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martes 6 de noviembre.

Tuesday, November 06, 2012


12:03 PM

Castilla: de potencia peninsular a potencia mundial


La historia europea sufri un vuelco cuando dej de ser un cerco cerrado. Al
alero de la cristiandad, entre otras, entr en la esfera de diversos territorios,
estableciendo hegemona hasta mediados del siglo XX. Hablamos de una edad
moderna donde hay una preeminencia europea en todo mbito, artes, cultura,
etc.
La ampliacin del horizonte histrico vio como Castilla jug un rol
preponderante. Las dos primeras potencias mundiales son Portugal y Castilla.
Histricamente, nunca antes ninguna potencia haba gravitado sobre todo el
mundo. Adems, esto queda patentado con la reparticin del mundo, realizada
en el Tratado de Tordesillas.
Entre la muerte de Alfonso X y el advenimiento de los reyes catlicos la
situacin de Castilla fue de estancamiento. Desde 1086, donde Alfonso VI
conquist Toledo, se inici la Baja Edad media, que culmin con Alfonso X (que
llev hasta casi al final la reconquista). Despus de Alfonso X se estanc la
reconquista de Castilla, el cual fue serio, en parte, porque la realeza castellana
se encontr en una situacin de debilidad, de desgobierno y de una serie de
situaciones muy inseguras en Castilla. Incluso, el propio Alfonso X fue
destronado por su hijo. Los hijos de Sancho VI se peleaban el trono, etc. Eran
situaciones difciles en la interna, cruelmente similar a lo de Amrica. En el
tiempo de Alfonso X, el matrimonio est puesto en las 7 Partidas, al centro.
Esto evidencia el refrn de que "las buenas leyes son reflejo de las malas
costumbres".
En esta poca de inseguridad se empiezan a discutir cosas como los recursos,
que fueron inventados por juristas cercanos a los reyes europeos. Se inventa el
recurso de apelacin a los actos del Gobierno, ideada en Castilla, que hoy
prevalece como el "recurso de proteccin". Este recurso aparece el siglo XIII
durante el perodo de estancamiento. El padre de Isabel la catlica, Juan II, dice
que como hay un sobreuso del recurso, para evitar atoramientos, se genera el
recurso de "suspensin de la ley injusta". En Castilla, el rey se dio cuenta de
que era imposible atender a la suplicacin de suspensin de leyes injustas,
reclamadas desde Amrica. Por ende, se hizo Amrica efectivos los dos
recursos nombrados, pero muchas leyes hechas en el consejo de Indias fueron
superadas por cuatro recursos que buscan suspender la ley, entre los que
estn, el dao sin causa. Los recursos son de carcter cannico. La tercera
medida ejecutada fue el Ordenamiento de Alcal, el cual busca determinar cul
es el derecho vigente. De ello, se busca limitar el derecho comn,
estableciendo tericamente la preeminencia del derecho propio; esto no tiene
mucha aplicacin prctica, pero tendr una consecuencia importante, que se

producirn en los reyes catlicos, quienes se darn cuenta que no sirve de


nada tener escritas y explicitadas las leyes. Lo primordial es tenerlas al
alcance, con lo cual lanzan recopilaciones para universal conocimiento.
Este perodo de estancamiento termin con el advenimiento de los Reyes
Catlicos, el ao 1459 (contraen matrimonio un poco antes), Isabel en Castilla,
y el 1479, Fernando en Aragn. Desde que muri Juan II de Aragn, Fernando
hered el trono y se unieron ambos esposos. Este hito marc el nacimiento de
una nueva era. Castilla tena, por ejemplo, 8 millones de habitantes, Aragn
tena uno y Portugal uno. Por ende, Castilla era siempre un eje central, con lo
que se hallaba frente a posibilidades de contraer nupcias con Portugal o con
Castilla. Lo importante del matrimonio es que ambos emprendieron la tarea de
acabar con la ocupacin musulmana. As es como llegan a la "guerra de
Granada" (1480-1492), de tremenda dificultad por cuanto no tienen ejrcito,
deben pagarlo a mercaderes. Montaron, con ello, un pequeo ejrcito real, a lo
cual sumaron contingente de los municipios, quienes tenan una breve
obligacin de mandar ciudadanos para ello. En tal poca y contexto, se
emplearon hasta caones. Finalmente, se capitul Granada. Las armas de
Castilla, desarrolladas en este entonces, quedaron a modo de registro. La
batalla termina en 1492, con ello la reconquista, que haba empezado el 711.
Conjuntamente, ese ao tambin se descubri Amrica, donde pasa de
potencia peninsular a potencia mundial.
Los portugueses haban emprendido navegaciones por frica, Guinea, etc. Ante
esto, los Reyes Catlicos, por el lado de Isabel se pidieron, en 1493, las bulas
intercaeteras sobre las tierras que se descubrieron en 1492. Alejandro VI traz
una lnea que divida las nuevas tierras a ambas potencias. El seuelo ofrecido
fue que se capitulara, a cambio de evangelizar en tales territorios descubiertos.
El dominio de los reyes de Castilla, sobre las tierras americanas, qued atado y
condicionado a que promovieran la evangelizacin. Lo que sucedi fue que en
Amrica se constituy un Estado con una visin misional, antepuesto al fin
temporal, que incluso Portales salvaguardaba en disposiciones legales.
Adems, los juristas someten a discusin sobre si la evangelizacin puede o no
hacerse con apoyo del poder temporal.
El ao 1492 la historia de Castilla da un giro. Ya no es una potencia peninsular,
sino que entra en competencia con Portugal como potencia mundial. Al alero
de las disposiciones y divisiones del Papa, ambos se reparten el "Nuevo
Mundo". El ao 1493, el Papa traz la lnea. En tal ao, la cancillera papal
don, luego concedi los mismos privilegios que haban sido concedidos a
Portugal. Ya igualados jurdicamente, nuevamente se traz la lnea. Viene una
segunda negociacin entre los reyes de ambas potencias, en la que se corre la
lnea. Se explcita esto en el tratado de Tordesillas. Es primera vez en la historia
que dos potencias se reparten el mundo, en 1494. Ese predominio europeo se
mantiene hasta el siglo XX, hasta el acuerdo de Postdam, donde se divide el
mundo entre USA y URSS (Berln, Europa y el mundo).

