Un paralelo entre la Conciliacin Judicial y la Conciliacin Extrajudicial

Jaime David Abanto Torres

A todos los jueces conciliadores
Con razn dice Voltaire: la mejor ley, el uso ms
excelente, el ms til que yo he visto, es el practicado en
Holanda. Cuando quieren litigar dos personas, tienen que
acudir primeramente al tribunal de los jueces
conciliadores. ... Los conciliadores dicen a las partes:
sois unos locos en gastar vuestro dinero en haceros
mutuamente desgraciados: vamos a conciliaros sin que
os cueste nada. Si el furor de litigar es demasiado fuerte
en los litigantes, se les cita para otro da, a fin de que
mitigue el tiempo los sntomas de su enfermedad:
despus les envan los jueces a pensar por segunda y
tercera vez, y si es incurable su locura, se les permite
litigar, como se abandona a la amputacin de un cirujano
los miembros gangrenados, y entonces hace su oficio la
justicia.1
Gracias a una investigacin que est realizando el Centro de Investigaciones Judiciales, he
tomado conocimiento de varios proyectos de ley presentados al Congreso. Uno de ellos
propone eliminar la obligatoriedad de la conciliacin extrajudicial 2. Otros, la audiencia
conciliatoria en el proceso judicial 3.
De ser aprobados dichos proyectos es probable que la Conciliacin Extrajudicial y la
Judicial en la prctica desaparezcan.
Antes que ello suceda, me he permitido escribir estas lneas.

Juez Titular del Primer Juzgado Especializado en lo Civil de Lima. Ex miembro de la Comisin Revisora de la legislacin sobre conciliacin extrajudicial. Ex
Director de la Escuela Nacional de Conciliacin Extrajudicial. Ex Conciliador Extrajudicial del Centro de Conciliacin Runa Tupay.
1
De la Lama, Miguel Antonio. Cdigo de Enjuiciamientos en materia civil anotado y concordado e ndice Alfabtico Artculos y Apndice, Lima, Llibrera e
Imprenta Gil, 1905-6, Apndice 32, Conciliacin p. 447-448.
2
Proyecto N 5896, presentado por el Congresista Natale Amprimo Pla. Proyecto N 8033, presentado por el Congresista Xavier Barrn Cebreros.
3
Proyecto N 8661 presentado por la Congresista Susana Higuchi Miyagawa.

La conciliacin es la ciencia de la experiencia. Quien pretenda conocer algo sobre

conciliacin tendr que experimentarla. Creo que mis cortas experiencias en conciliacin
extrajudicial y en la judicatura me permiten compartir con ustedes estos breves apuntes.
I.- Fundamento Constitucional
Muchos piensan equivocadamente que slo se puede resolver conflictos acudiendo al
Poder Judicial. Y quiz esa percepcin equivocada explica la gran cantidad de causas que
tramita el rgano jurisdiccional. Muchos de esos conflictos pueden ser resueltos de manera
ms clere y eficaz recurriendo a los medios alternativos de resolucin de conflictos.
Al debatirse en el Congreso la Ley de Conciliacin Extrajudicial uno de los puntos centrales
de la discusin fue su constitucionalidad o inconstitucionalidad.
Se deca que la Conciliacin atentaba contra la unidad y la exclusividad de la funcin
jurisdiccional. Por ello en el texto del artculo 4 de la Ley 26872 4 se hizo una norma expresa
que precisa el carcter no jurisdiccional de la conciliacin.
El fundamento constitucional de la Conciliacin Extrajudicial lo encontramos en el artculo 2
incisos 14, 22 y 24 literal a de la Constitucin que sealan que toda persona tiene derecho
a:
- contratar con fines lcitos, siempre que no se contravengan leyes de orden pblico;
- a la paz, a la tranquilidad, al disfrute del tiempo libre y al descanso, as como a
gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida; y
a la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia nadie est obligado a
hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe.
La gnesis de la conciliacin se encuentra en los derechos de la persona. En su libertad
que le permite solucionar sus conflictos con otras personas adoptando acuerdos sin
intervencin de terceros que decidan por ella. Se puede contratar libremente sin ms
limitaciones que el orden pblico. Toda persona tiene derecho a la paz, a la tranquilidad.
Nadie puede obligar a una persona a someter su conflicto al Poder Judicial y sufrir
situaciones de stress, cuando existen otras alternativas que no le quitan ni su tiempo ni su
dinero y le permiten dedicarse normalmente a sus actividades cotidianas. Las personas no
estn impedidas de resolver consensualmente sus conflictos con su contraparte. Esto es lo
que en derecho procesal se denomina autocomposicin.

Artculo 4. - Funcin no Jurisdiccional.- La Conciliacin no constituye acto jurisdiccional.

Como el poder de decisin de las partes es mayor en una negociacin directa, existen
mayores probabilidades de lograr soluciones de mutuo beneficio en la que ambas partes
salgan ganado.
Teniendo en cuanta la filosofa personalista que inspira a nuestra Constitucin, la pretensin
de atribuir el monopolio de la solucin de los conflictos al rgano jurisdiccional resulta un
reduccionismo inexcusable.
Imaginemos que sucede un accidente de trnsito entre dos vehculos conducidos por sus
propietarios. En esta situacin muchos transigen. Firman una transaccin extrajudicial en
documento privado y hasta legalizan las firmas ante un notario.
La transaccin es un contrato. As lo reconoce la Exposicin de Motivos Oficial del Cdigo
Civil. Entonces lo que las partes hicieron fue ejercitar su libertad de contratar, negociar
directamente y poner fin a un conflicto de manera autocompositiva, sin intervencin de
terceros. Este conflicto (indemnizacin por daos y perjuicios) jams llegar al Poder
Judicial.
Si se demandara dicha pretensin el emplazado podra alegar exitosamente la
improcedencia de la demanda por falta de inters para obrar del demandante.
Siendo la transaccin un modo de extincin de las obligaciones, con la transaccin se
extingui la obligacin indemnizatoria y surgi una nueva. Lo que s podra llegar al Poder
Judicial es la pretensin de ejecucin las obligaciones contradas en virtud del acuerdo
transaccional.
Imaginemos que estas mismas partes no logran ponerse de acuerdo y llevan el caso a un
mediador o a un Centro de Conciliacin Extrajudicial. Imaginemos que llegan a un acuerdo
total. En tal caso, el conflicto habr sido solucionado de manera autocompositiva pero con
la asistencia de un tercero llamado mediador o Conciliador, respectivamente.
En la Conciliacin Extrajudicial o la mediacin, es posible obtener una solucin de mutuo
beneficio. La diferencia entre ambas es muy sutil. Consiste en que el Conciliador puede si
lo tiene a bien proponer a las partes una frmula conciliatoria. El mediador no puede
hacerlo, pues slo es un facilitador.
Hasta aqu se necesit tocar la puerta del Poder Judicial para resolver el conflicto? No.
Qu hace la norma sobre jurisdiccin arbitral en el Captulo VIII de la Constitucin
relativo al Poder Judicial5? No tengo idea. La jurisdiccin es propia de los jueces, no de los
5

Artculo 139. - Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:

rbitros ni de los conciliadores. Y es que al hablar de arbitraje pensamos inmediatamente

en el arbitraje de derecho, pero dejamos de lado el arbitraje de conciencia, que es el
arbitraje por antonomasia.
Las partes pueden recurrir a los medios heterocompositivos, en los que un tercero
resuelve el conflicto. Si ambas partes eligen el arbitraje, el tercero llamado rbitro emitir un
laudo resolviendo el conflicto. Si ambas partes eligen el camino del proceso judicial, el
tercero que resolver el conflicto ser el Poder Judicial. El Juez, resolver teniendo en
cuenta la ley, al igual que el rbitro en el arbitraje de derecho. En el proceso judicial y en el
arbitraje normalmente uno gana y otro pierde. En el proceso judicial a veces pierden ambos,
cuando se declaran infundadas la demanda y la reconvencin. Son muchas las demandas
que son desestimadas por los tribunales, debido a la falta de profesionalismo de muchos
abogados al redactarlas.
Me alegra que en el proyecto de Constitucin exista un artculo sobre medios alternativos
de resolucin de conflictos 6, pero yo lo ubicara en el Captulo de los derechos de la
persona. La libertad es un derecho fundamental. Y la libertad que tienen las personas de
solucionar sus conflictos es un derecho fundamental que tiene mucho que ver con su
dignidad. Slo se debe recurrir al Poder Judicial cuando no quede otra alternativa. Es la
ltima puerta que se debe tocar, aunque para muchos es la nica. Cuando estoy en una
situacin que los procesalistas como Juan Monroy Glvez llaman inters para obrar, que
existe cuando la persona ha agotado todos los medios para satisfacer su pretensin
material y no tiene otra alternativa que recurrir al rgano jurisdiccional.
El fundamento constitucional del Poder Judicial lo encontramos en los artculos 138 y
siguientes de la Constitucin7.
Aunque parezca ocioso decirlo, la Conciliacin Judicial est regulada por el Cdigo
Procesal Civil y la Conciliacin Extrajudicial, por la Ley 26872. Esto que es tan evidente,
algunos operadores jurdicos no lo tienen claro al momento de la prctica, como veremos
ms adelante.
II.- Confidencialidad y publicidad. Valor probatorio
Pienso que los legisladores del Cdigo Procesal Civil no tuvieron claro el tema de la
conciliacin como etapa del proceso. De all las falencias de su regulacin. La conciliacin
1. La unidad y exclusividad de la funcin jurisdiccional.
No existe ni puede establecerse jurisdiccin alguna independiente, con excepcin de la militar y la arbitral.
No hay proceso judicial por comisin o delegacin.
6
Artculo 200. - Se reconocen las formas no jurisdiccionales de solucin de conflictos e incertidumbres jurdicas como la conciliacin y el arbitraje, de acuerdo a
lo previsto en la Constitucin y en las leyes sobre la materia.
7
Artculo 138. - La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a travs de sus rganos jerrquicos con arreglo a la
Constitucin y a las leyes.
...

