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O TOMBAMENTO E SUAS
IMPLICAES GERAIS
do Decreto-lei n 25 Constituio de 1988
Este artigo trata do instrumento de proteo patrimonial mais utilizado e difundido no Brasil: o
tombamento, e como este vem sendo utilizado para os mais diversos fins, deturpando seu
conceito real, o de proteo do simblico para proteo da materialidade, acarretando em prticas
preservacionistas desastrosas e pouco claras, especialmente em se tratando de stios histricos.
Enfatiza-se o instrumento representativo dessa prtica: o Decreto-lei 25/1937, assim como os
principais aspectos que lhe so pertinentes, buscando compreender suas principais lacunas e
contribuies, passando ainda pelos novos conceitos agregados atravs da Constituio de 1988
no que diz respeito ao patrimnio e sua preservao.
Introduo
Muito se tem ouvido falar em tombamento e percebe-se que ele tem sido associado
ao reconhecimento de um bem e sua consequente preservao1. As expresses
Livros de tombo e Tombamento provm do Direito Portugus, onde a palavra
tombar significa inventariar, arrolar ou inscrever nos arquivos do Reino, guardados
na Torre do Tombo, segundo Meirelles (1991). No Brasil, o ato que regulamenta
o tombamento o Decreto-lei 25 de 1937, utilizado massivamente h quase 70
anos, que organiza a proteo do patrimnio histrico e artstico nacional.
Poucas vezes o Decreto-lei 25/37 foi alterado2, o que no significa dizer que o
Decreto seja uma perfeio jurdica, mas que houve muita precauo no sentido de
modific-lo, especialmente por parte do Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico
Nacional (IPHAN), devido fragilidade daquele do ponto de vista da proteo urbana.
Apesar de o Brasil possuir cerca de 1700 bens tombados (entre eles paisagens
urbanas em geral), pouco se avanou no sentido da proteo jurdica desses bens,
praticamente limitando-se ao uso do Decreto-lei 25/37.3 Essa atitude tem criado
uma flexibilidade de aes preservacionistas nos conjuntos urbanos histricos, que
no possuem uma legislao especfica para o seu estudo.4
Apesar de se confundir muito os conceitos de preservao e tombamento, os dois
no so sinnimos, entendendo que preservao um conceito bem mais genrico,
donde o tombamento o instrumento mais utilizado no Brasil. Isto no significa
dizer que o nico, j que existem outros meios de preservao cultural, como
inventrios, incentivos fiscais, participao comunitria nos processos preservacionistas, entre outros, alm da utilizao de leis municipais de uso do solo, que
possuem os mesmos efeitos prticos de um tombamento, apesar de possuir
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25/37 incidiro sobre cada uma das partes. 14 importante frisar que, se o
tombamento de conjunto urbano, somente sero atingidos pelo ato os bens
integrantes daquele, ou seja, os imveis, ruas, vegetao que adere ao solo, os
adereos fixados nos prdios [...] (CASTRO, 1991).15
Outra questo interessante que se coloca sobre os elementos, mveis ou imveis
inseridos no conjunto, mas que no possuem valor cultural, nem individualmente,
nem se considerados no todo. Um exemplo disto so as construes novas j
existentes, mas que no se adaptam s caractersticas do conjunto, desvalorizando
o mesmo. Nestes casos, o grau de modificao permitido para aquelas dever ser
diferenciado, ou ento a construo poder ser alterada ou at mesmo substituda
(CASTRO, 1991).16
No que diz respeito s limitaes das instncias no tombamento de bens,
puramente geogrfico. Ou seja, a Unio tomba os bens considerados de importncia
nacional, os Estados, aqueles de importncia regional, e os Municpios, os de
importncia local, o que no impede que um bem reconhecido nacionalmente seja
tambm reconhecido pelo Estado e pelo Municpio. Os tombamentos no se anulam,
e no obstam o ato das outras instncias envolvidas, apenas se dita que as maiores
restries impostas que sero seguidas. Mas se as determinaes de cada um
dos entes polticos forem diversas e incompatveis entre si, aplicar-se- o princpio
do maior interesse, prevalecendo as exigncias do ente federal sobre o estadual e,
desse ltimo, sobre o municipal. (CASTRO, 1991) No caso do Estado ou Municpio
querer tombar um bem pblico federal dentro de sua jurisdio, nada os impede,
constituindo-se em um direito e um dever assim proceder quando for o caso.17
Um componente importante e imprescindvel dentro do processo de tombamento
a notificao do proprietrio do bem em questo, tratada no artigo 10 do Decretolei 25/37. De acordo com Castro (1991), este ato possui valor de tombamento
provisrio, quando passam a valer os mesmos efeitos do tombamento.18 Para o
caso de bens pblicos, o responsvel pela notificao dever ser o diretor do rgo.