viernes 16 de noviembre
Friday, November 16, 2012
11:27 AM

En las Indias, 4 fueron las ramas de gobierno: justicia, hacienda, guerra y, en el


caso de las Indias, Gobierno. Esto, puesto que, al existir un nuevo mundo
descubierto, era necesario hacer un andamiaje administrativo que cristalizara
el funcionamiento del gobierno apartado de Castilla. Para ello, el derecho
comn fue el molde que sirvi para implantar y crear ciertas instituciones en el
nuevo mundo.
Rgimen Protector del Indgena:
-Calidad de persona del Indgena (Isabel la Catlica): "los indios merecan
proteccin y los declar personas y vasallos de la Corona. Al hablar de
personas y vasallos hay una trascendencia importante para el perodo, pues si
uno contrasta las formas de conquista de los europeos y las de descubrimiento
americano, se da cuenta que el sometimiento y esclavitud fue una constante.
Sin embargo, la Corona espaola no hace tal y les entrega la condicin de
persona, situndolo en un plano de igualdad con el espaol, lo cual es una
"rareza" comparada con las otras formas de descubrimiento europeo.
-En el fondo, al indicar una condicin de igualdad se estructura conforme a las
figuras del ius commune, un rgimen protector del indgena frente a ciertos
abusos.
-El rgimen protector se estructura en dos ejes:
a) Trabajo Indgena
b) Rgimen patrimonial
a) Trabajo Indgena: desde los inicios de la Conquista, Coln describe a las
personas con las cuales se encuentra, a fin de eliminar el mito de que en este
lado del mundo habran monstruos. Describi a gente con un "encantamiento
particular", nada que ver con monstruos. Desde ese entonces, bajo la
gobernacin de Colon y algunos ms, se dieron ciertos repartos de indios. Esto
es visto con malos ojos por la Corona. As, en 1509, la Corona es la que
autoriza la reparticin de naturales en las Antillas. Lo autoriza bajo ciertas
premisas, puesto que una de las misiones de la Corona, a raz de las bulas,
propender a la evangelizacin de los naturales, por lo que el repartimiento se
haba de sujetar a la proteccin, resguardo y evangelizacin del indgena, a
cambio de su trabajo.
En 1512 se dictan las "Leyes de Burgos", las que fueron la primera reaccin al
sermn del cura Montecinos (1509). Estas leyes son frutos de las juntas de
Burgos y sealan una serie de normas protectoras del indgena. Ah se vuelve a

