A PRISO DE DEVEDOR DE ALIMENTOS COMO MEDIDA

EXCEPCIONAL: NA BUSCA DE UM OLHAR DIFERENCIADO

INTRODUO
No Brasil nenhuma norma mais conhecida do que a possibilidade da priso civil
para o devedor de alimentos. Porm, normalmente, o exemplo para essa situao, a do
pai como devedor e os filhos incapazes como credores. O dever de sustento originrio
do poder familiar reconhecido como uma obrigao inata e natural. Assim, essa regra
usufrui de total respaldo da sociedade, e o Estado interfere acentuadamente nessas
relaes, inclusive usando seu poder coativo legal. Ocorre que, fundamentadas no
argumento de que o direito sobrevivncia do credor se sobrepe ao direito de
liberdade do devedor, as decises jurisprudenciais esto deixando de analisar
casuisticamente as questes que chegam aos tribunais, acarretando muitas vezes na
prtica da injustia.
A priso civil do devedor de alimentos inscrita na Constituio Federal
Brasileira como exceo absoluta. No tem o objetivo de punir, mas de coagir uma
determinada conduta. Ou seja, trata-se de um constrangimento legal no intuito de buscar
o cumprimento de uma obrigao. O artigo 5, LXII da Lei Maior dispe que no
haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e
inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel. Repita-se:
inadimplemento voluntrio e inescusvel.
O artigo 733 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro aponta a possibilidade da
priso determinando que o devedor seja citado para pagar a dvida em trs dias, provar
que o fez, ou justificar a impossibilidade de efetuar o pagamento. J a chamada Lei de
Alimentos, Lei 5.478, em vigor desde 1968, refere em seu artigo 19, que o juiz poder,
na instruo da causa, ou da execuo da sentena ou do acordo, tomar todas as
providncias necessrias para seu esclarecimento ou para o cumprimento do julgado
ou do acordo, inclusive a decretao da priso do devedor. Assim, at mesmo o rito
executrio poder ser alterado em nome da resoluo do conflito.
Na rea do direito de famlia, especialmente quando se tratam de direitos
fundamentais, a padronizao de decises inadmissvel. No entanto, na prtica
jurisprudencial o que comumente percebido. Ao se efetuar uma pesquisa sobre os
julgados na questo da priso por alimentos, verifica-se que a uniformidade das
decises a regra geral. Em especial dois tipos de fundamentaes so utilizados: a de
que a medida da priso do devedor de alimentos no medida de exceo, e a de que
no cabe discutir o binmio possibilidade-necessidade em sede de execuo de
alimentos, devendo ser apreciado em ao revisional de alimentos.
Ora, como entender que a priso civil no medida de exceo? A prpria
Constituio Federal assim o refere, ao usar a expresso salvo se.... A clssica
doutrina referente matria sempre aconselhou a deixar como ltima opo a coao
pessoal. No entanto, verifica-se um maior cuidado e pudor na determinao da
expropriao de renda para pagamento dos valores atrasados do que na decretao da
priso do devedor. Ainda sentido o paradigma patrimonialista na aplicao da regra
jurdica, muitas vezes em detrimento do prprio direito bsico da liberdade.

Por outro lado h uma negativa veemente na doutrina de que a priso civil do
devedor de alimentos no uma pena. Ou seja, aponta-se reiteradamente apenas a
finalidade coativa do preceito legal. No entanto, em vrios momentos da aplicao da
norma, a tomada de deciso implica numa analogia com a natureza jurdica da
penalidade penal. Um exemplo concreto recomendao expressa nos OfciosCirculares 21/93 e 59/99 da Corregedoria Geral de Justia do Tribunal de Justia do Rio
Grande do Sul, que se refere ao cumprimento da priso em regime aberto, em outras
palavras, o devedor apenas pernoitar no albergue1.
Apesar das controvrsias sobre o tema, preciso que a questo da priso civil do
devedor de alimentos, hoje a nica nessa modalidade no direito brasileiro, seja objeto de
reflexo luz de uma hermutica constitucional, no com intuito de simplesmente negla, mas para que a sua forma de aplicao tenha critrios definidos e justos e seja
superada a standartizao das decises. No basta o senso comum terico, por mais
sedutora que seja a sua argumentao, quando um dos maiores bens jurdicos est em
risco: o direito liberdade.
1 ALIMENTOS COMO DIREITO DE SOBREVIVNCIA E OBRIGAO
FAMILIAR
A origem do dever de solidariedade se perde no tempo. Conforme urea Pimentel
Pereira2, nos primrdios da civilizao, os alimentos constituam dever moral, sendo
concedidos pietatis causa, sem regra jurdica a impor-lhes a obrigao. Entre os
romanos, os alimentos devidos pelo marido esposa eram prestados considerando a
relao de inferioridade em que esta vivia em relao aquele. Somente com o
nascimento das normas disciplinadoras dos direitos de famlia, os alimentos passaram a
adquirir caracterstica de dever legal.
Considerando a vulnerabilidade humana desde a sua concepo, a natureza impe
aqueles que do vida a um ser, a obrigao de aliment-lo at que ele o possa fazer por
si mesmo. A lei impe essa obrigao ao parentesco, considerando o dever de
solidariedade. Nesse sentido, o termo alimentos significa tudo quilo que
indispensvel para satisfazer a necessidade da vida. Hoje a legislao impe a obrigao
alimentcia inclusive para beneficiar o nascituro e assegura privilgios especiais com
relao a esse direito quando o necessitado idoso. O objetivo maior a proteo da
vida, como bem fundamental e base de todos os direitos do homem.
Jos Carlos Teixeira Giorgis expressa a fundamentao da obrigao alimentar
atravs dos princpios constitucionais da preservao da dignidade da pessoa humana
(CF, art. 1 , III) e o da solidariedade social e familiar ( CF, art. 3 ), justificando o
interesse do Estado na estrita observncia desse preceito, uma vez que alivia o encargo
assistencial governamental. Para o autor, apoiado em Silvio Rodrigues, essa uma das
justificativas da violenta sano da qual o dispositivo vem munido, que pode chegar
1

A orientao da Corregedoria-Geral da Justia do RS, por meio do Ofcio-Circular n 21, de 12 maio de

1993, de que a priso do devedor de alimentos deve ser cumprida, preferencialmente, em regime aberto,
a fim de possibilitar-lhe auferir recursos para o pagamento da penso alimentcia, bem como para o
atendimento de suas despesas mensais, visto que o cumprimento da priso em regime fechado
inviabilizar que aufira renda para pagar o dbito alimentar, bem como para o sustento prprio.
2
PEREIRA, urea Pimentel. Alimentos no direito de famlia e no direito dos companheiros. Rio de
Janeiro: So Paulo: Renovar, 2003, p.3.

priso do devedor de penso alimentcia que, podendo atend-lo, descumpre o seu

dever3.
O artigo 229 da Constituio Federal incisivo ao determinar o dever para os pais
de assistir, criar e educar os filhos menores. Aos filhos maiores, cabe o dever de ajudar e
amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade. J o Cdigo Civil Brasileiro
determina a obrigao alimentar aos parentes (ascendentes, descendentes e irmos),
alm dos cnjuges e companheiros, reciprocamente (artigos. 1.694, 1.696 e 1.697).
Estes so os chamados alimentos legtimos, ou seja, oriundos da relao familiar, que se
justificam pelo dever de sustento, no caso do poder familiar, e pelo dever da
solidariedade, no caso dos demais. No entanto, os alimentos ainda podem ter origem em
atos voluntrios (contratos ou testamento) ou reparaes indenizatrias oriundas da
responsabilidade civil. As diferentes fontes da obrigao alimentar do origem a
diferentes efeitos, como no caso das obrigaes alimentares estranhas ao vnculo
familiar, onde o descumprimento no pode ser causa de priso civil.
Quando a situao se refere ao dbito de penso alimentcia em virtude do poder
familiar, especialmente envolvendo absolutamente incapazes, o nvel de exigncia e de
presso deve ser maior, afinal a vulnerabilidade do credor, somada ao dever de sustento,
se faz presente o que qualifica tal obrigao. Sobre a questo, , assim se referiu o mestre
Joo Baptista Villela:
A quem pela conduta contribuiu a pr uma vida humana no mundo,
duas possibilidades se oferecem: assumir-lhe a paternidade e assumir os
custos de sua criao e educao. No segundo magistralmente caso, o
correto falar de alimentos: alimentos ex procreatione. No primeiro no
cabe a palavra alimentos. O pai no deve alimentos ao filho menor.
Deve sustento. Esta a expresso correta e justa, que o Cdigo Civil
empregou quando especificou os deveres bsicos em relao aos seus
filhos: sustento, guarda e educao (art. 1.566, IV). A circunstncia de
que a expresso foi usada na situao de casamento, no limita a
propriedade do termo. Entre sustento e alimentos h uma diferena
considervel. Os alimentos esto submetidos a controle de extenso,
contedo e forma de prestao. Fundamentalmente acham-se
condicionados pelas necessidades de quem os recebe e pelas
possibilidades de quem os presta (conforme cdigo Civil, art. 1.694, 1
). Sustento, ao contrrio, um conceito ao mesmo tempo menos rgido e
infenso a parmetros. A bem dizer, no os tem, Os pais devem prest-lo
segundo a tica do mximo esforo, que, precisamente por ser mximo,
insuscetvel de fixao a priori. De certa forma, o limite do sustento
o limite de sobrevivncia de quem o deve dar, pois no compreensvel
que pai ou me prefiram-se aos prprios filhos, Nisso tambm se
manifesta o ethos da paternidade: um ethos da perda e da renncia, No
seria o caso de sintetiz-lo simbolicamente no pelicano? Sabe-se, de
lenda imemorial, que o pelicano, quando no tem mais o que dar aos
filhos, se faz ele prprio de comida: dilacera-se para que de suas
entranhas os filhos tenham com que sobreviver.4
3