como medio alternativo de resolucin de conflictos es privada: el proceso en cambio es

pblico.
La conciliacin extrajudicial est cubierta por el manto de la confidencialidad 8. La judicial
lamentablemente no. Lo dicho por las partes podra ser tomado como una declaracin
asimilada9, aunque para quienes tenemos alguna formacin en conciliacin extrajudicial
esto resulte aberrante.
En una conciliacin es importante que el conciliador se gane la confianza de las partes. Ello
no se lograr si una de las partes trata de tomar ventaja de lo dicho o propuesto por la
contraria. Por ello coincido con Marianella Ledesma 10 cuando seala que la etapa
conciliatoria del proceso no es pblica sino privada. De lo contrario, se desalentara la
conciliacin.
Como buena conciliadora, Marianella Ledesma propone que las audiencias conciliatorias
(en los procesos judiciales) no sean expresin del principio de publicidad en el proceso
judicial, estando premunidas de la confidencialidad en su contenido, a fin de que a) no sean
materia de argumentacin su desarrollo en las decisiones jurisdiccionales y; b) sea
elemento motivador para el xito de la conciliacin en sede judicial; culminando su estudio
con las siguientes conclusiones:
"1. El principio de publicidad constituye garanta del individuo respecto de
la obra de la jurisdiccin.
2. La audiencia de conciliacin en sede judicial debe realizarse a manera
excepcional- como un acto judicial en privado, porque no constituye acto
jurisdiccional.
3. Las declaraciones vertidas en la audiencia conciliatoria no deben ser
argumento para las decisiones finales de los magistrados, pues, estn
realizadas bajo el principio conciliatorio de la confidencialidad".
Al respecto, en sede administrativa, la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal de
Defensa de la Competencia y de la Propiedad del INDECOPI mediante Resolucin N 08596-TDC recada en el Expediente N 005-96 C.P.C. seala 11:
8

Ley 26872, Artculo 8. - Confidencialidad.- Los que participan en la Conciliacin deben mantener reserva de lo actuado. Nada de lo que se diga o proponga
tendr valor probatorio.
9

CHP. Artculo 221. - Declaracin asimilada.- Las afirmaciones contenidas en actuaciones judiciales o escritos de las partes, se tienen como declaracin de stas,
aunque el proceso sea declarado nulo, siempre que la razn del vicio no las afecte de manera directa.
10

Recomendamos revisar el comentario denominado "El principio de publicidad en la Audiencia Conciliatoria", en su Obra El procedimiento Conciliatorio, p. 339346
11

El texto completo de las Resoluciones de la Comisin y del Tribunal pueden encontrarse en la pgina web del Indecopi: http//.www.indecopi.gob.pe.

" ...
III.3. Valor probatorio de los ofrecimientos conciliatorios.
Sin perjuicio de lo establecido en el punto anterior, la Comisin concluye en su
resolucin que el ofrecimiento hecho por Kouros al seor Tori durante la
audiencia de conciliacin constituye una aceptacin tcita de la calidad
defectuosa de, por lo menos uno de los zapatos, sin tener en cuenta que puede
responder a la voluntad de llegar a un arreglo o resolver el conflicto de intereses
de la manera menos costosa, o a polticas empresariales de atencin a los
clientes. Atendiendo a que el criterio adoptado por la Comisin contiene una
apreciacin subjetiva sobre el origen o la motivacin de los agentes del mercado
para efectuar ofertas conciliatorias, esto podra desincentivar al uso de los
mecanismos de conciliacin como medio alternativo de solucin de conflictos. La
audiencia de conciliacin o las ofertas de conciliacin hechas fuera de ella, no
tienen la naturaleza de pruebas ni implican una "confesin" de responsabilidad.
Bajo tal supuesto las empresas que tienen polticas de total satisfaccin al cliente
y que aceptan cambios sin expresin de causa podran ser hechas siempre
responsables por aceptar los cambios. La conciliacin es un mecanismo que ha
permitido solucionar la inmensa mayora de los casos que en el rea de
proteccin al consumidor ha recibido el INDECOPI. Se debe por tanto reforzar
dicho mecanismo12. El criterio de usar el ofrecimiento conciliatorio en si como
prueba, por el contrario, debilita la institucionalizacin de la conciliacin. As,
salvo que en el Acta de Conciliacin exista un reconocimiento expreso e
indubitable de responsabilidad por parte de quien los formula, los ofrecimientos
que se hagan no pueden ser considerados como prueba de la existencia o
aceptacin de responsabilidad. Incluso, a fin de fomentar la vocacin de
conciliacin de las partes, esta Sala considera que los ofrecimientos de conciliar
hechos de buena fe si podra ser considerados como elementos que deben ser
merituados al momento de graduar y atenuar la sancin aplicable a quienes
resulten responsables de los hechos materia de denuncia en un procedimiento.
...
IV.- RESOLUCIN DE LA SALA
...
12

Comentando las bondades del nuevo Procedimiento Unico de la Comisin de Proteccin al Consumidor y de la Comisin de la Represin de la Competencia
Desleal, la Exposicin de Motivos Oficial del D. Leg. N 807, publicada el 18 de abril de 1996 seala que "el segundo objetivo de la norma es fomentar los
mecanismos alternativos de resolucin de disputas, pues constituyen formas menos onerosas y ms rpidas de solucionar las controversias, en las que las
propias partes, a travs de un proceso de negociacin, ponen fin al conflicto. Esto ha quedado demostrado por el hecho que en la Comisin de Proteccin al
Consumidor el 57% y en la Comisin de Supervisin de la Publicidad y Represin de la Competencia Desleal el 64% de los casos se han resuelto por esta va
(...). En tal sentido, se ha establecido la facultad de citar a las partes a audiencias de conciliacin en cualquier estado del procedimiento e incluso antes de
admitir a trmite la denuncia. Asimismo, se prev la posibilidad de que las partes decidan voluntariamente someter sus conflictos a arbitraje, mediacin,
conciliacin o mecanismos mixtos de resolucin de disputas a cargo de terceros".

SEGUNDO.- De conformidad con lo establecido en el artculo 43 del Decreto

Legislativo N 80713, considerar que la presente resolucin constituye precedente
de observancia obligatoria en la aplicacin de los siguientes principios:
...
c) La voluntad conciliadora de las partes, manifestada a travs de los
ofrecimientos que se hacen en las audiencias de conciliacin o fuera de
ellas, no puede ser utilizada como medio probatorio de su responsabilidad,
a no ser que los mencionados ofrecimientos contengan un reconocimiento
expreso e indubitable de responsabilidad por parte de quien los formula.
Esperemos que la judicatura asuma la posicin de la confidencialidad de la audiencia de
conciliacin para los efectos de que no se desincentive la conciliacin judicial.
III.- Carcter personal y conciliacin por apoderados
Pese a diversas interpretaciones que sostienen lo contrario y que no comparto 14, por
decisin del legislador la conciliacin extrajudicial tratndose de personas naturales es
personalsima.
3.1. - Carcter personal del acto conciliatorio
Marianella Ledesma Narvez seala que no debe confundirse la peticin conciliatoria con la
audiencia conciliatoria. En el primer caso, esta peticin no es estrictamente personal sino
que puede operar a travs de apoderado o representante legal 15. Vale decir, que el
apoderado de una persona natural puede presentar la solicitud de conciliacin. En la
prctica, cualquier persona puede presentar la solicitud firmada por el solicitante, ya sea
redactada por sta o su asesor, en papel simple o en los formatos de solicitud que
proporcionan los Centros de Conciliacin.

13

TTULO VII
PUBLICACIN DE JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA
Jurisprudencia administrativa
Artculo 43.- Las resoluciones de las Comisiones, de las Oficinas y del Tribunal de Defensa de la Competencia y de la Propiedad Intelectual que al resolver
casos particulares interpreten de modo expreso y con carcter general el sentido de la legislacin constituirn precedente de observancia obligatoria, mientras
dicha interpretacin no sea modificada por resolucin debidamente motivada de la propia Comisin u Oficina, segn fuera el caso, o del Tribunal de Defensa de
la Competencia y de la Propiedad Intelectual. El Directorio del Indecopi, a solicitud de los rganos funcionales pertinentes, podr ordenar la publicacin
obligatoria de las resoluciones que emita la institucin en el diario oficial "El Peruano" cuando lo considere necesario por tener dichas resoluciones, las
caractersticas mencionadas en el prrafo anterior, o por considerar que son de importancia para proteger los derechos de los consumidores.
14
Entre ellos Oscar Pea Gonzales, en su artculo Propuestas para mejorar la Ley de Conciliacin Extrajudicial, publicada en la pgina 28 del Diario Oficial El
Peruano el 24 de octubre del dos mil uno.
15

El procedimiento conciliatorio, p. 235

Revisando el articulado de la Ley de Conciliacin Extrajudicial N 26872 16 y su

Reglamento17, encontramos que tratndose de personas naturales, la concurrencia a la
Audiencia de Conciliacin es personal, salvo el caso de las personas que conforme a ley
deban actuar a travs de representantes legales y de las personas que domicilian en el
extranjero que pueden comparecer a la Audiencia representadas por apoderado tratndose
de personas naturales, y por sus representantes legales en el pas, tratndose de personas
jurdicas.
Ivn Ormachea Choque18 refiere que La ley y el Reglamento exigen, muy acertadamente,
la presencia personalsima de las partes en conflicto... , sealando que esta decisin
obedece a que la conciliacin busca entender el conflicto desde la perspectiva de aquellos
directamente involucrados en el fenmeno conflictivo. La experiencia judicial y extrajudicial
demuestra que los apoderados, en tanto no son los directamente implicados en la
controversia, no tienen la misma capacidad de toma de decisiones que las partes
directamente involucradas en el conflicto. Por otro lado, es evidente que los representantes
o apoderados se apersonan con un libreto preestablecido, con instrucciones muy precisas y
poca informacin afectando el desarrollo y resultado de la audiencia de conciliacin.
La conciliacin requiere para un mejor manejo del conflicto que ambas partes se
encuentren y discutan abiertamente sus problemas, compartiendo su informacin y versin
de los hechos con el fin de explorar alternativas de solucin que satisfagan sus
necesidades (Moore 1995). Complementariamente, la presencia de terceros ajenos al
conflicto afectara al principio de confidencialidad que asegura un clima de privacidad y
reserva que invita a las partes a expresarse libremente.