explicar la forma en cmo la Corona entenda los repartimientos de indgenas,


lo cual se traduce en "las Encomiendas".
Para la Corona, las encomiendas eran un rgimen en virtud del cual a un
espaol se le enregaba una cantidad de aborgenes para procurar su
evangelizacin, quien deba trabajar para "compensar" tarea civilizadora del
encomendero. Esto tena como contrapuesto el pago de una prestacin. La
encomienda se estructura en base a derechos y deberes recprocos
(encomendero: proteger/evangelizar ; teniendo que pagarle por su prestacin.
Despus de la Ley de Burgos, muchos encomenderos eliminaron la obligacin
de "estipendio", por lo que surgen las nuevas instituciones.
Las primeras disposiciones de la Real Audiencia chilena seal la prohibicin de
los servicios personales de encomienda (siglo xvii xviiii)
En 1519, a propsito del virreinato de Nueva Espaa, se manifiesta
nuevamente el rgimen de encomienda, lo que genera reacciones a parir y
contra de los aborgenes, por parte de Hernn Corts.
En 1531, en Mxico, tras la medida de suprimir la remuneracin delinea la
forma que ha de adoptar la encomienda. Sebastin Ramrez Fuehleal reacciona
y defiende la proteccin indgena, sobre todo contra la arbitrariedad de Corts.
Dentro de toda la naturaleza literaria al respecto, todos coinciden en que la
Corona siempre tuvo la intencin de proteger a los indios, incluso regulando
cosas que ahora no estn regulados.
En 1549 (22 de febrero), Carlos I promulg una Real Cdula donde prohibi el
servicio personal de los indgenas. Este rgimen de la supresin del servicio
personal, tuvo excepciones, como el caso de Chile. Sin embargo, al suprimir el
servicio personal de los indgenas, se entiende que en su calidad de personas
libres tienen plena libertad de trabajo. Al hablar de ello, se deduce que son
plenamente capaces para disponer de su fuerza de trabajo, con lo que estn en
condiciones de arrendar sus servicios a un encomendero, lo cual, en la poca,
se denominaba "concierto o asiento", es decir, qu indgenas estaban en
condiciones de concertar o asentar su trabajo. Esta libertad de trabajo no
estaba limitada, pero s resguardada, por la especial calidad del aborigen. Para
contratar a uno, haban ciertos resguardo, sealados por la Corona.
El "protector del indgena" poda incluso intervenir los contratos para
determinar las condiciones de contrata del aborigen. Por ende, se entiende que
la libertad no est limitada.
Incapaz relativo es, hoy, similar a la institucin de "persona miserable" dada al
indgena por parte del derecho comn, dada su necesidad de resguardo para
disponer de su persona y bienes races. Por ende, la libertad de trabajo es
resguardada por el "protector indgena".

b) Rgimen patrimonial: forma en que el indgena celebrar ciertos negocios y


actos jurdicos. De esto, el presupuesto fundamental es la condicin jurdica
que ostenta el indgena. Estaban en tal precariedad, que merecan proteccin.
No obstante, la condicin miserable, relacionada con la capacidad de negociar,
son "plenamente capaces" para contratar, siempre y cuando participa al
protector (que hayan consentido ambos en la celebracin. Esto acarreaba
ciertos beneficios, los que, en el caso de los negocios, se daba con la
"restitutito in integro", que era cuando el contrato infringa estos presupuestos,
lo que era sancionado con la restituir la suma de dinero al aborigen, no
aplicable entre espaoles ni no miserables, o tambin cuando no se hacan
ventas pblicas.
En lo procesal, tambin haban beneficios. Testamentos privilegiados sin
formalidades, causas donde participaban indgenas eran llamados "pleitos de
Corte", donde la RA. se encargaban del asunto. No generaban costas legales y
eran excluidos de la jurisdiccin del santo oficio de la inquisicin, pues se
entenda su condicin de fragilidad y desvaro, por lo que estaban propensos.
-Es la propia corona que facilita que los indgenas tengan ciertos mercados
donde comerciar e intercambiar productos. En 1563, cdula: "No se prohba a
los indios hacer tiangues y mercados antiguos en sus pueblos, ni consienta que
reciban agravio ni molestia de los espaoles, ni aunque sea a pretexto que
vayan a vender sus cosas...". Hay plena libertad negociable.

mircoles 14 de noviembre.
Friday, November 16, 2012
11:27 AM

Constitucin Indiana.
-Los europeos creen que se puede declarar la igualdad de las personas sirve de
algo (risas).
-"La gente habla de la feria, segn le fue en ella". Segn Jouvenel, en la
sociedad, quienes tienen cubiertas sus necesidades, son libertarios. Y quienes
no las tienen abarcadas, piden seguridad.
-En las Partidas, respecto al matrimonio, se establece que el matrimonio es
complemento, dado que Dios ha puesto a la mujer por compaera.

-El principio general de igualdad lo sent Isabel de Castilla en 1504. Son 8


lneas indiscutibles, por cuya ejecucin se trabaj hasta 1511 hasta 1811
(aprox.). Mientras subsisti la monarqua fue un imperativo que: "lo primero y
principal que queremos, es la conversin de los naturales". Es decir, antes que
un fin temporal, el Estado Espaol tiene como primordial finalidad el fin
misional. En Europa era muy comn que, adems de los objetivos temporales,
hubiera una evangelizacin, pero que no era tan preponderante como lo fue
para los espaoles, quienes lo situaron a la cabeza de su empresa
conquistadora, un Estado Misional, es decir, un Estado que tiene como
preeminencia la evangelizacin de los indianos.
-Los estudiosos discutieron acerca de si era necesario o no que, para tal
evangelizacin, el poder temporal acudiera en ayuda de tal empresa religiosa.
-El conocimiento filolgico europeo, en esa poca, daba muestras de avances
en cuanto a materia cultural, dado que iba a la vanguardia en materia
lingistica.
-Isabel era hiper-realista. Indica que "los naturales son personas y vasallos
libres de la Corona". O sea, no pueden ser considerados como esclavos, son
personas libres y adems vasallos de la Corona. Esto es dictado en 1504,
tambin.
-El Papa, en 1538, public una bula diciendo que los indios eran personas.
Entonces, algunos autores dicen que "los indios no fueron considerados
personas antes que el Papa", lo cual ignoraba la declaracin de Isabel de
Castilla en 1504. Adems, la Bula por la cual la Iglesia declar que los indios
son personas, fue pedida por la Emperatriz Isabel, lo cual iba dirigido en darle
mayor ratificacin a la evangelizacin.
-La declaracin de personas iban en pos de ayudar a entender que son
personas civilizadas, dignas de ser educadas e iniciadas en la evangelizacin.
-La declaracin de que son personas libres es un principio establecido de
manera jurdica en la declaracin que hacen, tanto la Corona como Isabel.
-La esclavitud se dio en Amrica y, sobre todo, en Chile. Sin embargo, la
aplicacin de tal calidad obedece a una sancin, a una prdida de libertad,
dado que en Chile haban sido asesinados dos gobernadores, considerados
como representantes del Rey, en contravencin con principios primordiales
como el de la traicin al Rey, peor delito considerado en las 7 Partidas. Es por
esa causa que pasan a considerarse esclavos, en virtud de la prdida de
libertad.
-Al decir "libres", mediante una decisin jurdica se hizo una concesin jurdica.
Coln, lamentablemente, al llegar a Amrica y tras dar a conocer a los indios a