GIORGIS, Jos Carlos Teixeira. Direito de famlia contemporneo, Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2010, p. 168
4
VILLELA Joo Baptista, Procriao, paternidade e alimentos. In: Alimentos no Cdigo Civil- aspectos
civil, constitucional processual e penal, coordenao de Francisco Jos Cahali e Rodrigo da Cunha
Pereira, So Paulo: Saraiva, 2005, p. 132.

Os paradigmas do Direito de Famlia despontaram no sentido da

repersonalizao ou despatrimonializao das relaes jurdicas familiares, ressaltando
o contedo da preservao da dignidade humana com princpio basilar. Neste contexto,
o princpio da solidariedade se manifesta gerando deveres recprocos entre parentes. o
fundamento jurdico da obrigao alimentar avoenga, entre irmos, dos descendentes
em relao aos ascendentes e tambm o que justifica os alimentos para os filhos maiores
e capazes.
O dever alimentar do ascendente em relao ao descendente maior e capaz
medida excepcional no direito brasileiro. Toda a doutrina e a jurisprudncia apontam
para tal obrigao como forma de amparo para que o filho tenha condies de ingressar
no mercado de trabalho, aps concluir seus estudos. Porm, tal obrigao no mais tem
origem no dever de sustento do poder familiar, at porque ele j se extinguiu com a
maioridade ou emancipao. Nesta situao, o que justifica o pensionamento o dever
de solidariedade que existe nas relaes de parentesco, onde o binmio possibilidadenecessidade tem que ser apreciado de forma rigorosa.
Nas obrigaes atribudas aos avs, da mesma forma os critrios para
deferimento so mais rigorosos e diferenciados. Assim, alm da anlise criteriosa da
possibilidade-necessidade, a jurisprudncia unnime em exigir a anterior apreciao
da condio econmica dos genitores, alm de possibilitar o chamamento dos
coobrigados para integrar a lide (art. 1.698, do CCB).
Ainda preciso atentar que as obrigaes alimentares devidas aos idosos e
crianas e adolescentes tm tratamento privilegiado, usufruindo do benefcio da
caracterstica da solidariedade, como bem ministra Gama5:
Nas obrigaes alimentares em favor dos idosos, crianas ou
adolescentes, fica a critrio do credor dos alimentos promover ao
individual em face de apenas um de seus devedores, ajuizar aes
distintas em face de alguns ou vrios devedores, ou finalmente
promover aes distintas em face de todos os devedores, sendo que
neste ltimo caso o litisconsrcio facultativo.

Sobre a penso alimentcia entre cnjuges e companheiros, a obrigao tem

origem no dever de sustento entre o casal e, no momento da separao, cede lugar para a
obrigao de prestar alimentos referidos no artigo 1.694 do Cdigo Civil, em favor do
cnjuge necessitado. O Direito reconhece a possibilidade da manuteno do dever de
assistncia material a um dos cnjuges, na forma de alimentos, quando a dependncia
econmica se faz presente. Especialmente no caso da mulher, considerando-se ainda o
longo perodo de casamento e dificuldade de ingresso no mercado de trabalho, pelo
despreparo profissional, idade ou sade, muitas decises na atualidade tm optado pela
penso temporria.
Observa-se assim, que a obrigao alimentar pode ter diversas fontes, variando
seus efeitos de acordo com essa natureza. As referidas origens tambm podem dar forma
5

GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Direito civil- famlia. So Paulo: Atlas, 2008, p.530.

a diferentes espcies de alimentos definidos na legislao: aqueles que so considerados

como regra geral, chamados de alimentos civis ou cngruos, que objetivam alm do
sustento, a manuteno da condio social, e aqueles que seriam a exceo, sendo
inclusive questionados quando a sua constitucionalidade, chamados de alimentos
necessrios ou naturais, que visam apenas o quantum indispensvel sobrevivncia,
reservados para aqueles credores que, por sua prpria culpa, passaram a ter necessidade
do auxlio.
2

A NATUREZA JURDICA DA PRISO DO DEVEDOR DE ALIMENTOS

Considerando a relevncia da obrigao alimentar, especialmente pelo bem

jurdico que ela protege: a prpria vida humana, tem-se nessa questo a nica
possibilidade de priso civil considerando o inadimplemento, prevista
constitucionalmente.
Encontram-se nas antigas legislaes referncias exigibilidade do cumprimento
das obrigaes atravs da coao pessoal, expressa at mesmo pela morte do devedor.
No direito romano era primeiramente o prprio corpo do devedor que respondia pela
dvida, ou seja, ele poderia tornar-se escravo em funo de seu dbito. Contudo, no
demoraram muito os antigos a descobrir que essa soluo no trazia praticidade e pouco
auxiliava o credor. Gagliano e Pamplona Filho 6 relatam que a Lex Poetelia Papiria,
surgida em 326 a.C, considerada como uma das grandes conquistas do mundo
civilizado, foi a primeira legislao conhecida a comprometer o patrimnio do devedor,
no caso de inadimplncia, e no mais a execuo pessoal.
Os citados autores classificam a priso civil como uma medida de fora, restritiva
da liberdade humana, que, sem conotao de castigo, serve como meio coercitivo para
forar o cumprimento de uma determinada obrigao7. Os doutrinadores expressam sua
opinio no sentido de que a medida da priso civil para o devedor de alimentos salutar,
pois a experincia demonstra que muitos devedores somente pagam mediante essa
ameaa. Porm, destacam que o inadimplemento deve ser voluntrio e inescusvel,
alis, como se refere o prprio texto constitucional.
A dvida passvel de cobrana por meio da coao pessoal deve ser a atual,
considerando a emergncia da soluo para o problema que envolve a prpria
sobrevivncia do credor. A smula 309 do STJ assim consolida esse entendimento com
o texto o dbito alimentar que autoriza a priso civil do alimentante a que
compreende as trs prestaes anteriores ao ajuizamento da execuo e as que se
vencerem no curso do processo.
Porm, ao se tratar de situaes como alimentos devidos a ex-cnjuges, parentes
ou filhos maiores, a necessidade pode ser relativa, ou seja, quando existem outras
fontes de renda; quando o dever alimentar se impe pela manuteno da condio
social anterior ou para possibilitar a continuidade dos estudos, a tomada da radical
medida da privao da liberdade no mais se justifica. Deve-se, nesses casos, levar em
considerao a tcnica da ponderao.
6

GAGLIANO Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO Rodolfo. Novo curso de direito civil- obrigaes- vol
II. 7 ed. So Paulo: Saraiva. 2006.
7
Op cit, p. 308

