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1. EL ESCRITO DE TUTELA.-
1.1. Hechos.-
- Contra esta decisin, el afectado, Alberto Rojas Ros, impetr accin de tutela
aduciendo que vulner sus derechos fundamentales al debido proceso, al acceso a
la justicia y a la participacin en la conformacin, ejercicio y control del poder
poltico, por estar incursa en los siguientes defectos:
i) Defecto sustantivo: Por cuanto la Seccin Quinta del Consejo de Estado interpret
y aplic erradamente las disposiciones del Reglamento Interno de la Corporacin,
al cercenar la competencia que sobre el mismo tiene dicho tribunal y al limitar los
principios de autonoma e independencia judicial que gobiernan el ejercicio de las
funciones del Consejo de Estado, claro est, con respeto de principios superiores
como los de legalidad, igualdad y transparencia.
debi vincular al Consejo de Estado para que pudiera defender la validez y legalidad
del acto de conformacin de la terna objetada.
iv) Falta de jurisdiccin para conocer el medio de control de nulidad electoral: pues,
si bien el acto cuestionado era el de su eleccin como Magistrado de la Corte
Constitucional, no se puede desconocer que se lo ataca por los supuestos defectos
en que incurri la Sala Plena del Consejo de Estado al conformar la terna, razn por
la cual el conflicto es de competencia de la Corte Suprema de Justicia pues el hecho
de que la misma Corporacin revise la legalidad de su propio acto vulnera el
principio del Juez Natural, comprometiendo la imparcialidad frente a la decisin
dado que se convierte en juez y parte de su propio acto.
1.2. Pretensiones.-
Mediante auto del 28 de agosto de 2014, (Fls. 121 a 125) la Seccin Cuarta del
Consejo de Estado acept las manifestaciones de impedimento, orden el sorteo de
conjueces de la Seccin Primera para que decidieran la accin de tutela en primera
instancia y advirti que de igual forma deber procederse al tramitar la segunda
instancia, si fuere el caso.
Constitucional. Por ello, lo que debi hacer, si as lo considera, fue acudir al medio
de control correspondiente para obtener la indemnizacin de los perjuicios causados
por la presunta vulneracin de sus derechos fundamentales.
Ahora bien, para el caso del proceso electoral cuestionado, el artculo 45 del
Reglamento Interno de Consejo de Estado no es meramente procesal sino que
denota una garanta para quienes hacen parte del proceso de escogencia en la
Corporacin, en tanto protege el derecho a competir en igualdad de condiciones
con otras personas en la eleccin de que se trate. Reiter lo dicho en la sentencia
cuestionada del 25 de junio de 2014: la reserva del voto consagrada en los
artculos 37 y 45 del Reglamento de la Corporacin no es un asunto meramente
procesal o procedimental y que est permitida la renuncia a tal sigilo, por cuanto el
carcter secreto del sufragio no constituye parte de un procedimiento (), sino que
esta condicin de reserva, junto con la de la mayora de votos que se deben
alcanzar hacen parte de los aspectos estricta y rigurosamente esenciales que
ineludiblemente deben acompaar estos procesos eleccionarios..
Por lo expuesto concluy que, de manera contraria a las disposiciones del Cdigo
Contencioso Administrativo, la Ley 1437 de 2011 s otorga la posibilidad de escoger
como Conjueces a otros Magistrados del Consejo de Estado siempre y cuando se
determine en el correspondiente Reglamento Interno la forma y procedimiento para
hacerlo, en tanto en cuanto esta atribucin competencial implica asumir unas
funciones diferentes a las otorgadas por la Constitucin y la Ley..
Estos argumentos fueron reiterados por los doctores Gabriel de la Vega Pinzn y
Carlos Eduardo Medelln Becerra, quienes actuaron en calidad de Conjueces 6
dentro de la accin de nulidad 2013-00024.
4. EL FALLO IMPUGNADO.-
- El seor Alberto Rojas Ros durante todo el proceso de nulidad electoral fue
escuchado y se le permiti exponer sus argumentos de defensa, garantizndosele
su derecho al debido proceso.
- Los perjuicios en que se pudo incurrir en contra del seor Alberto Rojas Ros no
son discutibles a travs de la accin de tutela, ms teniendo en cuenta que los
mismos no fueron consecuencia de la decisin judicial cuestionada sino de los
hechos que la ocasionaron.
- De conformidad con las prescripciones del artculo 45 del Reglamento Interno del
Consejo Estado es claro que toda eleccin se har por voto secreto, por ello no es
cierto, como lo considera el actor, que la Corporacin pudiera variar el voto secreto
a pblico pues tal variacin no estaba en manos de la Sala Plena del Consejo de
Estado, dado el carcter imperativo de la norma reglamentaria transcrita..
