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mitad del siglo XIX y principios del XX, se manifiesta en una tendencia por elaborar racional y
formalmente el derecho positivo. La idea del derecho responde aqu a una concepcin
formalista, centrada en la forma o manera en que debe ser realizada una accin para que sea
un acto jurdico, y no en su contenido, justo o injusto, ni en su finalidad. Slo interesa asegurar
un razonamiento coherente, prescindiendo de su contenido. Es un retorno a Kant y a su
normatividad y formalismo. Se produce sobre todo a travs de las concepciones jurdicofilosficas de dos de los hombres ms representativos del positivismo: Rodolfo Stammler y
Hans Kelsen.
Derecho como sistema normativo o sistema jurdico
El derecho se expresa a travs de normas, pero no se debe confundir con el sistema normativo
ni con el orden que de ellas emana. Las normas jurdicas junto con las morales, las religiosas y
los convencionalismos sociales forman un complejo normativo que regula la actividad humana.
Las normas son reglas de comportamiento o conducta obligatorias y prescriptivas, porque
imponen deberes y confieren derechos. De este modo, la obligatoriedad es algo inherente a
toda norma, y no solamente a las jurdicas.
Las normas jurdicas son adems bilaterales, externas, heternomas y coercibles. Sus
caractersticas permiten diferenciarlas de otras normas. Las normas jurdicas, al mismo tiempo
que imponen deberes jurdicos u obligaciones, confieren derechos subjetivos o facultades;
tratan de mandar de un determinado modo la conducta externa del hombre; se aplican a toda la
sociedad independientemente de su voluntad, e implican la posibilidad de exigir su
cumplimiento incluso de manera no espontnea al hacer uso de la fuerza pblica. 15
Cual es la esencia del derecho en el sistema normativo jurdico?
El
derecho
es
la
ciencia
que
estudia
las
normas
jurdicas.
La norma jurdica es la regla de conducta sancionada por el Estado, que establece derechos y
obligaciones recprocos. Su funcin es organizar la conducta social, a la vez que coordina la
actuacin libre del hombre de acuerdo con el inters y bienestar generales.
Tradicionalmente se pondera la importancia en virtud de que organiza el comportamiento social
de los hombres, de manera conveniente, en la sociedad poltica. Se agrega que su destino es
garantizar la seguridad y pacificar la coexistencia de los hombres a travs de la justicia y el
bienestar
general.
De acuerdo con el maestro Villoro Toranzo, derecho es el sistema racional de normas de
conducta declaradas obligatorias por una autoridad, por considerarlas soluciones justas de los
problemas
surgidos
de
la
realidad
histrica.
Para entender mejor este tema, lee el de escuelas filosficas que estudian al derecho,
especialmente la voluntarista, empirista, moralista y racionalista.
Positivismo
Ante los avances de la ciencia y el afn por superar el Estado liberal no intervencionista,
buscando afrontar su ineficacia respecto al nuevo crecimiento de la criminalidad, nace el
positivismo.
Su idea es que la lucha contra la criminalidad debe hacerse de una forma integral permitiendo
la intervencin directa del Estado.
Las mayores crticas contra los autores positivistas radican en el olvido de las garantas
individuales, ya que su foco es la peligrosidad social del delincuente.
Escuela Positivista Italiana: su fundador fue Csar Lombroso quien cambi el enfoque del delito
como ente jurdico para dirigirlo hacia el delincuente como hecho observable. Lombroso
escribi Luomo delinquente en 1876, colocando al delincuente como fenmeno patolgico,
respecto del cual sostiene la existencia de una predisposicin anatmica para delinquir, por lo
que afirma la existencia de un delincuente nato por una malformacin en el occipital izquierdo.
Para Lombroso el que delinque es un ser que no ha terminado su desarrollo embriofetal.
Lombroso no era un jurista, por lo que Enrico Ferri ser quien le d trascendencia jurdica a las
teoras de Lombroso. Ferri rotula como delincuente nato al uomo delinquente de Lombroso.
El punto central de Ferri es que para su positivismo el delito no es la conducta de un hombre,
sino el sntoma de un mecanismo descompuesto. El delito es sntoma de peligrosidad, por ello
la medida de la pena est dada por la medida de la peligrosidad y no del acto ilcito.
Con el estado peligroso sin delito se quiso limpiar la sociedad de vagos, alcohlicos y todo
aquel que demostrara peligrosidad predelictual.
Con Rafael Garfalo se completa el tro positivista italiano, y con l queda demarcada la tesis
de guerra al delincuente. Con l surge la idea de un delito natural, ya que las culturas que no
compartan las pautas valorativas europeas eran tribus degeneradas que se apartaban de la
recta razn de los pueblos superiores, y que eran a la humanidad lo que el delincuente a la
sociedad. El delito natural sera el que lesione los sentimientos de piedad y justicia, que eran
los pilares de la civilizacin occidental.
La Crisis Del Positivismo Jurdico
El Positivismo entra en crisis desde finales del XIX, surgiendo nuevos movimientos doctrinales,
entre ellos el Neokantismo y el Finalismo.
Neokantismo de Edmund Mezger: en l se encuadran 2 direcciones distintas: la Escuela de
Marburgo y la Escuela Sudoccidental Alemana.
La crtica bsica del Neokantismo al Positivismo es la insuficiencia de su concepto de ciencia.
El mtodo de las Ciencias Naturales slo da un conocimiento parcial, pues slo determina
aquello que se repite. Es necesario aadir las ciencias del espritu y otras clases de mtodos
distintos a los cientficos naturales. Es necesario referir los datos de la realidad a los valores de
una comunidad, lo que se hace a travs de las Ciencias de la Cultura, entre ellas el Derecho.
Ha sido la base para el gran desarrollo de la dogmtica penal al delimitar con claridad qu es lo
que le corresponda estudiar a la ciencia del Derecho penal.
.
SIGLO
XX
En neto contraste con la visin de los utilitaristas, Hans Kelsen fund el positivismo
jurdico en Teora pura del Derecho (1935), donde identificaba el derecho como un
sistema de normas que debe estar separado de los fundamentos tericos de la
realidad, descrita mediante los conceptos de tiempo, espacio y causalidad; la esencia
del derecho debe buscarse exclusivamente en el sistema normativo jurdico, sin
recurrir a categoras sociolgicas o polticas. Para Kelsen, el juicio jurdico es el
resultado de la interpretacin normativa, y la interpretacin de normas jurdicas dentro
de un sistema jurdico conduce a su vez a las normas fundamentales (como las
constituciones).
contribucin
mas
significativa
del
siglo
XX
FILOSOFIA
DEL
DERECHO