No se aplicam nos exemplos citados o principal argumento usado nas decises:

no confronto do direito liberdade do devedor e a sobrevivncia do credor, deve-se
optar pelo sacrifcio do primeiro. Muitas vezes no a sobrevivncia que est em risco,
mas apenas a manuteno de uma condio social. No entanto, no assim que os
nossos tribunais entendem. A regra geral pela no aceitao da justificativa
apresentada. No oportunizada a anlise mais apurada das questes, nem uma
tentativa de conciliao das partes na busca de um acordo amigvel.
Na maioria das vezes a dvida torna-se impagvel para aquele devedor,
considerando-se que, alm do atraso que justificou a ao, somam-se todas as prestaes
vincendas no decorrer dos processos. A jurisprudncia dominante no entendimento
que o pagamento parcial no afasta a priso. Resta ento ao devedor submeter-se ao mal
prometido: o cerceamento de sua liberdade, que os doutrinadores insistem em afirmar
que no uma pena. Mas afinal ento, qual a natureza jurdica da priso do devedor
de alimentos?
Barbosa Moreira refere que essa medida no se trata de punio, mas de
providncia destinada a atuar no mbito do executado, a fim de que ele realize a
prestao, natural que, se ele pagar o que deve, determine o juiz a suspenso da
priso (art. 7333), quer j tenha comeado a ser cumprida, quer no caso contrrio8.
Araken de Assis comentando a reduo da coao pessoal no direito francs,
refere que o liberalismo clssico, repudiando a custdia por dvidas, combatia os
poderes do imperium outorgados ao rgo jurisdicional, impondo-lhes funes
modestas concernentes jris+dictio. O autor combate tal entendimento com o
preceito constitucional que apresenta diferente perspectiva axiolgica:
Mesmo na Carta Poltica vigente, filha da distole poltica de seu
tempo e inada de liberdades pblicas, ao responsvel pelo
inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia
acompanhado pelo depositrio infiel, se mostra lcita a reprimenda
do encarceramento pela dvida. (...) assim, no sendo crvel a
imprudncia ou o descabimento da pretenso creditcia, agasalhada
em ttulo executivo judicial, e garantida a ampla defesa ao alimentante
(art. 5, LV da CF), no prazo de trs dias previsto art. 733, caput, no
CPC, o mecanismo se mostra apto efetivao do crdito. 9

Para o reconhecido mestre do tema, Yussef Cahali, a priso civil meio

executivo de finalidade econmica; prende-se o executado, no para puni-lo, como se
criminoso fosse, mas para for-lo indiretamente a pagar, supondo-se que tenha meios
de cumprir a obrigao e queira evitar a priso ou readquirir sua liberdade. O autor
contesta a expresso pena usada na legislao, pela ausncia de finalidade de punio
e ser meramente um meio de coao. Cita Barbosa Moreira, Pontes de Miranda e
Theodoro Junior como doutrinadores com entendimentos consensuais na questo de que
a priso civil no representa modalidade de procedimento executrio de natureza
pessoal, mas um meio de coero tendente a conseguir o adimplemento da prestao
8

BARBOSA, Jos Carlos Barbosa Moreira. O novo processo civil brasileiro. 19 ed. Rio de Janeiro:
Forense, 1997, p.261.
9
ASSIS, Araken de Assis. Da execuo de alimentos e priso do devedor. 2 ed. So Paulo: RT, 1993, p.
123.

por obra do prprio devedor, estando totalmente despojada do carter punitivo 10, o que
torna seu carter compulsivo e no corretivo, destacando sua utilizao como forma de
exceo.
No entanto, ao se analisar a prtica punitiva a partir de sua origem, verifica-se
que existe uma relao muito prxima entre o objetivo da priso civil com a pena
aplicada no Direito Penal. Para tanto, atente-se aos ensinamentos dos grandes mestres
na rea.
Magalhes Noronha11 ao comentar as correntes doutrinrias que buscam investigar
o fundamento de punir e da finalidade da pena, refere-se, quanto corrente relativa,
representada por Feuerbach, Bentham e Romagnosi, que a pena tem um fim prtico,
qual seja, a intimidao de todos para que no cometam crimes: a ameaa legal. Ela
no se explica por uma idia de justia, mas pela necessidade social.
Assim o autor expressa a essncia do pensamento de Feuerbach: a intimidao
da coletividade, atravs da coao psicolgica, conseguida por meio da pena,
cominada em abstrato, e executada quando a cominao no foi suficiente. A finalidade
da pena para Bentham, conforme explicado por Noronha, a preveno geral. E, para
Romagnosi, a pena no vingana, mas deve incutir temor no criminoso, devendo ser
empregada em ltimo caso, cedendo lugar aos meios preventivos. Essa linha de
pensamento considera que a finalidade da pena a preveno geral e particular. As
teorias mistas juntam a esse fim a questo da retribuio e reeducao do criminoso.
Anbal Bruno refora a idia de que, desde as primeiras especulaes sobre a
natureza e fins da pena, surgiram as duas correntes bem definidas da retribuio e da
preveno dos crimes no interesse da defesa social. O autor refere importncia da obra
de Beccaria, inovadora na sua poca, que defendia que o fim da pena s impedir que o
criminoso pratique novos crimes e evitar que outros venham a comet-los. A
repercusso de suas idias provocou que fossem atenuados os rigores a que conduzia a
concepo predominante da pena retributiva naquele perodo histrico12.
Destaque-se ainda que Beccaria, pensador e combatente das mazelas humanas,
deu origem ao principio da proporcionalidade ao defender que as sanes criminais
devem ser proporcionais aos delitos cometidos. Em uma de suas concluses refere:
para no ser um ato de violncia contra o cidado, a pena deve ser, de modo essencial,
pblica, pronta, necessria, a menor das penas aplicveis nas circunstncias referidas,
proporcionada ao delito e determinada pela lei13.
O jurista alemo Claus Roxin apresenta uma anlise crtica da funo punitiva,
quando apresenta uma frmula (tripartida) atribuindo pena fins distintos, conforme a
fase ou momento de que se trate. Quando cominada abstratamente tem uma finalidade
preventiva geral de intimidao ou de ateno relevncia do bem jurdico. Na sua
aplicao, passa a ter uma finalidade preventiva geral, repressiva e preventiva especial
(quando considera questes especficas do caso concreto), enquanto na fase da execuo
10

CAHALI, Yussef Said. Dos Alimentos. So Paulo: RT. 1984, p. 625.

NORONHA, Magalhes. Direito Penal-vol. 1. 17 ed. So Paulo: Saraiva. 1979, p. 39.
12
BRUNO, Anbal. Das Penas. Rio de Janeiro: Rio. 4 ed, 1976, p.14 a 17.
13
BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas. Traduo de Torrieri Gumares. 11 ed. So Paulo:
Hemus. 1998, p. 97
11

apresentaria a preveno positiva, visando ressocializao 14. Pode-se identificar a

funo da priso civil na primeira fase descrita pelo doutrinador, j na segunda fase,
quando da aplicao, ocorre um distanciamento, uma vez que no so levados em
considerao as peculiaridades do caso concreto, pelo menos na grande maioria das
decises.
Tomando-se por base essas clssicas concepes sobre a finalidade de punir,
pode-se caracterizar a priso civil como forma de pena, seno na sua funo retributiva,
com certeza na sua funo preventiva, considerando o carter coercitivo da custdia
pelo dbito alimentar. Todos os estudiosos do tema priso alimentcia fazem referncia
ao fator coao, ameaa social citada por Noronha, intimidao referida por
Feuerbach, ao temor referido por Romagnosi, e intimidao destacada por Roxin,
mas, infelizmente, a prtica judiciria no corresponde proporcionalidade j defendida
por Beccaria desde o sculo XVIII.
A priso civil do devedor de alimentos apresenta caractersticas similares a uma
priso cautelar no momento em que pressupe a existncia do fumus boni iuris e do
periculum in mora e determinada de forma temporria, ou seja, com o pagamento da
dvida, o devedor liberado. A aplicao desse tipo de pena remonta origem do
sistema punitivo quando a privao de liberdade visava essencialmente garantir a
imposio das efetivas punies, tais como sanes corporais ou patrimoniais, na forma
de mutilaes, mortes, banimentos e confiscos. Assim, no caso da execuo pelo rito da
coao fsica, prende-se para que o devedor cumpra a obrigao alimentar.
Como cautela, a priso deveria ser utilizada somente em casos de extrema
necessidade, situaes que requeressem providncias urgentes, a fim de se garantir a
verba alimentar do verdadeiramente necessitado. Portanto, sua decretao deveria ser
medida excepcional, visando evitar os prejuzos decorrentes da demora no cumprimento
da obrigao alimentar. Porm, o que geralmente se constata uma influncia cultural
da prtica da represso, chamada de pedagogia do castigo, para tentar demarcar limites
comportamentais ideais, no caso forar o alimentante a cumprir com o seu dever, muitas
vezes sem proceder a uma anlise apurada dos motivos que poderiam justificar o
inadimplemento.
Quando uma deciso judicial menciona que o alimentante no cumpriu com uma
obrigao reconhecida e constituda pelo prprio Judicirio, sem investigar as razes
que comprovadamente o levaram a no cumpri-la, est concretizando aquela cultura,
amenizada e justificada no discurso da sacralizao do direito do alimentando. E, assim,
maquiada por um discurso jurdico-legitimador, aquela deciso perpetua a cultura do
castigo e, na prtica se utiliza do instituto penal, no somente no seu carter preventivo,
mas tambm retributivo, como se verdadeira pena fosse.