- Tampoco es cierto, que el acto que se debi atacar fue el de postulacin proferido
por el Consejo de Estado pues se est en presencia de un acto complejo, integrado
5. ESCRITO DE IMPUGNACIN.-
reiterando
los
argumentos
expuestos
en
el
escrito
de
tutela,
Las anteriores peticiones fueron resueltas mediante auto del 15 de enero de 2015 8,
que resolvi: decretar la medida provisional impetrada, vincular a terceros
interesados, negar la vinculacin del Consejo de Estado en pleno y denegar las
pruebas testimoniales.
Contra esta decisin tanto la Consejera Lucy Jeannette Bermdez Bermdez como
el actor interpusieron recurso de splica, que fue rechazado por improcedente,
mediante auto del 25 de marzo de 20159.
7. CONSIDERACIONES.-
7.1. Competencia.-
disponga de otros medios de defensa judicial, a menos que busque evitar un perjuicio
irremediable y actual del derecho sujeto a violacin o amenaza. (Art. 86 de la C.P.)
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El cual estableca: La caducidad de la accin de tutela no ser obstculo para impugnar el acto o
la actuacin mediante otra accin, si fuere posible hacerlo de conformidad con la Ley.. Norma
declarada inexequible en la Sentencia C-543 de 1992.
12
Por el cual se establecan reglas de reparto cuando el objeto de la accin constitucional recayera en
una providencia judicial. Artculo que se declar inconstitucional en la decisin anotada.
14
15
Al respecto ver, entre otras, las Sentencias T-1009 de 1999, SU-1031 de 2001, SU-1184 de 2001,
SU-159 de 2002, T-774 de 2004.
17
Sentencia en la que se analiz la legalidad del artculo 185 de la Ley 906 de 2004.
18
Que el asunto tenga relevancia constitucional; que se hayan agotado los medios ordinarios y
extraordinarios de defensa; que se cumpla con el requisito de inmediatez; que si se trata de una
irregularidad procesal tenga efecto decisivo o determinante en la sentencia y afecte los derechos
fundamentales; que el interesado exponga los hechos que generan la vulneracin o amenaza de sus
derechos y que, adems y de haber sido posible, hubiera alegado esta situacin en el proceso; y, que no
se trate de sentencias de tutela.
19
La configuracin de uno o varios de los siguientes defectos: sustantivo o material, fctico, orgnico,
procedimental, desconocimiento del precedente, error inducido, ausencia de motivacin o violacin
directa de la Constitucin.
20
21
Al respecto ver lo sostenido en las Sentencias C-590 de 2005, T-102 de 2006, T-377 de 2009 y T178 de 2012. Tambin es importante resaltar que ya en la Sentencia SU-014 de 2001 la Corte consider
la necesidad de superar dicho concepto y dar paso a lo que, posteriormente, se denomin error
inducido [Sentencia T-462 de 2003].
Al respecto ver, entre otras, las siguientes Sentencias: Seccin Primera, de 9 de julio de 2004, Exp.
No. 2004-00308; y, Seccin Segunda Subseccin A, de 27 de mayo de 2010, Exp. No. 2010-00559.
[]
teniendo
en
cuenta
los
parmetros
anteriormente
expuestos,
violados por providencias judiciales slo en casos excepcionales, con el fin de evitar
que la tutela se convierta o se pretenda utilizar como una instancia adicional, en
detrimento de las jurisdicciones ordinarias y del derecho a la seguridad jurdica.
Con base en lo expuesto y transcrito debe precisarse si en este caso estamos ante
una situacin que haga posible la aplicacin excepcional de la accin de tutela.
Adems est de por medio la forma del ejercicio del procedimiento electoral en la
cpula de la jurisdiccin Contencioso Administrativo, con repercusiones en el
proceso de eleccin que corresponde al Congreso del rgano lmite de la
jurisdiccin constitucional de Colombia, hecho que por s slo explica la
trascendencia constitucional del tema pues no se trata simplemente de la presunta
vulneracin de derechos subjetivos del actor sino del ejercicio mismo del poder
electoral en el mximo rgano contencioso administrativo de Colombia. Desde esta
perspectiva no cabe duda de la importancia del tema no slo para el ordenamiento
jurdico sino para la sociedad en general, con lo que se cumple la primera causal
genrica de procedibilidad.
El recurso extraordinario de revisin est previsto en los artculos 248 a 255 del
CPACA. Como el artculo 248 dispone que procede, entre otras, contra las
sentencias ejecutoriadas dictadas por las Secciones y Subsecciones de la Sala de
lo Contencioso Administrativo del Consejo de Estado, puede entenderse que
procede aun contra las sentencias de nica instancia.
