Alumno: Luis Alberto Prez Saavedra

El estado de necesidad justificante en el

derecho penal chileno.

Cdigo Penal,
"Art. 10. Estn exentos de responsabilidad criminal: (...) 7 El que
para evitar un mal ejecuta un hecho que produzca dao en la
propiedad ajena, siempre que concurran las circunstancias
siguientes: 1a. Realidad o peligro inminente del mal que se trata
de evitar. 2a. Que sea mayor que el causado para evitarlo, 3a.
Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial para
impedirlo".
1- Generalidades
A. Concepto.
La idea de estado de necesidad supone la existencia de un conflicto
de intereses jurdicamente protegidos entre uno que se encuentra en
peligro y otro cuta violacin es el nico remedio para salvar el primero.
Cuando la accin salvadora del primero se encuentra aprobada por el
ordenamiento jurdico, estamos ante un estado de necesidad
justificante, cual es el caso de este numeral 7 del Art. 10, donde el
orden jurdico considera el bien jurdico sacrificado de menor valor que
el bien salvado. Si el bien sacrificado es de igual o mayor valor que el
salvado, entonces slo podramos hablar de un estado de necesidad
exculpante; son los famosos casos del alpinista que corta la cuerda que
amenaza romperse por no resistir el peso de dos personas y hace
precipitarse al abismo a su compaero de excursin, y del que, luchando
por ganar la salida del teatro en llamas, pisotea el cuerpo cado de otra
persona. Nuestra ley no contiene una regulacin especial de este
estado de necesidad exculpante (como el 35 CP alemn), aunque
su casustica puede situarse en el mbito de las hiptesis de no
exigibilidad de otra conducta, que s contempla, como la vis
compulsiva (fuerza moral irresistible) y el miedo insuperable (v.

art. 10 N 9), si -atendidas las circunstancias anormales que rodean el

hecho-cualquiera -salvo personas de excepcin por su presencia de
nimo, por su especial adiestramiento, por su concepcin moral u otras
razones- probablemente habra actuado de manera parecida.

B. Fundamento.
Al igual que la legtima defensa (v. art. 10 N 42, 1 B), tambin el
estado de necesidad tiene un origen que va ms all del derecho
positivo (necesitas legemnon habet), pese a lo cual el derecho, en uno y
otro caso, regula las condiciones para reconocer su licitud. Cumplidas
dichas condiciones, el orden jurdico aprueba el sacrificio de un
bien jurdico a costa de otro, a cuyo titular se le impone el
deber
de
soportar el dao. Si el acto realizado para salvar un bien jurdico se sale
de los lmites fijados por el derecho, dicho deber desaparece y el
perjudicado puede oponer lcitamente resistencia al sacrificio de sus
bienes.
C. Bienes sacrificables.
Este artculo restringe los bienes que pueden ser sacrificados en amparo
de un bien de mayor valor a un dao en la propiedad ajena. La palabra
dao no est tomada aqu en el sentido de los arts. 432ss, sino en un
sentido amplio, que incluye "todo detrimento, perjuicio o menoscabo"
(Novoa 1, 405). En la voz propiedad se comprenden todos los derechos
patrimoniales y no slo las cosas que son objeto del dominio. En cuanto
al estado de necesidad respecto de la inviolabilidad de la morada, v.
art. 145.

D. Efectos del estado de necesidad.

El deber de tolerar la accin de salvaguarda ("agresiva" o "defensiva"),
derivado de un estado de necesidad justificado, se traduce, adems,
para el desventurado titular del bien menos valioso -de acuerdo con la
doctrina dominante- en la ausencia del derecho a indemnizacin por el
dao sufrido, ya que, aunque l es enteramente inocente, quien caus el
dao no cometi un delito civil, fuente de la responsabilidad
extracontractual (cfr., por todos, Cury I, 374). Sin embargo, tiende a
abrirse paso la doctrina que admite, en determinados casos, la
posibilidad de una indemnizacin a la vctima sobre la base de la

responsabilidad objetiva del causante del riesgo y en que el dao

queda cubierto, en general, por la prctica de los seguros. Se aducen no
slo consideraciones prcticas, sino razones de equidad y el principio de
solidaridad humana. Hay, adems, a lo menos ciertos terrenos en que la
legislacin ha ido consagrando, tambin en Chile, ese tipo de
responsabilidad, p. ej., en materia de navegacin area (art. 155 del
Cdigo Aeronutico) y en materia de seguridad nuclear (art. 49 Ley
18.302).

2- Requisitos del estado de necesidad justificante.