3
A PRTICA DA APLICAO DA MEDIDA COERCITIVA PESSOAL NA
DVIDA ALIMENTAR
Nenhuma outra norma do direito civil brasileiro apresenta tanto rigor como na
Execuo de Alimentos, sob o rito do artigo 733 do Cdigo de Processo Civil. A
14

ROXIN, Claus , Derecho penal:PG, trad. de Luzn Pea et alii, Madrid: Civitas, 2006.

previso da priso civil e a postura implacvel dos juzes e dos tribunais apontam para a
consagrao dessa medida coativa que caracteriza uma verdadeira chantagem do
Estado. A explicao de que a priso do devedor de alimentos no uma medida
punitiva e sim coativa, no se reflete na prtica.
Se a doutrina e a jurisprudncia trabalham com a noo de que o dbito que pode
ser exigido o referente aos ltimos trs meses do ingresso da ao, correspondente
emergncia da necessidade do credor, no se leva em considerao o tempo de
tramitao processual, em especial quando ocorre o envio de precatrias (o devedor
reside em outra cidade). Tal dbito se acumula e, muitas vezes quando o devedor
citado para pagar em trs dias, a dvida j foi acrescida de mais trs, quatro, cinco
meses, tornando-se impagvel. Nesse caso no se leva em considerao a situao atual
do prprio devedor, que pode ter ficado desempregado, doente, ou ter srios problemas
financeiros atuais, pois o argumento sempre contestado pela necessidade desses fatos
serem discutidos em procedimento especfico.
Ao apreciar as justificativas apresentadas no prazo legal, as decises do
magistrado invariavelmente so no sentido de que deve ser ajuizada a "competente ao
de reviso ou de exonerao. S que, na prtica, alm da demora processual, nessas
aes raramente se obtm medida liminar ou antecipao de tutela, e os valores vo se
somando... Por outro lado indeferimento de liminares em habeas corpus, ou mesmo a
negativa de efeito suspensivo nos recurso de agravos uma constante nos tribunais,
basta se proceder a uma breve pesquisa nos acrdos disponveis, normalmente com
fundamentos padronizados.
Arnaldo Martmitt15, autor de uma das nicas obras especficas sobre o tema,
refere-se sobre a controvrsia sobre o momento oportuno para decretar a priso civil do
alimentante.
Enquanto uns sustentam tratar-se de medida extrema, s utilizvel em
ltimo caso, aps fracassadas as tentativas mais brandas, outros
argumentos que deve ser aplicada logo, sem tardanas e sem chicanas,
face urgncia e natureza da prpria obrigao alimentar.

Na defesa pela cautela na imposio da medida, argumenta-se que o motivo para

o inadimplemento deve ser apreciado cuidadosamente, bem como a opo pela
segregao pode provocar um agravamento da situao. Tem-se noticiado algumas
medidas criativas por parte de alguns magistrados, tais como a tomada pelo titular da 2
Vara de Famlia de Caruaru, que firmou acordo com empresa da construo civil para
emprego dos pais inadimplentes; a opo pela medida coercitiva expressada pela
restrio ao crdito, adotada por vrios estados16 e medida prevista no Projeto de Lei
674/2007, que cria o Estatuto das Famlias. Porm, nada mais simples e eficaz do que a
prtica revelada pela juza Maria Agla Tedesco Vilardo 17, no texto Decretao da
15

MARMITT, Arnaldo. Priso Civil- por alimentos e depositrio infiel. Rio de Janeiro: Aide, 1989, p.
110.
16
Todas as medidas alternativas citadas esto referidas no blog dirfam.blogspot.com, mantido pela
presente autora, em diversas postagens.
17
VILARDO, Maria Agla Tedesco. Decretao da priso pelo juiz da vara de famlia , disponvel em
http://direitosdasfamilias.blogspot.com/search?updated-max=2011-08-06T12%3A44%3A0003%3A00&max-results=6, acesso em 23 de agosto de 2011.

priso pelo juiz da vara de famlia, que defende a ampla negociao e enfatiza a
excepcionalidade da medida: A dvida deve ser cobrada sempre pelo modo menos
gravoso, a priso ser um recurso extremo para compelir o devedor a pagar a dvida se
de outra forma no o fizer.
No entanto, essa no a prtica usual. O prprio STJ entendeu que a priso por
alimentos no depende de deciso transitada em julgado. A Terceira Turma do Superior
Tribunal de Justia, ao analisar pedido de habeas corpus apresentado em um caso de
priso civil ocorrido no estado de So Paulo, referiu que o princpio constitucional de
ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal
condenatria no se aplica execuo de prestaes alimentares. Segundo o relator,
ministro Paulo de Tarso Sanseverino, a priso civil, diferentemente da penal, possui
natureza eminentemente coercitiva, e no punitiva e exigir o trnsito em julgado da
deciso que determinou a priso, para s ento se poder cumpri-la, iria de encontro
sua finalidade, qual seja, compelir o devedor ao imediato adimplemento de sua
obrigao alimentar18.
O peso e a fora coercitiva do Estado pesam implacavelmente sobre o devedor de
alimentos, sempre sob o argumento da prioridade do direito vida do credor sobre a
liberdade do devedor. Na prtica so decretadas as prises at mesmo atravs de nota de
expediente, intimando-se o prprio advogado do ru, quando existem novas
inadimplncias aps o cumprimento da priso por outro perodo. Verificam-se decises
uniformes que no apreciam os fatos casuisticamente, inclusive apresentando
divergncias sobre o prazo e a forma de cumprimento da medida.
Assim, as prises vo se sucedendo, os litgios aumentando, muitas vezes
terminando em verdadeiras tragdias familiares. Apesar do movimento nacional da
justia brasileira pela conciliao e pelo dilogo, nessa rea, como regra geral, isso no
colocado em prtica. At quando se continuar com essa regra medieval? Como j
citado existem outros meios para se proceder a essa coao, mas nada seria mais
adequado do que oportunizar o encontro entre as partes na busca do melhor acordo.
Na tomada da medida coercitiva, a definio do prazo prisional no apresenta
critrios objetivos, ao contrrio das regras no mbito do Direito Penal. A lei processual
determina um prazo de 1 (um) a 3 (trs) meses (art. 733 1- CPC), j a Lei de Alimento
(5.478/1968) refere a decretao da priso do devedor at 60 (sessenta dias), no seu
artigo 19. Flvio Tartuce e Jos Simo , para quem a priso civil tem intuito meramente
coativo, explicam que h entendimentos pelo qual o prazo mximo para a priso civil,
em qualquer situao, de sessenta dias, por se tratar de lei especial. Alm disso, pode
se sustentar a aplicao da norma mais favorvel ao ru/executado, por atender a uma
viso mais humanitria do Direito Civil e de Direito Privado Personalizado que busca
incessantemente a proteo da dignidade humana19.

18

BRASILIA.STJ. HC 161217/SP; Habeas Corpus 2010/0018947-0, Relator Ministro Paulo de Tarso

Sanseverino, j. 08/02/2011. Disponvel em
http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/doc.jsp?livre=pris
%E3o+do+devedor+de+alimento&&b=ACOR&p=true&t=&l=10&i=7, acesso em 23 de agosto de 2011.
19
TARTUCE, Flvio; SIMO, Jos. Direito Civil. Direito de Famlia- vol 5- Srie Concursos Pblicos.
So Paulo: Mtodo, 2 ed, 2007 ,p. 399.