16

Artculo 14. - Concurrencia.- La concurrencia a la Audiencia de Conciliacin es personal; salvo las personas que conforme a ley deban actuar a travs de
representantes legales.
En el caso de personas domiciliadas en el extranjero se admitir el apersonamiento a la Audiencia de Conciliacin a travs de apoderado o tratndose de
personas jurdicas, sus representantes legales en el pas.
17

Artculo 19. - El acto conciliatorio es eminentemente personal. Excepcionalmente, y en aplicacin del Artculo 14 de la Ley, se admite la representacin para
los casos all sealados.
La representacin en el procedimiento de conciliacin supone la declaracin de voluntad del representante que interviene a nombre, por cuenta y en inters del
representado, surtiendo su declaracin efectos directos respecto del representado.
Cuando se requiera, el poder deber estar debidamente traducido, no siendo necesaria, su aceptacin.
Artculo 20. - Las personas domiciliadas en el extranjero pueden facultar a un representante para conciliar, de acuerdo con el segundo prrafo del Artculo 14 de
la Ley.
Artculo 21. - Tanto para las personas naturales, como para las jurdicas, debe entenderse que los poderes en los que se hubiera otorgado facultades especiales
de representacin procesal para conciliar, llevan implcita la facultad de conciliar extrajudicialmente, salvo que se exprese lo contrario. Lo mismo se aplica a los
contratos de mandato con representacin.
Artculo 22. - El gerente general o los administradores de las sociedades reguladas en la Ley General de Sociedades, as como el administrador, representante
legal o presidente del Consejo Directivo de las personas jurdicas reguladas en la Seccin Segunda del Libro I del Cdigo Civil, tienen, por el slo mrito de su
nombramiento, la facultad de conciliar extrajudicialmente. La representacin se acredita con la copia notarialmente certificada del documento donde conste el
nombramiento, debidamente inscrito.
18
Anlisis de la Ley de Conciliacin Extrajudicial. p. 82-83.

3.2. - Algunos casos por los que se debera flexibilizar la regla

3.2.1.- Imposibilidad fsica de concurrir a la Audiencia
Juan fue atropellado por un vehculo conducido por un chofer. El propietario del vehculo
quiere llegar a un acuerdo con l. El problema es que Juan ha sufrido una serie de
traumatismos que le impiden movilizarse, habiendo perdido hasta el control de sus
esfnteres.
Al tomar conocimiento de la campaa publicitaria del MINJUS promoviendo la conciliacin
extrajudicial, Juan, que al momento del accidente no tena dinero ni trabajo, se entusiasm.
Juan, que no tiene padre ni madre, ni perro que le ladre, logr que la Asistenta Social del
hospital en que se encuentra internado se acercara a un Centro de Conciliacin. All le
informaron que poda redactar ella misma la solicitud o llenar un formulario proporcionado
por el centro hacindolo firmar por el solicitante. Cuando consult si podra asistir algn
representante, le manifestaron que ello no era posible porque la concurrencia a la Audiencia
era estrictamente personal, y que Juan tena que asistir el da y hora fijados para la misma.
Cuando la Asistenta les explic el estado lamentable en que Juan se encontraba y les
plante la posibilidad de realizar la Audiencia en el hospital, le manifestaron que ello no era
posible y que la Audiencia tena que realizarse necesariamente en el local del Centro de
Conciliacin.
A Pedro, la impericia de su mdico le cost muy cara. Una prtesis recin implantada fue
manipulada inadecuadamente, a tal punto que se le sali. Pedro tambin est inmovilizado
y fsicamente incapacitado. Al igual que Juan, requiere de una urgente intervencin
quirrgica que podra salvarlo de la silla de ruedas.
Juan y Pedro estn imposibilitados de conciliar extrajudicialmente. El nico camino que les
queda es el de la transaccin extrajudicial 19. Ni siquiera tienen dinero para pagar a un
asesor que los oriente, as que lo ms probable es que acepten lo que su contraparte
buenamente desee ofrecerles, aunque no sea ni justo, ni equitativo.

19

Cdigo Civil, Artculo 1302. - Por la transaccin las partes, hacindose concesiones recprocas, deciden sobre algn asunto dudoso o litigioso, evitando el
pleito que podra promoverse o finalizando el que est iniciado.
Con las concesiones recprocas, tambin se pueden crear, regular, modificar o extinguir relaciones diversas de aquellas que han constituido objeto de
controversia entre las partes.
La transaccin tiene valor de cosa juzgada.

Este es un pequeo desajuste de la legislacin en materia de conciliacin extrajudicial.

Siendo la intencin de la norma que se llegue a la solucin del conflicto ubicando los
intereses de las partes conforme lo seala el artculo 31 inciso 5 del Reglamento 20,
resultara evidente que la conciliacin mediante apoderados impide este fin. Ms an si el
apoderado es un asesor letrado o no, que podra mantener el conflicto en un estril
enfrentamiento de posiciones.
Sin embargo, casos como los de Juan y Pedro hacen dudar de la rigidez del sistema.
Impedir que, en casos como los de Juan y Pedro, y otros en que las partes se encuentren
fsicamente incapacitadas de concurrir al Centro de Conciliacin como consecuencia de
accidentes de trnsito, o por negligencia mdica, etc., y se encuentre en riesgo su salud o
su vida, puedan hacerse representar y por ende participar en una audiencia de conciliacin
extrajudicial, resulta atentatorio contra los fines de la Conciliacin Extrajudicial. A menos
que se limite su alcance al de un mero requisito de admisibilidad para una futura demanda,
cuando la Conciliacin Extrajudicial tiene fines mucho ms trascendentes.
Revisando los proyectos de Ley que dieron origen a la Ley N 26872, advertimos que
mientras el artculo 10 del Proyecto N 2565 21 tena un texto idntico al del artculo 14 de
la Ley22, el artculo 7 del Proyecto N 258123 tena un texto interesante:
Artculo 7. - CONCURRENCIA PERSONAL DE LOS CONVOCADOS.- Las
partes deben concurrir personalmente y no podrn hacerlo mediante
representante, salvo que se trate de personas jurdicas, incapaces o
personas que prueben un hecho grave o injustificado (sic).
El referido proyecto estableca la concurrencia personal de los convocados, prohibiendo la
concurrencia mediante representante, salvo que se tratara de personas jurdicas, incapaces
o personas que prueben un hecho grave o injustificado (sic). Su propuesta est claramente
inspirada en el artculo 203 del C.P.C.24.
20

Artculo 31. - Para el cumplimiento de sus funciones, el conciliador deber:

...
5.- Tratar de ubicar el inters de cada una de las partes.
21
Presentado por los Congresistas Jorge MUIZ ZICHES, Jorge AVENDAO VALDEZ, Lourdes FLORES NANO LOURDES y Harold FORSYTH MEJIA.
22
Artculo 10o. - Concurrencia.- La concurrencia a la audiencia de conciliacin es personal; salvo las personas que conforme a ley deban actuar a travs de
representantes legales.
23
Presentado por el Congresista Oscar MEDELIUS RODRIGUEZ.
24

Artculo 203. - Citacin y concurrencia personal de los convocados.- La fecha fijada para la audiencia es inaplazable, salvo el caso previsto en el ltimo prrafo, y se
realizar en el local del Juzgado. A ella debern concurrir personalmente las partes, los terceros legitimados y el representante del Ministerio Pblico, en su caso. Las
personas jurdicas y los incapaces comparecern a travs de sus representantes legales. Las partes y terceros legitimados pueden concurrir con sus Abogados.
Salvo disposicin distinta de este Cdigo, slo si prueba un hecho grave o justificado que impida su presencia, el Juez autorizar a una parte a actuar mediante
representante.
Si a la audiencia concurre una de las partes, sta se realizar slo con ella. Si no concurren ambas partes, el Juez fijar nueva fecha para su realizacin. Si en la nueva
fecha tampoco concurren, el Juez dar por concluido el proceso.

10

Aunque con redaccin defectuosa, el autor del proyecto ya adverta la problemtica que
podra suscitar la irrestricta exigencia de la concurrencia personal de los convocados,
puesto que en casos como los de Juan y Pedro estamos frente a hechos graves o
justificados que impediran su presencia en la Audiencia Conciliatoria. Si en el proceso
judicial es procedente la conciliacin mediante apoderados, conforme a l os artculos 75 y
326 del Cdigo Procesal Civil25, lo coherente hubiese sido proponer lo mismo para la
Conciliacin Extrajudicial.
3.2.2.- El caso de los ciegos, sordos y mudos
Pongamos otros casos. Imaginemos que Juan y Pedro son ciegos, o sordos o mudos. En
tal estado, no se encuentran bajo los alcances de los artculos 43 y 44 del Cdigo Civil 26,
que constituyen un supuesto de improcedencia de la Conciliacin segn el texto vigente del
inciso h) del artculo 6 de la Ley de Conciliacin Extrajudicial 27. Ni siquiera sus
representantes legales podran conciliar, por impedimento legal expreso.
Qu sentido tiene la comparecencia personal de la parte a la Audiencia, frente a las
dificultades para comunicarse con su contraparte o el conciliador? Sera necesaria la
presencia adicional de una persona de su confianza en calidad de asesor o de un
intrprete en el lenguaje Braille en el caso de los ciegos o en el lenguaje convencional por
seas de los sordos y mudos. Pero esto en la prctica sera muy oneroso y creara muchos
inconvenientes.