Ahora bien, las causales de revisin estn previstas en el artculo 250 Ibdem:
Estas causales son taxativas, prueba de ello es que la norma dispone que cualquier
otra causal diferente deber ser rechazada de plano por improcedente.
Debe advertirse que con anterioridad el apoderado del actor, mediante escrito del 21
de julio de 2014, solicit la nulidad de la sentencia electoral de 25 de junio de 2014
invocando varias causales de nulidad, entre ellas la indebida conformacin de la
Sala de decisin; falta de jurisdiccin, lo cual se traduce en falta de competencia;
indebida interpretacin de la norma; e imposibilidad de que el Consejo de Estado
juzgue su propio acto. Su solicitud fue rechazada por improcedente mediante
providencia del 28 de julio de 2014, que se notific mediante estado del 29 de julio
de 201425, por considerar que la causal de indebida conformacin de la designacin
de Conjueces se aleg de manera extempornea a la luz del artculo 284 de la Ley
1437 de 2011.
Dentro del escrito de tutela la parte accionante expres de manera clara los hechos
y argumentos que la llevaron a atacar por esta va la providencia judicial; y la
decisin cuestionada no se profiri en el marco de una accin de tutela sino dentro
de una accin de nulidad electoral, por lo que se cumplieron estos dos requisitos
exigidos.
En el caso que nos ocupa, la decisin cuestionada incurri, segn el actor, en los
siguientes defectos: i) indebida interpretacin del Reglamento Interno del Consejo
de Estado, ii) exceso ritual manifiesto en la interpretacin del mismo, iii) falta de
notificacin al Consejo de Estado del auto admisorio de la demanda, iv) falta de
jurisdiccin de la Seccin Quinta de la Corporacin para conocer de la demanda de
nulidad electoral y v) desconocimiento del trmite legalmente establecido para
designacin de Conjueces.
Y,
En cuanto a la oportunidad para que una presunta nulidad o irregularidad deba ser
alegada, el artculo 134 del Cdigo General del Proceso dispone:
()
Por auto del 2 de junio de 2013 (Fls. 49 a 58), la Doctora Lucy Jeanette Bermdez
Bermdez declar fundados los impedimentos manifestados por los Consejeros, los
separ del conocimiento de la accin, orden el sorteo de conjueces y avoc el
conocimiento de la misma.
Una vez adelantados los trmites pertinentes, fueron asignados como conjueces
para integrar la Sala de conocimiento los doctores Eduardo Medelln Becerra, Jaime
Crdoba Trivio y Gabriel de la Vega.
Por auto del 2 de septiembre de 2013 (Fls. 117 a 127), se admiti la demanda
electoral y se neg la solicitud de suspensin provisional del acto acusado. En su
numeral 4 se dispuso la notificacin personal de la demanda a la Rama Judicial
Consejo de Estado, por intermedio del Director Ejecutivo de la Administracin
Judicial, por haber intervenido dicha autoridad en la adopcin del acto demandado,
de conformidad con lo dispuesto en el numeral 2 del artculo 277 del CPACA.
Adelantadas las dems etapas previstas en el artculo 180 de CPACA, fijacin del
litigio, decreto de pruebas, traslado de pruebas, se determin que no haba lugar a
prctica de pruebas por lo que se prescindi de esta etapa. La decisin fue
notificada a las partes en estrados y no se manifest oposicin alguna.
Por auto del 6 de mayo de 2014, (Fl. 368) se convoc a audiencia de Alegaciones y
Juzgamiento para el 16 de mayo de 2014, a las 10:00 a.m, en la Sala de Audiencias
del Consejo de Estado. Segn el acta de la misma, a solicitud de la apoderada del
Congreso de la Repblica, se accedi, en aras de garantizar el acceso a la
administracin de justicia y el derecho a la defensa, a aplazar la celebracin de la
audiencia hasta el 30 de mayo del mismo ao.
Por auto del 28 de mayo de 2014 se fij como nueva fecha de la Audiencia de
Alegaciones y Juzgamiento el 9 de junio de 2014, a las 3:00 pm.
En el acta de la misma se dej constancia de que las partes allegaron por escrito los
alegatos de conclusin (Fls. 449 a 454) y de que la ponente manifest que hara uso
del trmino previsto en el artculo 182 de la Ley 1437 de 2011, es decir, que la
sentencia sera proferida dentro de los 30 das siguientes a la celebracin de la
audiencia.
Como se advierte, el actor nunca aleg dentro del proceso contencioso electoral las
causales de nulidad o las irregularidades que presenta ahora en la accin de tutela
como defectos encaminados a controvertir la sentencia de 25 de junio de 2014 y,
por ende, no puede el juez de tutela, invadiendo competencias que no le
corresponden, pronunciarse frente a aspectos que no fueron debidamente
expuestos en su momento ante el juez natural.