O prazo mximo de noventa ou sessenta dias questo fcil de ser resolvida

mediante critrios de resoluo de antinomia de leis. Na prtica forense o que se
percebe a fixao da priso em prazo no superior a sessenta dias. A grande dvida
qual o critrio para se delimitar esse prazo? Ou seja, dentro do perodo mnimo ou
mximo, qual a tomada de deciso no caso concreto? Se no Direito Penal so
apresentadas solues para essa definio de tempo, atravs dos regramentos
especficos, como agravantes e atenuantes, no caso da priso civil h uma absoluta
lacuna a respeito, tanto na questo do tempo, quanto na questo do tipo de pena.
Arnaldo Marmitt destaca que se o decreto prisional no contiver de modo
explcito o prazo pelo qual o devedor deve ficar preso, haver a possibilidade da
utilizao do remdio do habeas corpus por evidente ilegalidade. O autor cita como
exemplo de prazo indefinido a determinao do julgador de decretar o confinamento do
devedor de alimentos at que ele pague a dvida, referindo que ao aplicar a penalizao
ao devedor faltoso, o juiz ter a incumbncia de dosar o tempo da durao segundo as
circunstncias, sempre respeitando o tempo mximo.20. Seguindo esse raciocnio, h
necessidade de que a definio desse prazo seja fundamentada, a exemplo da sentena
penal, afinal, a durao da priso um dos elemento da punio. Conforme o mesmo
autor, embora de natureza distinta da priso penal, a custdia civil nem por isso
dispensa liame que o que deve haver de segurana e certeza, no seu cumprimento, esse
o grande argumento que impe a obrigao de fixao da durao da medida21.
Quanto ao local do cumprimento da priso civil existem grandes discusses a
respeito, com posies contrrias a qualquer tipo de benefcios como a priso albergue
ou domiciliar, entendendo que a amenizao da medida interfere no efeito coativo
buscado, bem como entendimentos que a prpria natureza do fato e a curta durabilidade
da pena, somadas ao carter excepcional da medida, deve fazer com que os juzes
atenuem sua conseqncia.
Arnaldo Marmitt22 apresenta entendimento jurisprudencial que usa o comparativo
das reas cveis e penal como critrio de defesa para a adoo da priso albergue:
Nosso sistema legal permite a autores de gravssimos delitos o
benefcio da priso albergue, j desde o incio do cumprimento de suas
penas. Isso observado como um direito do reeducando, cuja figura s
vezes se pretende equiparar a de heris, por conta dos chamados
direitos humanos. Ora, se isso acontece na rea penal, a cominao do
crcere por infrao civil, seja por depositrio, seja por alimentante,
que geralmente apresentam falhas de menor gravidade, os mesmos
benefcios podem e devem ser utilizados. At se mostra recomendvel
que idnticas vantagens do regime albergue sejam dispensadas ao
depositrio e ao alimentante. A faculdade deve ser usada segundo o
prudente arbtrio do juiz da causa, a quem dado decidir em cada
situao concreta se essa a melhor modalidade para o cumprimento
da penalidade imposta (JTACSP-87/67).

MARMITT, Arnaldo. Priso Civil- por alimentos e depositrio infiel. Rio de Janeiro: Aide
1989, p. 32.
21
Op cit, p. 33
20

22

Op cit, p. 39

Luiz Vicente Cernichiaro23, aps expor os regimes de pena previstos no Cdigo

Penal, tendo em vista a qualidade e a quantidade da sano, defende a necessidade de
se ponderar a severidade maior da sano penal em confronto com a sano civil:
A sano civil no pode ser mais rigorosa do que a sano penal. Se
esta enseja o regime aberto, a pena cumprida em casa de albergado
ou estabelecimento adequado (CP art.33, 1, c). O condenado, com
isso, resgata a sano fora do estabelecimento de segurana mxima
ou mdia, prprio para o regime fechado, e de colnia agrcola,
industrial ou estabelecimento similar, adequado ao regime semiaberto. Da, uma concluso se impe: o cumprimento da priso civil
ser, necessariamente menos rigoroso do que a sano penal. O
inadimplente da priso civil, certo, no pode ser trancafiado no
estabelecimento prisional comum. Caso contrrio, ocorrer
contradio lgica, o que ser contra-senso jurdico.

O jurista Belmiro Welter, porm, no compartilha da mesma opinio,

apresentando diversos argumentos que podem ser resumidos da seguinte maneira:
entende que as idias apresentadas so teorias abolicionistas que pretendem transformar
a priso civil em um simulacro de enunciao e, para ele, a exceo constitucional da
priso civil considera o bem jurdico do direito vida; o abrandamento do meio
coercitivo esvaziaria a ameaa legal; diferencia a priso civil da priso criminal como
sendo a primeira uma priso-meio e no priso-fim, buscando a presso psicolgica, e
h falta de previso legal para a priso domiciliar do devedor de alimentos. Releva
ainda a falta de dignidade dos alimentandos ocasionada pela irresponsabilidade do
alimentante24.
Deve-se considerar que todas as contrarrazes apresentadas trazem irrefutveis
argumentos, porm se forem consideradas luz de um prejuzo voluntrio causado pelo
devedor que acarreta no perigo da prpria sobrevivncia do credor. Muitas vezes,
porm, a dvida de alimentos existe ocasionada por fora maior, e, em muitos casos, os
alimentos devidos no so os necessrios, mas aqueles que buscam preservar uma
condio social pr-existente. Esses fatores devem ser levados em considerao pelos
julgadores, no somente na decretao da coero fsica, como na definio do prazo da
pena e no tipo de priso a ser atribuda ao devedor.
O artigo 201 da Lei 7.210/84 (LEP) determina que, na falta de estabelecimento
adequado, o cumprimento da priso civil e da priso administrativa se efetivar em
seo especial da Cadeia Pblica. O STJ em recente deciso determinou que a privao
da liberdade dos alimentantes inadimplentes dever ser efetivada em local prprio,
diverso do destinado aos presos criminais, o que preserva o devedor dos efeitos
deletrios da convivncia carcerria, porm ressaltou que...
A aplicao dos regramentos da execuo penal, como forma de
abrandar a priso civil, poder causar o desvirtuamento do instituto, j
que afetar, de modo negativo, sua finalidade coercitiva, esvaziando,
por completo, a medida de execuo indireta da dvida alimentar, em
detrimento do direito fundamental dos alimentandos uma
sobrevivncia digna25.
.
23
24

Apud WELTER, Belmiro Pedro. Alimentos no cdigo civil. 2 ed. SP: IOB-Thompson, 2004, p. 347
Op cit, p. 350

O Tribunal gacho manifestou-se em vrias oportunidades no sentido da

atribuio de 30 dias de priso civil para devedores de alimentos26, alm de entender que
a segregao do devedor de alimentos deve ser em regime aberto, para permitir o
exerccio da atividade laboral, pela recomendao da Corregedoria-Geral da Justia do
RS (Of. Circular 59/99)27. Em deciso da Oitava Cmara Cvel onde foi reduzida a pena
de priso civil para trinta dias, o relator justificou seu posicionamento pelo fato de que
era a primeira execuo proposta contra o devedor, alm de determinar o cumprimento
da pena no Comando Regional do Corpo de Bombeiros 28, atendendo s peculiaridades
do caso.
Esse tipo de anlise, porm, no a regra geral. Considerando a excepcionalidade
da providncia coercitiva, h imprescindvel necessidade da fundamentao para a
decretao da priso civil, inclusive sua ausncia motivo de deferimento de habeas
corpus. Porm, o mesmo no se d na questo temporal ou na definio do tipo de
priso a ser cumprida. Verifica-se assim, na prtica, um tratamento absolutamente
desigual entre os casos anlogos, considerando-se a preocupao ou no de uma anlise
mais apurada do caso concreto, muitas vezes sendo visvel a maior ou menor
(im)parcialidade dos julgadores.

4 A (IN)EFICCIA DA PRISO DO DEVEDOR DE ALIMENTOS

A imposio da priso civil ao devedor de alimentos tem sido justificada pelos
doutrinadores e juristas como uma medida fortemente eficaz na prtica, considerando o
expressivo nmero de devedores que acabam efetuando o pagamento de suas dvidas
frente a essa ameaa. O doutrinador e ex-desembargador gacho, Srgio Gischkow
Pereira, manifestou-se sobre a questo, em voto expressado da seguinte forma: Em
regra, a simples ameaa de priso faz aparecer o dinheiro, o que excelente, pois nada
h de bom em ordenar a priso de algum. Todos devem querer que um dia a
humanidade no mais precise de prises29.
25

BRASILIA.STJ. HC 181231 / RO, Habeas Corpus, 2010/0143236-8, relator Vasco Della Giustina
(desembargador convocado do TJ/RS), j. 05.04.2011.
26
RIO GRANDE DO SUL. HC N 70037013232, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS,
Relator: Jos Conrado Kurtz de Souza, julgado em 01/09/2010; Agravo de Instrumento N 70010661122,
Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Maria Berenice Dias, Julgado em 23/03/2005;
Habeas Corpus N 70024659484, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Ricardo
Raupp Ruschel, julgado em 06/06/2008; Agravo De Instrumento, N. 70031154073, Oitava Cmara
Cvel.Disponvel em:
http://www1.tjrs.jus.br/busca/?tb=proc, acesso em 25 de agosto de 2011.
27

Ver Nota de rodap 1.