los europeos, empez a venderlos. Llega una declaracin de la Corona,


pidiendo que no lo hiciera, dado que no se saba si eran o no personas.
-En tercer lugar, la declaracin de Isabel vincula a los indios en una relacin de
vasallaje. Es decir, son Vasallos directos de la corona, lo cual significa que en
Amrica no hay seoros de vasallos, interponindose entre ambos actores,
como se daba en Europa (desde desintegracin romana hasta 1840, aprox). Los
seoros fueron recin abolidos en el siglo XIX, tras ideas ilustrativas, como en
los pases centroeuropeos.
-En Amrica nadie podr tener poder propio sobre alguna tierra o gente. Todos
son vasallos del Rey. La consecuencia es que si todos los americanos son
vasallos del rey, no se entiende que haya un cuerpo intermedio.
-En Amrica hay dos repblicas: la de los europeos, regida por el derecho
comn y de cantidad minoritaria, que va creciendo con la integracin; y la de
los naturales, que comprenda a todos los nativos americanos, a quienes se
entenda como vasallos del Rey, en libertad, reconociendo sus procedimientos,
manteniendo sus lenguas, etcteras. Incluso, los curas que queran impartir
clases de evangelizacin deban hacerlas en lengua nativa. Incluso en la
Universidad de San Felipe se impartan clases de esta ndole, las que se
dejaron de hacer porque ya no eran necesarias, dada la expansin de su
empresa. Tienen su derecho, su lengua, sus costumbres.
-Corona se interpone entre conquistadores y conquistados para protegerlos.
Debe montar un Estado complementario (polica) para ello.
-Ambas repblicas estn sometidas a un mbito jurdico diferentes, pero que se
complementan, conviven, negocian, etc. Hay una relacin entre ambos,
contraria a la idea de aislamiento entre ambos.
-Carlos V, tras la conquista de Mxico le garantiza a los indgenas de Mxico
"sus costumbres y que tengan en el futuro (derecho = costumbres). El hijo de
Carlos V, Felipe II, resolvi si los indios estaban obligados a hablar castellano,
indicando que stos no tenan porque aprender una lengua extraa a ellos.

mircoles 21 de noviembre.

Wednesday, November 21, 2012


10:41 AM

Las expediciones se hicieron con los papeles y las buenas palabras de su


Majestad, pero fue financiada casi enteramente por la iniciativa privada, pero
bajo direccin estatal. Montar una expedicin significaba pedirle al Rey la
asignacin de un territorio. La autorizacin del Rey era para solamente un
territorio, sin poder ir a ningn otro reino sobre el cual ir. El Consejo de Indias
es quien maneja los mapas y determina dnde ir.
La conformacin americana es fruto de un Estado muy celoso, que depende de
su autorizacin y que todo lo que tenga que ver entre la expedicin y el Nuevo
Mundo, pasa por su decisin. Adems, dependa de l el premio remunerativo
que haba de darle a los conquistadores que expedicionaran a Amrica. Los
expedicionarios le han regalado al Rey una poblacin, un Reino (que pudo ya
haber estado hecho) o un territorio, por lo que reclaman esos premios. Ergo, no
son vasallos incondicionales que se dejan dirigir a diestra y siniestra, sino que
tienen el espritu de libertad e independencia frente al Rey. La conquista
genera una situacin similar a la que mencionan las partidas: el rey est lejos y
los conquistadores estn en Amrica, aqu.
Alan Parte: "el Rey no estaba en Europa, no estaba en Castilla, ni en Madrid.
Estaba en America, en las capitales americanas y en las ciudades americanas,
representado por el Cabildo". El Cabildo no es como se piensa, segn
mentalidad como la Contralora. Es al revs. Lo ms relevante a la hora de
establecerse es el Cabildo, dado que no es el mero municipio de un pequeo
rincn de Amrica, pues el de Stgo. tena unos trminos (alfoz) que
comenzaban en Choapa y terminaban en el ro Maule. Los vecinos del Cabildo
de Stgo. tenan a su cargo todo ese territorio, as como posteriormente,
tuvieron a su cargo los de Concepcin desde el Maule al Bo Bo. El Derecho
Propio de Indias, segn el esquema europeo, es un Derecho Municipal. El
cabildo, entonces, podemos decir que es el contrapeso del Rey, pues es un
punto de friccin, dado que domina territorios pero no puede repartir tierras. El
cabildo ha de respetar las tierras de los indios, idealmente. El representante del
Rey es quien puede repartir tierra y constituir la propiedad ("merced de tierra"),
no el cabildo. La merced de tierra se otorgan en virtud del servicio prestado, sin
perjuicio de la propiedad de los indios. Se prev que no haya desalojos de
indios en la concesin dada.
Los cabildantes y vecinos de Stgo., pese a poder hacer mucho, no pueden
manejar ni conceder propiedades, pues en ello deben pedir permiso al Rey. La
nica y verdadera limitacin del poder, fue, es y sigue siendo, la propiedad.
Al hablar del cabildo hay que considerar que es el otro polo u otro de los pilares
de la construccin de los pases y naciones americanas. Un pilar es el Rey, por
cuya dotacin pontificia tiene los territorios. Pero no puede hacer efectivo ese
poder porque no puede hacer las expediciones respectivas. Como los
conquistadores, en funcin de su inversin, pueden hacerlas, al realizarlas se

