11/05/2015

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DIREITO CIVIL ATUAL

Novo CPC ainda deixou pendente garantia

sobre durao razovel do processo
13 de abril de 2015, 8h01
PorLuiz Guilherme Marinoni
Afirma-se que o novo Cdigo de Processo Civil
cumpriu a promessa constitucional de durao
razovel do processo, estabelecida no art. 5,
LXXVIII da Constituio Federal. indiscutvel que
o legislador tem o dever de tutelar os direitos
fundamentais e, portanto, inclusive o direito
fundamental durao razovel do processo.
Esqueceu-se, porm, que a durao razovel no
pode ser alcanada em um sistema em que o duplo
juzo sobre o mrito visto como dogma e a
sentena, em regra, s tem valor depois de
reafirmada pelo tribunal, bem como se ignorou que
as tutelas antecipatria e de evidncia logicamente pressupem a execuo
provisria.
preciso lembrar que o duplo juzo no garantia constitucional nem muito
menos princpio fundamental de justia. Muito mais importante do que
obrigar o tribunal a fingir que analisa sentenas que definem casos sem
qualquer complexidade o direito de acesso Justia, que tem como
corolrios os direitos efetividade da tutela jurisdicional e durao razovel
do processo, os quais evidentemente no podero ser tutelados enquanto se
tiver como necessrio dois juzos repetitivos sobre o mrito em qualquer tipo
de causa civil, inclusive para que a sentena possa ter algum efeito prtico.
Note-se que, quando a sentena sempre objeto de anlise por parte do
tribunal, inclusive para ter efeitos, ela deixa de ser deciso no sentido de
afirmao do poder do Estado e passa a ser espcie de projeto da deciso do
tribunal. Desse modo, bem vistas as coisas, o juiz transformado em instrutor
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e o tribunal submetido a um trabalho que no deveria ser dele. No por

outro motivo que os recursos de apelao tm sido julgados em cestos, sem
qualquer discusso, e os desembargadores, como no poderia ser de outra
forma, valem-se de assessores para a elaborao dos seus votos.
Porm, o realmente perverso que esse estado de coisas no apenas faz com
que a populao desacredite na justia, mas tambm retira o poder e a
dignidade do juiz de primeiro grau e do tribunal. O juiz, para exercer poder,
deve produzir uma deciso que tenha efeitos na vida das pessoas. Quando o
litigante est no aguardo do pronunciamento do juiz, imagina que a sentena
no ser um arremedo de soluo do litgio, que ficar no aguardo da deciso
do tribunal. Espera-se que a sentena tutele o direito material! No se supe
que o juiz est presente na audincia para colher prova e, aps, elaborar um
projeto de deciso sem qualquer valor prtico.
Do mesmo modo, o litigante que olha ao tribunal no dificilmente percebe que
est submetido a um teatro em que se finge julgar, em que as decises so
tomadas antecipadamente s sesses, em total desrespeito ao direito de influir.
A situao s mais grave quando se toma conscincia de que as decises
esto sendo proferidas por assessores destitudos de poder para decidir.
Como bvio, no h nessas situaes qualquer culpa dos magistrados. Ao
contrrio, a magistratura est sendo exposta a dificuldades insuperveis por
falta de uma melhor organizao da justia civil, o que faz ressurgir a ideia de
que, na essncia, a justia nunca efetiva ou inefetiva, mas sempre tem uma
imagem ao gosto daqueles que possuem o poder, inclusive social, para
modificar a estrutura tcnica e organizacional das formas de prestao da
tutela jurisdicional, o que simplesmente quer dizer que uma justia inefetiva
para a maioria da populao pode ser adequada para aqueles que realmente
podem modific-la.
O novo Cdigo de Processo Civil no foi capaz de corrigir a principal disfuno
do Cdigo de 1973, quando, preciso lembrar, essa foi a principal razo eleita
para desculpar a sua criao. Recorde-se que todos viam como grave e
imperdovel contradio, diante do instituto da tutela antecipada surgido em
1994, a falta de executividade imediata da sentena na pendncia da apelao.
Ocorre que o legislador, pressionado por setores ignorantes e reacionrios,
manteve a sentena na mesma condio de inefetividade em que estava no
Cdigo de 1973.
Ressalte-se que a tutela da evidncia pressupe um sistema de tutela dos
direitos aberto execuo imediata da sentena. A primeira sem a segunda
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uma contradio em termos. Ora, a tutela da evidncia nada mais do que

uma tcnica de distribuio do nus do tempo do processo. O tempo do
processo, assim como a produo da prova, deve ser visto como um nus, que,
bem por isso, no pode ser jogado nas costas do autor como se esse tivesse
culpa pela demora inerente discusso da causa.
O tempo do processo, para que violada no seja a igualdade, deve ser
distribudo entre os litigantes de acordo com a evidncia do direito[1]. Assim,
por exemplo, no h racionalidade em obrigar o autor a esperar o tempo de
instruo da causa quando os fatos constitutivos do direito esto provados
mediante documento. Nesse caso, em que a instruo dir respeito apenas aos
fatos cujo nus da prova incumbe ao ru, s a esse pode ser racionalmente
atribudo o nus do tempo.
Pouca coisa mais irracional, quando se pensa na necessidade de distribuio
do tempo do processo, do que obrigar o autor a esperar o tempo que serve
unicamente para o ru demonstrar a falta de consistncia da sentena.
Lembrar que a sentena , em princpio, um ato legtimo e justo, deveria ser
suficiente para fazer ver a sua autoridade e, portanto, a irracionalidade em
obrigar aquele que teve o seu direito reconhecido a suportar o tempo do
recurso, o que no pode gerar outra coisa seno o abuso do direito de recorrer,
que tantos males causa administrao da justia nos tribunais de Justia e
tribunais regionais federais.
De qualquer forma, o que agora importa iniciar o trabalho de reconstruo
do Direito, tomando-se o novo Cdigo de Processo Civil, como no poderia ser
de outro modo, como a base inacabada do sistema processual. H de se
trabalhar para a elaborao de construes dogmticas capazes de colaborar
para o desenvolvimento do Direito processual e suficientes para garantir aos
juzes, advogados e membros do Ministrio do Pblico a possibilidade do
exerccio profcuo das suas funes, todas indispensveis para que os cidados
brasileiros possam estar seguros e livres para viver numa sociedade que
respeita o Direito.
Esta coluna produzida pelos membros e convidados da Rede de Pesquisa de
Direito Civil Contemporneo (USP, Lisboa, Girona, UFPR, UFRGS, UFSC, UFPE,
UFF, UFC e UFMT).

[1] Sobre a tutela da evidncia escrevi longamente em livro publicado em 1996

(Luiz Guilherme Marinoni, Tutela antecipatria, julgamento antecipado e
execuo imediata da sentena, So Paulo, Ed. Revista dos Tribunais, 1996) e em
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outro publicado em 2008 (Luiz Guilherme Marinoni, Abuso de defesa e parte

incontroversa da demanda, So Paulo, Ed. Revista dos Tribunais, 2008).
Luiz Guilherme Marinoni professor titular da Faculdade de Direito da UFPR e
advogado em Curitiba e em Braslia.
Revista Consultor Jurdico, 13 de abril de 2015, 8h01

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