RIO GRANDE DO SUL. HABEAS CORPUS. ALIMENTOS. EXECUO SOB O RITO DO ART.
733 DO CPC. O prazo mximo da priso civil do devedor de alimentos de 60 dias. Assim, tratando-se
de primeira execuo, no sendo o executado devedor contumaz, adequada a fixao do prazo da priso
em 30 dias.CONCEDERAM A ORDEM. UNNIME (Habeas Corpus N 70040993610, Oitava Cmara
Cvel, TJRS, Relator: Des. Luiz Felipe Brasil Santos, j. 24 de fevereiro de 2011).
Acesso em 23 de agosto de 2011. Disponvel em
http://www.tjrs.jus.br//site_php/consulta/consulta_julgamento.php?
entrancia=2&comarca=700&num_processo=70040993610&code=6733.
28

 preciso considerar que existem situaes de real impossibilidade desse

adimplemento, quando a ameaa deixa de ser uma mera coao e passa a ser uma cruel
realidade. Nesse momento a aplicao da medida prisional passa a ser uma punio no
somente para o prprio devedor, mas tambm para toda a sua famlia e at mesmo para
o credor, eis que seu problema no encontrou soluo e o litgio entre as partes tende a
se acentuar.
O Brasil acompanhou, pela grande repercusso do caso, o drama do ex-jogador de
futebol Z Elias, preso por uma dvida com valor divulgado de aproximadamente R$
1.000.000,00 (um milho de reais). Segundo seu depoimento em rede nacional, o valor
da penso de R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil reais) foi fruto de acordo no auge de sua
vida profissional. Com o encerramento de sua carreira perdeu o poder aquisitivo,
encontrando-se desempregado30. Z Elias cumpriu pena de 30 dias em So Paulo e, em
ao de reviso de alimentos, o valor da penso foi diminudo para dois salrios
mnimos31.
O caso divulgado intensamente pela mdia uma amostra de grande parte dos
processos com o rito da coero pessoal, pois, se a lei aponta a revisional de alimentos
como caminho para anlise da discusso da mudana de possibilidade financeira do
devedor, isso no altera em nada o prosseguimento da ao executiva sob o rito do
artigo 733 do Cdigo de Processo Civil, que permanece relacionada ao dbito anterior,
ou seja, as trs ltimas prestaes anteriores ao ingresso da ao e mais as vincendas.
Agrava-se ainda o fato de que, raramente so concedidas medidas antecipatrias
nas Aes Revisionais que possibilitassem a alterao imediata do valor alimentcio,
bem como a predominncia do entendimento jurisprudencial de que o Recurso de
Apelao, na Ao Revisional ou de Exonerao de Alimentos, somente tem efeito
devolutivo. Assim, enquanto a execuo tem tramitao acelerada, a ao revisional
corre lentamente, podendo alcanar os vrios graus de recurso, com resultado eficaz
apenas depois de farta instruo probatria. No se est defendendo que esse trmite
no deva ter esse tratamento especial. O que se defende que a alegada incapacidade
financeira, quando efetivamente demonstrada atravs da justificativa na Ao de
Execuo, seja apreciada como o mesmo cuidado e ateno, o que no ocorre na prtica.
Quem milita na defesa dos devedores de alimentos familiarizado com a
dificuldade de encontrar entendimentos jurisprudenciais que fogem ao padro de que na
execuo de alimentos no se discute a capacidade financeira do devedor. Belmiro
Welter refere, quanto justificativa apresentada pelo devedor, que se a matria diz
respeito to-s aos fatos que podem ensejar ao revisional de alimentos, a no
haver necessidade de produzir prova, j que a escusa ser afastada 32. Alis esse
tambm o entendimento dominante no STJ.33
29

RIO GRANDE DO SUL, Ac. 8 Cm. Cv., AgInstr. 595.166.810, Rel. Des. Srgio
Gischkow Pereira, j. 23.5.96, v.u.
30
PRISO DE DEVEDOR DE ALIMENTOS-REPORTAGEM NA REDE GLOBO. Disponvel em
http://dirfam.blogspot.com/search?updated-max=2011-08-08T14%3A28%3A00-03%3A00&maxresults=7, acesso em 25 de agosto de 2011.
31
APS PRISO, Z ELIAS ABRE DIRIO E REVELA DOR, TROTES E AT LADO PSICLOGO.
Disponvel em http://globoesporte.globo.com/futebol/noticia/2011/08/apos-prisao-ze-elias-abre-diario-erevela-dor-trotes-e-ate-lado-psicologo.html, acesso em 25 de agosto de 2011.
32
WELTER, Belmiro Pedro. Alimentos no cdigo civil. 2 ed. So Paulo: IOB-Thompson, 2004, p. 316.
33
BRASILIA.STJ. HC 77839-SP; RHC 16268-RS; AgRg nos EDcl no REsp 1005597 / DF
AGRAVO REGIMENTAL NOS EMBARGOS DE DECLARAO NO RECURSO ESPECIAL

Porm, algumas vezes encontram-se entendimentos diversos, como as dos

Agravos de Instrumento 70036344984, 70034788695 e o Habeas Corpus 70029653680,
todas da Oitava Cmara Cvel do TJRS, tendo como relator o Des. Rui Portanova, que,
analisando detidamente os casos concretos, luz do preceito constitucional, defende que
se o inadimplemento escusvel estamos diante de um decreto prisional ilegal.
Nesse sentido, assim se pronunciou o doutrinador Araken de Assis34
O art. 733, caput, do CPC, restringe a defesa do alimentante s provas
do pagamento e da impossibilidade de faz-lo.(...). Na rica
casustica da hiptese, a jurisprudncia aponta os seguintes fatos,
como hbeis e eficazes para retratar a momentnea falta de recursos
do obrigado: o desemprego total; a despedida de um dos dois
empregos que mantinha o devedor; a repentina apario de molstia; e
a pendncia de paralela demanda exoneratria da obrigao alimentar.
(...) Efetivamente, decorre do senso comum, e ningum se atrever a
discordar convincentemente, que o desemprego, a doena, o
nascimento de filho, resultado da reconstituio do ncleo familiar,
representam fatos que exoneram o alimentante do ergstulo coativo,
por fora de anterior inadimplemento.

O prprio STF em recente deciso, em Habeas Corpus, atravs da

Segunda Turma, tendo como relator o Ministro Gilmar Mendes considerou que a
incapacidade econmica motivo para evitar a priso civil. Analisando com
profundidade a situao financeira do ru, o julgador entendeu abusivo o decreto
prisional, reconhecendo a impossibilidade de saldar a obrigao35.
Antnio Ivo Aidar e Ana Gabriela Lpez Tavares da Silva, na obra Prtica
no Direito de Famlia36, referem os requisitos para que seja decretada a priso civil do
devedor de alimentos, destacando o dever do juiz em apreciar detalhadamente a
questo:
Assim, para que seja decretada a priso civil do devedor de alimentos,
alm do no pagamento das prestaes alimentcias vencidas, o
inadimplemento do alimentante deve ser voluntrio e inescusvel.
Para apurao da referida voluntariedade e inescusabilidade, a conduta
do alimentante dever ser investigada por meio de provas, requeridas
pelas partes ou cuja produo deve ser determinada de ofcio pelo
magistrado- observando-se que a no demonstrao desses dois
requisitos permite ao alimentante a utilizao dos remdios
constitucionais do habeas corpus e do mandado de segurana para
revogar ou suspender a ordem prisional ou a priso.

2007/0267461-8
34
ASSIS, Araken de. Manual da Execuo. 10 ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 905-7.
35 SEGUNDA TURMA CONCEDE LIMINAR PARA DEVEDOR DE PENSO ALIMENTAR.
Noticiado no dia 26 de junho de 2011, no site do STF. Acesso em 27 de agosto de 2001, disponvel em
http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=182559&caixaBusca=N
36

AIDAR Antnio Ivo; SILVA, Ana Gabriela Lpez Tavares da. Prtica no direito de famlia, So Paulo:
Quartier Latin, 2009, p. 132.