Para os bens privados, a lei prev apenas que: O SPHAN, por seu rgo competente,
notificar o proprietrio para anuir ao tombamento [...] (Art. 10). A notificao
obrigatria, mas a maneira como ela ser realizada no contemplada no Decreto,
ento a forma mais eficiente tem sido por Edital, quando se informa sobre o processo
tanto para terceiros quanto para os proprietrios dos bens. O proprietrio tem o
direito de concordar ou no com o tombamento, mas o processo s ser
desconsiderado quando for provada sua ilegalidade ou ilegibilidade. Por sua vez, o
tombamento s ser considerado legtimo quando houver ampla divulgao do ato,
realizada atravs de rgos oficiais, garantindo aos cidados o pleno conhecimento
das obrigaes e direitos que decorrem deste ato, conforme aborda Castro (1991).
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Notas
1
interessante perceber que a instituio do tombamento tem sido confundida com efetiva preservao e como uma
espcie de ttulo ou diploma que se coloca numa parede, enquanto que a funo original do tombamento no esta.
O tombamento prope reconhecimento, mas isso acarreta em deveres para com o patrimnio. Percebe-se que esse
tipo de pensamento acontece em muitas cidades tombadas: ao invs de proteg-la ou promover um respeito maior ao
seu patrimnio, o tombamento s veio acelerar o processo de degradao de determinados locais. Na verdade, o que
se observa, muitas vezes, que o tombamento vem sendo utilizado de forma indiscriminada, sem maiores critrios, e
tem se desvirtuado do seu objetivo inicial, que o de proteger o valor cultural do bem que se pretende conservar.
Segundo SantAnna (1996), cinco diplomas legais complementaram o Decreto-Lei 25/37 em 60 anos de existncia:
o Decreto-Lei n 2.809 de 1940, que autorizou o SPHAN a aceitar e receber donativos particulares para trabalhos
e atividades de preservao; o Decreto-Lei n 3.866 de 1941, que promove o cancelamento de tombamentos; a
Lei n 3.924 de 1961, que dispe sobre os monumentos arqueolgicos e pr-histricos [...]; a Lei n 4.845 de
1965, que probe a sada para o exterior, de obras de arte e ofcios produzidos no pas at o fim do perodo
monrquico; e finalmente a Lei n 6.292 de 1975, que instituiu a obrigatoriedade de homologao do tombamento
pelo Ministro da Cultura (SANTANNA, 1996).
At 1969, foram tombados 46 conjuntos no Pas, e apesar da evoluo do pensamento preservacionista nas dcadas
de 70 e 80 no Brasil, o tombamento ainda continuou sendo o carro-chefe nas polticas de proteo, o que ocorre
at os dias atuais, sendo uma prtica cada vez mais comum mesmo depois da Constituio de 1988, que procura
incentivar a prtica de outras formas de proteo. Para Fonseca (1997), o instituto do tombamento ainda a mais
significativa prtica da poltica de preservao federal no Brasil. Apesar disto, muitos so contra o processo de
tombamento, especialmente os especuladores imobilirios e os proprietrios dos bens tombados, que vem nesta
proteo uma limitao aos seus direitos.
Em alguns pases, as coisas passam a ter proteo automtica depois de um determinado tempo de existncia, mas
no o que preconiza o Decreto-Lei 25/37, que prope a seleo dos bens que comporo o patrimnio nacional.
Assim, abriu-se ao Executivo o espao legal necessrio ao exerccio de poder de polcia nesta rea, j que lhe
caber determinar os bens passveis de proteo (CASTRO, 1991), que estaro sob a tutela do Estado depois do
procedimento administrativo competente. Caso a Unio no opere na proteo do bem tombado, o cidado tem por
obrigao e direito proceder exigncia da proteo do bem, pelos meios processuais prprios (CASTRO, 1991).
Essa limitao administrativa extensiva a todas as instncias, contanto que cada uma se mantenha dentro do uso
de suas atribuies, e no caso de conflito de preservao, prevalece os direitos da Unio.
um Conselho multidisciplinar, entendendo que o valor cultural de um bem vai alm de sua materialidade.
No Brasil, as justificativas mais comuns para o tombamento federal tm sido apoiadas em argumentos como:
potencial turstico do bem, valor afetivo para a comunidade, ausncia de rgo local de preservao, etc. Ou seja,
nem sempre so as construes mais monumentais e eruditas, ou fatos incomuns que contribuem para a proteo
de um bem, mas tambm valores que agreguem a este bem um determinado diferencial que podem transform-lo
em patrimnio. Segundo Fonseca (1997), na dcada de 1980, muitas dificuldades eram criadas para se efetivar o
tombamento federal de determinados locais, especialmente pela modstia das construes, dificuldade de fiscalizao
e falta de documentao escrita, que eram considerados entraves para o processo. Hoje em dia percebe-se que
esse tipo de barreira tem sido superada, e localidades que antes no teriam a menor chance de serem reconhecidas
como patrimnio nacional, hoje buscam na preservao legal uma oportunidade de crescimento econmico.
