, el dueo de la obra ruinosa, de los albaceas.
La fianza legal y la judicial se sujetan a las mismas reglas que la convencional, salvo en cuanto
la ley que la exige o el CPC disponga otra cosa.
2._ Fianza personal e hipotecaria o prendaria:
FIANZA PERSONAL, es aquella en que el fiador simplemente obliga a todos sus bienes al
cumplimiento de la obligacin. Ac el acreedor dispone de 2 acciones personales - contra el deudor
principal y contra el fiador FIANZA HIPOTECARIA O PRENDARIA, es aquella en que, adems, constituye una prenda o
hipoteca. Ac dispone el acreedor, todava, de una accin real contra el fiador, que le permite
pagarse preferentemente con los bienes hipotecados o empeados.
Objeto lcito
Causa lcita.
1. El consentimiento en la fianza:
La fianza es regularmente un contrato consensual, sin embargo la ley no se contenta con un
consentimiento tcito, ya que el Art. 2347 CC establece que la fianza no se presume, ni debe
extenderse a ms que el tenor de lo expreso.
2. Capacidad del fiador:
El Art. 2350 CC dispone, en su inc1, que el obligado a prestar fianza debe dar un fiador capaz de
obligarse como tal.
El Art. 2342 CC dispone: Las personas que se hallen bajo potestad patria o bajo tutela o curadura,
slo podrn obligarse como fiadores en conformidad a lo prevenido en los ttulos de la patria
potestad y de la administracin de tutores y curadores.
Si el marido o la mujer, casados en rgimen de sociedad conyugal quisieren obligarse como
fiadores, se observarn las reglas dadas en el ttulo de la sociedad conyugal.
a) Para obligarse el pupilo como fiador se requiere:
La mujer separada de bienes, o la divorciada a perpetuidad, puede obligarse como fiadora sin
limitaciones. Lo mismo ocurre con la mujer que acta en ejercicio de su patrimonio reservado,
en conformidad al Art. 150 CC.
En conformidad al Art. 1751 CC, toda deuda contrada por la mujer con mandato general o
especial del marido, es respecto de terceros, deuda del marido y, por consiguiente, de la
sociedad conyugal; y el acreedor no podr perseguir el pago de esta deuda sobre los bienes
propios de la mujer, sino slo sobre los bienes de la sociedad y sobre los bienes propios del
marido.
3. Objeto de la fianza:
La obligacin principal puede ser de dar, hacer o no hacer; pero la obligacin del fiador ser
siempre de dar y, todava, de DAR UNA SUMA DE DINERO.
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El Art.2343 inc3 CC dispone: afianzando un hecho ajeno (positivo o negativo) se afianza slo
la indemnizacin en que el hecho por su inejecucin se resuelva.
4. La causa en la fianza:
En la fianza gratuita, la causa de la obligacin del fiador se encuentra en su liberalidad, en su
deseo de servir.
En la fianza remunerada, la causa se encontrara en la remuneracin ofrecida al fiador.
En suma, gratuita o remunerada, la causa de la obligacin del fiador debera buscarse en sus
relaciones con el deudor principal.
Como la fianza es un contrato que se celebra entre acreedor y fiador, la causa ofrecera la
peculiaridad de no formar parte del acuerdo de voluntades de los contratantes y constituira un
elemento extrao al contrato.
La obligacin del fiador para con el acreedor se encontrara separada de su causa; sera una
obligacin abstracta.
5. La existencia de una obligacin principal:
Esto como consecuencia de su carcter accesorio, la fianza requiere una obligacin principal a que
acceda.
a) La obligacin a que accede la fianza puede ser civil o natural. (la fianza de obligaciones
naturales tienen la peculiaridad de que el fiador no goza de beneficio de excusin ni del
beneficio de reembolso).
b) La obligacin garantizada puede ser pura y simple o sujeta a modalidad.
c) Se puede afianzar obligaciones presentes y futuras:
La fianza de obligaciones futuras otorga al que afianza, la facultad de retractarse, mientras no
llegue a existir la obligacin principal.
Sin embargo la facultad de retractarse tiene una importante limitacin, pese a la retractacin,
queda responsable al acreedor y a terceros de buena fe, como el mandante en el caso del Art. 2173
CC.
En suma, para liberarse de toda responsabilidad, el fiador debe dar aviso de su retractacin.
OBLIGACION DE RENDIR FIANZA Y CALIDADES DEL FIADOR.
1. Personas obligadas a rendir fianza:
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No se considerarn los bienes sujetos a hipotecas gravosas. Ser gravosa la hipoteca de un valor
considerable, en relacin con el que tenga la finca, tambin ser gravosa, cuando lo sean las
condiciones dela obligacin caucionada.
Se excluyen los inmuebles sujetos a condicin resolutoria.
No se considerarn los inmuebles embargados.
Tampoco se toman en cuenta los inmuebles litigiosos, Se consideran litigiosos los bienes que son
actualmente materia de un litigo y los bienes cuyos ttulos adolecen de defectos que hacen preever
un litigio.
Tampoco se consideran los bienes del fiador que esta recargado de deudas que pongan en peligro
an los inmuebles hipotecados.