Os remdios de defesa do devedor, cuja priso foi determinada, so o Agravo de

Instrumento e o Habeas Corpus. O decreto prisional deve ser sempre fundamentado sob
pena de nulidade, conforme ampla manifestao jurisprudencial. Naturalmente no
primeiro recurso deve-se buscar o efeito suspensivo, o que raramente se consegue. Esse
o meio adequado para produo da ampla argumentao defensiva. J no remdio
constitucional, o STJ definiu que sero apreciadas apenas as formalidades legais e a
legitimidade, apreciando-se apenas as questes de legalidade ou no da medida. o
ensinamento de Yussef Cahali37 que cita como exemplos de questes a serem apreciadas
em sede de Habeas Corpus: ausncia de competncia; legitimao ad causam e ad
processum do requerente da medida, inexistncia de clculo, inobservncia do direito de
defesa (justificativa), ausncia ou carncia de fundamentao do decreto, entre outras.
O Centro de Estudos do TJRS38 apresentou como concluso que a priso do
devedor, no mbito do habeas corpus, de ser examinada apenas do ponto de vista
formal e que se a decretao est devidamente fundamentada, no h que falar em
ilegalidade. A justificativa da concluso que a medida teve assento constitucional e a
alegada incapacidade econmica, como esquiva prestao de alimentos, matria que
depende de prova, inaprecivel, portanto pela via do writ do habeas corpus. A matria
relativa impossibilidade de pagamento somente ter cabida em sede de agravo de
instrumento, agora dotado de possvel efeito suspensivo.
Um das grandes dificuldades prticas a de que o efeito suspensivo na grande
maioria das vezes negado e, conforme entendimento do Tribunal de Justia de Rio
Grande do Sul, incabvel a interposio de agravo interno contra deciso do relator
que no concede efeito suspensivo ao recurso de agravo de instrumento pela ausncia de
previso legal ( enunciado n. 06 39). Sem querer adentrar no campo processual, cita-se
tais entendimentos para demonstrar a dificuldade da defesa nos casos concretos,
considerando-se que o tempo inimigo de quem est sofrendo a ameaa de priso.
Ainda se deve referir que as informaes enviadas pelo juzo ad quo na instruo do
habeas corpus, normalmente so extremamente resumidas e sucintas, no
oportunizando o amplo conhecimento dos fatos.
O Jornal da Tarde de So Paulo40 publicou em data 12 de agosto que pais
devedores de penso alimentcia encheriam vinte prises em So Paulo. Os dados
numricos daquele estado causaram surpresa inclusive entre aqueles que atuam na rea.

37

CAHALI, Yussef Said. Dos Alimentos- So Paulo: RT, 3.ed.,1999, p. 1.088-1.090.

RIO GRANDE DO SUL- CENTRO DE ESTUDOS DO TJ-Enunciado 28 Em sede de habeas
corpus, inocorrente ilegalidade ou abuso de poder na decretao da priso civil, no cabe a apreciao do
mrito de justificativa apresentada por devedor de alimentos nos autos de execuo coercitiva.
(Unanimidade). Acesso em 27 de agosto de 2011, disponvel em
http://www1.tjrs.jus.br/site/poder_judiciario/tribunal_de_justica/centro_de_estudos/conclusoes.html
39
RIO GRANDE DO SUL- CENTRO DE ESTUDOS DO TJ-Enunciado 6. - No cabe agravo
regimental ou agravo interno da deciso do Relator que nega ou concede efeito suspensivo ao agravo de
instrumento, bem como daquela em que o Relator decide a respeito de antecipao de tutela ou tutela
cautelar. REDAO ALTERADA EM 07.04.1999. Acesso em 26 de agosto de 2011, disponvel em
http://www1.tjrs.jus.br/site/poder_judiciario/tribunal_de_justica/centro_de_estudos/conclusoes.html.
Decises nesse sentido, todas do TJRS AR N 70011107075; AR N 70009441981; AR 70004235198;
AR 70028767978
40
PAIS DEVEDORES DE PENSO ENCHERIAM 20 PRISES, acesso em 26 de agosto de 2011,
disponvel
em
http://blogs.estadao.com.br/jt-seguranca/pais-devedores-de-pensao-encheriam-20prisoes/#comments38

O total de pais foragidos no Estado de So Paulo por dever penso

alimentcia equivale a 20 vezes a populao de um centro de deteno
provisria (CDP). Hoje, a Polcia Civil acumula 26,2 mil mandados de
priso em aberto contra pais e mes que deixaram de contribuir para o
sustento dos filhos o CDP 1 de Pinheiros, na zona oeste da capital,
abriga 1.354 detentos. Na capital esto 7,5 mil dos pais e mes
procurados.

Tais dados, que proporcionalmente no devem destoar da realidade dos demais

Estados, apontam para a ineficcia da medida, eis que o intuito coativo do decreto
prisional nestes casos no resolveu a questo e ainda criado um enorme problema
administrativo, eis que o cumprimento total dos mandados de priso medida
impossvel de ser realizada.
A soluo por via alternativa permite o afastamento da via coercitiva de privao
de liberdade, eis que essa medida prisional no traz nenhum benefcio parte credora,
servindo nica e exclusivamente como punio ao devedor. Sobre a questo, Fabrcio
Dani de Boeckel assim se pronunciou:
Diante da evidente excepcionalidade do meio coercitivo que age sobre
a pessoa do devedor, pela gravidade que representa, seu cabimento
est condicionado a uma ameaa que diga respeito a valores de
estatura no mnimo singular quela gozada pela liberdade, de modo a
justificar a relativizao quela ltima. 41

A deciso pela priso civil deve ser revestida do maior cuidado e prudncia,
uma vez que afeta um dos mais importantes direitos fundamentais da pessoa: sua
liberdade. Yussef Cahali refere que no cumprida a obrigao alimentar, mas havendo
justificativa no desprezvel de plano, por impossibilidade presente de pagar, constitui
constrangimento ilegal o decreto de priso sem apreciao expressa dos fatos e sem
nenhuma investigao das reais condies econmicas do paciente que pediu e
protestou por provas.42
Faz-se necessrio um novo olhar sobre a questo. Analisar o caso concreto
tambm sob o ponto de vista do devedor. Ilustra-se esse lado da questo com a
manifestao do ex-jogador de futebol Z Elias, em entrevista dada ao site do Globo
Esporte43, por ocasio de sua libertao ao terminar os trinta dias de cumprimento da
priso que lhe foram decretados:
Todo mundo acha que o pai preso porque no paga a penso e no
isso. Tinha um rapaz que pagava diariamente, vivia com a filha
porque a mulher era drogada e estava l. Tudo isso porque a mulher
no tinha dado baixa no processo e ele acabou ficando preso. Conto a
41

BOECKEL, Fabrcio Dani de. Tutela jurisdicional do direito a alimentos. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2007, p. 133.
42
CAHALI, Yusssef. Dos alimentos. So Paulo: RT, 3.ed.,1999, p. 784.
43
APS PRISO Z ELIAS ABRE O DIRIO E REVELA DOR, TROTES E AT TRAUMA
PSICOLGICO. Disponvel em http://globoesporte.globo.com/futebol/noticia/2011/08/apos-prisao-zeelias-abre-diario-e-revela-dor-trotes-e-ate-lado-psicologo.html, acesso em 25 de agosto de 2011.

histria de outras pessoas para entenderem o que acontece com os

pais, o desespero para sair porque no aguentam. Conversei com pais
que falaram que queriam se matar. Ai, quem est ali, comea a vigiar
o amigo. Em oito dias, conversei com trs pais para no acontecer
nada.

O tom de revolta e indignao tambm visvel no comentrio inserido junto ao

texto publicado sobre o tema no blog mantido por essa autora 44, e que, apesar do
anonimato, aqui ousa-se transcrever:
Antes de prender uma pessoa deveriam ouvi-la, fui preso no
poupatempo, quando tirava documentos para fins trabalhistas. Fui
detido s 9 horas da manh, algemado como se fosse um marginal.
Fiquei at 01:00 da madrugada sem comer nada, levado 200Km da
cidade onde moro,P.Prudente. Fiquei 11 dias, paguei a dvida de
5,000,00. Estava trabalhando e fui demitido tinha trs meses. Agora
estou desempregado tenho que pagar a penso de 310 reais. Sa da
priso dia 21/07/2010 e no consegui tirar meu antecedente criminal
onde consta como procurado. Quem apia a priso s quer fazer
moral, dizer que resolve. Manda esses juzes ir at a cadeia pra eles
verem o mal que esto fazendo.