26
().
En este evento los defectos alegados por el actor, indebida interpretacin del
Reglamento Interno del Consejo de Estado y exceso ritual manifiesto, de
encontrarse probados, podran configurar un defecto fctico, por cuanto dejaran la
decisin atacada sin apoyo probatorio que permitiera fundar legalmente la decisin,
ms que el defecto material o sustantivo que plantea el actor.
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Sentencia T-267 de 2013. Tal situacin se presenta cuando el funcionario judicial, en contra de la
evidencia probatoria, decide separarse por completo de los hechos debidamente probados y resolver a
su arbitrio el asunto jurdico debatido; o cuando existiendo pruebas ilcitas no las excluye y con base
en ellas fundamenta la decisin respectiva.
Tambin se configura en hiptesis de incongruencia entre lo probado y lo resuelto, como sucedi por
ejemplo en el caso de la sentencia T-450 de 2001, en el que un juez de familia, en contrava de la
evidencia probatoria y sin un apoyo fctico claro, decidi aumentar la cuota alimentaria al
demandado.
Igualmente tienen cabida en el supuesto bajo estudio los eventos en los cuales el juez de conocimiento
da por probados hechos que no cuentan con soporte dentro del proceso. Un caso de esta naturaleza
fue examinado por la Sala Sptima de Revisin en la sentencia T-1065 de 2006, en la cual se
cuestionaba, por va de tutela, la providencia proferida por un Tribunal de Distrito mediante la cual
se denegaba el reconocimiento de una pensin de invalidez al actor, debido a que se haba dado por
acreditado sin estarlo, el pago de la indemnizacin sustitutiva.
En la sentencia T-458 de 2007 la Sala Octava de Revisin examin la accin interpuesta contra una
decisin proferida por una jueza de menores, mediante la cual decida la cesacin del procedimiento
en una investigacin que se adelantaba por un supuesto delito de acceso carnal en persona puesta en
incapacidad de resistir, cuya presunta vctima era una menor de edad. Estim la Sala de Revisin que
la providencia atacada en sede de tutela se configuraba un defecto fctico por indebida valoracin
probatoria, porque desconoca el alcance de un dictamen pericial rendido dentro del proceso.
En conclusin, es procedente una accin de tutela por defecto fctico cuando se observa que la
valoracin probatoria hecha por el juez en la correspondiente providencia es manifiestamente
equivocada o arbitraria, ya sea porque se omite solicitar una prueba fundamental en el juicio, porque
estando la prueba dentro del proceso no se valora, o porque pese a que es examinada dicha prueba se
hace de manera defectuosa..
Por esta razn, la Sala centrar su atencin en los denominados por el actor
"defecto sustantivo" y "defecto procedimental por excesivo ritual manifiesto", que
sustent en la peticin de tutela aduciendo que la providencia electoral impugnada
interpret y aplic de manera errada el reglamento de la Corporacin y valor
equivocadamente el acta y el audio de la sesin de 6 de marzo de 2013 en la que la
Sala Plena del Consejo de Estado integr la referida terna.
(...)
Afirm que, si bien no aparece en dicha acta: "la determinacin individual de los
Magistrados de expresar el nombre de su escogido para integrar la citada terna, ni
existe manera de asociar los votos expresados en las papeletas con la voluntad de
cada uno de los consejeros", "de lo recogido en el audio se evidencia que, la
mayora de magistrados manifiestan pblicamente su intencin de voto ponindose
de pie...".28
28
Luego de trascribir la parte pertinente del audio de la sesin, expone que ese da los
Consejeros de Estado realizaron 13 rondas de votaciones, de las cuales las doce
primeras fueron secretas mientras que la dcimo tercera se realiz de manera
pblica, visible y plenamente identificable, en franco desconocimiento de los
artculos 37 y 45 del Acuerdo No. 58 de 1999, reglamento interno de la Corporacin,
y slo despus tal manifestacin fue consignada en las correspondientes papeletas,
corroborando la expresin pblica de voluntad anterior. Esta votacin abierta,
prosigue, permiti determinar con precisin cules consejeros estaban de acuerdo
con la opcin de candidatos planteada, amn de que el mismo presidente de la
Corporacin dispuso que la ratificacin por escrito depositando la papeleta se
hiciera mientras los consejeros electores permanecan de pie, en evidente posicin
de respaldo, lo que avala la violacin del Reglamento Interno de la Corporacin.
Manifiesta:
(...)".
(48) horas, dispongan lo necesario para que el actor sea reintegrado como
magistrado de la Corte Constitucional por el resto del perodo para el cual result
elegido.
FALLA
En su lugar:
PRIMERO:
AMPRANSE
los
derechos
fundamentales
invocados
por
el
Conjuez
Conjuez