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EFECTOS DE LA FIANZA.
- Efectos entre acreedor y fiador.
Efectos:
Los efectos de la fianza anteriores a la reconvencin del fiador se refieren a la facultad de ste
de pagar la deuda y de exigir que el acreedor, desde que se haga exigible la obligacin, proceda
contra el principal deudor.
Los efectos posteriores dicen relacin con los medios de defensa con que cuenta el fiador.
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Es decir: la insolvencia sobreviniente del deudor pone fin a la responsabilidad del fiador.
- La excepcin de subrogacin;
- Excepciones reales y personales.
BENEFICIO DE EXCUSIN:
Art. 2357 CC
El fiador reconvenido goza del beneficio de excusin, en virtud del cual podr exigir que antes de
proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o
prendas prestadas por ste para la seguridad de la misma deuda.
En virtud de este beneficio el fiador podr exigir que antes de proceder contra l se persiga la
deuda en los bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por ste para la
seguridad de la misma deuda.
Casos en que el acreedor es obligado a prestar la excusin:
1. Cuando as se haya estipulado expresamente.
2. Cuando el fiador, expresa e inequvocamente, no se hubiere obligado a pagar sino lo que el
acreedor no pudiere obtener del deudor.
obligndose de esta manera, el fiador no es responsable de la insolvencia del deudor, con tal que
concurran lo siguiente:
- Que el acreedor haya tenido medios suficientes para hacerse pagar ;
- Que haya sido negligente en servirse de ellos .
Requisitos del beneficio de excusin:
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Los bienes hipotecados a favor de deudas preferentes, en la parte que pareciere necesaria para el
pago completo de stas.
b) No es preciso que los bienes sean bastantes para obtener un pago total.
Costos de la excusin:
Tiene derecho el acreedor para que el fiador le anticipe los costos de la excusin, sin embargo no
est obligado el fiador a proporcionar inmediatamente, salvo cuando el acreedor as lo exija. Y a
falta de acuerdo sobre el anticipo, el juez regular el momento del anticipo.
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BENEFICIO DE DIVISIN:
Art. 2367 CC
El beneficio de divisin slo tiene lugar cuando existe pluralidad de fiadores. Si son varios los
fiadores se entender dividida la deuda entre ellos por partes iguales, y no podr el acreedor exigir
a ninguno sino la cuota que le quepa.
La divisin de la deuda entre los cofiadores, en el CC opera de pleno derecho.
Mientras el beneficio de excusin es una excepcin dilatoria, el beneficio de divisin es una
excepcin perentoria.
Requisitos del beneficio de divisin:
a) Que los fiadores no se hayan obligado solidariamente al pago. La estipulacin de la solidaridad
es una enrgica renuncia al beneficio de divisin.
b) Que los fiadores lo sean de un mismo deudor y de una misma deuda.
Forma de la divisin:
por regla general, la divisin de la deuda entre los fiadores se hace por partes iguales o cuotas
viriles.
Excepciones:
1.- La divisin de la deuda se verifica entre fiadores solventes.
Art. 2367 inc2 CC
La solvencia de un fiador gravar a los otros; pero no se mirar como insolvente aquel cuyo
subfiador no lo est
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2.- Tampoco se verificar por partes iguales la divisin de la deuda cuando alguno de los fiadores
haya limitado su responsabilidad a una determinada suma.
El fiador que inequvocamente haya limitado su responsabilidad a una suma o cuota determinada,
no ser responsable sino hasta la concurrencia de dicha suma o cuota.
EXCEPCIN DE SUBROGACION:
El fiador que se obliga tiene en cuenta que, si es constreido a pagar, podr repetir contra el
deudor. Ms an, con arreglo al Art. 1610, N3 se subroga en los derechos del acreedor.
Para que el fiador pueda subrogarse eficazmente es menester que el acreedor conserve sus
acciones.
Perdidas estas acciones , puesto el fiador en la imposibilidad de subrogarse, queda indefenso
para obtener el reembolso de lo que pag.
El Art. 2381 CC N2: se extingue la fianza en cuanto el acreedor por hecho o culpa suya ha
perdido las acciones en que el fiador tena el derecho de subrogarse.
La extincin de la fianza ser total o parcial segn las circunstancias.
Mediante la excepcin de SUBROGACIN, el fiador puede, segn las circunstancias, obtener
que se rebaje la demanda del acreedor y, an, que se le declare libre de toda responsabilidad.
EXCEPCIONES REALES Y PERESONALES:
Se denominan excepciones reales las inherentes a la obligacin principal.
Se denominan excepciones personales las que provienen de circunstancias particulares del
obligado.
Art. 2354 CC:
El fiador puede oponer al acreedor cualesquiera excepciones reales, como las de dolo, violencia o
cosa juzgada; pero no las personales del deudor, como su incapacidad de obligarse, cesin de
bienes, o el derecho que tenga de no ser privado de lo necesario para subsistir.
Llama la atencin que la ley considere excepciones la de dolo o violencia, o mejor dicho las de
nulidad relativa que provenga de fuerza y dolo.
En verdad tales excepciones son personales porque la nulidad slo puede pedirla la vctima del
vicio (Art. 1684 CC).