A. Realidad o peligro inminente del mal que se trata de
evitar.
El mal amenazante debe ser real. Que sea inminente significa un
alto grado de probabilidad. La existencia de un peligro expresa un juicio
sobre un curso futuro, apoyado en la experiencia causal humana, que
debe lograrse con la ayuda de una consideracin generalizadora ex post.
No es lo mismo un peligro que un peligro aparente: si la polica cree
equivocadamente que se est cometiendo un asalto y causa un dao en
la propiedad ajena, el hecho no est justificado, como no lo est el del
que se apodera de un automvil, rompiendo sus resguardos, para
conducir al hospital al que haba simulado un accidente (aunque
seguramente falte el dolo o puedan concurrir causales de exculpacin).
No tiene importancia cul sea el origen del peligro: puede tratarse de
fenmenos naturales (avalanchas, terremotos), del efecto de un acto de
un tercero (p. ej., el que huye de una agresin penetra en la casa de una
persona ajena al conflicto) y hasta del propio necesitado: es irrelevante
si por culpa de ste (imprevisin, descuido, ignorancia) se ha originado
la
situacin
de
necesidad.
Distinto
es
si
el
autor
produjo intencionalmente el peligro contando con la lesin del bien
jurdico para superarlo, lo que impedira la admisin de la justificante.
B. Que el mal que se evita sea mayor que el que se causa
para evitarlo (criterio de proporcionalidad)
La ponderacin de los bienes jurdicos en conflicto no es aritmtica, pero
debe haber desde luego una indudable superioridad del bien que se
trata de salvar. No slo habr que considerar el valor y la magnitud de
los daos, sino tambin el significado funcional de los bienes en juego y

la eventual irreparabilidad del dao causado, as como "el merecimiento

de proteccin de un bien concreto en una determinada situacin social"
(cfr.Garrido II, 144). As, la choza del campesino, que constituye su nico
patrimonio, ser seguramente ms valiosa que el costoso automvil del
magnate (Cury I, 373).
C. Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial
para impedirlo (criterio de subsidiariedad)
El legislador acoge aqu explcitamente el principio de subsidiariedad en
materia de acciones salvadoras. De existir varios medios de impedir el
mal que se trata de evitar, la ley slo acepta que se escoja el menos
perjudicial, a la vez que practicable (que se puede practicar o poner en
prctica) en las circunstancias concretas. Si existe otro medio salvador
practicable, aunque ms engorroso o lento que el utilizado, la
justificante no es aplicable.
D. El llamado deber de aceptacin de peligro.
Aunque en nuestra ley no se contiene expresamente, algunos autores
(cfr. Cousio II, 415, y Garrido II, 142) aaden este requisito inspirado
evidentemente en legislaciones extranjeras. Es claro que hay
determinadas profesiones (mdicos, policas, etc.) que imponen la
exposicin a riesgos (en ocasiones, como es entre nosotros el caso de
los bomberos, por decisin voluntaria), pero ello no puede significar que
deban auto inmolarse en defensa de la propiedad o de otros bienes
jurdicos de menor significacin cuando exista un riesgo, en que la
propia muerte o un dao grave en la salud amenacen con alta
probabilidad. La afirmacin de Cousio II, 420s, en el sentido de que los
bomberos "no pueden ampararse en el estado de necesidad cuando
realizan su actividad protectora, la que se extiende a todos los riesgos
inherentes a ella, incluso el propio sacrificio de su vida" parece
enteramente inaceptable.
3- Eximente incompleta
La atenuante general del art. 11 N 1 y privilegiada del art. 73 slo
operan con relacin al estado de necesidad supuesta la concurrencia de
la situacin de necesidad, esto es, el mal que se trata de evitar, sin el
cual las justificantes completa e incompleta son impensables. Esta
podra operar slo cuando falte alguno de los otros requisitos de la
justificante (p. ej., si el mal causado es igual o mayor que el que se

pretende evitar, o si exista otro medio practicable y menos perjudicial

para evitarlo).
4- El elemento subjetivo del estado de necesidad y el estado de
necesidad putativo
Remisin. Respecto a la eventual exigencia de un elemento subjetivo de
justificacin en el estado de necesidad, sta debe rechazarse conforme
lo que se seala supra art. 10 N 4, 3D). En cuanto al estado de
necesidad putativo, su tratamiento es idntico al que corresponde a la
legtima defensa putativa, v. art. 10 N 4, 6.

Bibliografa:
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Comentario Preliminar al Cdigo Penal Chileno

Artculo 10 Nos 4 a 7
Autores: Jean Pierre Matus y Sergio Politof