sienten con el poder necesario como para hacer reclamaciones de premio al


Rey. El Cabildo tiene armas suficientes para ser un poder que fuera reconocido
por el Rey.
Mesa Villalobos: "la conciencia poltica chilena durante la monarqua": dej de
lado lo episdico y ley la fundamentacin que cada actor de la poca daba a
cada una de sus decisiones, descubriendo as la mentalidad poltica de la
poca.
Estatismo de la monarqua: El cabildo est compuesto por 3 instituciones:
justicia, cabildo y regimiento.
-Justicia: son 2 alcaldes que administran justicia en la ciudad. Adems hay
regidores (que a partir de 1980 son concejales) cuyo nmero vara segn el
tamao de la ciudad.
-Regimiento: es el gobierno de la ciudad. Es lo ms moderno de la poca, pues
el cabildo se preocupa de cosas prcticas, no de constituciones ni papeles. Se
ocupa del bien comn de la repblica (ciudad). Los gobernantes duran un ao y
son electos por los salientes. La idea de la poca es que, dentro de la
comunidad, es la gente ms sana la que representa a sta; no tienen la idea de
representacin mayoritaria. El regidor es un servidor del bien pblico de la
ciudad, denominado auto-gobierno de la ciudad.

El Rey trat, varias veces en Chile, de hacer que entraran al cabildo personas
no ciudadanas ni vecinos a la ciudad, ante lo cual fue torpedeado en todas las
veces, por cuanto argumentaban que el poder no poda quedar en las manos
de gente con cargos nefastos y viles (zapateros, etc.). Es decir, era una
oligarqua. Pero esa clase tiene sus propios intereses y no debe su cargo al Rey,
como los oficiales. Son muy independientes. Alguno envidiara la poltica que
segua el cabildo. Su punto central era lo que tocaba al culto divino, a las cosas
del rey y respecto de las cosas del abastecimiento cmodo y barato para sus
vecinos, buscando evitar la especulacin. Cuando hay escasez, el cabildo
convoca a los productores y fija los precios mnimos para asegurar el bien
comn y la cantidad de abastecimiento garantizada a la ciudad, llegando
incluso a bloquear exportaciones de trigo hasta que se cubriera la demanda
interna de la ciudad en cuestin. Algunos cabildos se pusieron de acuerdo,
incluso, en vender al mismo precio las exportaciones de trigo y sebo.
La ciudad no es una realidad geogrfica, sino que es una realidad humana, una
Repblica. El cabildo, entonces, es la cabeza de la ciudad, siendo quien la
gobierna (cabildantes). La monarqua meti sus dedos en el cabildo, indicando
que cuando el gobernador no est en Santiago, y el corregidor se haya ac,
ser quien corrige el gobierno local. El poder superior de gobierno no puede
atropellar al poder local del Cabildo, por lo que el Rey, despus, no puede
entrometerse an ms en el poder de cabildo. Los cabildos se dedican a frenar
y espolear los intentos de abuso.