Sin embargo el fiador puede oponer la excepcin de nulidad fundada en estas causales. El
carcter accesorio de la Fianza justifica esta regla excepcional, anulada la obligacin principal se
extingue la fianza.
34
b)
Cuando el deudor se obligo a obtener el relevo de la fianza dentro de cierto plazo, y ha vencido
este plazo.
c)
d)
No podr el fiador ejercer contra el deudor los derechos que la ley acuerda, aunque hayan
transcurrido 5 aos:
1. si la fianza se ha constituido por un tiempo determinado ms largo.
2.
35
Cuando haya temor fundado de que el deudor principal se fugue, no dejando bienes races
suficientes para el pago de la deuda.
En caso de que el deudor pague la deuda por su parte, no tendr el fiador recurso alguno
contra l, pero podr intentar contra el acreedor la accin del deudor por el pago indebido
El pago precipitado del fiador puede privar al deudor de las excepciones que pudo oponer al
acreedor. Dichas excepciones puede oponerlas al fiador, cuando ste intente las excepciones
encaminadas al reembolso.
ACIN DE REEMBOLSO:
Accin que pertenece al fiador por derecho propio, emanada del contrato de fianza, se denomina
accin personal o accin de reembolso.
El fundamento de esta accin:
Si la fianza se constituye por encargo del deudor, es el resultado de un mandato ( actio mandati
contraria) la que permitir al fiador reembolsarse.
Si la fianza se otorga sin oposicin del deudor, puede estimarse que existe una agencia oficiosa. El
fiador habr realizado una gestin til al deudor t para reembolsarse dispondr de la accin
resultante de la gestin de negocios (actio negotiorum gestorum contraria)
La ley no hace distinciones al respecto. El Art. 2370 CC:
el fiador tendr accin contra el deudor principal para el reembolso de lo que haya pagado por l
con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido ignorada del deudor.
Extensin de la accin de reembolso:
Permite al fiador quedar totalmente indemne de las consecuencias de la fianza. La equidad exige
que no se le haga vctima de su devocin.
Accin de reembolso comprende:
1 El capital pagado: debe reembolsar lo que el fiador haya pagado por l.
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Los intereses: Tiene el fiador derecho a que se le paguen los correspondientes intereses.
A falta de intereses se devengan intereses corrientes.
Los gastos: Se comprenden tanto los gastos ocasionados por la persecucin del deudor y que
el fiador haya debido pagar al acreedor, como los que ocasione al fiador la
demanda del acreedor en contra suya.
Los perjuicios sufridos: Sus bienes pudieron haber sido embargados y vendidos a vil precio;
Como consecuencia del pago de la fianza ha podido descuidar el pago de sus
propias deudas.
37
ACCIN SUBROGATORIA.
Art. 1610 N3 CC
Opera la subrogacin legal a favor del que paga una deuda ajena a la que est obligado
subsidiariamente.
El fiador que paga dispone de 2 acciones:
Accin subrogatoria.
La accin subrogatoria puede ser ms eficaz, pero de alcance ms restringido que la de reembolso.
Casos en que el fiador no goza de la accin subrogatoria:
1. Cuando se trata de una obligacin natural.
2. Si el fiador pag sin dar aviso al deudor, que ignorando la situacin haya pagado por su parte.
Contra quien se dirige la accin subrogatoria:
contra el deudor principal, contra los codeudores solidarios, contra los cofiadores.
Diferencias entre la accin de reembolso y la accin subrogatoria.
Accin de reembolso.
Corresponde al fiador por derecho propio.
Accin subrogatoria.
Por esta accin el fiador ejercita los derechos del
acreedor, como consecuencia de que le sustituye
y ocupa su lugar.
Comprende todo lo que el fiador pag, con Slo faculta al fiador para reclamar,
intereses y gastos, y an los perjuicios que estrictamente, lo que pago al acreedor.
hubiere sufrido.
No tiene garantas de ninguna clase.
Est rodeada de garantas que aseguraban al
acreedor el cumplimiento de la obligacin.
En caso de pago parcial, el fiador que ejercita la Ac el primer acreedor goza de preferencia.
accin personal concurre en igualdad de
condiciones con el acreedor para el pago del
saldo.
La prescripcin corre desde el pago y, La prescripcin corre desde que se hizo exigible
excepcionalmente, desde que la obligacin la obligacin principal en manos del primitivo
principal se hizo exigible cuando el fiador acreedor.
efectu un pago anticipado.
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Se extingue por va consensual cada vez que se extinga por un medio legal, la obligacin
principal.
Se extingue por va directa cuando cesa la responsabilidad del fiador, aunque la obligacin
principal se conserve vigente
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LA PRENDA.
Art. 2384 CC
por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad
de su crdito.
Esta definicin no es feliz, pero destaca las caractersticas ms salientes de la prenda:
1. La prenda es un contrato.
2. Requiere la entrega de la cosa.
3. Recae sobre muebles.
4. Constituye una caucin.
La PRENDA puede ser definida como un contrato en que se entrega una cosa mueble a un
acreedor para seguridad de su crdito, otorgndole la facultad de perseguir la cosa empeada,
retenerla en ciertos casos y pagarse preferentemente con el producto de su realizacin, si el deudor
no cumple la obligacin garantizada.