25

Artculo 75. - Facultades especiales.- Se requiere el otorgamiento de facultades especiales para realizar todos los actos de disposicin de derechos sustantivos y para
demandar, reconvenir, contestar demandas y reconvenciones, desistirse del proceso y de la pretensin, allanarse a la pretensin, conciliar, transigir, someter a arbitraje
las pretensiones controvertidas en el proceso, sustituir o delegar la representacin procesal y para los dems actos que exprese la ley.
El otorgamiento de facultades especiales se rige por el principio de literalidad. No se presume la existencia de facultades especiales no conferidas explcitamente.
Artculo 326. - Audiencia de conciliacin.- Presentes las partes, o sus apoderados o representantes con capacidad para ello, el Juez escuchar por su orden las razones
que expongan. De inmediato propondr la frmula de conciliacin que su prudente arbitrio le aconseje. Tambin puede disponer la suspensin de la audiencia y su
posterior reanudacin dentro de un plazo no mayor de diez das.
(...)
26

Artculo 43. - Son absolutamente incapaces:

1.
Los menores de diecisis aos, salvo para aquellos actos determinados por la ley.
2.
Los que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento.
3.
Los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubitable
Artculo 44. - Son relativamente incapaces:
1. Los mayores de diecisis y menores de dieciocho aos de edad.
2. Los retardados mentales.
3. Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad.
4. Los prdigos.
5. Los que incurren en mala gestin.
6. Los ebrios habituales.
7. Los toxicmanos.
Los que sufren pena que lleva anexa la interdiccin civil.

27

Artculo 6o. - Carcter Obligatorio.- El procedimiento conciliatorio es un requisito de admisibilidad para los procesos a que se refiere el Artculo 9.

No procede la conciliacin extrajudicial cuando:

...
h) Cuando se trate de derechos y bienes de incapaces a que se refieren los Artculos 43 y 44 del Cdigo Civil.

11

Por qu no se les permite la designacin de un apoderado? Estos casos abonan a favor

de quienes pretenden que se establezca la conciliacin mediante apoderados.
3.2.3. - El caso de los testaferros
Continuemos con otros casos. Las partes y sus abogados siempre han sido hbiles y se
han dado maa para sacarle la vuelta a la ley. Hecha la ley, hecha la trampa, dicen
muchos.
Supongamos que a una Audiencia de Conciliacin sobre Desalojo concurren la solicitante
acompaada de una persona de su confianza en calidad de asesor y la invitada.
Concluido el monlogo del conciliador, la solicitante seala que si bien es cierto el inmueble
se encuentra inscrito a su nombre en el registro respectivo, en realidad ste pertenece a su
eventual asesor (su padre) y que ella est dispuesto a suscribir y asumir cualquier acuerdo
al que ste arribe con la invitada.
Antes que el conciliador termine de sorprenderse, la invitada refiere que lo dicho por su
contraparte es cierto, y le consta porque todo lo relativo a la negociacin del contrato y su
ejecucin (pagos de la renta mensual) se han entendido siempre con el asesor, porque la
solicitante domicilia en otra localidad.
Imaginemos otro caso. La solicitante refiere que su vecina ha construido de mala fe sobre
parte de su terreno. Presentes las partes y sus asesores, la vecina declara que sus
asesores son los verdaderos propietarios del terreno contiguo al de la solicitante, quienes
sealan que a fin de mantener las buenas relaciones estn dispuestos a llegar a suscribir
un acuerdo en calidad de fiadores solidarios de la vecina. La solicitante asiente,
manifestando que los asesores son quienes en realidad ocupan el terreno y son sus
verdaderos dueos, y que no tendra ningn reparo en llegar a un acuerdo con stos,
siempre que sea suscrito por la solicitante.
La realidad supera a la fantasa. Los ejemplos seran innumerables. Muchos podran pensar
que las Audiencias Conciliatorias desarrolladas entre la verdadera propietaria (asesora) y el
arrendatario (invitado) o la realizada entre la solicitante y los asesores de su vecina
(verdaderos propietarios) contravienen los principios ticos de la conciliacin.
A m me parece que no. Hay buena fe desde el momento en que en la mesa de Conciliacin
se est reconociendo la verdad de los hechos. Se cumple con el principio de legalidad
porque el acuerdo conciliatorio no contraviene el ordenamiento jurdico.

12

Algunos dirn que existe una simulacin. Indudablemente, pero se trata de una simulacin
relativa28, que es totalmente lcita, porque en los casos comentados, no se est vulnerando
los derechos de terceros.
Si se vulneraran derechos de terceros estaramos frente a una violacin de una norma de
orden pblico, y en tal caso el conciliador no podra dar luz verde a la autonoma de la
voluntad de las partes, puesto que el artculo 5 del Reglamento establece que la
autonoma de la voluntad no se ejerce irrestrictamente y que las partes pueden disponer de
sus derechos siempre y cuando no afecten con ello normas de carcter imperativo ni
contraren el orden pblico ni las buenas costumbres.
Si las partes no lo desean, no se mencionar el hecho de la simulacin en la descripcin de
las controversias. Si el conciliador mencionara la simulacin sin el consentimiento de las
partes estara violando el principio de la confidencialidad.
Si se hubiese permitido la representacin irrestricta de las personas naturales para las
Audiencias de Conciliacin, es ms que seguro que el verdadero titular del derecho hubiese
concurrido en calidad de apoderado. Ante la imposibilidad de hacerlo, las ingeniosas partes
y sus abogados recurrieron a la alternativa del asesor.
Ejemplos como los citados ponen en tela de juicio el carcter personal de la conciliacin
como regla inflexible. Estoy convencido de que se trata ms bien de una decisin
legislativa, y de que es el momento que el legislador evale la posibilidad de permitir la
conciliacin mediante apoderados.
3.4. - Improcedencia de la conciliacin mediante apoderados en la legislacin vigente
No compartimos la opinin de Oscar Pea Gonzales cuando dice que le queda claro que
las personas pueden conciliar mediante sus apoderados, ms an si tenemos en cuenta
que este procedimiento es de carcter muy flexible y se adecua al inters de las partes 29.
Oscar Pea seala equivocadamente que el Cdigo Procesal Civil es una norma de
aplicacin supletoria a la Ley de Conciliacin Extrajudicial. Esto es falso. No existe norma
alguna en dicha ley que seale como norma supletoria al Cdigo Procesal Civil. Y ello, por
la sencilla razn de que la Conciliacin no constituye acto jurisdiccional y el procedimiento
de conciliacin extrajudicial se realiza de modo independiente de aquel que regula el

28

Cdigo Civil, Artculo 191 .- Cuando las partes han querido concluir un acto distinto del aparente, tiene efecto entre ellas el acto ocultado, siempre que
concurran los requisitos de sustancia y forma y no perjudique el derecho de tercero.
Artculo 192. - La norma del artculo 191 es de aplicacin cuando en el acto se hace referencia a datos inexactos o interviene interpsita persona.
29
Propuestas para mejorar la Ley de Conciliacin Extrajudicial. Aporte de los operadores, publicado en el Diario Oficial El Peruano el 24 de octubre del 2002 p.
28.

13

Cdigo Procesal Civil, conforme al artculo 4 y la Stima D.C.T. de la Ley 30. Esto, por la
naturaleza consensual de la conciliacin 31.
Cuando el artculo 14 de la Ley de Conciliacin Extrajudicial alude a las personas que
conforme a ley deban actuar a travs de representantes legales, se est refiriendo a los
incapaces y a las personas jurdicas, conforme a las normas del Cdigo Civil. No alude en
ningn momento al Cdigo Procesal Civil, cuyo mbito de aplicacin es distinto.
Si bien es cierto que en los casos aislados de los artculos 13 y 23 de la Ley y 11, 18,
27 y 38 del Reglamento se remite expresamente a normas especficas del Cdigo
Procesal Civil, ello no implica que dicho Cdigo sea la norma supletoria de la Ley de
Conciliacin Extrajudicial.
Aplicando el mtodo de interpretacin sistemtica, cuando el artculo 21 del Reglamento
alude a los poderes para conciliar, se est refiriendo a los casos excepcionales en que se
admite la actuacin mediante apoderado, lo que no quiere decir de ningn modo que dicha
norma reglamentaria acredite la supletoriedad del Cdigo Procesal Civil.
Tampoco es el fundamento legal para sostener que existe incompatibilidad entre la Ley y el
Reglamento, cuyo artculo 21 permite la representacin por apoderados en las Audiencias
de Conciliacin. Reiteramos que la interpretacin sistemtica presupone una interpretacin
armnica de las normas, descartando cualquier presunta incompatibilidad. Realizando una
interpretacin teleolgica del artculo 21 del Reglamento, el fin de la norma fue evitar el
gasto que ocasionara el otorgamiento de nuevos poderes especiales para conciliar
extrajudicialmente a las personas que, encontrndose bajo los supuestos excepcionales, ya
haban otorgado poderes para litigar. De ningn modo fue ampliar los supuestos de
excepcin, ni ser la llave maestra para establecer la conciliacin mediante apoderados.
Entendemos que Oscar Pea quiso lanzar la propuesta de permitir la conciliacin
extrajudicial mediante apoderados, pero queda totalmente claro que el ordenamiento actual
no lo permite, salvo los nicos casos excepcionales anotados lneas arriba.
3.5. - Una ejecutoria singular
Obviando todo lo expuesto hasta aqu, y siguiendo la lnea de Oscar Pea, la ejecutoria
expedida por la Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema con fecha diez de julio del dos
30

Artculo 4. - Funcin no Jurisdiccional.- La Conciliacin no constituye acto jurisdiccional.