Todos los cabildos tienen una comunicacin fluida con el Rey. Por eso, el cabildo
de Stgo. tiene una especia relevancia en la historia americana, dado que fue
uno de los primeros bastiones. Esta es una de las importancias que le permiten
instaurar la creacin de una universidad.

martes 20 de noviembre
Wednesday, November 21, 2012
10:41 AM

*Formacin de Chile
Hay gente que tiene mentalidad de sastre, es decir, que tiene una visin del
derecho o de la historia que se ha de adaptar a la persona a la que va dirigida.
Todos los que siguen a Barros Arana siguen diciendo que la conquista termin
en 1561, cuando entr Garcia Hurtado de Mendoza. La periodificacin de la
historia de Chile es totalmente absurda: Conquista - Colonia - Independencia.
El esquema de periodificacin cambi cuando Mario Gngora escribi "El
Estado del Derecho Indiano: 1492 -- 1570. Cuando hizo tal obra, evidenciamos
dos saltos en su investigacin: no se empleaba la palabra 'Estado' en las
investigaciones (los historiadores estaban empecinados en ocupar la palabra
colonias), pero no es cualquier Estado, sino el concepto elaborado propiamente
en el territorio americano, por lo que no hay que separar el Derecho de la
historia de los pases. Gngora propone que la historia de Amrica ha de
dividirse en dos etapas: la primera, en vez de colonia, sera mejor llamarle
"poca fundacional", basada en el descubrimiento. Llega hasta 1570, ao en el
que se dan las ordenanzas de Indias, que son las definitivas. La conquista es
una cara de la poca fundacional, pero no es la enteridad de sta. Para los
peninsulares, la conquista es la continuacin de la reconquista emprendida
contra los rabes, terminada en 1492 con la conquista de Granada. Por ende,
en la ptica de los conquistadores se cree que la reconquista de 700 aos
habr de extenderse a los nuevos territorios. As, en Amrica, el Estado que
habra de instalarse en primera instancia es el de Estado Misional. Ser un
Estado Misional, al mismo tiempo que temporal. Tras la Fundacin, viene la
"poca de consolidacin", palabra que ha sido muy aceptada para aplicarla
sobre el siglo XVII, perteneciente al barroco (XVIII: Ilustracin).
Valdivia era un hombre que tenia rasgos parecidos a Portales, pues no era
convencional. Era muy 'suelto de cuerpo' para todo, pero siempre atenido a las
reglas y el Derecho. Organiza su expedicin bajo su costo (era muy rico), slo
consigue 150 hombres, que le llegan de fracasos de otras expediciones,
etctera. Divide su expedicin en diversos grupos y los hace atravesar el
desierto. Logra tener sus 150 hombres en Copiap, que es donde se terminaba
Per. Valdivia vena a hacer una expedicin a ms all del Per, por lo que
parte tomando posesin de Copiap, hecha de acuerdo al Derecho Comn.

Esto repite el hecho que ya habra realizado Coln: saca sus emblemas y hace
la toma de posesin delante de los escribanos. Lo que Valdivia hace es lo
mismo que se consagra en el Cdigo Civil como la "toma de tierra", donde se
desafa a quien se oponga a tal posesin. Esa misma idea medieval de que
para tomar posesin hay que enfrentar a su oponente, es la misma que reina
esos das.
Chile se llamaba "arbaya quelln". Michimalonco era un negociador. Llega
Valdivia el 1540 y funda Santiago en feberero de 1541, recorriendo ese ao en
busca del mejor territorio para asentarse. Junto con fundarse la ciudad, haba
que asegurarla mediante la Poblacin, para lo cual se vala de la reparticin de
solares, estancias y chacras, elementos que provenan de la reconquista
espaola catlica. La ciudadde Santiago bloqueaba la fundacin de otras
ciudades en sus cercanas. Lo que afinca a los vecinos en la ciudad son los
solares, con lo que han de construir "casa poblada", medio para asentarse. El
fundador da los solares cercanos a la plaza a sus circulo de confianza y trabajo.
Tras ello, se estableca el Cabildo (ubicado en lo que hoy es Catedral con
Estado). En la esquina que le siga, del lado Norte, se reserva el palacio para
Valdivia. Tras morir, qued ah el palacio del gobernador. Entre ambas, cuando
se produjo el palacio de la Real Audiencia, se ubic en esa parte. El lado
poniente fue para la Catedral. Al medio, la Plaza, lugar pblico para diversos
fines: uno de los das venan los indios y vendan en el "tianque", otros das
eran celebracin, conmemoracin.
*La ciudad:
A Valdivia no le gustaba hablar de "Chile", pues tras la experiencia de Almagro
era sinnimo de fracaso, difamacin y desprestigio. Sin embargo, Valdivia
busca hacer de Santiago un escaln para proseguir con una ideada seguidilla
de ciudades hasta llegar al Estrecho. En carta al Rey, adems de indicarle tal
propsito, le seala que es un territorio ideal para vivir.