Prendas especiales:
Se caracterizan fundamentalmente porque el deudor conserva la tenencia de las cosas empeadas;
la prenda ha dejado de ser un contrato real para convertirse en un contrato solemne.
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41
INDIVISIBILIDAD DE LA PRENDA.
La prenda es indivisible, aunque sea divisible la obligacin principal, y a pesar de que la cosa
empeada admita divisin.
la indivisibilidad de la prenda se manifiesta en varios aspectos:
a) El deudor no puede recobrar ni siquiera en parte la prenda, mientras no haya satisfecho
ntegramente la deuda.
b) El codeudor que ha pagado su parte en la deuda no puede recobrar la prenda, ni an en parte,
mientras no se extinga totalmente la obligacin; el acreedor a quien se ha satisfecho su parte o
cuota en el crdito, no puede remitir la prenda, ni an parcialmente, mientras no se haya
cancelado a sus coacreedores.
c) La regla anterior es aplicable a los herederos del acreedor y del deudor
instrumento privado
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44
45
46
En las prendas especiales la clusula de garanta esta expresamente autorizada en algunos casos
y expresamente prohibida en otros.
Los efectos de todo contrato es crear derechos y obligaciones para las partes.
Estudiaremos:
Derechos y obligaciones del acreedor prendario.
Derechos y obligaciones del deudor.
DERECHOS DE ACREEDOR PRENDARIO.
Posee un conjunto de derechos que dan una excepcional eficacia a la garanta prendaria. Son los
siguientes:
a) Derecho de retencin.
b) Derecho de persecucin.
c) Derecho de venta, y
d) Derecho de perferencia.
Tiene el acreedor adems un derecho eventual: indemnizacin de gastos y perjuicios
ocasionados por la tenencia de la cosa.
a) DERECHO DE RETENCIN.
El derecho del acreedor para conservar la tenencia de la prenda hasta el pago ntegro de su crdito;
se denomina derecho de retencin.
El derecho de retencin reporta considerebles ventajas para el acreedor porque inducir al deudor a
cumplir la obligacin, condicin indispensable para recobrar la prenda.
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1-
48
b) DERECHO DE PERSECUCIN.
Objeto del derecho de persecucin:
El acreedor prendario, dueo del derecho real de prenda, puede reivindicarlo.
- El Art. 891 CC. los otros derechos reales pueden
reivindicarse como el dominio, excepto el derecho de
herencia.
Por medio de la accin reivindicatoria el acreedor prendario pretender recobrar la posesin del
derecho de prenda.
Por este motivo si el acreedor pierde la tenencia de la prenda, tendr accin para recobrarla, contra
toda persona en cuyo poder se halle, sin exceptuar al deudor que la ha constituido.
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c) DERECHO DE VENTA.
Es el derecho que compete a todo acreedor, referido a la cosa empeada.
Art. 2397 CC., establece que el acreedor prendario tendr derecho a pedir que la prenda del deudor
moroso se venda en pblica subasta para que con el producto se le pague.
La prenda no excluye el derecho de prenda general:
La constitucin de una prenda no impide que el acreedor persiga el cumplimiento de a obligacin en
otros bienes del deudor. Para perseguir otros bienes del deudor, el acreedor dispone de la accin
personal que deriva de la obligacin principal; para realizar la prenda dispone de la accin
prendaria.
Forma de realizacin de la prenda:
La venta de los bienes empeados debe hacerse en pblica subasta. Para ejercitar el acreedor el
derecho de venta es menester que conste de un ttulo ejecutivo, tanto la obligacin principal como la
constitucin de la prenda. Esto est contenido en la ley N 776.
La realizacin de las prendas especiales esta reglada por la ley N 18.112.
Intervencin del deudor:
El deudor puede pedir la realizacin de la prenda cumpliendo la obligacin, se le autoriza al deudor
y al acreedor a intervenir en la subasta.
Derecho delacreedor de adjudicarse la prenda:
El acreedor adems de pedir la venta de la prenda del deudor moroso, puede solicitar que a falta de
postura admisible sea apreciada por peritos y se le adjudique en pago, hasta la concurrencia de su
crdito.
Caracteres de las reglas sobre realizacin de la prenda:
Las reglas legales sobre realizacin de la prenda son de orden pblico, por lo tanto las partes no
pueden derogarlas convencionalmente.
As por ejemplo; el acreedor puede pedir la venta de la prenda o la adjudicacin sin que valga
estipulacin alguna en contrario.
Repudio del pacto comisorio:
Se denomina pacto comisorio la estipulacin que autoriza al acreedor par apropiarse o realizar la
prenda en forma diversa de la prevista por la ley.
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PLURALIDAD DE PRENDAS:
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e)
Gastos de conservacin:
La tenecia de la prenda puede ocasionar al acreedor gastos que el deudor debe reebolsarle.
Pero debe tratarse de gastos NECESARIOS EN QUE HAYA INCURRIDO EL ACREEDOR PARA
LA CONSERVACIN DE LA PRENDA.