Stima.- Conciliacin Extrajudicial.- El procedimiento de Conciliacin creado en la presente Ley se realiza de modo independiente de aquel que regula el Cdigo
Procesal Civil.
31

Artculo 3. - Autonoma de la Voluntad.- La Conciliacin es una institucin consensual, en tal sentido los acuerdos adoptados obedecen nica y
exclusivamente a la voluntad de las partes.

14

mil dos, recada en la Casacin N 632-2002-LIMA, publicada en el Diario Oficial El

Peruano el 1 de octubre del 2002, seala:
CASACIN
Cas. N 632-2002 LIMA
Lima, diez de julio del dos mil dos.
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA; vista la causa seiscientos
treintids-dos mil dos; en Audiencia Pblica el da de la fecha; y producida la
votacin con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL
RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por Inversiones
Desophia Sociedad Annima, contra la sentencia de vista de fojas ciento
veintitrs, su fecha dieciocho de enero del dos mil dos, que confirmando la
apelada de fojas noventa y tres, fechada el dieciocho de octubre del dos mil uno,
declara Fundada la demanda; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: La Corte
mediante resolucin de fecha veintitrs de abril del dos mil dos ha estimado
procedente el recurso slo por la causal relativa a la contravencin de las
normas que garantizan el derecho a un debido proceso, aduciendo la recurrente
que el Acta de Conciliacin aparejada a la demanda en el supuesto cumplimiento
de la Ley 26872 resulta nula porque el demandante actu representado por Luis
Alejandro Penny Donayre, cuando de acuerdo a los artculos 14 y 16 de la Ley
de Conciliacin la actuacin es estrictamente personal; que entonces, al ser nula
la referida Acta de Conciliacin, la parte actora no ha cumplido con el requisito de
admisibilidad para la interposicin de la presente demanda previsto en el inciso 7
del artculo 425 del Cdigo Procesal Civil; y CONSIDERANDO: Primero.- Que,
del anlisis de los artculos 14 y 16 de la Ley de Conciliacin N 26872 as como
de los artculos 19 y 21 del Reglamento de la Ley de Conciliacin aprobado por
Decreto Supremo N 001-98-JUS, puede inferirse, prima facie, que la
concurrencia a la Audiencia de Conciliacin Extrajudicial, en caso de personas
naturales, debe ser en forma personal; y que la actuacin mediante
representante es procedente en dos casos; el primero cuando se trate de
personas que por mandato legal deben actuar a travs de representantes
legales, tales como los incapaces; y, segundo, cuando se trate de personas
domiciliadas en el extranjero; Segundo.- Que, sin embargo, dicha consideracin
preliminar responde a una interpretacin literal de la norma que es la primera de
las tcnicas interpretativas a ser usada por los juzgadores; debiendo recurrirse
para una mejor interpretacin y aplicacin del derecho a la interpretacin
sistemtica, en virtud de la cual, de acuerdo al artculo 75 del Cdigo adjetivo,
15

concordado con el artculo 326 primer prrafo del mismo Cdigo, las personas
naturales que actan como partes en un proceso judicial pueden conciliar sobre
derechos disponibles a travs de apoderado con facultades especiales para ello;
Tercero.- Que, siendo ello as, se estara ante una situacin contradictoria dado
que, por un lado, la Conciliacin arribada dentro de un proceso judicial en la que
actuaron las partes a travs de apoderados, debidamente aprobada por el Juez,
tiene el efecto de sentencia con autoridad de cosa juzgada, de conformidad con
el artculo 328 del Cdigo Procesal Civil; mas la Conciliacin previa a todo
proceso judicial conforme a la Ley 26872, en la que las personas naturales
intervinientes actuaron tambin mediante apoderados, y que igualmente tiene la
calidad de cosa juzgada, conforme al artculo 18 de la citada Ley, no tendra
empero validez porque las personas naturales, gozando del pleno ejercicio de
sus derechos civiles y domiciliando en el territorio nacional, no actuaron de
modo personal; Cuarto.- Que, en tal virtud, no existiendo norma en la ley
especial 26872 que expresamente prohba la actuacin de las personas
naturales domiciliadas en el pas y con pleno ejercicio de sus derechos, mediante
apoderados en la Audiencia de Conciliacin, debe interpretarse que s estn
facultados para ello; mxime si conforme a la Primera Disposicin Final del
Cdigo Procesal Civil, las disposiciones de dicho Cdigo se aplican
supletoriamente a los dems ordenamientos procesales; Quinto.- Que, en el
presente caso, el demandante Luis Alejandro Penny Arenas actu en la
Audiencia de Conciliacin Extrajudicial del veintiocho e marzo del dos mil, cuya
acta obra a fojas treinta y uno, representado por su progenitor, Luis Penny
Donayre, en virtud a la Escritura Pblica de Poder de fecha primero de febrero
de mil novecientos ochenta, con facultad para conciliar, conforme lo indica el
conciliador en la referida Acta y no lo cuestiona la parte demandada; por tanto,
plenamente vlida la Audiencia de Conciliacin, la que finaliz sin acuerdo
alguno y ha permitido, lgicamente, la interposicin de la presente demanda de
Desalojo por Ocupacin Precaria; a lo que debe agregarse que la recurrente no
recurri, para plantear mejor el analizado cuestionamiento, a la Excepcin de
Falta de agotamiento de la va Administrativa, previsto en el artculo
cuatrocientos cuarenta y seis inciso quinto del Cdigo adjetivo, como
corresponda, si consideraba que el trmite de la Conciliacin Extrajudicial no se
haba agotado vlidamente; Sexto.- Que en tal sentido, no se ha incurrido en la
causal alegada y de conformidad con el artculo trescientos noventa y siete
primer prrafo del Cdigo Procesal Civil; adems estando a los considerandos
que preceden: declararon INFUNDADO el recurso de casacin de fojas ciento
veintiocho; en consecuencia NO CASAR la sentencia de vista de fojas ciento
veintitrs su fecha diecisiete de enero del dos mil dos; CONDENARON al
recurrente al pago de las costas y costos del recurso as como a la multa de dos
16

Unidades de Referencia Procesal; DISPUSIERON que la presente resolucin

sea publicada en el diario Oficial El Peruano; en los seguidos por Luis Alejandro
Penny Arenas (representado por Luis Penny Donayre) con Inversiones Desophia
Sociedad Annima, sobre Desalojo, y los devolvieron. SS. ECHEVARRIA A.;
MENDOZA R.; LAZARTE H.; INFANTES V.; SANTOS P.
La ejecutoria bajo comento considera que al no existir norma en la Ley de Conciliacin
Extrajudicial que prohba en forma expresa la actuacin de personas naturales en las
audiencias de conciliacin extrajudicial mediante apoderados, debe interpretarse que s
estn facultados para ello.
En el Considerando Primero, la Corte Suprema reconoce que una interpretacin literal de
los artculos 14 y 16 de la Ley 26872 y 19 y 21 de su Reglamento la concurrencia a la
audiencia de conciliacin de las personas naturales es personal.
En el Considerando Segundo, se recusa la interpretacin literal y obviando la interpretacin
histrica, se recurre a una curiosa interpretacin sistemtica aplicando el artculo 75 del
Cdigo Procesal Civil, como si la Ley de Conciliacin Extrajudicial fuese un proceso judicial
ms y a pesar de que no existe en ella norma alguna que disponga la aplicacin supletoria
del Cdigo acotado. Ya hemos dicho que la conciliacin no constituye acto jurisdiccional. Lo
supletorio es lo que se aplica a falta de norma expresa. Si el propio texto de la norma y los
proyectos que le dieron origen, establecen el carcter personal Cmo puede la Corte
Suprema aplicar supletoriamente un ordenamiento para llegar a una conclusin opuesta a
la de la norma interpretada?
Olvida la Corte Suprema que el artculo 145 del Cdigo Civil seala que el acto jurdico
puede ser realizado mediante representante, salvo disposicin contraria de la ley y que la
disposicin contraria es precisamente el artculo 14 de la Ley de Conciliacin Extrajudicial,
que seala que la concurrencia a la Audiencia de Conciliacin es personal; salvo las
personas que conforme a ley deban actuar a travs de representantes legales. Las normas
excepcionales no pueden interpretarse por analoga. As lo establece el artculo IV del Ttulo
Preliminar del Cdigo Civil.
No existe contradiccin alguna entre ambas conciliaciones como parece entender la Corte
Suprema en el Considerando Tercero, en tanto en una no se permite la conciliacin
mediante apoderados y en la otra s. Lo que sucede es que la conciliacin extrajudicial y la
judicial se rigen por ordenamientos distintos por voluntad del legislador.
La Ley de Conciliacin Extrajudicial no es un ordenamiento procesal ms como parece
entender la Corte Suprema en el Considerando Cuarto, desconociendo la naturaleza
17