A ampla defesa, o contraditrio e a negociao dirigida devem ser sempre

buscados pelo julgador. preciso analisar a singularidade do caso. Desde seu histrico,
a origem da obrigao, a efetiva necessidade emergencial do credor, as possibilidades de
vias de cumprimento da obrigao alternativa. Enfim, ter o real domnio da atual
situao das partes, evitando assim que a medida coercitiva sirva apenas de punio ao
devedor e instrumento de vingana para o credor, sem que se possa alcanar o efeito
prtico desejado.
5 A NECESSIDADE E A CORAGEM DE MUDAR
A Stima Cmara Criminal do TJRS, na Apelao 7003910012845, julgada em 28
de julho de 2011, condenou por abandono material um devedor de alimentos
reconhecendo no ter sido comprovada a justa causa pelo no pagamento da penso
alimentcia fixada judicialmente. A pena-base foi fixada no mnimo legal de um ano de
deteno, no regime aberto, mais multa fixada em 30 dias-multa, arbitrado no mnimo
legal, de acordo com o prescrito no Cdigo Penal. Porm, a pena privativa de liberdade
foi substituda por uma restritiva de direitos, consistente em prestao de servios
comunidade (art. 44 do CP). Nada a reparar no ponto de vista penal. Naturalmente
foram consideradas todas as particularidades relativas pessoa do ru, que, em virtude
de seus antecedentes poder responder o crime atravs de uma pena alternativa.
Efetivamente, temos a um exemplo da diferena da aplicao de uma penalidade civil
para uma penal. Qual a mais justa? Ou, pelo menos, qual a que melhor avalia a
singularidade do caso?
44

DECRETAO DE PRISO PELO JUIZ DA VARA DE FAMLIA. Disponvel em

http://www.blogger.com/comment-published.g?blogID=8211916834791933644, acesso em 25 de agosto
de 2011.
45
RIO GRANDE DO SUL. AC. 70039100128. 7 Cmara Criminal, rel. Des. CARLOS ALBERTO
ETCHEVERRY, j.28.07.2011, disponvel em http://www1.tjrs.jus.br/busca/?tb=proc, acesso em 28 de
agosto de 2011.

 entendimento uniformizado46 de que somente no caso de alimentos legtimos,

oriundos da relao familiar, cabvel a execuo de alimentos sob o rito de priso,
negando essa possibilidade ao devedor de alimentos indenizatrios por responsabilidade
civil ou alimentos voluntrios. No entanto, podemos ter casos concretos em que o
inadimplemento da obrigao alimentar originada pela prtica de um ato ilcito pode
comprometer a prpria sobrevivncia do credor e somente ser exigvel pelos meios
executivos ordinrio, J uma situao especfica de alimentos legtimos, onde os valores
devidos apenas auxiliam na manuteno de uma condio social anterior, como no caso
de alimentos para ex-cnjuge, pode ser exigida atravs da coero pessoal. Situaes
assim, contraditrias, impem a necessidade da reflexo casustica sobre a matria.
Belmiro Welter47 ministra que no mbito do direito de famlia no pode ser
examinada to-s a generalidade, mas a singularidade do caso dos autos, sob o juzo da
proporcionalidade, porque a lei no quer o perecimento do alimentado, mas tambm no
deseja o sacrifcio do alimentante.
A eficcia prtica e social da priso civil aplicada ao inescusvel inadimplemento
do dbito alimentar, e destacado por Gagliano e Pamplona Filho 48, que opinam sobre a
necessidade de uma ponderao de interesses em que a necessidade imediata de
alimentao prevalea sobre o direito de liberdade do alimentante.
Esse tambm o entendimento de Cristiano Chaves de Farias e Nelson
Rosenvald49, para quem a priso civil deve ser compreendida (e aplicada) luz da
tcnica da ponderao de interesses (tambm chamada de proporcionalidade), onde os
valores presentes, de um lado a garantia constitucional de repdio priso civil como
meio de coero para cumprimento de obrigaes civis, de outro, a percepo alimentar
como expresso da prpria dignidade humana e solidariedade social, devem ser
sopesados de forma coerente.
De fato, a Lei Maior abomina a priso civil por dvida, erigindo a sua
impossibilidade

altitude
de
garantia
constitucional,
excepcionalmente referida em casos expressos. Todavia, a outro giro,
o mesmo Texto Constitucional que reala o valor da solidariedade
social e da erradicao da pobreza e eliminao das desigualdades
sociais, alm de fundar o sistema jurdico a partir da dignidade
humana, A questo, desse modo, evidencia uma intensa tenso; se
no justo permitir amplamente a priso civil por dvida alimentar,
reclamando-se, naturalmente, limitaes ao exerccio de cobrana do
pensionamento, evitando abusos por parte daquele que no precisa dos
alimentos, tambm no razovel que um contumaz devedor de
alimentos, que, dolosamente, deixa de pagar dois anos de penso, se
veja livre da coero pessoal como o mero depsito das trs parcelas
mais recentes.
46

FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Direito das Famlias. 2 ed. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2010. p. 774.
47
WELTER, Belmiro Pedro. Alimentos no cdigo civil. 2 ed. So Paulo: IOB-Thompson, 2004, p. 360
48
GAGLIANO Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO Rodolfo. Novo curso de direito civil- obrigaes- vol
II. 7 ed. So Paulo: Saraiva. 2006, p.311
49
FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Direito das Famlias. 2 ed. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2010, p. 776

Efetivamente, os direitos fundamentais no so absolutos e ilimitados. Encontram

seus limites em outros direitos fundamentais. Os juzos comparativos de ponderao dos
interesses conflitantes num caso concreto o melhor critrio de soluo.No confronto
do direito sobrevivncia versus direito liberdade, naturalmente o primeiro deve
preponderar. Porm, precisa ser identificado se realmente esse o embate que se
apresenta. Ou seja, efetivamente o bem jurdico da vida que exige o sacrifcio do bem
jurdico liberdade? Voltando a citar Beccaria, um Estado que impe aos indivduos
constrangimentos que ultrapassem o necessrio para conjugar harmoniosamente as
liberdades injusto50.
Existem alternativas que podem ser buscadas para a soluo do conflito pelo
dever alimentar. Waldyr Grisard Filho, em texto monumental apresentado no V
Congresso de Direito de Famlia51, referiu sobre a atualidade, a (duvidosa) eficcia da
priso no plano prtico, pois o devedor pode cumprir a pena e continuar inadimplente.
Ainda fez referncia que a priso por dvida de alimentos, atenta contra a dignidade da
pessoa humana e s aumenta o abismo moral e afetivo nas relaes familiares
rompidas. O renomado professor convoca os operadores do Direito para que busquem
novos caminhos e alternativas que confiram efetividade ao cumprimento da obrigao
alimentar, deixando a constrio corporal como ltimo recurso. Conclui brilhantemente
suas observaes da seguinte forma:
No se advoga nesse estudo a extino pura e simples dessa
ferramenta processual, de uso extremo e em excepcionais situaes de
vidam cujo efeito dissuasivo da ameaa penal pode induzir ao
cumprimento da obrigao. Prope-se o reconhecimento de novos
mecanismos, menos gravosos que a priso, mas tambm impactantes,
que, no plano concreto, conferiro efetividade ao cumprimento do
dever alimentar, evitando a paralisao da atividade do alimentante e
ressalvando o adimplemento futuro sem atentar contra a dignidade
humana52.

preciso oportunizar o encontro entre os litigantes, na busca da conciliao e

no acirrar os sentimentos negativos, ou deixar que a punio se converta em vingana.
Os ensinamentos de uma justia reconstrutiva podem e devem ser aproveitados na rea do
direito de famlia, quando ela defende que se deve reconsiderar o momento processual,
superando a mera troca de argumentos e depurando as paixes. Sobre o tema, Antoine
Garapon, Frdric Gros e Thierry Pech53, assim se manifestam na obra Punir em
democracia:
Cabe ao juiz no apenas julgar pessoas, mas oportunizar o encontro
entre os litigantes, transformando esse evento em partilhas iguais . O
processo a ligao necessria do irreconcilivel, ele o lugar vivo
50

BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas. Traduo de Torrieri Gumares. 11 ed. So Paulo:
Hemus. 1998, p.80.

GRISARD FILHO, Waldyr. O futuro da priso civil do devedor de alimentos: caminhos e

alternativas, in Famlia e dignidade humana/ V Congresso Brasileiro de Direito de Famlia;
Rodrigo da Cunha Pereira (coord). So Paulo: IOB Thompson, 2006, p. 892
52
Op cit, p. 907
53
GARAPN, Antoine; GROS, Frdric; PECH, Thierry. Punir em democracia- e a justia
ser. Traduo Jorge Pinheiro. Porto Alegre- Instituto Piaget, 2002, p 342.
51

do reencontro dos mesmos protagonistas. O direito o lugar da

partilha. No tem a funo de agir, mas de permitir agir. Retomando a
metfora da Hannad Arend, a mesa das nossas trocas, sem a qual
os homens cairiam uns sobre os outros. Em torno desta mesa, discutase, delibera-se, conversa-se. Partilham-se riscos. A nica alternativa ao
inferno da pena teatralizar nosso espao pblico por mais dramas
para se referir, para melhorar o habitat com relatos comuns e repovolo com smbolos vivos. E far-se- justia.

O que aqui se pretendeu foi defender e clamar por um olhar diferenciado para a
questo, que no predomine a padronizao das decises, que a necessidade da mudana
seja percebida e que exista coragem para mudar. A ferramenta para a busca da justia,
superando-se a realidade que deve ser transformada, a crtica e o pensamento reflexivo
emancipador. Para tanto, no se deve limitar as decises em fundamentaes do senso
comum ou nas vises simplistas de antigos enunciados. A verdadeira justia exige
escolhas valorativas, inovadoras e corajosas, fundamentadas constitucionalmente, mas
tomadas a partir do real e efetivo conhecimento minucioso da questo posta.

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