Pago de perjuicios:
Tiene el acreedor derecho para que se le paguen los perjuicios que le hubiere ocasionado la tenencia
de la prenda. Se rige por las reglas generales: comprender el DAO EMERGENTE Y EL LUCRO
CESANTE, que haya experimentado el acreedor.
OBLIGACIONES DEL ACREEDOR PRENDARIO.
Obligacin de restituir la prenda:
El acreedor contrae la obligacin fundamental de restituir la cosa empeada, una vez satisfecha la
pbigacin y pagados los gastos y perjuicios.
COMO DEBE EFECTUARSE LA RESTITUCIN:
Art. 2403 CC. El acreedor debe restituir la prenda con los aumentos que haya recibido de la
naturaleza o del tiempo. Esto es porque el deudor conserva el dominio de la cosa.
Esta regla tiene su excepcin: si la prenda ha dado frutos, podr imputarlos al pago de la deuda
dando cuenta de ellos y respondiendo del sobrante.
Obligacin de conservar la prenda:
La obligacin de conservar la cosa exige que se emplee en su cuidado la diligencia debida.
Art. 2394 CC. El acreedor es obligado a guardar y conservar la prenda como un buen padre de
familia, y responde de los deterioros que la prenda haya sufrido por su hecho o culpa. (responde
por culpa leve).
Obligacin de no usar la prenda:
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53
EXTINCIN DE LA PRENDA.
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LA HIPOTECA.
Concepto:
Art. 2407 CC.
La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de
permanecer en poder del deudor
definicin infeliz.
La hipoteca es el derecho real que grava un inmueble, que no deja de permanecer en poder
del constituyente, para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, otorgando al
acreedor el derecho de perseguir la finca en manos de quien quiera que la posea y de
pagarse preferentemente con el producto de su realizacin.
Caracteres de la hipoteca:
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Hipoteca abstracta.
Se concibe perfectamente que la hipoteca tenga una vida totalmente independiente de una
obligacin principal.
Puede constituirse por el propietario de un inmueble, en previsin de sus futuras necesidades de
crdito, antes e independientemente de toda obligacin para con un determinado acreedor.
Indivisibilidad de la hipoteca:
Se traduce en que el inmueble, en su totalidad y cada una de sus partes, est afecto al pago integral
de la deuda y de cada fraccin de la misma.
La indivisibilidad de la hipoteca puede enfocarse desde el punto de vista de la finca gravada y de la
obligacin que garantiza.
a) El inmueble hipotecado y cada una de las partes en que se divida responde del total de la
obligacin. Se siguen de este principio diversas consecuencias:
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CLASES DE HIPOTECA.
Para el cdigo civil todas las hipotecas son convencionales, tienen un origen contractual.
El cdigo de procedimiento civil cre una hipoteca legal, en el caso previsto en el Art. 662.
La hipoteca legal introducida por el Cdigo de procedimiento civil:
El Art. 660, establece que, salvo acuerdo unnime de los interesados, todo comunero que reciba en
adjudicacin bienes por un valor que exceda del 80% de lo que le corresponda, segn clculos que
har el partidor, deber pagar el exceso de contado.
Y el Art. 662, establece: en las adjudicaciones de propiedades races que se hagan a los comuneros
durante el juicio divisorio o en la sentencia final, se entender constituida hipoteca sobre las
propiedades adjudicadas, para asegurar el pago de los alcances que resulten en contra de los
adjudicatarios, siempre que no se pague de contado.
La hipoteca legal requiere:
1. Que se adjudique un bien raz.
2. Que el valor de la adjudicacin exceda del 80% del haber
probable del adjudicatario.
3. Que no pague el exceso de contado.
Caractersticas de nuestra hipoteca legal:
a) es especial puesto que recae precisamente sobre el bien adjudicado.
b) Es determinada porque garantiza el alcance, esto es el valor en que la adjudicacin excede del
80% del haber del adjudicatario.
c) Es pblica, porque requiere inscripcin.
ELEMENTOS DE LA HIPOTECA.
La hipoteca debe reunir los elementos de todo contrato.
Es menester examinar:
1.
2.
3.
4.
II
59
Hipoteca de naves:
Esta regulada por el cdigo de comercio. Se examinar ms adelante.
III
El Art. 2418 CC. la hipoteca no podr tener lugar sino sobre bienes races que se posean en
propiedad o usufructo, o sobre naves.
Inmuebles que se poseen en propiedad:
Son hipotecables, en primer trmino, los bienes races que se poseen en propiedad o, mejor dicho, el
derecho de dominio sobre bienes inmuebles.
El Art. 2418 CC no hace distinciones, por lo tanto puede hipotecarse:
La propiedad absoluta o fiduciaria.
La propiedad plena o nuda.
a) la hipoteca de la propiedad fiduciaria esta sujeta a reglas especiales, los bienes posedos
fiduciariamente se asimilan a los bienes de los pupilos y a las facultades del propietario
fiduciario a las del tutor o curador.
60
Si el derecho del constituyente est limitado por una condicin resolutoria, sin embargo, la
resolucin de su derecho no extinguir la hipoteca sino con arreglo a lo dispuesto en el Art. 1491
CC, o sea en perjuicio nicamente del acreedor hipotecario de mala fe.