jurdica de la institucin. De all el error de remitirla a las reglas del Cdigo Procesal Civil. Si
el legislador de la Ley 26872 hubiese querido establecer tal supletoriedad, lo hubiera
dispuesto expresamente, pero nunca lo hizo.
En el Considerando Quinto, la Corte Suprema considera que el hecho que el accionante
haya actuado representado por un apoderado en la Audiencia Conciliatoria, lo que no fue
cuestionado por la demandada, quien no dedujo la Excepcin de Falta de Agotamiento de la
Va Administrativa. Consideramos que la Conciliacin Extrajudicial no forma parte del
supuesto de hecho de ninguna excepcin, antes bien puede considerarse como una
defensa previa, o en todo caso, como un simple requisito de admisibilidad de la demanda
conforme al artculo 425 inciso 7 del Cdigo Procesal Civil.
Por estas razones considero que la Corte Suprema incurri en error al declarar
INFUNDADO el recurso de Casacin. Llama la atencin que la Corte Suprema, insatisfecha
por la interpretacin literal no haya considerado la interpretacin histrica. Los proyectos de
ley que dieron origen a la Ley de Conciliacin Extrajudicial son claros en ese sentido al
proponer como opcin legislativa el carcter personal de la Conciliacin Extrajudicial. Sin
embargo, este mtodo de interpretacin fue soslayado por la Corte Suprema, para
confusin de los operadores jurdicos.
Aceptar la tesis de la Corte Suprema implicara la judicializacin de la Conciliacin
Extrajudicial, con su consiguiente desnaturalizacin y la negacin de su naturaleza jurdica
consensual. No es posible entender la Ley de Conciliacin Extrajudicial con el cristal del
procesalista.
Consideramos que, en todo caso el recurso de CASACIN interpuesto debi ser declarado
IMPROCEDENTE, porque de lo expuesto se advierte que el emplazado recurrente no
cuestion oportunamente el incumplimiento de dicho requisito de admisibilidad, habiendo
precluido toda peticin referida a la validez de la relacin procesal al declararse saneado el
proceso.
3.6. - La conciliacin extrajudicial mediante apoderados como propuesta
En el momento actual, surge la disyuntiva de seguir aceptando el carcter personal de la
conciliacin extrajudicial como un dogma, o si es el momento de flexibilizar la regla. Los
argumentos de Ivn Ormachea no son indiscutibles, ni tampoco irrebatibles.
Muchas veces el grado de aversin entre las partes es tal, que realmente no tienen ganas
ni de verse y en este contexto es muy difcil hacerlas dialogar. Es ms fcil y conveniente
promover un acercamiento por intermedio de sus apoderados.
18

Los conflictos tienen mucho de falta de comunicacin o de comunicacin inadecuada. Un

apoderado puede tener una visin ms objetiva del conflicto y quizs mejores dotes
negociadoras que la parte a quien represente Perjudica ello al procedimiento conciliatorio?
Pensamos que no.
Un apoderado responsable deber estar preparado para la Audiencia, al igual que las
partes. Si las instrucciones son precisas en el sentido de no conciliar, idntica falta de
acuerdo resultara con la concurrencia personal de las partes. El juez o el conciliador deben
hacer uso de todas sus habilidades conciliatorias, pero no puede imponer acuerdos. Las
partes estn en su derecho de no conciliar si as lo desean.
Por naturaleza, la conciliacin responde a la autonoma de la voluntad de las partes. Si su
voluntad es no concurrir personalmente a la audiencia y es su deseo ser representada por
una persona de su confianza. Por qu negarles esa posibilidad? Las personas jurdicas
siempre participarn mediante un representante legal o apoderado que no siempre ser el
que tuvo conocimiento directo de los hechos Por qu negar ese derecho a las partes en
conflicto cuando se trata de personas naturales?
Si fuera totalmente cierto que la presencia de terceros afectara al principio de
confidencialidad Por qu se permite la intervencin de asesores?
La experiencia nos ha enseado que en muchos casos, son los asesores o apoderados los
que, con una visin ms objetiva y desapasionada del conflicto, negocian y logran acuerdos
beneficiosos para sus clientes o mandantes, muchas veces mejores que los que stos
hubiesen logrado directamente.
Siendo as, no encuentro razn valedera para proscribir la conciliacin mediante
apoderados. El alto ndice de inconcurrencia a las Audiencias de Conciliacin Extrajudicial
podra deberse, en parte, a la imposibilidad de enviar un representante a la Audiencia.
Es posible que el da y hora sealados para la Audiencia las partes tengan otros
compromisos impostergables de diversa ndole, contrados con antelacin, estar enfermos o
de viaje. El simple hecho de querer enviar un representante es un indicio de que se est
tomando con seriedad la invitacin para conciliar.
De esta manera se evitaran las maniobras dilatorias de algunos invitados y las de sus
abogados como las de solicitar una nueva fecha para la Audiencia a la que despus no
concurrirn.

19

En nuestra opinin, la concurrencia personal a la Audiencia de Conciliacin de las personas

naturales es una decisin legislativa del Legislador de la Ley N 26872, que no es esencial
para la Conciliacin Extrajudicial, motivo por el cual podra ser flexibilizada e incluso
suprimida, sin que por ello se altere la naturaleza ni las bondades de dicho medio
alternativo de resolucin de conflictos.
El Juez tiene la ventaja de que en la conciliacin judicial se permite la conciliacin mediante
apoderado, sin restriccin alguna, lo que a veces es ms conveniente, cuando las partes
estn muy enemistadas, y son muchas veces los apoderados los que logran un acuerdo
conciliatorio en casos en que las partes literalmente no quieren ni verse. La desventaja es
que con la concurrencia personal de las personas naturales puede obtenerse informacin
muy valiosa que un apoderado normalmente no estara dispuesto a proporcionar, menos
an si se trata de un letrado.
IV.- El lugar de la Audiencia
Aunque en ninguna parte de la Ley de Conciliacin Extrajudicial se dice que la Audiencia
slo puede realizarse en el local del Centro de Conciliacin o del Juzgado de Paz 32, y no en
ningn otro lugar, el inciso 2 del artculo 15 del Reglamento 33 referido a las invitaciones a
conciliar dara a entender que sta se realizar en el Centro de Conciliacin, al igual que el
Formato Tipo de Invitacin aprobado por R.M. N 032-98-JUS, publicado el 04 de marzo de
1998.
No existiendo prohibicin legal alguna, y estando a la flexibilidad del proceso conciliatorio,
no habra ningn impedimento para realizar la audiencia en el lugar que se encuentre la
parte imposibilitada fsicamente. Vale decir, en el hospital, o en su domicilio, dejando
constancia del consentimiento de las partes en el acta correspondiente.

32

La Conciliacin ante los Jueces de Paz se encuentra suspendida en virtud de la Tercera Disposicin COMPLEMENTARIA, TRANSITORIA Y FINAL de la Ley
N 27398, cuyo texto es el siguiente:
TERCERA.- Conciliacin ante los Jueces de Paz Letrado.- El derecho de optar a que se refiere el Artculo 7o de la Ley de Conciliacin queda en suspenso; en
consecuencia, el proceso de conciliacin ante los Jueces de Paz Letrado y de Paz slo podr ponerse en vigencia una vez que se implementen los medios
necesarios.
33

Artculo 15. - Las invitaciones debern redactarse en forma clara, sin emplear abreviaturas, y contendrn:
1. El nombre, denominacin o razn social de la persona o personas a invitar y el domicilio.
2. La denominacin o razn social y direccin del Centro de Conciliacin o del Juzgado de Paz Letrado.
3. El nombre, denominacin o razn social del solicitante de la Conciliacin.
4. El asunto sobre el cual se pretende conciliar.
5. Copia simple de la solicitud de conciliacin.
6. Informacin relacionada con la Conciliacin en general y sus ventajas en particular.
7. Da y hora para la Audiencia de Conciliacin.
8. Fecha de la invitacin.
9. Firma del conciliador.

20

Hicimos la consulta a varios Centros de Conciliacin y nos manifestaron que la Audiencia

tena que realizarse necesariamente en el Centro de Conciliacin. Slo en uno de ellos
alguien me dijo que podra ser en otro lugar siempre que la contraparte estuviera de
acuerdo en ello. La justificacin era que el ambiente de la conciliacin deba ser neutral e
incluso, equidistante para ambas partes.
Mientras tanto, pienso que en el ejercicio de su libertad de accin, el conciliador podra
realizar la Audiencia en un lugar distinto al Centro de Conciliacin.
Por ejemplo, adems de los casos de Juan y Pedro, se me ocurren los casos de Divisin y
Particin entre muchos condminos y los conflictos entre los cientos de asociados de una
Asociacin.
Recuerdo que en caso de rectificacin de reas un Conciliador de mi antiguo Centro de
Conciliacin Extrajudicial concurri con las partes y un ingeniero al lugar de los hechos para
definir el asunto. Obviamente que el acuerdo fue total. El acto conciliatorio que tuvo como
fruto un acuerdo de voluntades, se produjo fuera de las instalaciones del Centro Se viol
las normas y principios de la conciliacin? En absoluto.
Nuestra propuesta no es peregrina. En el Primer Congreso Internacional de Conciliacin
Extrajudicial, realizado en Diciembre del presente ao, el Dr. Anbal Sierralta recomend la
realizacin de la Audiencia fuera de las instalaciones del Centro tratndose de pretensiones
en materia de Derecho Comercial.
Esto sera recomendable en los casos excepcionales de imposibilidad fsica de concurrir u
otros motivos atendibles de acuerdo al criterio del conciliador.
En los procesos judiciales es posible realizar actuaciones judiciales fuera del local del
Juzgado, conforme al artculo 205 del C.P.C. 34. Obviamente con previa citacin de las
partes.
Lamentablemente, tras la ingrata experiencia de un ex magistrado en un caso muy sonado,
que reconoci haber concurrido al domicilio de una de las partes, para propiciar una
conciliacin, considero que muy pocos jueces se atreveran a realizar la Audiencia
Conciliatoria fuera del local del Juzgado. Aunque nada obstara para hacerlo con el
consentimiento de las partes.
34

Artculo 205. - Actuacin fuera del local del Juzgado.- Si por enfermedad, ancianidad u otro motivo que el Juez estime atendible, un interviniente est
impedido de comparecer al local del Juzgado, su actuacin procesal puede ocurrir en su domicilio, en presencia de las partes y de sus Abogados si desearan
concurrir.
Cuando se trate del Presidente de la Repblica, de los Presidentes de las Cmaras Legislativas y del Presidente de la Corte Suprema, la audiencia o slo la
actuacin procesal que les corresponda puede, a su pedido, ocurrir en sus oficinas".