martes 27 de noviembre.
Tuesday, November 27, 2012
10:40 AM

Chile de las repblicas


-Cada ciudad es una repblica, llegando a ser 14 ncleos urbanos en el siglo
XVI, con trminos muy amplios y con autogobierno. Hay que mirar la formacin
del pas desde abajo, pues desde arriba es una visin ficticia de los autores. El
primer hito fundacional es una repblica urbana que se autogobierna, que

tiene territorio y que se preocupa del bien comn de la comunidad, de quienes


habitan esas ciudades. El primer estrato es el Chile local.
El otro hito es de ndole territorial. El segundo estrato es el territorial, formado
en base a una provincia, territorio unido que abarca varias repblicas. Es una
provincia desde 1548, cuando va a Lima y apoya a La Gasca, presidente de la
real audiencia, derrotando a los Pizarro y, en premio a ello, se le nombra
gobernador, con un poder territorial sobre las repblicas.
Estos dos niveles son tan fundamentes, que persisten hasta hoy, pues reflejan
un mundo que estn naciendo. Desde el momento que hay provincias, como
abarca todo Chile, est hecha en base a corregimientos, que son la subdivisin
territorial de una provincia. El corregidor tiene un triple poder. El gobernador
tiene un poder poltico para gobernar, un poder militar para el ejercito y un
poder judicial para algunos casos, pese a que en la generalidad no administra
justicia. Los letrados son quienes hacen aquello, no pudiendo el gobernador
resolver asuntos de justicia, excepto los militares. La justicia civil est separada
del mando. Quien tiene la justicia es el teniente de gobernador, cuyo papel es
el asumir el poder cuando el titular est imposibilitado. Hay que recalcar, por
todo, que este letrado es un letrado. stos duran hasta 1609, cuando entran a
regir las audiencias con jurisdiccin judicial. Permanentemente, el teniente la
supla en su inexistencia. El teniente acoge las apelaciones contra el
presidente. Si se comete un abuso, no hay que ir a Lima, pues hay un teniente,
prcticamente similar a un oidor. Adems, el teniente tiene ms permanencia
en el reino que un oidor.
En la poca de Valdivia, llegamos hasta estos hitos. Es la consolidacin de la
conquista, que llega hasta 1609, fecha en que entra a jugar la real audiencia.
Antes, la repblica era parte de una provincia, y sta no era independiente,
pero no se tiene claridad respecto a sobre dnde perteneca. Hay, en Europa,
provincias constituidas independientemente, como por ejemplo, los Pases
Bajos, donde todos juntos constituyen una.
Las provincias de Chile no son del Per.
Hay dos alzamientos generales contra la repblica de Valdivia, que significaron
su destruccin. Iban orientadas a expulsar y eliminar espaoles, por lo que, en
vista de eso, Felipe III, modific sus planteamientos sobre Chile. El Chile
sustentable lo hizo l: no puede abandonarse la fe, all donde ha sido plantada.
Las parroquias significan una prdida para la institucin, por cuanto, como no
haban muchos fieles, arrojaban prdidas. Por eso, Felipe III las hizo
sustentables, incluso eran financiadas por el Rey. La monarqua no poda
abandonar esta tierra, por sus intereses doctrinarios.

Las corrientes doctrinarias fueron 4 (ms no, porque peleaban y se poda


transformar esto en una abada), y cuyos conventos haban de emplazarse a

una cuadra, mnimo, de la plaza. Las doctrinas en Chile eran: agustinos,


mercedarios, dominicos y otro ms.
Los misioneros se dieron cuenta de que los nios conocan la lengua de los
indgenas mejor que los curas y los adultos. Por ende, los nieros eran
maquineros (los hacan catequistas para convencer a sus amigos indios)
El estado de esto era de una gran inseguridad, pues, la idea de Valdivia de
formar ciudades tan separadamente, impeda el auxilio mutuo. As, se perdi
todo lo que haba al sur del Bo Bo. Este fue el panorama que asumi Felipe III.
Tuvo que tomar 4 decisiones que formarn un Chile sustentable:
-1601: creacin de un ejrcito Permanente (2000 plazas). Pero, quin lo
pagara? El Rey encarg a las rentas de per para financiar esto (200 mil
ducados).
-1609: Fundacin de la Audiencia (4 oidores y 1 fiscal) Smil a la corte de
apelaciones. El presidente era el gobernador y capitn general de Chile, quien
dirige el gobierno de Chile. Preside la audiencia, pero no interviene en los
juicios, a menos que sea letrado (Alonso Garca Carrasco). 8 de septiembre.
-Presidente
-Universidad.

Martes 4 de diciembre
La particularidad de los recursos indianos radica en la forma en que llevaban a
cabo.
martes, 04 de diciembre de 2012
10:23

(rellenar)
1

Las Visitas

El juicio de residencia

El recurso de nulidad: se habla de nulidad cuando, en un juicio, frente a la


dictacin de una sentencia, se poda recurrir a la nulidad por los vicios que
la sentencia tena, los cuales eran ms de forma que de fondo
(procedimientos, sin requisitos, etc.)