Las hipotecas constituidas por el donatario cuya donacin es resuelta, rescindida o revocada se
sujetan a reglas especiales:
a)
cuando en la escritura pblica inscrita de la donacin se
ha prohibido enajenar, o se ha expresado la condicin.
b)
Cuando antes de constituirse la hipoteca se ha notificado
al interesado que se prepara una accin rescisoria, resolutoria o revocatoria contra el donatario.
c)
deducida la accin.
62
IV
63
EFECTOS DE LA HIPOTECA.
Se examinara desde distintos puntos de vista:
La hipoteca se constituye sobre un bien inmueble, sin embargo es preciso indicar su alcance, porque
el gravamen est dotado de un poder de expansin.
la hipoteca constituida sobre la finca se extiende:
a) A los inmuebles por destinacin:
La hipoteca se hace extensiva a aquellos bienes muebles que se
encuentran permanentemente destinados al uso, cultivo y beneficio del
inmueble, sin embargo de que puedan separarse sin detrimento. esto es
aplicable si al momento de otorgarse la hipoteca existan dichos
inmuebles por destinacin o con posterioridad, la ley no distingue.
64
La hipoteca limita el derecho del dueo de la finca gravada; no puede disponer de ella en trminos
que menoscaben la garanta hipotecaria. Por otra parte sus derechos de uso y goce han de ejercitarse
de manera que no provoque una desvalorizacin de la eficacia de la caucin.
Limitaciones de la facultad de disposicin:
En trminos generales conserva el dueo la facultad de disponer de la finca, en cuanto no
perjudique el derecho del acreedor hipotecario.
Puede el dueo en consecuencia, transferir el dominio de la finca. En nada se perjudica el derecho
del acreedor hipotecario que, presumido de un derecho real, puede perseguir la finca en manos de
quien fuere que la posea.
Asimismo puede el dueo constituir nuevas hipotecas, las hipotecas ms antiguas prefieren a las
ms recientes.
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Es indiferente que la prdida o deterioro por caso fortuito o por hecho o culpa del propietario.
A) Derecho de venta;
B) Derecho de persecucin;
66
C) Derecho de preferencia.
DERECHO DE VENTA.
El acreedor hipotecario tiene para hacerse pagar sobre las cosas hipotecadas los mismos
derechos que el acreedor prendario sobre la prenda.
Forma de realizacin de la finca hipotecada:
No esta sujeta a ninguna norma en especial; se rige por las reglas generales de la realizacin de los
bienes inmuebles en el juicio ejecutivo.
Derecho del acreedor hipotecario de adjudicarse la finca:
El Art. 499 CPC. Autoriza al acreedor hipotecario, que a falta de postores, pedir que la finca se
saque nuevamente a remate, con rebaja del mnimo, o se le adjudique por los dos tercios de la
tasacin.
Prohibicin del pacto comisorio:
Las reglas sobre realizacin de la finca hipotecada son de orden pblico y el acreedor no puede
disponer de ella o apropirsela por otros medios que los que indica la ley.
DERECHO DE PERSECUCIN:
El Art. 2428 CC. La hipoteca da el derecho al acreedor de perseguir la finca hipotecada, sea
quien fuere el que la posea, y a cualquier ttulo que la haya adquirido2.
Dispone el acreedor hipotecario del derecho de persecucin, que no es otra cosa que la hipoteca
misma contra terceros poseedores.
Terceros poseedores:
Toda persona que detenta, a un ttulo no precario, la finca gravada con hipoteca, sin que se haya
obligado personalmente al pago de la obligacin garantizada.
Se denomina tercero por ser extrao a la deuda.
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DERECHO DE PREFERENCIA:
Carcter de la preferencia:
Las causas de preferencia son el privilegio y la hipoteca.
El derecho de preferencia junto con el derecho de persecucin, otorgan a la hipoteca su
extraordinaria eficacia.
a) La preferencia es especial, recae solamente sobre la finca hipotecada. No de otros bienes.
b) Pasa contra terceros.
A qu se extiende la preferencia:
a) a las indemnizaciones del seguro.
69
PLURALIDAD DE HIPOTECAS.
La constitucin de nuevas hipotecas es posible porque no lesiona en
absoluto los intereses de los acreedores hipotecarios anteriores. Las
diversas hipotecas prefieren, una a otras, en el orden de sus fechas.
POSPOSICIN DE LA HIPOTECA.
Es el acto por el cual el acreedor hipotecario consiente en que
prefiera a la suya una hipoteca constituida con posterioridad.
EXTINCIN DE LA HIPOTECA.
FORMAS COMO SE EXTINGUE LA HIPOTECA:
Al igual que la prenda y la fianza se extingue por va PRINCIPAL O CONSECUENCIAL.
se extingue por va de consecuencia cada vez que se extinga, por los modos generales de
extinguirse las obligaciones, la obligacin principal.
4. Confusin:
En principio no se concibe una hipoteca sobre un bien propio, sin
embargo se presenta una situacin curiosa de que una persona sea
acreedor hipotecario de su propia finca.
El Art. 1610 N2 CC. Establece que opera una subrogacin legal a favor
del que habiendo comprado un inmueble es obligado a pagar a los
acreedores a quienes el inmueble est hipotecado.