21

V.- La frmula conciliatoria

A pesar de que la conciliatoria es una etapa del proceso judicial, considero que en esta el
Juez deja por un momento su papel de magistrado para asumir el rol de mediador o
facilitador. Ergo, imponerle la obligacin de proponer una frmula conciliatoria 35 constituye
un despropsito, tanto ms si en la prctica el Juez no cuenta con el tiempo suficiente para
preparar la Audiencia y menos para preparar la frmula conciliatoria. En la Conciliacin
Extrajudicial, la propuesta de frmula conciliatoria es solo una eventualidad 36.
En una Audiencia del Conciliacin Extrajudicial, la recogida de informacin toma poco ms
de una hora. Tiempo aproximado del que el Juez dispone no slo para realizar dicha etapa,
sino los dems actos procesales, dependiendo del tipo de Audiencia (Conciliatoria o de
Fijacin de Puntos Controvertidos, de Saneamiento y Conciliacin o Audiencia nica). Pero
ello no implica que la frmula conciliatoria tenga que ser necesariamente el proyecto de
sentencia, ni que el probable perdedor deba ser persuadido para que concilie, bajo la
amenaza sutil de que la sentencia de todos modos le va a ser desfavorable y que si no
concilia ser multado.
En la conciliacin judicial, la propuesta de frmula conciliatoria debera ser facultativa al
igual que en la conciliacin extrajudicial. El empleo de la frmula conciliatoria puede ser til
cuando las partes, pese a existir avenimiento, no logran ponerse de acuerdo. En este caso
la frmula resulta una ayuda que finalmente las ayuda a tomar un acuerdo. El prudente
arbitrio de este juzgador le aconseja proponer la frmula conciliatoria teniendo como
referencia lo expuesto por las partes.
VI.- El tiempo de preparacin de la audiencia y la reunin privada
Obviamente, un conciliador extrajudicial tiene ms tiempo que un Juez para preparar la
Audiencia de Conciliacin. Si lo aprovecha o no, depender de su profesionalismo. En
teora el Conciliador Extrajudicial tiene ms tiempo que el Juez para realizar la Audiencia de
Conciliacin37 Esta es una ventaja que tiene el conciliador extrajudicial frente al Juez al
momento de realizar la Audiencia.
35

C.P.C., Artculo 326.- Audiencia de conciliacin.-... De inmediato propondr la frmula de conciliacin que su prudente arbitrio le aconseje...

36

Ley 26872, Artculo 17. Para la realizacin de la Audiencia de Conciliacin debern observarse las siguientes reglas:
4. Cuando las partes asisten a la primera sesin, el conciliador debe promover el dialogo y eventualmente proponerles frmulas conciliatorias no
obligatorias. Si al final de dicha sesin, las partes manifiestan su deseo de no conciliar, la Audiencia y el procedimiento de conciliacin deben darse por
concluidos.
37

Ley 26872, Artculo 10. - Audiencia nica.- La Audiencia de Conciliacin es una y comprende la sesin o sesiones necesarias para el cumplimiento de los
fines previstos en la presente ley.
Artculo 11. - Plazo.- El plazo de la Audiencia de Conciliacin es de treinta (30) das calendario contados a partir de la primera citacin a las partes. El plazo
previsto puede ser prorrogado por acuerdo de las partes.

22

Otra ventaja es que el Conciliador Extrajudicial puede tener una reunin privada o caucus 38
con cada una de las partes a solicitud de stas o en el momento que el Conciliador lo
decida. Con la malicia que caracteriza a nuestros abogados y litigantes, sera muy mal visto
que el Juez en plena Audiencia tenga una reunin privada con cualquiera de las partes. La
otra parte ira inmediatamente al rgano de control alegando la parcializacin del
magistrado como mnimo, o la corrupcin o cohecho del mismo como mximo. La nica
oportunidad que tiene el Juez de hacer un pequeo caucus es en los horarios de
entrevistas con las partes y litigantes.
VII.- Las versiones de las partes y la oportunidad de la audiencia
Sin embargo, el Juez tambin tiene sus ventajas frente al conciliador extrajudicial. Mientras
ste al iniciar la audiencia tiene solo la versin del solicitante, el Juez podra tener la versin
del ambas partes, si es que hubo contestacin de la demanda. Ello le da un mejor
panorama sobre el caso, que puede ser explotado por el magistrado, frente al del
conciliador extrajudicial que podra estar influenciado por la nica versin del solicitante.
El Juez tiene otra ventaja: puede citar a las partes a una audiencia especial en el momento
que lo considere necesario. No siempre el momento de la audiencia conciliatoria, como
etapa procesal, es el momento mejor para conciliar. De pronto sera conveniente luego de
actuadas las pruebas o antes de sentenciar 39.
Por lo dems, hay muchas demandas que estn mal planteadas y lamentablemente
condenadas a ser declaradas infundadas, o improcedentes al igual que muchas
reconvenciones, algunas de ellas tramitadas en cumplimiento de lo dispuesto por los
superiores No sera mejor para la administracin de justicia convocar a las partes a una
audiencia conciliatoria para propiciar una conciliacin, en lugar de permitir que continen un
proceso estril, condenado al fracaso, quiz llegando hasta la mismsima Corte Suprema?

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Reglamento de la Ley de Conciliacin Extrajudicial, Artculo 31. - Para el cumplimiento de sus funciones, el conciliador deber:
10. Reunirse con cualquiera de las partes por separado cuando las circunstancias puedan afectar la libre expresin de las ideas de alguna de ellas.
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Artculo 323. - Oportunidad de la conciliacin.- Las partes pueden conciliar su conflicto de intereses en cualquier estado del proceso, siempre que no se haya expedido
sentencia en segunda instancia.
Artculo 324. - Formalidad de la conciliacin.- La conciliacin puede ocurrir ante el Juez del proceso en la audiencia respectiva, o en la que ste convoque de oficio o
cuando lo soliciten las partes para tal efecto.
El Juez no es recusable por las manifestaciones que pudiera formular en esta audiencia.

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III.- Materias conciliables

En la conciliacin judicial40 y extrajudicial41 solo puede conciliarse materias que versen
sobre derechos disponibles. Esta me parece una limitacin absurda. Supongamos que A
construye una vivienda en el terreno de B. Aconsejado por su abogado A inicia un proceso
de prescripcin adquisitiva sobre el terreno. A tiene inters en vender el terreno y B en
comprarlo. Probablemente A y B ni se conocen y desconocen que tienen intereses
concurrentes. De producirse el acuerdo de voluntades, estaramos ante un caso tpico de
compraventa.
Sin embargo, ello no sera factible ni en una Audiencia de Conciliacin Judicial ni en una
Audiencia de Conciliacin Extrajudicial, porque la pretensin de prescripcin adquisitiva
versa sobre un derecho indisponible. Con la hbil intervencin de un conciliador
extrajudicial o de un magistrado A y B pudieron evitar o poner fin a un proceso judicial,
mediante la celebracin de un simple contrato de compraventa.. Sin embargo ello no es
posible, porque el ordenamiento vigente no lo permite.
Imaginemos que existe un proceso de nulidad de acto jurdico entre G y H respecto de un
contrato celebrado entre los mismos. Qu sucedera si las partes descubren que lo que en
realidad pretenden es la modificacin de los trminos del contrato? Tampoco podran llegar
a semejante acuerdo ni en una Audiencia de Conciliacin Judicial ni en una Audiencia de
Conciliacin Extrajudicial, porque la ley lo prohbe.
Sin embargo en ambos casos podran celebrar el acto jurdico. Si es as Entonces por qu
no pueden hacer lo mismo en una conciliacin judicial o en una conciliacin extrajudicial?
IX.- Limitacin y flexibilidad de los acuerdos

40

C.P.C., Artculo 325. - Requisito de fondo de la conciliacin.- El Juez aprobar la conciliacin que trate sobre derechos disponibles, siempre que el acuerdo se
adecue a la naturaleza jurdica del derecho en litigio.
41

Ley 26872, Artculo 9.- Materias conciliables - Son materia de conciliacin las pretensiones determinadas o determinables que versen sobre derechos
disponibles de las partes. Tambin lo son las que versen sobre alimentos, rgimen de visitas, tenencia, liquidacin de sociedad de gananciales y otras que se
deriven de la relacin familiar. El conciliador tendr en cuenta el inters superior del nio.
La conciliacin en materia laboral se lleva a cabo respetando la irrenunciabilidad de los derechos del trabajador reconocidos por la Constitucin y la ley.
No se someten a conciliacin las controversias sobre hechos que se refieran a la comisin de delitos o faltas. En las controversias relativas a la cuanta de la
reparacin civil derivada de la comisin de delitos o faltas, ser facultativa en cuanto ella no hubiera sido fijada por resolucin judicial firme (**).
Reglamento de la Ley 26872, Artculo 7. - De acuerdo con la Ley, la Conciliacin puede ser:
1. Por la iniciativa de las partes:
a) Obligatoria:
Para los casos de derechos disponibles. Entindase por derechos disponibles aquellos que tienen un contenido patrimonial, es decir, los que son susceptibles de
ser valorados econmicamente. Son tambin derechos disponibles aquellos que, no siendo necesariamente patrimoniales, pueden ser objeto de libre
disposicin.
"De acuerdo con lo dispuesto en el Artculo 9. de la Ley, y para efectos de la Conciliacin, en los asuntos relativos a alimentos, rgimen de visitas, tenencia,
liquidacin de sociedad de gananciales y otras que deriven de la relacin familiar, slo son conciliables los derechos de libre disposicin."
La Conciliacin en asuntos laborales supone el respeto de los derechos intangibles del trabajador, por lo que slo opera en el mbito de disponibilidad que ste
disfruta.