El recurso de apelacin: es un recurso que, adems de operar frente a


asuntos de justicia (es decir, enmendar la sentencia definitiva por causar
agravio), tambin operaba respecto a acuerdos u rdenes administrativas
y gubernativas. Poda recurrirse con respecto a:
a Rgimen de encomiendas

Privacin

Si la Real Audiencia consideraba que se incurra en un error, dejaban sin


efecto tal disposicin viciada.
1

El recurso de suspensin de la ley injusta: descansaba en la presuncin


que exista en ese entonces, respecto al Rey al dictar reales cdulas, era
un gobernante que no se equivocaba. Sin embargo, la distancia entre
Amrica y Castilla, conllevaba que, en los hechos, el gobernante errara en
la dictacin de tal o cual ley, simplemente por cuestiones ajenas a su
voluntad. No escapaba a la voluntad del Rey conocer sobre sus territorios
ms lejanos; no obstante, se daba la situacin de que, en la praxis, esa ley
no cuajara en el territorio, por desconocimiento de las propias
circunstancias. Ah sobreviene este recurso. "Se obedece pero no se
cumple". Se suspenda la aplicacin de la ley, previa autorizacin de la R.
Audiencia. Esto operaba cuando se cumplan ciertas hiptesis de ley
injusta. Finalmente, es el monarca quien decida la derogacin. Los casos
hipotticos son:
a

-obrepcin: el monarca dicta una ley con desconocimiento de los


hechos.

-Subrepcin: ms grave que la obrepcin. Supone que la ley se


dict con falseamiento de los hechos, lo cual acarreaba como efecto
dos situaciones:
Escndalo conocido
Dao irreparable.

Con la suspensin, se suplica al Rey que derogue la norma.


1

Recurso de suspensin y segunda suplicacin: es similar a la suspensin,


pero operan en circunstancias distintas. Se aplicaba cuando una sentencia
no era conocida por un tribunal porque no tena competencia. Entonces, la
nica forma de que otro organismo conociera dicho asunto, se incurra a la
suspensin ante el propio Rey

Los casos de corte: no eran ms que ciertas situaciones en virtud de las


cuales no conoca el tribunal competente, sino que se elevaba su
conocimiento a la Real Audiencia. Alberga los casos de personas
miserables, donde estuviera involucra una autoridad, etc.

Mircoles 5 de Diciembre.
mircoles, 05 de diciembre de 2012
10:35

La Historia del Derecho tiene 3 etapas:


1

IUS CIVILE

Fue un ejemplo de estabilidad y continuidad, cuyo secreto radicaba en


crecer.
Es una poca de derecho jurisprudencial. Al contrario de la poca
arcaica, en la que era ms consuetudinario.
El Derecho Romano naci de la prctica.
Lo primario es lo que viene de abajo. Luego vendrn otro tipo de
aspiraciones, malas como la unificadora y universal. Esto es lo ms
decadente, segn Berni, en el mismo sentido de que la ancianidad ya no
quiere nada de conocimiento, de enriquecimiento, etc., por lo que muere.
En el Derecho europeo y el nuestro hay un ncleo creador
consuetudinario, al cual debemos mucho.
Siglo XIX.: se crea que el derecho consuetudinario era de sociedades
primitivas y arcaicas, lo que no quiere decir que sea inferior al derecho
legislado, lo cual "est por verse", pues la actual etapa de descodificacin
del Ccivil.
El Derecho Romano, en palabras de Vico, indic que la historia
nicamente completa desde los orgenes ms remotos, es la Romana.
Smil de esto es la historia juda. En base a las dos, es que estructura la
historia universal, la cual habra de permitir entenderlo.
Llega hasta el siglo V, cuando los brbaros llegan al imperio y ste es
disuelto, en su parte occidental.
Alamiro de vila sealaba tambin que ningn derecho se le comparaba
al romano.
El Derecho Romano llega a su apogeo en la poca del derecho
jurisprudencial, basado en leccin, observacin, etc. Esto permite
evidenciar la arbitrariedad de las actuales instituciones, que, pese a
formarse desde abajo, se desvirtan.
El Derecho Romano Clsico va desde el siglo II a.c al siglo I a.C. (?)
Es un derecho de una ciudad. Entonces, se extendi gradualmente.
Nunca se concedi el derecho romano en plenitud a los habitantes del
Imperio. Cuando ello se hizo, el Imperio se extingui: los romanos llegaron
a ser extraos en su propio imperio. La ciudadana ya no vala nada.

*Non multa sed multum.


1

UTRUMQUE IUS (Derecho Comn)

Domina la dualidad. Como el derecho romano era de la ciudad, tendi a


la unidad, albergando a la diversidad. En cambio, lo europeo rige sobre la
dicotoma iglesia/estado. La organizacin de los Estados surge del saber,
pues incluso adoptan su ordenamiento en base a cmo era ste en las
Universidades.

Era un derecho que pasa, de hacer justicia, a buscar la felicidad


pblica. Ahora era una poca con dos vertientes complementarias:
El americano no acepta un poder que quiere disponer en todas
partes. Pero el hombre no es un elemento nufrago en el cosmo,
pudiendo racionalizar la realidad y salvaguardando la
racionalidad de las disposiciones. Incluso, como herencia
castellana y portuguesa, lo ms relevante es: honor - vida hacienda.

Aparece la idea de persona. Ni los griegos ni los romanos le daban la


relevancia nuestra. En ese tiempo, como el hombre se conceba como un
"viator", se pensaba que no estaba sujeto a legislacin humana. Esto es
parte de la mentalidad hispanoamericana.

Descodificacin