5. Expropiacin por causa de utilidad pblica:
El expropiado adquiere el inmueble libre de gravmenes y el acreedor
har valer se derecho sobre el precio de la expropiacin.
6. Cancelacin del acreedor:
La renuncia del acreedor debe constar por escritura pblica y anotarse al
margen de la inscripcin hipotecaria.
7. PURGA DE LA HIPOTECA:
Es el caso previsto en el Art. 2428 CC. La disposicin establece que el
acreedor carece del derecho de persecucin contra el tercero que haya
adquirido la finca hipotecada en pblica subasta, ordenada por el juez.
Cesa el derecho de persecucin, se extingue la hipoteca, la hipoteca queda
PURGADA, cuando la finca se vende en las condiciones que seala el
Art. 2128 CC. A saber:
a) Que la venta se haga en pblica subasta, ordenada por el juez.
b) Que se cite personalmente a los acreedores hipotecarios.
c) Que la subasta se verifique transcurrido el trmino de emplazamiento.
71
LA ANTICRESIS.
CONCEPTO:
Art. 2435 CC.
La anticresis es un contrato por el cual se entrega al acreedor una cosa raz para que se pague con
sus frutos.
Carcter de la anticresis:
Es un contrato real.
Es un contrato unilateral.
Es un contrato accesorio.
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Indivisibilidad de la anticresis:
Consiste en que el deudor no puede reclamar la restitucin de la cosa, mientras la deuda garantizada
no se haya pagado totalmente.
Pero salvo estipulacin en contrario el acreedor podr restituirla en cualquier momento y perseguir
el pago de su crdito por otros medios legales.
Bienes que pueden darse en anticresis:
Los bienes que se den en anticresis han de tener el carcter de inmueble y producir frutos;
Civiles.
Naturales.
Puesto que el objeto del contrato es que el acreedor se pague con ellos.
La anticresis NO es un derecho real:
La anticresis no genera, por si sola, ningn derecho real sobre la cosa entregada.
Genera slo un derecho personal:
a) Carece el acreedor anticrtico del derecho de persecucin.
b) No goza el acreedor del derecho de pagarse preferentemente.
Casos en que la anticresis es oponible a terceros:
Como es derecho personal no es oponible a terceros, sin embargo por excepcin, los terceros que
adquieran la finca estarn obligados a respetar los derechos del acreedor anticrtico.
De este modo debern respetar los derechos del acreedor:
1) Los adquirentes a ttulo gratuito.
2) Los adquirentes a ttulo oneroso, si el contrato de anticresis consta por escritura pblica,
exceptuados los acreedores hipotecarios; y
3) Los acreedores hipotecarios si el contrato de anticresis consta por escritura pblica, inscrita con
anterioridad a la hipoteca.
Anticresis
Garanta que recae sobre inmuebles.
Es un contrato real.
El bien dado en anticresis se entrega al acreedor.
Confiere un derecho simplemente personal.
hipoteca
Garanta que recae sobre inmuebles.
Es un contrato solemne.
El bien hipotecado permanece en poder del
deudor.
Confiere al acreedor hipotecario un derecho real.
Prenda.
Recae sobre bienes inmuebles.
El acreedor prendario carece del derecho de
goce.
Otorga al acreedor los derechos de persecucin y
de pago preferente .
Da al acreedor el derecho de venta para pagarse
de su crdito con el producto de la realizacin de
la cosa empeada.
Anticresis.
Se constituye sobre bienes races.
Confiere al acreedor un derecho de goce.
El acreedor anticrtico no goza de estos
derechos.
No confiere al acreedor sino el derecho de
pagarse con los frutos del inmueble, sin perjuicio
de restituir la finca y perseguir el pago de se
crdito por otros medios legales, ejerciendo se
derecho de prenda general.
74
75
La retencin que recae sobre inmuebles debe inscribirse en el registro de hipotecas del
conservador de bienes races respectivo.
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II.
El poseedor vencido en juicio reivindicatorio podr retener la cosa hasta que se le pague o
asegure el pago de lo que tuviere derecho a reclamar en razn de expensas y mejoras.
III.
IV.
El arrendatario no podr ser expedido o privado de la cosa arrendada, en todos los casos en
que se deban indemnizaciones, sin que se le paguen por el arrendador o se le asegure su
importe.
V.
El arrendador por su parte, tiene derecho de retener para seguridad del pago del precio y de
las indemnizaciones que se le adecuen, todos los frutos existentes de la cosa arrendada, y
todos los objetos con que el arrendatario la haya amoblado y que le pertenecieren
VI.
El mandatario podr retener los efectos que se le hayan entregado por cuenta del mandante
para la seguridad de las prestaciones a que ste fuere obligado.
VII.
77
IX.
El acreedotr prendario puede retener la prenda si tiene contra el mismo deudor otros
crditos ciertos y lquidos contrados despus de la obligacin garantizada y que sean
exigibles con anterioridad.
X.
El acreedor anticrtico, en fin goza de los mismos derechos que el arrendatario para el
abandono de mejora p4erjuicios y gastos, y en consecuencia, le corresponde el derecho
legal de retencin.