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El conciliador extrajudicial tiene otra ventaja frente al Juez. Las partes pueden llegar a un
acuerdo conciliatorio lcito de cualquier clase. Ello porque es posible solucionar no slo las
controversias que se presenten en la solicitud de conciliacin, sino las que se presenten en
el curso de la audiencia42. Verbigracia, se presenta una solicitud de conciliacin extrajudicial
respecto de una pretensin de adquisicin del derecho de propiedad por accesin y la
Audiencia podra terminar con un acuerdo que consista en una compraventa.
Un juez no podra hacer lo mismo porque existe una norma procesal que se lo impide 43. Si
demandan pago de soles, el acuerdo conciliatorio debe versar sobre pago de soles.
Dnde est la autonoma de la voluntad? Acaso no podran transigir extrajudicialmente en
esos trminos. Entonces por qu no pueden conciliar judicialmente de la misma manera?
La audiencia de conciliacin se regul con ojos de procesalista. Y por eso tenemos una Ley
de Conciliacin Extrajudicial y un Reglamento que ya van pareciendo un Cdigo Procesal
Civil y todos los intentos de reforma la tratan de regular de tal manera, desconociendo su
carcter consensual.
Por qu el Cdigo Procesal Civil propone la imposicin de una multa a quien obtenga
igual o peor derecho del propuesto en la frmula conciliatoria del Juez 44? Acaso no es la
conciliacin un acto voluntario? La conciliacin se propone, no se impone. Los mecanismos
coercitivos no funcionan. Por ello me sorprende ver quienes proponen la imposicin de
multas a los que no acudan a las Audiencias de Conciliacin Extrajudicial.
X.- Las suspensiones de las Audiencias
Son muy tiles las suspensiones de las Audiencias para propiciar la conciliacin judicial o
extrajudicial entre las partes 45. La reanudacin de la audiencia dentro del plazo de diez das
previsto en el Cdigo Procesal Civil, a veces es imposible de cumplir debido a la recargada
agenda de los juzgados, y porque a veces las propias partes proponen una fecha posterior,
a fin de negociar con mayor amplitud. Muchos acuerdos se tomaran si la gente dialogara
de buena fe en busca de una solucin equitativa. El juez y el conciliador han de propiciar el
42

Reglamento de la Ley de Conciliacin Extrajudicial, Artculo 9. - ...

No existe inconveniente para que, en el desarrollo de la conciliacin, el conciliador y las partes den un contenido diferente a las pretensiones determinadas o
determinables inicialmente previstas. En este caso, el acuerdo conciliatorio deber referirse a estas ltimas.
43
C.P.C., Artculo 325. - Requisito de fondo de la conciliacin.- El Juez aprobar la conciliacin que trate sobre derechos disponibles, siempre que el acuerdo se
adecue a la naturaleza jurdica del derecho en litigio.
44
C.P.C., Artculo 326. - ...
Si la sentencia otorga igual o menor derecho que el que se propuso en la conciliacin y fue rechazado, se le impone al que lo rechaz una multa no menor de dos ni
mayor de diez Unidades de Referencia Procesal, salvo que se trate de proceso de alimentos, en cuyo caso el Juez puede reducir la multa en atencin al monto
demandado y al que se ordena pagar en sentencia.
45
C.P.C., Artculo 326. - Audiencia de conciliacin.-... Tambin puede disponer la suspensin de la audiencia y su posterior reanudacin dentro de un plazo no mayor de
diez das.
Reglamento de la Ley de Conciliacin Extrajudicial, Artculo 17. - Para la realizacin de la Audiencia de Conciliacin debern observarse las siguientes reglas:
"2. Si la Audiencia se lleva a cabo en ms de una sesin, deber dejarse expresa constancia de la interrupcin en el Acta que emita para estos efectos el Centro
de Conciliacin, sealndose el da y la fecha en que continuar la Audiencia.
La sola firma de las partes en el Acta emitida significa que han sido debidamente invitadas para la siguiente sesin.

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avenimiento de las partes. Y no lo digo movido por un inters egosta de procurar la

descarga procesal de los rganos jurisdiccionales, sino convencido de que es lo mejor para
ellas partes.
A diario veo gente estresada acudiendo a mi Despacho y puedo ver en sus rostros como
ponen todas sus esperanzas en el resultado de un proceso y deambulan por los corrillos de
los Juzgados, en lugar de dedicarse a actividades productivas. Y me molesta ver personas
que se aprovechan y viven de eso.
Hablando se entiende la gente. La ltima puerta en tocarse es la del Poder Judicial. La
penltima, la de la Conciliacin Extrajudicial que sigue siempre abierta. Se puede conciliar
extrajudicialmente antes de iniciar el proceso, durante el proceso y an en ejecucin de
sentencia46. No perdamos de vista que la conciliacin extrajudicial es mucho ms que un
mero requisito. Es un acto jurdico. La Ley 26872 reconoce su carcter consensual igual
que su Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 001-98-JUS47. Igualmente, en un
proceso es posible realizar una conciliacin judicial, hasta antes que se resuelva el recurso
de apelacin48.
XI.- A modo de conclusin
Retomando la idea inicial acerca de los proyectos de ley sobre conciliacin, a pesar de que
somos partidarios de la coexistencia de la conciliacin extrajudicial con la conciliacin
judicial, una propuesta de proyecto alternativo sera la que hizo Gonzalo Garca Caldern: si
el legislador tiene a bien disponer que desaparezca la obligatoriedad de la conciliacin
extrajudicial y considera que no es necesario capacitar a los magistrados de todas las
instancias en tcnicas de conciliacin, la etapa conciliatoria del proceso podra realizarse
ante un Conciliador en un Centro de Conciliacin Extrajudicial. Carlos Ruska Maguia y
Csar Arce Villar, antes de la dacin de la Ley 26872, trabajaron la etapa conciliatoria del
proceso con conciliadores distintos al magistrado. Es evidente que en esta propuesta sera
46

C.P.C. Artculo 339. - Acto jurdico posterior a la sentencia.- Aunque hubiera sentencia consentida o ejecutoriada, las partes pueden acordar condonar la obligacin
que sta contiene, novarla, prorrogar el plazo para su cumplimiento, convenir una dacin en pago y, en general, celebrar cual quier acto jurdico destinado a regular o
modificar el cumplimiento de la sentencia. Sin embargo, dicho acto jurdico no tiene la calidad de transaccin ni produce los efectos de sta.
47

Artculo 3. - Autonoma de la Voluntad.- La Conciliacin es una institucin consensual, en tal sentido los acuerdos adoptados obedecen nica y
exclusivamente a la voluntad de las partes.
Artculo 3. - La Conciliacin es el acto jurdico por medio del cual las partes buscan solucionar su conflicto de intereses, con la ayuda de un tercero llamado
conciliador. Se funda en el principio de la autonoma de la voluntad.
Artculo 4. - El acuerdo conciliatorio es fiel expresin de la voluntad de las partes y del consenso al que han llegado para solucionar sus diferencias. La validez
de dicho acuerdo est sujeta a la observancia de las formalidades solemnes, previstas en el Artculo 16 de la Ley, bajo sancin de nulidad.
Artculo 5. - La autonoma de la voluntad a que hace referencia el Artculo 3 de la Ley, no se ejerce irrestrictamente. Las partes pueden disponer de sus
derechos siempre y cuando no afecten con ello normas de carcter imperativo ni contraren el orden pblico ni las buenas costumbres.
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Artculo 323. - Oportunidad de la conciliacin.- Las partes pueden conciliar su conflicto de intereses en cualquier estado del proceso, siempre que no se haya
expedido sentencia en segunda instancia.
Artculo 324. - Formalidad de la conciliacin.- La conciliacin puede ocurrir ante el Juez del proceso en la audiencia respectiva, o en la que ste convoque de oficio o
cuando lo soliciten las partes para tal efecto.
El Juez no es recusable por las manifestaciones que pudiera formular en esta audiencia.

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el Juez y no el Abogado del Centro de Conciliacin quien, verifique la legalidad de los

acuerdos, ya que l mismo expedir la resolucin aprobando la conciliacin.
El Poder Judicial y los medios alternativos de resolucin de conflictos no son incompatibles
sino complementarios. Nuestro ya legendario Cdigo de Enjuiciamientos en materia Civil
tena un ttulo dedicado a la Conciliacin y otro al Arbitraje. Ojal el Poder Judicial, el
Congreso, el Ministerio de Justicia, y como operadores y parte de la sociedad civil, los
Centros de Conciliacin Extrajudicial privados y los Centros de Formacin y Capacitacin
de Conciliadores, tengan la madurez suficiente para concertar una poltica seria en materia
de solucin de conflictos.
Me alegra saber que el CERIAJUS tiene un grupo de trabajo encargado del Acceso a la
Justicia y Mecanismos Alternativos de Solucin de Conflictos. Ojal no sea una oportunidad
perdida y deseo de todo corazn que rinda a su tiempo los frutos esperados por quienes de
verdad queremos que mejore el servicio de justicia.
Ate, enero del 2004

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