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O Decreto-Lei 25/37 especifica dois tipos de tombamento: o voluntrio, quando o proprietrio solicita ou concorda
com ele, e o compulsrio, quando o proprietrio do bem impugna o processo. Antes do complemento do Decreto
atravs da Lei n 6.292/75, o Conselho Consultivo s era acionado para o caso de tombamentos compulsrios e para
o caso de o proprietrio ser o solicitante do tombamento. Hoje em dia, o parecer do Conselho juntamente com a
homologao ministerial so atos indispensveis ao processo (CASTRO, 1991).
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Se fosse um ato poltico, o Presidente da Repblica seria o responsvel direto pelo tombamento. Isto no anula a
hiptese de que ele possa ter alguma influncia na homologao de alguns tombamentos pelo Ministro da Cultura,
mas cabe a este a homologao do ato, segundo Castro (1991).
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No caso de um conflito de interesses entre o Estado e a Unio, onde o Estado se oponha ao tombamento federal
em sua jurisdio, o interesse federal dever prevalecer.
13
O Artigo 11 estabelece uma inalienabilidade especial aos bens tombados pertencentes s trs instncias administrativas.
J o Artigo 22, estabelece preferncia de venda de bens privados Unio, Estados ou Municpios.
14
A partir da dcada de 1980, os centros histricos passam a ser inscritos no Livro Arqueolgico, Etnogrfico e
Paisagstico (o que antes era feito no Livro Histrico e de Belas-Artes), o que demonstra que os mesmos passaram
a ser vistos mais enquanto conjuntos realmente, e menos enquanto somatrio de arquiteturas, ao menos teoricamente.
15
Os mveis das edificaes no estaro sujeitos aos efeitos do tombamento, nem o interior das edificaes, a no
ser no caso de imveis tombados isoladamente.
16
Da mesma forma, qualquer nova construo realizada em rea tombada, estar sujeita proteo do tombamento.
17
Conforme j foi dito, no caso de tombamentos concorrentes, os processos podero ocorrer de forma independente,
cada qual na sua instncia, devendo, todas elas, considerar as leis, especficas de proteo ou no, j existentes
para o local. Em casos de superposio de reas tombadas, prevalece a lei mais restritiva.
18
O tombamento provisrio s no opera quanto questo de alienabilidade do bem, que necessita de averbao do
ato junto ao registro de imveis.
19
Apesar disto, no prevista no Decreto a notificao da vizinhana, que automaticamente no tem direito a
impugnar o processo.
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O problema est em determinar o que seria essa vizinhana, em termos de rea. Alguns pases adotam o dimetro
de 500m na vizinhana de qualquer bem tombado, mas ningum ainda conseguiu estabelecer critrios uniformes a
que deveriam ser submetidos os bens vizinhos previamente (CASTRO, 1991).
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De forma geral no se permite investir dinheiro pblico em imveis privados, mas o Decreto Lei 25/37 abre
concesses para casos em que se comprove impossibilidade de conservao pelo proprietrio, por que o bem
cultural investe-se de interesse pblico.
22
Considerando que o motivo do tombamento est explicitado na inscrio do bem em um ou outro livro de tombo.
23
Difcil ser apurar este valor, j que o dano cometido contra o valor cultural inestimvel.
24
Assim, apesar do Decreto Lei 25/37 dispor no seu Artigo 23 que O Poder Executivo providenciar a realizao de
acordos entre a Unio e os Estados, para melhor coordenao e desenvolvimento das atividades relativas
proteo do patrimnio histrico e artstico nacional e para a uniformizao de legislao estadual complementar
sobre o mesmo assunto, o Decreto vai contra o que prega a Constituio de 1934, e a de 1988, posteriormente
realizada, sendo inconstitucional neste aspecto, conforme Castro (1991).
25
recomendado que os Estados e Municpios tenham suas prprias leis de tombamento, que vo diferir de um caso
para outro e que devero complementar ou incorporar outras j existentes.
Referncias
BARROS, Carlina Rocha de A. Piranhas: a cidade lapinha tombada: definio de zonas de proteo
e de um plano de preservao para subsidiar a legislao estadual de proteo aos ncleos tombados.
2005. Dissertao (Mestrado em Arquitetura e Urbanismo) Faculdade de Arquitetura, Universidade
Federal da Bahia, Salvador.
BRASIL. Ministrio da Cultura. Decreto n 25 de 30 de novembro de 1937. Conceitua e organiza a
proteo do patrimnio histrico e artstico nacional. Disponvel em: <http://portal.iphan.gov.br/portal/
baixaFcdAnexo.do?id=284>. Acesso em: 7 maio 2004.
CASTRO, Snia Rabello de. O estado na preservao de bens culturais: o tombamento. Rio de
Janeiro: Renovar, 1991.
CONSTITUIO Brasileira de 1988. Disponvel em: <www.iphan.gov.br>. Acesso em: 7 maio 2004.
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 16. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1991.
SOUZA FILHO, Carlos Frederico Mars de. Bens culturais e proteo jurdica. 2. ed. rev. e ampl.
Porto Alegre: UE, 1999.
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