III
CONTRATOS ALEATORIOS.
CONCEPTO:
conmutativo.
Los contratos onerosos pueden ser:
Aleatorio.
Contrato conmutativo:
Es aquel en que las prestaciones de las partes se miran como equivalentes, esto
es, el beneficio que cada uno recibe se reputa proporcionado al gravamen que
soporta.
Contrato Aleatorio:
78
El primero se rige por el cdigo de comercio, los otros por el cdigo civil.
EL JUEGO Y LA APUESTA.
Definiciones:
El juego; es un contrato por el cual las partes, se obligan a pagar al ganador una determinada suma
de dinero o realizar otra prestacin.
La apuesta; es un contrato en que las partes, en desacuerdo acerca de un acontecimiento
cualquiera, convienen en que aquella cuya opinin resulte infundada pagar a la otra una suma de
dinero o realizar otra prestacin en su favor.
EL JUEGO.
Diversas clases de juegos:
La ley distingue entre:
- juegos de inteligencia.
Juegos lcitos:
79
80
LA APUESTA.
- Lcita.
Clases de apuesta
- Ilcita:
La apuesta es ilcita cuando incide en los juegos de
envite o azar.
Apuesta ilcita:
Hay objeto ilcito en las deudas contradas en juegos de azar, sufren por lo tanto de nulidad
absoluta.
Apuestas lcitas:
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La Renta Vitalicia.
Concepto:
Art. 2264 CC. La constitucin de renta vitalicia es un contrato aleatorio en que una
persona se obliga, a ttulo oneroso, a pagar a otra una renta o pensin peridica,
durante la vida natural de cualquiera de esta dos personas o de un tercero.
82
83
Beneficiario de la renta:
La renta vitalicia se constituir, normalmente, a favor de la persona que paga el precio.
Podr constituirse a favor de varias personas para que gocen de ella simultneamente o
sucesivamente, en el orden convenido.
La ley exige que las personas que deben gozar de la renta existan al tiempo del contrato.
pactada a favor de un tercero, constituye una estipulacin a favor de otro.
Duracin de la renta:
La renta vitalicia se constituye, prcticamente, durante la vida de quien paga el precio.
Pero tambin pdr estipularse que se deba la renta durante la vida del otro contratante y an de un
tercero extrao al contrato.
Casos en que la renta se constituye por la vida de un tercero:
Si la renta se constituye durante la vida de un tercero, podr suceder que ste sobreviva a la persona
que goza de ella.
En tal caso la renta subsiste y el derecho de percibirla corresponde a los sucesores.
El Art. 2274 CC :
si el tercero de cuya existencia pende la duracin de la renta sobrevive a la
persona que debe gozarla, se trnsmite el derecho de sta a los que la sucedan por
causa de muerte.
84
85
Tiene el acreedor, a falta de pago de la renta estipulada, derecho para compeler al deudor a cumplir.
en caso de no pagarse la pensin, podr procederse contra los bienes del deudor para el pago de
lo atrasado.
El acreedor tiene igualmente derecho para obligar al deudor moroso a prestar seguridades para
el pago futuro.
En cambio, carece el acreedor del derecho de pedir la resolucin del contrato por falta de pago
de la renta o pensin.
Mucho menos puede pretender el deudor que se deje sin efecto el contrato, an ofreciendo restituir
el precio.
Las partes, sin embargo, puede modificar estas reglas y otorgarse los derechos que naturalmente no
les pertenecen.
86
El Censo Vitalicio.
Concepto:
Art. 2279 CC.
La renta vitalicia se llama CENSO VITALICIO, cuando se constituye sobre una
finca dada que haya de pasar con esta carga a todo el que posea.
El censo vitalicio se diferencia de la renta vitalicia en que la obligacin de pagar la renta o
pensin no pesa solamente sobre la persona que contrajo la obligacin de pagarla, sino sobre
todo el que adquiera la finca sobre la que se ha impuesto el gravamen.
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El hecho suele ser al mismo tiempo civil y criminalmente ilcito ambas responsabilidades pueden
coexistir. Pero independientemente.
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ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD.
El Art. 2284 CC. Ha dicho que el hecho voluntario y no convencional del que nace la obligacin, si
es lcito, constituye un cuasicontrato y si es ilcito, un delito o cuasidelito.
Los Arts. 2314 y 2329 CC. Destacan dos factores esenciales de la responsabilidad:
1) El dao.
2) La culpa o dolo.
Es preciso aadir que entre ambos elementos debe mediar una relacin de causa a efecto, y todava,
que la persona a quien se trata de hacer responsable por el dao causado por su culpa o dolo est
dotada de capacidad.
as resulta que son 4 los elementos de la responsabilidad delictual o cuasidelictual:
1) El dao.
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2) La culpa o el dolo.
3) Una relacin de causalidad entre el dolo o la culpa y el dao; y
4) Capacidad delictual.
EL DAO.
Concepto:
DAO; es todo menoscabo que experimente un individuo en su persona y bienes, la prdida de un
beneficio de ndole material o moral, de orden patrimonial o extrapatrimonial.
no implica el dao necesariamente que la vctima haya sido privada, como consecuencia del
hecho ilcito, de una legtima ventaja.
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